Derecho Privado II:

OBLIGACIONES

Unidad I:
1. Las relaciones jurdicas. Concepto de relacin y de relacin jurdica, su importancia: Por relacin entendemos toda conexin entre dos entes, que se vinculan el uno con el otro. Dicha conexin puede darse entre dos sujetos, o entre un sujeto y una cosa o, inclusive, entre dos cosas. La relacin supone, precisamente, el enlace o unin entre ambos elementos. La relacin jurdica se caracteriza como aquella relacin intersubjetiva que, en razn de estar reglada por el derecho, produce consecuencias jurdicas. La relacin jurdica es aquella especie de relacin intersubjetiva en virtud de la cual, determinados supuestos de hecho son considerados por el legislador aptos para satisfacer ciertos intereses dignos de la tutela, reconocindose, en consecuencia, una tutela estable y organizada, que se plasma en los correlativos derechos y deberes. La importancia radica en que en ella habitan derechos subjetivos y los deberes jurdicos correlativos; crditos y deudas; las posiciones activas y pasivas. De la relacin jurdica emergen derechos y deberes jurdicos que forman su contenido. No a la inversa. Clasificacin de las relaciones jurdicas: Teniendo en cuenta su contenido econmico, las relaciones jurdicas pueden ser clasificadas en patrimoniales y extramatrimoniales. Entendemos por relacin jurdica patrimonial aquella que versa sobre los bienes o intereses que posean una naturaleza econmica y que, por ende, es susceptible de valoracin pecuniaria. Las relaciones jurdicas extrapatrimoniales, en cambio, recaen sobre bienes o intereses no econmicos (derecho de la persona, derecho de familia). Las relaciones jurdica patrimoniales, la obligacin como especie de relacin jurdico patrimonial: Trazando una gran divisin entre las distintas relaciones jurdicas podemos distinguir, en primer lugar, entre las que tienen carcter patrimonial, y las no patrimoniales. Las relaciones jurdicas de carcter patrimonial pueden dividirse en: Derechos personales. Derechos reales. Derechos intelectuales. Sin embargo es frecuente que slo se realice una divisin en dos categoras: Derechos personales o de obligacin. Derechos reales. La obligacin es una subespecie de las relaciones jurdicas de tipo patrimonial. Las relacione jurdica consisten en el vinculo que existe entre dos o mas sujetos, en virtud del cual uno de ellos tiene la facultad de exigir a otro, al que este ltimo debe cumplir. Este vnculo jurdico otorga a una persona la facultad de exigir algo, facultad que tiene como correlativo el deber jurdico a cargo de otro sujeto de cumplir con algo. 2. La obligacin.

 Concepto: La mayora de los cdigos modernos no definen la obligacin. El concepto es doctrinario. Concebimos a la obligacin como aquella relacin jurdica en virtud de la cual el acreedor tiene un derecho subjetivo a exigir del deudor una determinada prestacin, patrimonialmente valorable, orientada a satisfacer un inters licito, y ante el incumplimiento, a obtener forzosamente la satisfaccin de dicho inters, sea en especie o de manera equivalente.
La deuda, su caracterizacin como deber jurdico especifico: Esta caracterizada esencialmente por el deber jurdico especifico y de contenido patrimonial que asume el deudor, denominado prestacin, cuya realizacin tiende a satisfacer un inters del acreedor. Este deber esta caracterizado por especificidad, contenido patrimonial y est directamente orientado a satisfacer el inters del otro. Su inejecucin importa una lesin en sentido amplio al inters tutelado, y abre las vas de tutela satisfactiva, resolutoria y, en su caso, resarcitoria que prev el ordenamiento jurdico. Los deberes secundarios de conducta: Si bien el deber de prestacin se traduce en la adopcin de determinado comportamiento, en un plan de conducta futura orientada a satisfacer el inters del acreedor, la deuda no se agota ni se reduce a l. El contenido de la deuda esta formado adems por una porcin de deberes jurdicos que pesan sobre el deudor, pero tambin radican facultades a travs de las cuales el ordenamiento jurdico protege los legtimos intereses del deudor. La situacin de deuda, en consecuencia, no se agota en el deber de prestacin, existiendo otros deberes accesorios y complementarios, cuya entidad y denominacin no ha sido pacifica hasta el presente. En cuanto a los deberes menores, la doctrina ha utilizado denominaciones como deberes de proteccin o deberes de conducta, en cuanto de manera indirecta pueden afectar la conducta relacionada con el cumplimiento de la obligacin. Estos deberes de conducta son maneras de colaboraron orientadas a la concrecin de la prestacin, que tienden a hacer posible, y con la que guardan una estrecha relacin. Muchos de estos deberes se gestan a la luz del principio de buena fe. En cuanto a los derechos del deudor, ste no solo tiene deberes, sino tambin derechos y facultades. As, por ejemplo, el derecho de pagar, el de liberarse, la posibilidad de constituir en mora al acreedor, la facultad de determinar la prestacin en ciertas obligaciones de objeto relativamente indeterminado.

El crdito, su caracterizacin como derecho subjetivo: El derecho de crdito no solo se integra con el derecho del acreedor a la prestacin y con el poder de agresin patrimonial sobre los bienes del deudor que el sistema reconoce en caso de incumplimiento. Tiene otros poderes que se materializan en un complejo haz de facultades y tambin de deberes. El crdito es, ante todo, una situacin jurdica compleja, donde confluyen facultades, pero donde confluyen tambin cargas y deberes. El derecho de crdito es la mera facultad de poder exigir el cumplimiento de la prestaron. Estas facultades no tienen autonoma y slo asumen un carcter complementario del derecho a la prestacin principal, desde el mismo momento en que pierden sentido disociados de aqul. En cuanto a los poderes del acreedor destacamos por su importancia las facultades de disposicin del crdito, sea transmitindolo a terceros, afectndolo a granitas o renunciando o condonando la deuda. 2

Los limites del derecho de crdito: El derecho de crdito tiene, como todo derecho subjetivo, limites que deben ser bien precisados. El primero esta dado por la naturaleza de la prestacin debida, cuya ponderacin requiere de apreciacin de circunstancias de persona, tiempo y lugar. Transgrede los confines de su derecho quien pretende, por ejemplo, que el deudor cumpla con algo diferente o con una modalidad distinta. El segundo lmite surge de la propia funcin econmica social para la cual le ha sido reconocido su derecho. El principio de la buena fe que constituye el marco en el cual se despliegan las relaciones obligatorias. El acreedor deber ejercitar sus derechos obrando de buena fe. El orden pblico de proteccin se erige tambin en un factor limitativo de derecho de crdito, imponiendo conductas imperativamente, en importantes mbitos del derecho privado y acotando la extensin de ciertas prerrogativas. Los deberes y cargas del acreedor: Tambin pasan por el acreedor ciertos deberes, que algunos llaman deberes de colaboracin, y otros simplemente cargas del acreedor. Estos deberes de cooperacin actan como un requisito o presupuesto necesario para el ejercicio de una facultad: exigir la prestacin. Son impuestos con frecuencia, por la aplicacin de las reglas de la buena fe. Entre ellos mencionamos por su importancia: Las llamadas cargas de colaboracin para que el deudor pueda cumplir. (hacerse presente en el lugar del pago para recibir la cosa en una obligacin de dar). La carga de examinar deligentemente la prestacin ya realizada. La carga de informacin que impone el deber de comunicar ciertos acontecimientos, cuyo conocimiento es de inters para las partes. Carga de facilitar liberacin del deudor, realizando los actos pertinentes para posibilitar que ste pueda cumplir y alcanzar la liberacin sin riesgos (otorgar recibo). Deber jurdico y obligacin, la obligacin como deber jurdico especifico: Toda obligacin supone cierto sometimiento del deudor, quien debe observar una conducta determinada, orientada, especficamente, a satisfacer una necesidad del acreedor. La nocin de obligacin nos lleva, casi naturalmente, a la de deber jurdico, con la que guarda una relacin de especie a genero. Entendemos por deber jurdico la necesidad de ajustar nuestra conducta a los mandatos de una norma legar. Este concepto plasma con elocuencia la fuerza obligatoria de las normas jurdicas, su vigencia y realizacin a nivel comunitario. La nocin de deber jurdico nos emplaza ante un tipo de situacin que presenta como notas distintivas la idea de subordinacin o sometimiento. Quien se encuentra alcanzado por el deber jurdico esta compelido a observar un determinado comportamiento, pasivo o negativo, impuesto por una norma jurdica. Dentro de la categora de deber jurdico, es posible distinguir 3 situaciones diferentes: El llamado deber jurdico general, expresa la idea de la fuerza obligatoria de las normas jurdicas, su vigencia y realizacin en la comunidad social. Este deber jurdico exige como consecuencia de la convivencia social, tiene carcter general, pues est dirigido a toda la comunidad, carece de contenido patrimonial y se traduce en un rgimen de sanciones de diferente naturaleza para quien lo transgreda (no interferir en los derechos de los dems).

 Los deberes jurdicos particulares, que se dirigen no ya a toda la comunidad, sino a una determinada categora de sujetos a quienes se imponen determinadas conductas desprovistas, en si mismas, de contenido patrimonial. (deber de fidelidad a los casados). Una tercera categora de deberes, mas especficos, que se imponen a ciertos y determinados sujetos que deben realizar una conducta determinada, con la finalidad de satisfacer un inters de otro y que tienen contenido patrimonial; a este tipo de deber jurdico particularizado lo llamaremos obligacin. Entonces la obligacin es una especie dentro de un gnero de los deberes jurdicos. Toda obligacin importa un deber jurdico. Pero hay deberes jurdicos que no son obligaciones.

Importancia del derecho de las obligaciones: La obligacin cumple un papel fundamental en la sociedad moderna, como un instrumento vital para la consecucin de fines individuales y sociales. Ella tiene caractersticas propias que conllevan a una finalidad econmica y social distinta de las que denotan otras relaciones jurdicas patrimoniales. A travs de la obligacin se encuentra un instrumento adecuado para posibilitar que las personas puedan efectuar actividades de cooperacin social, aptas para satisfacer sus variados intereses. Constituya una herramienta fundamental para el intercambio, la distribucin y comercializacin de bienes y servicios; representa, dentro de ese orden de ideas, un vehiculo frecuente para que opere la transmisin del derecho real. Naturaleza jurdica de la obligacin: El tema presenta espacial importancia, no slo para desentraar cul es la naturaleza jurdica de la obligacin, sino tambin a la hora de precisar su objeto y contenido. Doctrinas subjetivas. Esta concepcin fue sustentada por Savigny, para quien
el derecho subjetivo era un poder o seoro de la voluntad. En las primitivas formulaciones romanas de obligacin, este seoro se proyecta sobre la persona del deudor, en contraposicin, el derecho real es concebido como un seoro cobre una cosa. En la actualidad, las doctrinas subjetivistas corrigen su punto de partida originario, proclamando que el poder o seoro del acreedor no recae sobre la persona del deudor, sino sobre ciertos actos o comportamientos suyos que como consecuencia del vinculo obligatorio, quedaran sustrados de su mbito de libertad natural plena, para quedar bajo el poder o sometimiento del titular del derecho de crdito. El derecho de crdito se proyectara sobre uno o varios actos del deudor: aquellos que configuran la prestacin.

Doctrinas objetivas. Las corrientes objetivas centraron la cuestin en torno al

crdito, y procuraron definirlo buscando su objeto en el patrimonio del deudor. Brinz sostuvo que la actividad del deudor no puede constituir el objeto de un derecho del acreedor. El deudor no debe, simplemente es responsable, pues se encuentra expuesto a una determinada actividad desarrollada por el acreedor o por los rganos jurisdiccionales del estado. En base a esto, se sostuvo que: el patrimonio y su titular constituyen una realidad indisoluble, una misma cosa, por lo que la obligacin personal del deudor slo se mantiene mientras subsistan en el patrimonio bienes destinados a satisfacer las acreencias. En segundo lugar, el deber de prestacin tiene una importancia menor, secundaria, hipottica, pues el deudor cumplir si no quiere incurrir es irresponsabilidad. La etapa de debito es valorada como una mera fase previa o anterior a la de responsabilidad.

La obligacin termina siendo un derecho que recae sobre el patrimonio del deudor. La idea de deber es sustituida por la de estado de subordinacin. La de sujecin por la de responsabilidad; subordinacin del patrimonio del deudor para que el acreedor materialice sobre l su poder de agresin patrimonial derivado del incumplimiento. No hay derecho sobre la persona, o sobre ciertos actos de la persona, sino sobre los medios supletorios que el ordenamiento reconoce para agredir el patrimonio del deudor.

La doctrina del debito y la responsabilidad. Puso de relieve que en toda

obligacin aparecen dos fenmenos separados: la deuda y la responsabilidad. Conforme a ella se debe distinguir dos momentos en la vida de la obligacin: en que transcurre desde su nacimiento hasta que opera el incumplimiento y el que se genera a partir de ese momento. En la primera etapa, el acreedor posee un mero control de gestin patrimonial, limitado ya que el deudor tiene la libre disponibilidad de su patrimonio y su administracin y slo puede, en consecuencia, oponerse a aquellos actos que importen aminorar irregularmente el mismo a travs de acciones como las de simulacin, fraude, subrogacin, etc. Esta situacin de mero control de gestin en el periodo de deuda se transforma en un verdadero derecho de agresin patrimonial cuando opera el incumplimiento, que se materializa sobre los bienes del deudor y que se orienta a satisfacer por equivalente econmico sufrido por el incumplimiento.

Los intentos revisionistas. Se propone superar las concepciones objetivas y

subjetivas, reconociendo que si bien el objeto de la obligacin no puede centrarse en la conducta de una persona, en el deber de prestacin, nada impide en que pueda constituir el contenido de la obligacin. Y desde esa perspectiva, ese deber ser jurdico y el crdito importara un derecho subjetivo. Se podra hablar de tal modo de un derecho a una determinada conducta, a una determinada prestacin. La actividad del deudor no es un objeto sino el contenido de la relacin obligatoria.

Valoracin critica. La estructura institucional de la obligacin. Si el

derecho subjetivo se configura como una situacin de poder que el ordenamiento atribuye al sujeto, no puede caber duda alguna en el sentido de que el crdito constituye un derecho subjetivo, por cuanto hay que en l una evidente situacin de poder jurdico concedido al acreedor. El acreedor es ante todo titular de un derecho, el derecho de crdito, y este derecho tiene por objeto palmario y fundamental la obtencin de la prestacin debida al deudor, aunque no se agote ella. El acreedor no tiene derecho sobre una persona, ni sobre una cosa determinada, ni sobre ciertos actos de la persona del deudor, sino contra una persona determinada. El derecho del acreedor slo acta de modo indirecto sobre el acto del deudor, a travs de la libre voluntad de ste. Es obvio que esa voluntad sufre las influencias de todo el ordenamiento jurdico, ante la amenaza de sancin que surge en caso de incumplimiento. Pero sin quebrantar en modo alguno su libertad. Slo cuando el deudor incumpla la obligacin, el acreedor tendr derecho a la ejecucin forzosa, que siempre ser un subrogado del incumplimiento mediante la actuacin de la tutela jurisdiccional. Subrogados que sern determinados en funcin de aquello que constituye el objeto de la relacin y que es objeto, precisamente, de la sustitucin.

En suma, toda obligacin tiene una estructura institucional en la que se integran armnicamente la deuda y la responsabilidad. Se debe y por eso se es responsable. Se es responsable porque algo previamente se ha debido.

Caracteres de la obligacin: Bipolaridad: en toda obligacin existen siempre dos polos rigurosa y correlativamente contrapuestos: activo y pasivo. En el polo activo encontramos el acreedor, en el pasivo al deudor. En ambos polos debe haber personas y patrimonios distintos. Cuando en una misma persona y en un mismo patrimonio ambos polos se juntan, la obligacin son puede subsistir inclume y opera su extincin por confusin. Abstraccin: el campo de las obligaciones engloba una multiplicidad de supuestos facticos de la ms diferente ndole, plenos de aspectos y matices, a partir de cuya valoracin es posible extraer por va deductiva-inductiva una serie de aspectos abstractos, comunes a la mayor parte de las situaciones que se presentan. Ello pone en evidencia la vinculacin estrecha entre la obligacin y la realidad socio-econmica, mutable en funcin de circunstancias de tiempo y lugar. Atipicidad: como consecuencia de lo anteriormente expresado, podemos proclamar la existencia de una categora nica, general, abstracta y universal de obligacin. En el derecho romano, en cambio, las obligaciones eran figuras tpicas. Temporalidad: las obligaciones nacen para ser cumplidas y esa finalidad no puede estar disociada del factor temporal. El carcter de temporalidad de la obligacin tiene una manifestacin especfica de suma importancia en la prescripcin liberatoria. El sistema requiere que los derechos de crdito sean ejercitados dentro de cierto tiempo y, ante el transcurso del mismo y la inaccin del acreedor, opera la prescripcin liberatoria o extintiva, extinguindose la accin. La obligacin slo subsiste, en tal caso, como obligacin natural. Autonoma: suele mencionarse como carcter de la obligacin su autonoma respecto de la causa generadora que le da vida. Una cosa es la obligacin y otra, distinta, el contrato o al acto licito que le dan vida. La causa fuente es un elemento esencial externo, no estructural, de la obligacin y, conceptualmente, se independiza de ella en vez que la obligacin es gestada. Derecho de crdito y derecho real, conexiones y diferencias: En primer lugar, no es posible prescindir del entorno normativo aplicable a la hora de buscar diferencias entre uno y otro derecho. Las distancias pueden alargarse o acortarse en funcin del rgimen legal que impera en el pas donde se la formula. Si bien en cdigos como el nuestro la divisin de los derechos patrimoniales en reales y de crdito tiene gran importancia terica y practica, tales diferencias, muchas veces, suelen ser presentadas de manera exagerada, en forma ms aparente que real. A la hora de contraponer ambas categoras, buscando diferencias y conexiones, se persigue un fin predominantemente didctico. Por ello estar permitido efectuar algunas generalizaciones que en otros casos serian objetables. A la hora de buscar las diferencias habr que tener en cuanta estos aspectos, el carcter siempre relativo de las mismas y el hecho de que el enfoque que se

haga de la cuestin no debe pasa slo por la estructura dogmtico-formal de cada derecho sino tambin por su finalidad econmica y social. El derecho real: El derecho real ha sido concebido por una doctrina que llamaremos clsica o dualista, como el que establece una relacin directa e inmediata entre un sujeto y una cosa, permitiendo que su titular pueda obtener un provecho de sta sin intervencin de otra persona. Vlez Sarfield transcribe la definicin de Demolombe: derecho real, es el que crea entre las personas y las cosas un relacin directa e inmediata, de tal manera que no se encuentran en ella sino dos elementos, la persona que es el sujeto activo del derecho y la cosa que es el objeto. Se presenta como un derecho patrimonial de carcter absoluto (oponible a todos los integrantes de la comunidad), que confiere a su titular un poder jurdico directo e inmediato sobre la cosa, naciendo en caso de violacin una accin real. Un poder jurdico que se ejercita y realiza de manara directa sobre los bienes que constituye su objeto, sin que sea menester colaboracin o intermediacin de otras personas. Diferencias entre derechos de crdito y derechos reales: Carcter absoluto o relativo: los derechos reales son absolutos en cuanto imponen un deber general de respeto erga omnes, a toda la comunidad. Los derechos de crdito, en cambio, slo son relativos, pues en principio slo alcanzan a las partes y a ciertos terceros. Mediatez o inmediatez: los derechos reales son inmediatos, en cuanto la utilidad es obtenida por el titular directamente de la cosa, sin que medie actuacin de persona alguna; en cambio, los derechos de crdito son mediatos, pues entre el acreedor y el beneficio o utilidad que procura obtener a travs de la prestacin est siempre, al menos en una primera etapa, la conducta del deudor orientada a satisfacerlo. Elementos: se sostiene que los derechos reales tienen dos elementos, el sujeto y el objeto, en tanto que las obligaciones los elementos esenciales serian sujeto, objeto, vnculo y causa. Objeto: el objeto de los derechos reales es una cosa individualizada y con existencia actual. En los derechos creditorios est dado por la prestacin que es una conducta humana orientada a satisfacer el inters del acreedor. De all que no sea menester una determinacin absoluta de este ultimo y que pueda recaer sobre cosas futuras. Forma de creacin: los derechos reales son de creacin exclusivamente legal. La voluntad de las partes no pueden crear derechos reales no reconocidos por el ordenamiento jurdico. En cambio, los derechos creditorios son de creacin particular, por lo que su numero puede ser ilimitado, rige respecto a ellos el principio de autonoma de la voluntad. rgimen legal: el rgimen de los derechos reales es determinado solamente por ley. Tal criterio no rige en materia de derechos de crdito, donde rige el principio de autonoma de la voluntad. Posesin: la mayor parte de los derechos reales (salvo la hipoteca, la prenda con registro y las servidumbres activas) se ejercen por medio de la posesin. No ocurre lo mismo con los derechos de crdito. Ius persequendi: los derechos reales conceden a su titular el derecho de persecucin. Este puede hacerlo valer a pesar de haber pasado la cosa a poder de un tercero y perseguir la misma de manos de quien la posea. Los derechos personales no gozan del mismo. Ius preferendi: el derecho real concede a su titular el derecho de preferencia sobre cualquier otro derecho que sobre la misma cosa pueda constituirse con posterioridad. Los derechos personales, no confieren preferencias, salvo la

existencia de privilegios, que siempre son creados por ley y tiene carcter excepcional. prescripcin: algunos derechos reales pueden ser adquiridos por las posesin continua e ininterrumpida de la cosa por un cierto tiempo, en materia de cosas inmuebles, durante 10 aos si media justo titulo y buena fe. Tratndose de cosas muebles robadas o perdidas, el poseedor de buena fe puede adquirir por prescripcin su dominio, acreditando haber posedo la cosa durante 2 aos si es registrable y 3 si no lo es. Los derechos personales, no se adquieren por prescripcin. En cambio, rige respecto de ellos la prescripcin liberatoria o extintiva, conforme a la cual el transcurso del tiempo y la inaccin de las partes provocan la extincin de la accin. Nacimiento: los derechos personales requieren para su gestacin la presencia de una causa fuente o generadora, esto es un hecho o acto jurdico. En los derechos reales sucede algo similar, slo que en algunos casos, para que nazca el derecho real basta con el hecho o acto jurdico (titulo), escritura publica en el derecho real de hipoteca; en otros, en cambio, es menester que exista, adems del titulo, otro acto o hecho, llamado modo. Publicidad: los derechos personales, como regla, son ajenos a la publicidad. Los derechos reales, en cambio, requieren necesariamente de rgimen de publicidad posesoria o registral, que es el que permite inferir su carcter erga omnes. Duracin: los derechos reales pueden ser perpetuos o temporarios (usufructo, hipoteca). Los derechos personales son siempre temporarios. Prdida de la cosa: la prdida de la cosa objeto del derecho real importa su extincin; en cambio, la obligacin no necesariamente se extingue por la prdida del objeto debido. Por la distinta naturaleza del inters que trasunta la relacin: en los derechos reales existe un inters estable, de duracin, que determina la necesidad de una proteccin mas intensa. El derecho de crdito, supone un inters ms dinmico, de cambio o transformacin. Por el fin de la tutela jurdica: entre el derecho personal y real existe una contraposicin similar a la que se advierte entre el tener y el deber tener. En el derecho real se tiene un bien econmico ya en manos del titular. En el derecho de crdito el bien se espera tener de la actividad del deudor. El fin de la tutela jurdica es que en un caso en el otro son diversos los presupuestos. Defender el bien adquirido en el uno y asegurar la adquisicin en el otro. Por su carcter esttico o dinmico: la obligacin presenta un carcter eminentemente dinmico, pues es un instrumento indispensable para el desarrollo del trfico econmico, para el cambio de titularidad de los bienes y para la cooperacin mediante la prestacin de servicios. Los derechos reales en cambio, representan un fenmeno patrimonial mas esttico, que se plasma principalmente en la utilizacin y disfrute de los bienes econmicos, cuyas posibles mutaciones operan en forma menos vertiginosa que en el derecho de crdito. Por su funcin econmica y social: el derecho real resuelve una cuestin a atribucin de bienes, el derecho de crdito, aborda un problema de cooperacin o de reparacin en los casos de responsabilidad civil.

Conexin entre derechos reales y creditorios: La obligacin es, con frecuencia, el medio a travs del cual operan numerosas mutaciones reales, como ocurre cuando se trata de obligaciones de dar cosas ciertas para transferir o constituir sobre ellas derechos reales. La relacin real puede se accesoria de una relacin obligatoria, tal lo que sucede con la constitucin de una hipoteca o una prenda establecida para

garantizar el cumplimiento de una obligacin. Inversamente, es posible que el derecho creditorio sea accesorio de uno real, tal como ocurre en materia de servidumbres. La lesin a un derecho real puede hacer que surjan distintas obligaciones. Si un intruso se apodera de una cosa ajena, deber restituirla a su dueo (obligacin). En el derecho comercial, los ttulos de valores (letra de cambio, pagar) muestran otro caso interesante de vinculacin entre ambas categoras, pues el derecho personal queda subsumido en el instrumento que le da forma y, por el otro, esos instrumentos son cosas por su carcter representativo, lo que posibilita que sobre ellos se constituyan derechos reales.

Derechos de crdito y derechos intelectuales, comparacin: Para cierta doctrina los derechos intelectuales, en su faz patrimonial, constituiran una tercera categora dentro del amplio espectro de los derechos patrimoniales, junto a los derechos de crdito y a los derechos reales. Se entiende por derechos intelectuales los que tiene el autor de una obra cientfica, literaria o artstica para disponer de ella y explotarla econmicamente por cualquier medio. Los derechos intelectuales presentan algunas diferencias con los derechos reales y con los de crdito:
Con los derechos de crdito tienen poca semejanza: ellos e asimilan en cuanto el objeto de unos y otros est constituido por objetos inmateriales (bienes). Con respecto a los derechos reales, la proximidad es mayor no obstante la ya sealada diversidad de objeto y la incidencia que esto presenta en el rgimen aplicable. Otras diferencias: en tanto el derecho real de dominio es perpetuo, la propiedad intelectual corresponde a los autores durante su vida y a sus herederos durante 50 aos, a partir de la fecha de su deceso. El derecho de dominio puede adquirirse por prescripcin, no as los derechos intelectuales. Finalmente, el derecho real de dominio cuando se queda sin titularidad se incorpora al dominio privado del estado, en cambio, operada la caducidad de la propiedad intelectual ella pasa a dominio publico, por lo que si aprovechamiento puede ser efectuado por cualquier persona. Relaciones jurdicas intermedias, las obligaciones propter rem: Concepto: Se denominan obligaciones propter rem o reales a aquellas que existen en razn o con motivo de una relacin de dominio o posesin sobre una cosa. La conexin de la obligacin con la titularidad del derecho real o la posesin de una cosa es requisito previo para que la obligacin pueda generarse. Dicho de otra manera: si no existe una previa relacin posesoria o derecho real sobre una cosa, no puede gestarse la obligacin propter rem. En verdad no es el derecho real o la relacin posesoria sobre un objeto lo que estrictamente da nacimiento a la obligacin propter rem, sin que sta se genera en virtud de un evento adicional, que sumado a dicha situacin de seoro, es considerado por la norma jurdica como el presupuesto de hecho apto para hacer nacer la obligacin. La obligacin propter rem no nace sin la conexin con una cosa, pero requiere para ello algo ms que sta: una causa generadora apta para tal fin, al igual que lo que sucede con las restantes relaciones jurdicas obligatorias. Un ejemplo de estas obligaciones esta dado por la obligacin de contribuir en los gastos de conservacin del muro medianero y el crdito correlativo. Caracteres:

 La ambulatoriedad: la calidad de acreedor o de deudor se asienta estrechamente sobre una relacin de dominio o de posesin sobre una cosa, de suerte que al transmitirse la propiedad o posesin de la cosa a un tercero, tambin se transfiere la calidad de acreedor o de deudor, segn se trate. La obligacin viaja con la cosa. Esa ambulatoriedad puede producirse aun en ausencia de acuerdo de partes. Abandono: el deudor se libera abandonando la cosa, sea porque la enajena, o porque otro entra en posesin de la misma, o porque se pierda o destruya. Naturaleza jurdica: Segn algunos, se tratara de una categora hibrida, intermedia entre los derechos reales y los derechos de crdito. Otros, en cambio, las aproximan fuertemente a los derechos reales, y consideran que serian una especie del lado pasivo de los llamados derechos reales in facendo. Finalmente, se sostiene que las obligaciones propter rem son verdaderas relaciones obligatorias, y que mas all de sus particularidades, quedan alcanzadas por los principios rectores de stas, en particular el que sustenta la responsabilidad ultra rem. La cuestin en el derecho argentino: Conforme a una posicin negativa, nuestro cdigo rechazara abiertamente esa categora. Quienes adhieren a estas ideas invocan en su apoyo al art. 497 y su nota: a todo derecho personal corresponde una obligacin personal. No hay obligacin que corresponda a derechos reales. En tal sentido remarcan que no existe en nuestro sistema jurdico disposicin normativa alguna que se refiera expresamente a las obligaciones propter rem. Conforme a otra opinin, hoy francamente mayoritaria en nuestro pas, ningn obstculo es posible encontrar en nuestro sistema para la recepcin de estas obligaciones, que son inferidas con alcances variables y enfoques no siempre coincidentes con los art. 2416-2419, 2422 y 3266. Hay consenso dominante en que las obligaciones proter rem slo pueden emanar de la ley, puesto que por lo general presentan caracteres excepcionales que difieren del rgimen ordinario de las obligaciones. Se sostiene que en estas obligaciones la calidad de acreedor y deudor sera inseparable de la de propietario o poseedor de la cosa en razn de la cual se gener la obligacin, razn por la cual sera ineficaz todo pacto que implique reservar o ceder esa clase de derechos o de obligaciones disociada de la condicin de propietario. Distintos supuestos: La deuda por medianera en los casos de cerramiento forzoso (art. 2722). La obligacin que pasa sobre los condminos de contribuir con los gastos que origina el condominio (art. 2685). La obligacin del dueo de una cosa perdida de recompensar al hallador (art. 2533). La deuda por expensas comunes en la propiedad horizontal. Las obligaciones que comprenden al que ha transmitido una cosa, respecto a la cosa misma (art. 3266). Algunos autores van todava mas lejos e incluyen otros supuestos (art. 24162419, 2422, 3266), sin embargo estn vinculados a cargas reales y no con obligaciones propter rem. Efectos: COMPLETAR. 3. Evolucin y fuentes del derecho de las obligaciones.

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 Antecedentes histricos: El concepto de obligacin madur de forma notable en el derecho romano a travs de sus distintas etapas y alcanz, sobre todo en la poca Justinianea, una depurada formulacin conceptual y estructural, que en buena medida se proyecta hasta nuestros das.

La influencia del derecho romano: la evolucin del derecho de las

obligaciones en el derecho romano puede estudiarse siguiendo distintas metodologas. Se inicio en la poca clsica del derecho romano, se acentu tmidamente en las etapas postclasicas y justinianea, cobr relieve especial por la obra de los glosadores y comentaristas y adquiri mayor vertiginosidad en la edad moderna, con la expansin del derecho mercantil. La definicin de obligacin: las palabras obligare y obligatio derivan del ligare (atar). Pese a la gran importancia de la institucin, los romanos fueron reacios a definirla. Con el corpus iuris civilis de Justiniano se advierten los primeros conceptos; el primero se le atribuye a Paulo y dice: la sustancia de las obligaciones consiste, no en que se haga nuestra alguna cosa corprea o una servidumbre, sino que se constria a otro a darnos, hacernos o prestarnos algo. Sin embargo la mas celebre de las definiciones que aparecen en el corpus iuris es de Gayo, la misma dice: vinculo jurdico que nos constrie a pagar una cosa segn el derecho de nuestra ciudad. La concepcin personalista de la obligacin. Intrasmisibilidad. Evolucin ulterior: la concepcin romana de obligacin, es sus primeras etapas, tuvo carcter estrictamente personalista, tanto en materia de delitos cuanto en el campo contractual. En una primera etapa, era la propia persona del deudor, fsicamente, la que resultaba vinculada a su acreedor a travs del nexum. El paso de una responsabilidad personal de obligado a otra con epicentro en el patrimonio, flexibiliz el concepto de obligacin y su incidencia en el campo de las relaciones jurdicas patrimoniales, el tiempo gest en forma incipiente lo que mas tarde la distincin entre obligaciones y derechos reales. El lento camino de la intransmisibilidad a la transmisibilidad de crditos y deudas. Aferrados a esquemas personalistas de la obligacin los romanos no admitieron en una primera etapa la transmisibilidad de crditos y deudas, salvo en materia de sucesin por causa de muerte. La nueva realidad llevo a admitir con mayor abstraccin la transmisin de crditos mediante distintas figuras que, paulatinamente fueron relegando el principio de intransmisibilidad. Tipicidad del vnculo obligacional. Otra de las caractersticas de la obligacin en el antiguo derecho romano fue su tipicidad, tanto en materia delictual cuanto en el mbito de los contratos.

La influencia del derecho cannico: la mitigacion definitiva del formalismo

en materia contractual, el principio de la buena fe en los actos jurdicos y en el cumplimiento, la teora de la causa final, la teora de la imprevisin, la lesin y el rechazo del negocio usurario, la expansin de la culpa en materia de responsabilidad contractual y extracontractual, son algunos de los aspectos que muestran la fuerte influencia de la moral cristiana y se plasma en normas especificas, que representan un sensible avance del derecho de las obligaciones.

El periodo de la codificacin: el periodo de la codificacin encontr

suficientemente desarrollado al derecho de las obligaciones, lo cual permiti plasmarlo en cuerpos normativos sistematizados, de corte netamente racionalista, individualista y liberal.

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o o o o

El principio de la autonoma de la voluntad. La admisin del ejercicio ilimitado o abusivo del derecho. Responsabilidad civil fundada en la idea exclusiva y excluyente de culpabilidad. Rechazo de toda intervencin judicial frente a contratos desquiciados por factores imprevisibles y extraordinarios.

El espritu del derecho de las obligaciones: el espritu del derecho de las

obligaciones romano, cambia de manera sustancial durante la edad media, por la influencia de los canonistas. Las ideas racionalistas, individualistas y liberales a ultranza que propiciaba la revolucin francesa se plasmaron en el cdigo de napolen y en todos los de la poca, generando la transformacin en el espritu de las obligaciones. La obligacin contractual era la regla, la extrancontractual la excepcin. Toda obligacin llevaba consigo una restriccin a los derechos del individuo, por que tal atentado no era concebible salvo cuando resultaba consentido por el deudor convencionalmente o en los precisos casos en que as lo fije la ley. Con el advenimiento de la revolucin industrial, se produce un cambio en sus espritu, migro el rigor individualista heredado de la revolucin francesa abriendo las puertas a principios solidaristas, que procuran un mejor equilibrio de los intereses comprometidos, a partir de una nueva dimensin social y econmica. La teora general de las obligaciones vigente hasta mediados de siglo estaba pensada sobre los esquemas de una economa agraria y de pequeo comerciante. El cambio se gesto con vertiginosidad por las transformaciones operadas en la produccin, el comercio y en el consumo. Esto repercute de varias maneras: o Se potencia la importancia de la obligaciones de dar cosas genricas y de las de hacer, cuya importancia apareca relegada en tiempos anteriores. o Asistimos a un mayor intervensionismo del legislador y del juez en numerosas relaciones contractuales. o Se revitalizan instituciones como el abuso del derecho, le lesin subjetiva, la teora de la imprevisin, etc. o La responsabilidad civil tiende a objetivarse en importantes sectores del derecho de daos. o Se advierte un fenmeno de estandarizacin de la materia contractual. Rasgos caractersticos del derecho de las obligaciones en la actualidad: Las mutaciones en los procesos de produccin, distribucin y consumo, la concentracin de riqueza en pocas manos, propias de una economa globalizada; la incontenible influencia de la tecnologa y de los medios de comunicacin social; la expansin de los factores de daos a terceros; la toma de conciencia respecto de la existencia de intereses supraindividuales, como el medio ambiente, que merecen proteccin, han provocado un impacto en el derecho de las obligaciones, poniendo a prueba, da a da, su capacidad de respuesta frente a los nuevos problemas que la vida plantea. Algunos rasgos caractersticos son: La persona humana como epicentro del sistema: esa dignidad est indisolublemente asociada a valores e intereses fundamentales de la persona, como la imagen, la intimidad, el honor, la identidad personal, el derecho a profesar ideas y convicciones religiosas y polticas que crea adecuadas. El estado debe respetarla, creando un marco adecuado para su plena vigencia y protegerla frente a agresiones arbitrarias. La prevencin del dao como instrumento de valor fundamental: la prensin del dao es uno de los grandes rasgos que presenta el derecho de nuestro tiempo y

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su valor se potencia en la medida en que mayor en la repercusin de la accin daosa. Proliferacin de microsistemas de responsabilidad civil orientados a brindar soluciones ms equilibradas para victimas y daadores: es una tendencia generalizada a implementar en supuestos de especial rigurosidad, por va normativa especial, sistemas de reparacin de daos, estructurados en base de un seguro obligatorio con fondo de garanta y mecanismos de pronto pago. Implementacin de un sistema de penas privadas destinado a desmantelar los efectos de ilcitos de especial gravedad: la recepcin de un sistema de penas impuestas por el derecho privado, de carcter pecuniario, idneo para desmantelar los efectos ilcitos que por su gravedad o por arrojar resultados lucrativos a favor del responsable, aun teniendo que pagar las indemnizaciones pertinentes, no alcanzan sancin por el ordenamiento jurdico. Revitalizacin de la nocin de orden publico econmico: la nocin de orden pblico trasciende en nuestro tiempo su parmetro tradicional, edificando en derredor de los lmites de la autonoma de la voluntad. La necesaria distincin entre experto y profano: existen mbitos cada vez ms importantes, en donde aparecen relacionados, por un lado, proveedores profesionales de bienes y servicios y, por otro, consumidores y usuarios. Necesidad de fijar bases comunes para armonizar legislaciones a nivel supranacional: como consecuencia del incipiente fenmeno de integracin comunitaria en el que nuestro pas se encuentra, comienza a delinearse la necesidad de alcanzar una cierta armonizacin entre los pases integrantes del MERCOSUR, al menos en ciertos aspectos que son fundamentales para el objetivo comn perseguido. El derecho de COMPLETAR. las obligaciones y la integracin comunitaria:

4. La unificacin del derecho de las obligaciones.

Unificacin de las obligaciones civiles y comerciales: El fenmeno de unificacin del derecho privado, especialmente del derecho civil y el comercial, ha encontrado en materia de contratos y obligaciones un campo frtil para sus fines. El derecho mercantil ha reconocido tres etapas distintas, a lo largo de su historia: una primera, de corte netamente subjetiva, lo conceba como el derecho de los comerciantes en el ejercicio de su actividad profesional y transcurre desde el medioevo hasta la revolucin francesa. La segunda etapa va desde la revolucin francesa hasta comienzos del siglo XX y presenta al derecho comercial como la disciplina de los actos de comercio, en base a una estructura predominantemente objetiva. La ultima etapa, de corte nuevamente subjetivo, valora el derecho mercantil como derecho de la empresa y, segn algunos, del consumo. El carcter marcadamente dinmico, moderno, adaptable a la evolucin econmica que imponen nuevos tiempos, propio del derecho mercantil, es hoy tambin proyectable el campo del derecho civil. Opera, de tal modo, un fenmeno de trasvasamiento al derecho civil de criterios provenientes del derecho comercial, que algunos han llamado elocuentemente comercializacin del derecho civil. Los actos de la vida corriente son realizados hoy en da bajo forma comercial. El contrato no es mas un acuerdo concluido despus de una larga discusin, con redaccin de un escrito en doble ejemplar. Es adhesin de clusulas predispuestas, impresas en formulario, la compra de un billete a precio fijo, la inscripcin en un registro. En materia de obligaciones y contratos esto es perceptible y lleva a la doctrina mayoritaria, con razn, a propiciar la unificacin normativa de ambos regmenes. Una unificacin que de hecho, en el derecho vivo, sustancialmente ya se ha producido y prueba de ello lo encontramos en la recepcin por el cdigo civil de principios e 13

instituciones provenientes del derecho comercial como la mora automtica, la clusula resolutoria tacita en los contratos, el valor de los usos y costumbres, etc. Slo falta el cambio formal, a nivel normativo, que parece hoy incontenible. Antecedentes en el derecho argentino: la necesidad de una regulacin normativa unificada en materia de obligaciones y contratos tiene slidos antecedentes en el derecho argentino. o 1889, Lisandro Segovia, propiciaba la unificacin. o 1926, la II conferencia nacional de abogados designo una comisin de juristas encargada de realizar una tarea de sistematizacin y unificacin en materia de obligaciones civiles y comerciales. o 1940, el I congreso nacional de derecho comercial se pronuncio expresamente en tal sentido, propiciando la sancin de un cogido nico para dichas materias. La misma tendencia se vio reflejada en la VI conferencia nacional de abogados. o 1961, el III congreso nacional de derecho civil, recomend la unificacin del rgimen de obligaciones civiles y comerciales, elaborando un cuerpo nico las reglas sobre obligaciones y contratos como libro del cdigo civil. Tal recomendacin, lamentablemente, no fue seguida por el reformador de 1968. Esta tendencia a la unificacin del derecho privado, en general, y del derecho de las obligaciones y de los contratos, en particular, se ha visto reflejada mas recientemente entre nosotros, en distintos proyectos de reforma al derecho privado, entre ellos destacamos: El proyecto de cdigo nico civil y comercial del ao 1987, que fue sancionado por ley 24032 e infortunadamente vetado por el poder ejecutivo nacional. El proyecto de unificacin de la legislacin civil y comercial elaborado por la comisin federal designada en el ao 1992 por la cmara de diputados de la nacin, que alcanz a ser sancionado por esa cmara en noviembre de 1993 y paso a revisin al senado, sin xito alguno. El proyecto elaborado por la comisin designada por el PEN. Su texto fue remitido al senado de la nacin y publicado en diario de asuntos entrados en agosto de 1993, sin merecer mayor consideracin legislativa. En el mes de diciembre de 1998, se presento un nuevo proyecto de cdigo civil, elaborado por una comisin designada por el PEN. Este proyecto consta de 2523 artculos y prev la derogacin total de los actuales cdigos civil y comercial y su reemplazo por un cdigo civil, abarcativo de todo el derecho privado. Derecho comparado: En el derecho comparado, la tendencia unificadora tiene slidos antecedentes legislativos en suiza, Turqua, Tnez, Lbano, Polonia, Italia y paraguay, entre otros. A nivel internacional, se destaca el proyecto de cdigo uniforme de obligaciones y contratos Franco-Prusiano de 1928 (no prospero). En 1989, el parlamento europeo encargo la redaccin de un cdigo europeo de derecho comn de los contratos. Tambin se registran otros intentos valiosos, a nivel de proyectos, orientados a esta finalidad, entre ellos, podemos mencionar los principios de Unidroit, cuyo objetivo es establecer en materia de contratos de comercio internacional un conjunto equilibrado de reglas destinadas a ser utilizadas en todo el mundo, independientemente de las especificas condiciones y polticas de los pases en que vengan a ser aplicados.

Unidad II:
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1. Elementos esenciales de la obligacin: Concepto: Elementos esenciales de la obligacin son aquellos factores indispensables para su configuracin, sin los cuales no es posible concebir su existencia. Los elemento esenciales de la obligacin son 4: los sujetos, el objeto, el vinculo jurdico y la causa fuente. Los 3 primeros son elementos esenciales de carcter estructural; la causa fuente o generadora es tambin un elemento esencial, pero de carcter externo, no estructural. La obligacin no nace sin una causa fuente que la genere; de all su emplazamiento como elemento esencial. Supuestos controvertidos: En la doctrina nacional y comparada no se discute que los sujetos, el objeto y la causa fuente sean elementos esenciales de la obligacin. Se ha cuestionado que el vnculo jurdico revista tal carcter, aduciendo que se tratara de un elemento propio de toda relacin jurdica y no slo de la relacin obligatoria. El vnculo jurdico es un elemento esencial de la obligacin porque presenta en ella particularidades propias, especificas, que hacen a la configuracin y caracterizacin especifica de la institucin. Ms todava: el vnculo jurdico es el elemento ms particularizante de la relacin obligatoria, pues a partir de su existencia y entidad operan la mayora de sus efectos. Es el vnculo el que enlaza a los dos polos de la relacin obligatoria, generando una situacin de correlativo poder jurdico del acreedor y deber calificado del deudor; y el vnculo el que permite la muy amplia gama de efectos que caracterizan a la relacin obligacional. Alterini, entre otros, incluyen a la causa final como elemento esencial de la obligacin nicamente cuando ella tiene su fuente en un acto jurdico. Para otros la causa final es un elemento del negocio jurdico y no de la obligacin. Se trata de un componente alejado estructuralmente de cualquier tipo de relacin obligatoria, que se centra en torno a la voluntad en el acto jurdico y no en derredor del derecho creditorio. Quid de los elementos esenciales de la obligacin: 2. Los sujetos. Concepto: Los sujetos de la obligacin son las personas que aparecen vinculadas por dicha relacin jurdica. Toda obligacin debe tener, necesariamente, por lo menos dos sujetos. En el polo activo, encontramos al acreedor, titular del derecho de crdito; en el polo pasivo, se halla el deudor, sobre quien pesa el derecho de prestacin. Esta dualidad subjetiva debe mantenerse durante toda la vida de la obligacin. Quienes pueden ser sujetos de una obligacin: Pueden ser sujeto activo o sujeto pasivo de relaciones obligatorias las personas de existencia visible o fsica, las de existencia legal o personas jurdicas de carcter pblico o privado y tambin las simples asociaciones civiles o religiosas que no tienen existencia legal como personas jurdicas. Los sujetos de la obligacin deben ser personas de derecho, las cosas no pueden ser sujetos de una obligacin. Es discutible si la comunidad hereditaria reviste tal calidad. Cierta doctrina as lo sostiene, proclamando la personalidad jurdica de la sucesin. En la realidad la sucesin generalmente acta durante cierto tiempo como si se tratara de una verdadera persona de derecho.

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La ley permite, de manera excepcional, que pueda ser sujeto de derecho una persona que todava no tiene existencia actual, pero de manera condicional a que efectivamente llegue a existir. Tal lo que sucede, por ejemplo, en materia de fundaciones que estn legitimadas para recibir bienes por testamento o donacin cuando la institucin hereditaria, al legado o la donacin se efecten con la finalidad de crearlas. Tambin las personas por nacer pueden recibir bienes por donacin o herencia, supuestos en los cuales la adquisicin de sus derechos est condicionada al nacimiento con vida. Requisitos:

Capacidad: para que la obligacin sea valida, se exige que el sujeto tenga
capacidad de derecho para ser acreedor o deudor. La incapacidad de derecho provoca la nulidad del acto que, en principio, es absoluta. Respecto a la capacidad de hecho, sta es indispensable cuando los sujetos pretendan realizar por si mismos los actos necesarios para la constitucin de la obligacin. Sin embargo, la falta de capacidad de hecho puede ser suplida por un representante legal; las mismas conclusiones son predicables respecto de ciertos actos realizados por personas relativamente capaces, por ejemplo, las sujetas a inhabilitacin judicial. La falta de capacidad de hecho provoca la nulidad relativa del acto constitutivo de la obligacin y de esta ltima. Determinacin: el sujeto activo como el pasivo deben estar determinados al tiempo de contraerse la obligacin o, al menos, ser susceptibles de determinacin en un momento ulterior. La indeterminacin absoluta obsta a la existencia misma de la obligacin. Son determinables cuando, pese a no estar nominadamente designados al momento de la gnesis obligacional, ello resulta posible en virtud de circunstancias ulteriores, que deben operar con anterioridad o en forma simultanea con el pago. Casos de indeterminacin relativa: La indeterminacin provisoria puede estar referida tanto al sujeto activo como al pasivo y ser originaria o sobrevenida. En cambio, cuando la indeterminacin de los sujetos es absoluta, la obligacin no alcanza a configurarse por falta de uno de sus elementos esenciales. Entre los principales supuestos de indeterminacin relativa, podemos mencionar: Las obligaciones ambulatorias. Como los ttulos al portador que se transmiten por endoso o simple entrega. En ellos el deudor esta identificado inicialmente, pero la individualizacin del acreedor no se encuentra establecida en el titulo sino que depender de la posesin del documento, por lo que la determinacin plena se alcanzara cuando sea presentado al cobro por su tenedor el da de vencimiento. Las obligaciones propter rem. Las obligaciones de mancomunacion disyunta o alternativa. En donde existe una pluralidad originaria de acreedores o deudores excluyente entre si, de suerte de eleccin de cualquiera de ellos deja sin efecto el crdito o la deuda de los otros La promesa de recompensa. Efectuada a favor de quien halle y restituya una cosa extraviada constituye otro supuesto de indeterminacin relativa del sujeto activo. Ofertas al pblico. Son aquellas que estn dirigidas a un nmero plural indeterminado de personas. En ellas el promitente-deudor esta determinado inicialmente. Sin embargo, la calidad de acreedor queda provisionalmente indeterminada hasta tanto una persona se coloque en la condiciones previstas en la propuesta.

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 Contrato a favor de terceros. En estos supuestos, el tercero beneficiario puede quedar relativamente indeterminado al momento de celebrarse al acuerdo y ser determinado recin ulteriormente, sea a travs de las propias pautas que determine el contrato, o bien por el arbitrio de otra persona. Contratos a favor de persona a designar o por cuenta de quien corresponda. Son casos en los que la identidad del acreedor-beneficiario puede revelarse con posterioridad a la celebracin del contrato. Seguros. Suele ser frecuentemente que en algunos contratos de seguro slo se efecte una determinacin relativa del beneficiario. Los actos por cuenta de tercero. Como las compras efectuadas en comisin o por cuenta de persona a designar, muy frecuentes en materia comercial. 3. El objeto.

Concepto: El objeto de la obligacin es la prestacin. La esencia o sustancia de la obligacin consiste en que el deudor est colocado en la necesidad de dar algo, de realizar un hecho o de ejecutar una prestacin. Este es el concepto perdurable, perenne, de obligacin, cuyo objeto es siempre un hecho, una actividad positiva o negativa del deudor: la prestacin. Aunque deba entregar una cosa al acreedor, el objeto de la obligacin no es esa cosa; sino la conducta del deudor, el hecho de dar.
Distintos supuestos: La doctrina del comportamiento debido por el deudor. Existe una concepcin que llamaremos clsica, conforme a la cual el objeto de la obligacin esta dado por la prestacin, esto es, por la conducta humana comprometida por el deudor de dar, hacer o no hacer, orientada a satisfacer el inters del acreedor. Las teoras patrimoniales. El objeto de la obligacin no esta dado por el comportamiento debido, por cuanto dicha conducta es, por si misma, incoercible e insusceptible de ser materia idnea para que el acreedor ejercite su poder o seoro. Quienes adhieren a estas ideas procuran emplazar la cuestin en torno al crdito y al poder del acreedor, relegando a un segundo plano la situacin de la deuda. Dentro de esta lnea de pensamiento, existen criterios no coincidentes en torno al objeto de la obligacin. Para algunos, el objeto de la obligacin no esta dado por la prestacin conducta humana- sino por la utilidad procurada por el acreedor; para otros, en cambio, el objeto de la obligacin es el bien debido. Distincin entre objeto y contenido de la obligacin: El objeto de la obligacin esta dado por el bien o entidad que permite satisfacer el inters del acreedor, asignndose a la conducta humana comprometida por el deudor prestacin- el valor de mero contenido de aquella. El fin fundamental de la obligacin consiste en conseguir el bien debido, a cuyos efectos es indiferente que ste se obtenga a travs de la actividad del deudor (prestacin) o de un sucedneo (ejecucin forzosa, cumplimiento de terceros). A diferencia de las doctrinas objetivas, tambin asigna relevancia a la conducta humana, aunque sacndola del campo del objeto e emplazndola en un plano distinto, al que llaman contenido. La prestacin constituye, as, el contenido de la relacin jurdica obligatoria e importara un actuar del deudor como medio para procurar al acreedor el bien o utilidad que constituye el objeto de la obligacin. El acreedor, de tal modo, no satisface su inters con la conducta debida por el deudor sino con el bien o utilidad que constituye su inters.

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El inters del acreedor como elemento constitutivo del objeto de la obligacin: Siguiendo a una calificada doctrina, entendemos por inters una necesidad objetivamente valorable de bienes o de servicios que la prestacin del deudor debe satisfacer. El inters puede ser patrimonial o extrapatrimonial; dentro de esta ltima categora se incluyen relevantes aspectos que hacen a la existencia humana, cuya consecucin puede procurarse a travs de relaciones obligatorias (intereses culturales, religiosos, deportivos, artsticos, morales). No cualquier tipo de inters que pueda esgrimir el acreedor es invocable para dar sustento a su derecho de crdito y, correlativamente, a la deuda que pesa sobre el deudor. Por tal motivo, prevalece la idea de que el inters del acreedor debe ser buscado, principalmente, dentro del propio titulo generador de la obligacin. La causa fuente generadora de la obligacin se erige en un elemento objetivo revelador del inters del acreedor. Dentro de este contexto, particularmente en obligacin que nacen de actos jurdicos y, sobre todo, en materia contractual, la causa final del dicho acto jurdico juega un rol determinante para precisar cul es el inters del acreedor. Cuando una obligacin nace de fuente contractual, el inters del acreedor forma parte integrante de la causa final del contrato. El inters no solamente tiene importancia en la estructura de la obligacin como componente del objeto de la obligacin. Su correcta valoracin presenta tambin significativa relevancia en la propia dinmica funcionadle la relacin obligatoria. El inters lcito del acreedor no solamente debe estar presente al gestarse la obligacin, como condicin de validez, sino que debe tambin, razonablemente, mantenerse a lo largo de su existencia hasta el momento mismo en que opere la extincin. De modo que: La extincin de ese inters puede, frecuentemente, devenir en causa extintiva de relaciones jurdicas y, en ciertos casos, abrir las puertas a delicados problemas de responsabilidad civil. El inters del acreedor es el que da sustento a la idea de prestaciones fungibles y no fungibles. La subsistencia o el no de ese inters es la pauta que determina que el acreedor, ente el incumplimiento del deudor, opte por la va del cumplimiento forzado o por otras alternativas idneas para satisfacerlo o, ante su frustracin, acuda a las vas resolutorias que la normativa reconoce. En materia resarsitoria, el inters del acreedor es el que determina si la reparacin del dao opera in natura o en forma dineraria. El inters frustrado del acreedor es determinante para la configuracin del dao patrimonial y moral que pueda derivar del incumplimiento obligacional. El inters es el parmetro para determinar, muchas veces, si determinadas relaciones se han cumplido, en contratos por tiempo indeterminado. El inters es el que preside, en materia de teora de la imprevisin y de lesin subjetiva, la accin a ejercitar por el afectado. Requisitos del objeto: Posibilidad. La prestacin debe ser de realizacin posible, tanto material como jurdicamente. Es materialmente imposible cuando contraria las leyes de la naturaleza o de la fsica; la imposibilidad es jurdica, en cambio, cuando a ella se opone un obstculo legal. La imposibilidad debe ser originaria y no sobrevenida. Cuando la imposibilidad es sobreviniente, la obligacin nace como tal, aunque puede devenir ineficaz, sea por causas imputables a alguna de las partes o por circunstancia fortuitas.

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La imposibilidad debe ser absoluta en cuanto impide de manera definitiva, irreversible, que la prestacin pueda ser objeto de la obligacin. Es preciso que la imposibilidad sea objetiva, es cuanto ella se produce con total prescindencia de las condiciones particulares del obligado. Es meramente subjetiva y no afecta la existencia de la obligacin la imposibilidad que impide al deudor realizar la prestacin, pero que no obsta a que ella pueda resultar apta para otra persona. En fin, para que afecte el objeto de la obligacin, impidiendo que sta nazca, la imposibilidad debe ser originaria, abstracta y objetiva. Licitud. El objeto de la obligacin debe ser lcito, esto es, conforme con el ordenamiento jurdico integralmente considerado, con el orden publico de proteccin, la moral y las buenas costumbres. No pueden, por ende, ser objeto de una obligacin las prestaciones que tengan por objeto la entrega de una cosa que se encuentra fuera del comercio, o la realizacin de hechos ilcitos o reidos con la moral, las buenas costumbres, o que tengan por finalidad perjudicar a terceros. Determinacin. La prestacin debe estar determinada al momento de nacer la obligacin o, al menos, ser susceptible de determinacin ulterior. Es nula la obligacin que tenga un objeto absolutamente indeterminado. Patrimonialidad y utilidad. La prestacin debe tener un valor patrimonial y ser, por ende, susceptible de apreciacin pecuniaria (art. 1169). Una posicin tradicional, que encontr su ms caracterizado exponente en Savigny, proclamo la necesidad de patrimonialidad de la prestacin e, inclusive, del inters del acreedor. Dicha concepcin fue impugnada por Von Ihering, que negaron que la patrimonialidad de la prestacin y del inters fuesen requisito indispensable de la obligacin. Para algunos, la patrimonialidad debe ser contemplada como un requisito objetivo de la prestacin, como un acto emanado del ambiente jurdico y social. Para otros, ella puede surgir tambin de la propia voluntad de las partes, cuando, por ejemplo, asignan un valor econmico a una prestacin extrapatrimonial, por va de una contraprestacin, o prevn para el caso de incumplimiento la aplicacin de una prestacin pecuniaria sustitutiva pero equivalente, como clusula penal. Como regla general, es posible afirmar que las prestaciones que tienen por objeto cosas o derechos tienen siempre un valor objetivamente patrimonial y que tal criterio es proyectable en materia de obligaciones de hacer, respecto de los hechos y los servicios. La patrimonialidad de la prestacin es, de tal modo, un presupuesto necesario en orden de la responsabilidad del deudor, respecto del valor de la prestacin traducido en dinero. Conforme a la doctrina mayoritaria, nuestro cdigo civil requiere que el objeto de la obligacin sea siempre susceptible de estimacin econmica. 4. El vinculo jurdico. Concepto e importancia: El vnculo jurdico es un elemento no material que une ambos polos de la relacin jurdica. El vnculo recae sobre una determinada actividad del deudor, no sobre su persona, si sobre su patrimonio, porque el acreedor no puede de propia autoridad apoderarse de los bienes que componen el patrimonio del deudor. Lo nico que puede pretender, en la primera etapa de la vida de la obligacin, es cierta conducta del deudor, porque ste le debe una prestacin, le debe cierta y determinada actividad, una accin o una abstencin en provecho del acreedor.

Caracteres del vinculo obligacional:

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El vinculo constituye el modulo que permite precisar, cualitativa y cuantitativamente, hasta donde llega la limitacin de la libertad jurdica del deudor, que toda obligacin importa. Es el vnculo jurdico el elemento que permite dar sustento a la idea de que acreedor y deudor estn en posiciones jurdicamente equivalentes para el derecho. El vnculo no slo atrapa al deudor, sino tambin al acreedor, quien debe cooperar para que el deudor pueda cumplir y liberarse. Es a partir del vnculo jurdico que puede sustentarse la regla del ejercicio regular del derecho por parte del acreedor y la imposicin de deberes de buena fe a lo largo de toda la vida de la obligacin. Atenuaciones: El llamado favor debitoris. Que lleva a consagrar, a veces, una presuncin favorable al deudor, particularmente cuando existen dudas acerca de si est o no obligado, o respecto de los alcances, mayores o menores, de su obligacin. La proteccin de la parte dbil en la relacin jurdica. El principio del favor debitoris tiende en nuestro tiempo a ser acompaado por otro, al que est estrechamente vinculado y que hunde sus races en aquel: el principio de proteccin a la parte dbil, particularmente en el mbito de las relaciones de consumo. El principio de favor debitoris puede dar lugar al del favor creditoris, pues en la mayor parte de las relaciones de consumo, la parte dbil es el acreedor y no el deudor. Otra atenuacin, la encontramos en materia de obligaciones de hacer y no hacer, en donde la ley impide que la ejecucin forzosa pueda comprender la realizacin de actos que importen violencias sobre la persona del deudor. El principio de la buena fe acta frecuentemente como una vlvula que atena el vnculo obligacional, habiendo que la obligacin se cumpla de acuerdo a lo pactado, a lo dispuesto por la ley o de conformidad con los usos y costumbres. El elemento personal y coactivo en el vnculo jurdico. El debito y la responsabilidad: En la obligacin aparecen 2 fenmenos separados: la deuda y la responsabilidad. Conforme a ella se deben distinguir dos momentos en la vida de la obligacin: el que transcurre desde su nacimiento hasta que opera el incumplimiento y el que se genera a partir de ese momento. En la primera etapa deuda- el acreedor posee un mero control de gestin patrimonial, limitado, ya que el deudor tiene la libre disponibilidad de su patrimonio y su administracin y slo puede, en consecuencia, oponerse a aquellos actos que importen aminorar irregularmente el mismo a travs de acciones como la simulacin, fraude, subrogacin, etc. Esta situacin de mero control de gestin en el periodo de deuda se transforma en un verdadero derecho de agresin patrimonial cuando opera el incumplimiento, que se materializa sobre los bienes del deudor y que se orienta a satisfacer por equivalente econmico sufrido por el incumplimiento. Unidad y pluralidad de vnculos. Disociacin de estos: Existen relaciones obligatorias en donde encontramos unidad de vnculo, un solo acreedor y un solo deudor. Se las denomina obligaciones simples o unilaterales. La obligacin no pierde ese carcter por el hecho de que, en tales circunstancias, pueda existir una multiplicidad de vnculos, como consecuencia de haber pluralidad de sujetos en alguno de los polos de la obligacin. Tal lo que ocurre en materia de obligaciones mancomunadas, simples o solidarias. Segn se trata de uno u otro supuesto, los vnculos mltiples entre acreedores y deudores pueden aparecer disociados o coligados en un haz de ellos. Nada obsta a que un vnculo originariamente nico pueda luego disociarse en varios. Tal lo que sucede, por ejemplo, cuando en una obligacin que tiene un solo acreedor y un solo deudor, muere ste ltimo, dejando 5 herederos.

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Obligaciones reciprocas:

Concepto y caracteres: Son aquellas en virtud de las cuales dos partes se obligan recprocamente la una con la otra, en virtud de una causa fuente comn. Tambin se la denomina correspectivas o sinalagmticas. Los contratos bilaterales generan este tipo de obligaciones. En la compraventa, por ejemplo, tienen carcter reciproco las obligaciones que asumen comprador y vendedor. El comprador es deudor de la entrega del precio y acreedor de la cosa. El vendedor esta obligado a entregar la cosa al comprador y es acreedor por el precio. Efectos: principio de incumplimiento simultaneo. excepcin de incumplimiento. Una parte no puede demandar exitosamente el cumplimiento, si no cumple u ofrece cumplir o demuestra que su obligacin es a plazo. En caso de hacerlo, podr serle opuesta la excepcin de incumplimiento. La interdependencia causal que existe entre ambas obligaciones justifica esta solucin. Mora. En las obligaciones reciprocas. El uno de los obligados no incurre en mora si el otro no cumple o no se allana a cumplir la obligacin que le es respectiva (art. 510). Facultad resolutoria. En las obligaciones reciprocas, si una de las partes no cumple con su obligacin, la no incumpliente est legitimada para resolver el contrato. 5. La causa fuente.

Distintas acepciones de la voz causa: La palabra causa suele ser utilizada en esta materia con tres acepciones distintas: causa fuente, causa fin y causa motivo. La causa fuente se refiere al conjunto de fenmenos aptos para generar una relacin jurdica obligatoria. La expresin causa fin alude a la finalidad mas prxima, mas inmediata, que persiguen las partes al tiempo de contratar, que forma parte de la estructura del acuerdo y es, por ende, plenamente conocida. Finalmente, encontramos la causa motivo, o sea, los mviles subjetivos o motivos determinantes que las partes tuvieron en cuenta de manera inmediata al tiempo de celebrar un determinado negocio jurdico.
La causa fuente:

Concepto: Entendemos por causa fuente el presupuesto de hecho al cual el ordenamiento jurdico le otorga idoneidad para generar obligaciones. La causa acta como un elemento esencial, dinmico externo de la obligacin que genera. Es, conceptualmente, una nocin distinta de esta ltima. En cambio, funcionalmente, existe siempre entre ellas una estrecha e inescindible relacin. Evolucin: En el antiguo derecho romano, slo se conocieron dos fuentes de obligaciones: el contrato y el delito. Las nociones de contrato y de delito no asuman entonces un sentido similar al actual, pues estaban dotadas de una marcada rigidez, propia de un sistema tipificado de contratos y de delitos. En principios, los denominados negocios

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solemnes eran aptos para generar obligaciones (nexum, sponcio, stipulatio). Mas tarde, se admiti la validez de la obligacin de restituir una cosa recibida, encontrndose all el origen de los contratos reales. El simple acuerdo de voluntades, el pacto, no era un contrato en sentido estricto, era inepto para crear ese tipo de relacin jurdica. Tambin en materia de delitos el sistema era muy rgido y estaba caracterizado por una marcada tipicidad de los delitos. Dicha construccin resulto insostenible por su estrechez, pues descartaba otras situaciones idneas para generar una obligacin valida. Posteriormente en Las Institutas de Justiniano, los bizantinos habran de mejorar esta sistematizacin, dando lugar a la clsica cuatriparticion. Adems de las obligaciones nacidas del contrato y del delito, aparecen las que surgen de cuasicontratos y cuasidelitos. Las primeras comprenden aquellas relaciones obligatorias que, sin ser contractuales, pueden aproximarse a ellas, tal lo que sucede con las obligaciones que nacen ente copropietarios de una cosa en comn. Muy posteriormente, los glosadores y fundamentalmente- la escuela racionalista del derecho natural, en el siglo XVII, haban de enunciar una nueva y relevante causa fuente de obligaciones: La Ley. Fuentes clsicas: Las fuentes de las obligaciones en la doctrina moderna: Panorama actual. Una vez rota la cuatriparticin clsica y admitida la ley como una fuente mas de obligaciones no se ve ninguna razn especial que impida considerar como obligaciones ex lege o como obligaciones legales a todas aquellas que derivan de los cuasicontratos, de los delito y de los cuasidelitos. Por ende, no haba ms que dos grandes criterios para dividir las fuentes: la voluntad humana, plasmada en aquellos actos jurdicos idneos para crear obligaciones o, directamente, la ley. Sin embargo, las crticas son las siguientes: La sistematizacin de las obligaciones legales es harto dificultosa por la heterogeneidad de los supuestos que la integran. Si la ley es considerada como fuente de obligaciones, parece evidente que, tambin en los supuestos de creacin obligacional por obra de la voluntad, es ella, en ltima instancia, quien termina generando dicho efecto. A partir de estas crticas se han esbozado dos grandes tendencias: Una de ellas propicia un moderno pluralismo de las fuentes obligacionales, menciona como fuente de obligaciones a los actos jurdicos, a la conducta social tpica, a los hechos legalmente reglamentados y, excepcionalmente, al acto de soberana estatal con efectos constitutivos en el derecho privado. Betti, divide a las fuentes de la obligaciones en dos grandes categoras: las obligaciones que nacen de la autonoma privada, y las que son generadas por la propia ley, en donde distingue aquellas que surgen para restablecer un equilibrio patrimonial indebidamente alterado (enriquecimiento sin causa), las que se establecen para reparar un dao injustamente causado (obligacin de resarcir) y aquellas obligaciones que la propia ley liga a un determinado estado de hecho, tal lo que sucede con la obligacin alimentaria. Sin embargo estas clasificaciones son estriles, pues pierden de vista la enorme dificultad que importa sujetar a criterios pretendidamente lgicos fenmenos dinmicos, vitales y en extremos heterogneos. La fuente obligacional esta dada por el presupuesto de hecho al cual el ordenamiento jurdico le asigna virtualidad generadora de obligaciones. La fuente de la obligacin no es, por ejemplo, la voluntad, sino el hecho obrado al que el ordenamiento asigna fuerza creadora de obligaciones. Para que se genere una obligacin, es menester la existencia de un presupuesto de hecho al que el ordenamiento le otorgue aptitud para generar obligaciones.

Principales fuentes nominadas. Nociones generales:

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 El contrato: el art. 1137 define contrato diciendo, hay contrato cuando varias personas se ponen de acuerdo sobre una declaracin de voluntad comn, destinada a reglar sus efectos. En otras palabras, es un acto jurdico bilateral, de carcter patrimonial, que persigue crear, modificar, transferir o extinguir cualquier clase de derechos patrimoniales sobre los que incida. o El contrato supone la presencia de, por lo menos, dos partes, en torno a las cuales se emplazan dos centros de intereses distintos. o Una declaracin de voluntad comn que presupone entonces un verdadero acuerdo sobre el objeto y contenido negocial y no una mera coincidencia ocasional de voluntades. o Dicho acuerdo tiene por finalidad reglar los derechos de las partes que contratan. El contrato regla de tal modo determinados efectos jurdicos que se desencadenan a partir de su existencia y eficacia. Dichos efectos no se limitan a la creacin de derechos patrimoniales, en general, y de obligaciones, en particular. El contrato tambin puede modificar, transmitir o extinguir derechos de esa naturaleza. o Tambin proyecta sus efectos con igual intensidad en el mbito de otras relaciones patrimoniales, como los derechos reales e intelectuales. o Los contratos actan con fuerza normativa para las partes (art. 1197) y sus efectos son, como regla general, intangibles, inalterables. Las partes no pueden unilateralmente apartarse de lo reglado sin incurrir en una conducta antijurdica. Los hechos ilcitos: dentro de este gnero quedan comprendidos los delitos o hechos ilcitos dolosos (art. 1072), los cuasidelitos o hechos ilcitos culposos y tambin los hechos ilcitos calificados por la presencia de un factor objetivo de atribucin. Para que el hecho ilcito sea fuente de obligaciones, es menester que provoque un dao no justificado que guarde relacin de causalidad adecuada con aquel y que medie la presencia de un factor de atribucin subjetivo (culpa, dolo) u objetivo (riesgo creado, garanta, equidad) que permita atribuir axiolgicamente dichas consecuencias al responsable. Los dems hechos y actos idneos conforme al ordenamiento jurdico para generar obligaciones: la declaracin unilateral de la voluntad se encuentra controvertido si la sola declaracin de voluntad unilateralmente manifestada es idnea o no, por si sola, para hacer surgir una obligacin, con independencia de que concurra la voluntad del acreedor. o La respuesta afirmativa debera imponerse, pues la sola emisin de la oferta por parte del deudor presenta relevancia y sustantividad suficiente para producir sus efectos sin necesidad de la aceptacin o conformidad de la otra parte (acreedor). Se sustenta esta construccin en la libertad jurdica para obligarse. o De acuerdo a otra interpretacin, diametralmente opuesta a la anterior, las voluntades que forman el contrato deben se siempre simultaneas y convergentes, por lo que, no mediando aceptacin, la obligacin no nace, pudiendo la promesa unilateralmente ser retractada. o Finalmente, encontramos una posicin intermedia, que admite que la declaracin unilateral de voluntad pueda producir efectos generadores de obligacin, en casos concretos y con carcter excepcional, sin llegar a plasmarse en un principio general, tal como sucedera, por ejemplo, en la promesa de recompensa. Enriquecimiento sin causa: cuando una atribucin de carcter patrimonial se opera sin estar fundada en una justa causa, quien se enriquece debe restituir el empobrecido el valor de dicho enriquecimiento. Surge, en consecuencia, a favor del empobrecido una accin de enriquecimiento sin causa, que tiene por finalidad obtener o reclamar dicha restitucin. Para ello, es menester que opere enriquecimiento del demandado, empobrecimiento correlativo del actor, relacin causal entre el empobrecimiento de uno y el enriquecimiento del otro,

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ausencia de causa y, segn la doctrina dominante, que no exista otra accin para alcanzar dicha finalidad. El ejercicio abusivo del derecho: segn una calificada doctrina, el ejercicio abusivo del derecho (art. 1071) constituira un factor objetivo de atribucin de responsabilidad civil y funcionaria como fuente de la obligacin de reparar el dao injustamente causado a otro en tales circunstancias. La sentencia como fuente de obligaciones: Segn una posicin, hoy superada, la sentencia judicial tendra virtualidad generadora de obligaciones, en razn de que ella tendra eficacia para novar las obligaciones litigiosas. El juez no concurre a la formacin del vinculo obligacional, sino que solamente interviene en la etapa en que se trata del efectivo cumplimiento de las obligaciones; y que la voluntad judicial no puede ser generadora de obligaciones, dado que, cronolgicamente, acta en un momento posterior a aquel en que han tenido lugar los sucesos determinantes de la existencia de la obligacin. La ley como fuente directa de obligaciones. Las obligaciones ex lege: Quienes adhieren a estas ideas afirma n que existen supuestos en los cuales es la propia voluntad del legislador la que hace generar la obligacin, se tratara de obligaciones ex lege, emanadas directamente de la ley. A partir de determinados presupuestos de hecho el parentesco, la necesidad del alimentado, la aptitud econmica del alimentante- la ley determina el efecto de generar obligaciones. Solo que en la mayora de los casos, tienen carcter innominado y resultan no encuadrables en forma directa en las fuentes nominadas que prev el sistema. La causa fuente en el cdigo civil: El art. 499 de cdigo civil dispone que: no hay obligacin sin causa, es decir, sin que sea derivada de uno de los hechos, o de no de los actos lcitos o ilcitos, de la relaciones de familia, o de las relaciones civiles. El cdigo consagra de tal modo el principio de necesidad de causa. Toda obligacin deriva de un hecho jurdico. Se pone en manifiesto que la fuente generadora de obligaciones es, en verdad, el presupuesto de hecho al cual el ordenamiento jurdico le asigna ese efecto.

Causa de la obligacin y causa del acto jurdico: La causa como elemento del acto jurdico ha tenido una importante evolucin a travs de la historia. Apareci primero integrada al estudio del contrato, luego de la obligacin y, finalmente, como elemento del acto jurdico. Todo acto jurdico tiene una causa final. La causa final es entones la razn de ser del acto jurdico. La causa final abre las puertas para una valoracin plena y amplia por parte del juez de los fines perseguidos a travs del acto: si este ha tenido una finalidad moral o inmoral, licita o ilcita; si la obligacin de pagar esa suma de dinero lo ha sido en contraprestacin por una cosa o un servicio licito o, por el contrario, si ha tenido una finalidad ilcita o inmoral, Permite tambin calibrar, en forma equilibrada, distintas vicisitudes que puedan operar durante la vida de la relacin negocial y que proyectan sus efectos inevitablemente al plano de las obligaciones. En suma: es un elemento de fundamental importancia para la existencia del acto jurdico y para la eficacia de la relacin negocial.
En cuanto a la causa hay dos corrientes: Individualistas Solidaristas

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Propugnan el cumplimiento de las No aceptan que pueda imponerse el obligaciones sin asignar mayor relevancia cumplimiento de las obligaciones a su origen y contenido. irracionales, inmorales, lesivas para los intereses generales. En las diferentes doctrinas: Derecho romano Un contrato cuyas formalidades se cumplan tena asegurada su validez, importando poco las razones de las partes al contratar. Derecho cannico El consentimiento de las partes debe asentarse siempre sobre causas verdaderas y motivos lcitos bajo pena de invalidez. La causa asume un sentido profundamente moral. Doctrina causalista clsica La causa final es el fin abstracto, invariable e inmediato, idntico para todo acto jurdico que corresponda a una misma categora que persiguen l o los autores del acto jurdico. Anticausalis mo. Planiol Rechazan el valor prctico de la causa fin, por entender que dichos objetivos pueden obtenerse acudiendo al consentimien to, el objeto, la capacidad o la fuente. (1). Doctrina neocausalist a Existen diferentes posiciones neocausalist as. (2).

Domat se baso en 3 categoras contractuales: Contratos bilaterales La causa de la obligacin de una parte es la obligacin de otra. Contratos reales Contratos gratuitos La causa esta dada por la La causa esta dad por el entrega de la cosa, por la animus donando prestacin debida. despejado de tonalidades espesificas.

(1): Contratos bilaterales Contratos reales Contratos gratuitos Una obligacin no La entrega de la El animus donando, puede ser causa cosa no es la causa vaco de motivos fuente de la otra, ya fin sino la causa trascendentales, que ambas nacen al fuente de la carece de valor al mismo tiempo. obligacin de estar desprovisto, restituir. precisamente, de Se confunde la esos elementos. causa con el objeto Se llama causa a del negocio. lo que en realidad es Se confunde la la forma del negocio causa con el jurdico. consentimiento. (2):

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Subjetivista Le asigna un papel protagnico en el plano causal, a los mviles subjetivos, a los motivos determinantes concretos, individuales y variables, cuando ellos sean determinantes del acto, estn debidamente autorizados y, en el caso de los negocios bilaterales, sean aceptados por la otra parte.

Objetivista Sostiene que la causa final del acto jurdico tiene carcter objetivo y se desprende de la propia estructura tpica de cada negocio jurdico. Otorga preponderancia a la causa como factor limitador de la autonoma de la voluntad y, fundamentalmente, a erigirla en un instrumento de control sobre el contenido de los negocios jurdicos.

Dualista o Sincrtica La causa final aparece como una prudente armona entre los fines que la ley prev abstractamente para cada categora de negocio jurdico y tambin los mviles subjetivos causalizados. La causa fin es la razn de ser del negocio jurdico y tiene un doble significado: En el aspecto objetivo, se evidencia como el propsito reciproco y comn de ambas partes de obtener el cumplimiento integro de las prestaciones; el intercambio mutuo de atribuciones patrimoniales. En el aspecto subjetivo, la causa fin se compone de los mviles o motivos determinantes de la voluntad jurdica, siempre que sean debidamente exteriorizados y, ms todava, resulten comunes a ambas partes si el negocio es bilateral.

Otras disposiciones del cdigo civil relativas a la causa de las obligaciones: El cdigo civil trata la causa de las obligaciones y de los actos jurdicos en los art. 499 a 502. Uno de los temas que mas controversia a generado en la doctrina nacional es el referido al sentido en que debe se analizada la palabra causa en las disposiciones que siguen al art. 499 del cdigo civil. Tambin en este tema las aguas se dividen entre neocausalistas y anticausalistas. Anticausalista Dicha normativa hara alusin en todos los casos a causa de la obligacin (no causa del acto jurdico), o sea a causa fuente. No puede sostenerse que los neocausalista Para otra opinin, los arts. 500 a 502 estaran referidos a la causa final del acto jurdico y no a la causa de la obligacin. Las notas de los arts. 500 a 502 citan al cdigo de Francia y el

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artculos ya citados hagan referencia a causa final (acto jurdico), pues ello chocara con la propia metodologa del cdigo y, sobre todo, con lo que el codificador expreso en la nota del art. 499. Metodolgicamente, la causa, entendida como fuente, est bien tratada en el lugar en donde lo ha hecho el cdigo, esto es, en la parte correspondiente a las obligaciones en general. La teora de la causa fin no tendra sentido, de tal modo, dentro de la doctrina general de las obligaciones.

art.501 a cdigos de inspiracin Francesa, en donde se asigno a la expresin causa sentido de causa del acto jurdico, esto es la causa final. La causa ilcita del art. 502 slo puede tener sentido si se valora como causa final del acto jurdico.

Falta de expresin de causa: La cuestin presenta aspectos diferenciables en el cdigo civil y en la ley de concursos 24.522 El art. 500 dispone que: aunque la causa no este expresada en la obligacin, se presume que existe, mientras que el deudor no pruebe lo contrario. La norma consagra una presuncin iuris tantum de existencia de causa, nadie se obliga sin causa. Esta disposicin se presenta como una consecuencia lgica del obrar humano voluntario, que siempre tiene un propsito o una razn. La doctrina admite que el sustantivo obligacin debe ser entendido como titulo o documento en el cual aquella est instrumentada. Al acreedor le resulta suficiente con acreditar la existencia de la obligacin, debidamente instrumentada. Si el deudor alega en forma defensiva que la misma no tiene causa, deber probarlo. La presuncin del art. 500 produce dos consecuencias relevantes: 1. la declaracin es valida, sin que obste a ello la falta de expresin de la causa. 2. quien la invoca est liberado de probar la causa. La presuncin normativa lo exime de ello. El art. 500 se presenta como una consecuencia lgica del art. 499. En tanto ste proclama el principio de necesidad de causa, aquel presume la existencia de causa de manera iuris tantum. La presuncin slo funciona en obligaciones que estn documentadas. Por ende, cuando se trate de obligaciones no documentadas, corresponder al acreedor invocar y probar la existencia de la causa de la obligacin. Sentido de la palabra causa en el art. 500 del cdigo civil: Para los anticausalistas no puede ser otro que el de causa eficiente o generadora. Los neocausalistas en cambio, sostienen que la expresin causa debe ser entendida no como causa de la obligacin (causa fuente) sino como causa del acto jurdico que la genera, o sea, la causa final. Lpez de Zavala, sostiene que la riqueza de la norma permite incluir en su seno tanto a la causa de la obligacin (causa fuente) como a la causa del acto jurdico que la genera (causa final). La causa final adquiere verdadero sentido si se pondera que la presuncin del art. 500 slo opera a partir de la existencia de una declaracin y que lo no expresado en la misma puede ser la causa final del acto jurdico generador. (Pg. 184). Causa simulada, validez de la obligacin:

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Dispone el art. 501 que: la obligacin ser vlida aunque la causa expresada en ella sea falsa, si se funda en otra causa verdadera. Aqu la causa aparece manifestada, slo que ella es simulada. En tal caso la obligacin ser vlida si la causa simulada se funda en otra causa que sea verdadera. Sentido de la palabra causa en el art. 501 del cdigo civil: Anticausalistas Causalistas Para ellos se trata de causa de la La norma hace referencia a la causa final obligacin y por ende, de causa fuente. del acto jurdico que genera la obligacin. La obligacin es vlida aunque la causa fuente expresada en ella sea simulada, siempre que dicha simulacin sea relativa y tambin licita Al acreedor le basta con acreditar la existencia de la obligacin. Es el deudor que alega la existencia de una causa falsa quien tendr que acreditar estos extremos (art. 955 a 960 cdigo civil). Probados estos extremos, el acreedor siempre estar en condiciones de demostrar eficazmente que exista una causa lcita y verdadera. Causa ilcita: Establece el art. 502 del cdigo civil que: la obligacin fundada en una causa ilcita, es de ningn efecto. La causa es ilcita cuando es contraria a las leyes o al orden pblico. Sentido de la palabra causa en el art. 502 del cdigo civil: La doctrina mayoritaria entiende, con razn, que se trata de la causa final del acto jurdico. No podra estar referida a causa generadora porque un hecho ilcito es siempre (fuente) causa legtima de obligaciones, validas y exigibles. Sancin: Toda obligacin emergente de actos jurdico que persigan una finalidad ilcita, inmoral, contraria al orden publico o a las buenas costumbres es nula o anulable, segn el motivo de la nulidad aparezca o no manifiesto (art. 1047) y de nulidad absoluta. Aplicacin: La jurisprudencia nacional ha tenido ocasin de pronunciarse sobre esta materia y ha declarado la nulidad de aquellos contratos que tengan causa final contraria a la ley, el orden publico, la moral y las buenas costumbres. Existe fraude a la ley cuando, por va indirecta, valindose de una norma de cobertura, generalmente con ocultamiento total o parcial de los presupuestos de hecho, se procura alcanzar un resultado prohibido por una norma imperativa. Importa una violacin al ordenamiento jurdico mediante la realizacin de actos aparentemente ilcitos. Por aplicacin a lo antes expresado, se ha considerado que violan la regla del art. 502 los contratos sobre clientela entre un medico y un farmacutico; o la venta de clientela entre profesionales; contratos para ejercer la prostitucin, o la mendicidad, o para realizar actividades ilcitas. La carga probatoria de la ilicitud de la causa obligacional pesa sobre quien cuestiona su validez.

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 Obligaciones abstractas: Las obligaciones abstractas son las que, como su nombre lo indica, en ciertos procesos judiciales hacen abstraccin de la causa final del acto jurdico que las genera. Frente a la pretensin del acreedor deducida en juicio ejecutivo, no es lcito plantear cuestiones relativas a la inexistencia, ilicitud o falsedad de la causa. Conviene remarcar que no hay actos abstractos absolutos, para todos los efectos, ni las obligaciones que suman tal carcter. El juego del acto abstracto es solamente provisional y tiene por finalidad defender la seguridad jurdica de terceros de buena fe que se hallan vinculados a una relacin no constituida por ellos. En tales condiciones, y con relacin a los terceros, le ley dispone que el acto sea tratado con la prescindencia de la causa. Esto no significa que tales obligaciones carezcan de causa. Por el contrario, la tienen, slo que opera respecto de ellas la limitacin antes mencionada, que pueda tener alcances variables segn los supuestos. Otros supuestos de obligaciones abstractas son la fianza (art. 1986 del CC. Y 478 del c comer.), la constitucin de hipoteca, la constitucin de anticresis. (Pg. 190). 1. Clasificaciones.

Unidad III:

Con relacin al vinculo: El vinculo jurdico de lugar a dos pautas clasificatorias distintas: Por su naturaleza: Segn la naturaleza del vnculo o su eficacia jurdica, las obligaciones pueden ser civiles o naturales. Obligaciones civiles son las que otorgan al acreedor accin para obtener el cumplimiento de la prestacin en caso de incumplimiento del deudor. Las obligaciones naturales son aquellas que no confieren al acreedor tal prerrogativa, pero, cumplidas espontneamente, no autorizan repeticin de lo pagado. Por su autonoma o interdependencia: Segn la autosuficiencia del vnculo o su conexin con otros, se puede distinguir entre relaciones obligatorias de vnculo singular, autnomo e independiente y relaciones obligatorias que presentan pluralidad de vnculos en situacin de conexidad. Esta ultima circunstancia da lugar, a su vez, a pautas clasificatorias distintas, segn exista interdependencia reciproca o interdependencia de accesoriedad. En virtud de la conexin por reciprocidad, las obligaciones son reciprocas, correspectivas o sinalagmticas. En razn de su interdependencia por accesoriedad, las obligaciones se clasifican en principales y accesorias. Son principales aquellas obligaciones cuya existencia, eficacia y desarrollo funcional no presuponen otro vnculo obligatorio que le sirva de fundamento. En oposicin, la obligacin accesoria es aquella que depende de otra principal en cualquiera de los dos aspectos antes indicados.

Con relacin al objeto: Existen seis posibles pautas de clasificacin:

Atendiendo a la naturaleza del objeto, las obligaciones son de dar, hacer y no hacer. (art. 495 cc). Segn la determinacin y la naturaleza de los bienes, las obligaciones de dar se clasifican de la siguiente manera: obligaciones de dar cosas ciertas, de dar cosas

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inciertas no fungibles, de dar cantidades de cosas, de dar sumas de dinero y de valor. Por la complejidad del objeto, las obligaciones son de objeto singular o simple, cuando la prestacin es nica, y de objeto plural o compuesto, si la obligacin contiene dos o ms prestaciones. Las obligaciones de objeto plural se dividen en conjuntivas o disyuntivas. Estas ltimas, a su vez, se dividen en dos especies: obligaciones alternativas y obligaciones facultativas. Segn la ndole de inters comprometido, las obligaciones son de medios o de resultado. Las de medio son aquellas cuyo cumplimiento se satisface con un actividad diligente e idnea para alcanzar el objetivo perseguido por las partes, aun cuando ste no se obtenga (obligacin asumida por un medico para el diagnostico y tratamiento de un paciente). Las de resultado son aquellas cuyo objeto consiste en la obtencin de un resultado, que es asegurado por el deudor y cuya no consecucin frustra el inters del acreedor. Por el carcter de comportamiento del deudor, las obligaciones pueden ser positivas o negativas. Son positivas cuando la prestacin consiste en una alteracin o un cambio en el estado de cosas existente en el momento de la celebracin del negocio constitutivo de la relacin obligatoria (obligacin de cultivar un campo). Las negativas son aquellas cuyo objeto consiste en el mantenimiento inalterable de tal situacin o estado de cosas (el deber de no clausurar un establecimiento comercial). Por la mayor o menor aptitud para se fraccionado. Esta clasificacin toma en cuenta la aptitud del objeto para ser fraccionado. Con esto las obligaciones son divisibles o indivisibles. Las primeras son aquellas cuya prestacin es susceptible de ser fraccionada sin alteracin de su sustancia o de su valor, entre los distintos coacreedores o codeudores

Con relacin a los sujetos: Atendiendo a los sujetos, las obligaciones pueden ser de sujeto singular o plural. La pluralidad puede ser conjunta o disyunt. Estas ltimas, a su vez, se dividen en obligaciones simplemente mancomunadas y de mancumunacion solidaria. Otras clasificaciones: Segn la causa fuente: atendiendo a su fuente, las obligaciones pueden clasificarse en nominadas e innominadas. Son obligaciones de fuente nominada aquellas que tienen una regulacin especfica dentro de nuestro sistema (contratos, los actos ilcitos). Son de fuente innominada las que provienen de fuentes que carecen de regulacin especfica, frecuentemente llamadas ex lege. Segn sus modalidades: atendiendo a las modalidades que afectan las obligaciones, estas se clasifican en puras y simples o modales. Segn el art. 527, la obligacin es pura y simple cuando su cumplimiento no depende de condicin alguna. La obligacin es modal cuando est sujeta a condicin, plazo o presenta un cargo. Segn el tiempo de cumplimiento de la prestacin:

o Atendiendo al momento a partir del cual opera la exigibilidad de la

prestacin. Teniendo en cuenta el momento a partir del cual la prestacin debe ejecutarse, las prestaciones se clasifican en de ejecucin inmediata y de ejecucin diferida. Cuando la prestacin debe ejecutarse desde el mismo nacimiento del crdito, la obligacin es de ejecucin inmediata. Si la prestacin debe ejecutarse al cabo de un cierto tiempo, por mediar, por ejemplo, un plazo suspensivo, la obligacin ser de ejecucin diferida. o Segn la duracin del acto de cumplimiento. Esta pauta clasificatoria toma en consideracin el tiempo que asume el acto de cumplimiento de la prestacin, desde que comienza hasta que termina. Conforme a ella, las

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obligaciones pueden ser de ejecucin instantnea o de tracto nico y duraderas, continuadas o de tracto sucesivo. En las obligaciones de ejecucin instantnea, desde que comienza hasta que termina el acto de cumplimiento no opera intervalo de tiempo alguno. El pago se realiza en un solo momento, que no proyecta sus efectos en el tiempo; por ejemplo, el pago de contado del precio de la compraventa. En las obligaciones de ejecucin duradera, en cambio, la prestacin requiere para su cumplimiento de un cierto tiempo, sea que se trate de un tiempo corrido (ejecucin continuada), o de mltiples fracciones de tiempo separadas entre si por intervalos iguales (ejecucin peridica) o desiguales (ejecucin escalonada). Por ejemplo la obligacin que asume el locador de asegurar al locatario el uso y goce de la cosa es de ejecucin continuada; la que pesa sobre el locatario de pagar el precio es de ejecucin peridica. o Posibilidad de combinar las categoras precedentemente expuestas. Las categoras Anteriormente expuestas son independientes y nada obsta a que puedan combinarse. De tal modo, una prestacin puede ser de ejecucin inmediata y de duracin (debe comenzar a ejecutarse a partir del mismo momento de celebracin del contrato y el acto de cumplimiento proyectar sus efectos a los largo de determinado tiempo); o de ejecucin diferida e instantnea (la prestacin deber cumplirse al cabo de cierto tiempo, por mediar un plazo suspensivo, y el acto de cumplimiento se realizar en un instante.

Clasificacin de las obligaciones:

Por el vnculo jurdico.

Por su naturaleza.

Por su autosuficiencia o conexin con otro vinculo.

Civiles.

Naturales.

Interdependencia por reciprocidad (obligaciones reciprocas).

Interdependencia por accesoriedad (obligaciones principales y accesorias).

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Segn el objeto:

Segn el objeto.
Determina objeto y naturaleza de bienes.

Naturaleza de la prestacin

Complejid ad del objeto.

ndole del inters comprome tido.

Por el carcter del comportamie nto del deudor.

Por la aptitud para ser fraccionado

De dar.

De hacer.

De no hacer.

De dar cosas ciertas.

De dar cosas inciertas no fungibles.

De dar cantidad de cosas.

De dar sumas de dinero.

Objeto simple.

Objeto complejo .

Obligaci ones de medios.

Obligaci ones de resultado.

Positiva

Negativa

Divisible

Indivisible

Conjunto .

Disynto.

Alternati vas.

Facultati vas.

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Segn los sujetos:

Segn los sujetos.

Sujeto singular.

Sujeto plural. Pluralidad disyuntiva (falsa pluralidad).

Pluralidad conjunta.

Simplemente mancomunada. De objeto divisible o indivisible. Mancomunacion solidaria. De objeto divisible o indivisible.
Segn la causa fuente:

Segn la causa fuente.

Nominadas.

Innominadas (obligaciones ex lege).

Contractuales.

Delictuales.

Cuasicontractuales, etc.

Segn el tiempo en el cumplimiento de la prestacin:

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Segn el tiempo en el cumplimiento de la prestacin.

Segn el momento a partir del cual opera la exigibilidad de la prestacin.

Segn la duracin del acto de cumplimiento.

Ejecucin inmediata.

Ejecucin diferida.

Ejecucin inmediata.

Ejecucin continuada o de tracto sucesivo.

Por las modalidades del vnculo:

Por las modalidades del vnculo.

Puras y simples.

Modales.

Condicionales.

A plazo.

Con cargo.

2. Autonoma o interdependencia. Obligaciones principales y accesorias. Concepto e importancia: De dos obligaciones, una es principal y la otra accesoria, cuando una es la razn de ser de la existencia de la otra. Obligacin principal es aquella cuya existencia, eficacia y desarrollo funcional son autnomos e independientes de cualquier otro vinculo obligacional. Por oposicin, una obligacin es accesoria cuando depende de otra principal, en cualquiera de los aspectos antes indicados, y encuentra en sta su razn de ser. En esta materia se aplican dos reglas fundamentales:

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Tratndose de obligaciones plurales, rige entonces el principio de independencia entre ellas. La interdependencia por accesoriedad constituye un mbito de excepcin, por lo que, en caso de duda acerca de si una obligacin tiene carcter principal o accesorio, se deber estar por lo primero. Lo accesorio sigue la suerte de lo principal, salvo supuestos de excepcin.

Fuentes de accesoriedad: Segn una posicin doctrinaria, las obligaciones accesorias slo pueden reconocer como fuente a la voluntad de las partes. Para otra corriente, nada se opone a que la accesoriedad sea tambin de origen legal. La accesoriedad es voluntaria cuando las partes determinan una obligacin accesoria con finalidad de garanta, para asegurar el cumplimiento de la obligacin principal (fianza y clusula penal); o con una funcin instrumental, como un medio para procurar una satisfaccin plena del inters del acreedor contenido en la prestacin principal. La accesoriedad es legal cuando surge en virtud de un precepto normativo. Suele mencionarse como ejemplo de accesoriedad legal la obligacin de indemnizar los daos derivados del incumplimiento de la obligacin principal. Especies de accesoriedad: o Accesoriedad con relacin al objeto y a los sujetos: conforme surge del art. 524 del CC, las obligaciones son accesorias con relacin al objeto o a la persona obligada. Sin embargo se critica esta solucin normativa, sealando que hubiera sido ms depurado tcnicamente hacer referencia a obligaciones accesorias con intervencin de terceros o sin ella. Son accesorias respecto del objeto aquellas contradas para asegurar el cumplimiento de una prestacin principal, como son las clusulas penales. Sin embargo esta formula es poco adecuada. Por ultimo, son accesorias a las personas obligadas cuando stas las contrajeren como garantes o fiadores. Esta especie de accesoriedad acta en el plano de las garantas, adicionando otros sujetos pasivos, en posiciones que pueden ser variables segn los casos. (pg. 206). Otras posibles especies de accesoriedad: la relacin de accesoriedad tambin puede configurarse respecto de otras situaciones jurdicas, como pueden ser los derechos accesorios, los deberes accesorios y las clusulas accesorias: Derechos accesorios (art. 524) son los derechos reales de garanta, como prenda, hipoteca o anticresis, puestos en seguridad del cumplimiento de las obligaciones principales. A ellos se les aplica el rgimen jurdico de las obligaciones accesorias. Los deberes secundarios, que siempre tienen carcter accesorio, consisten en conductas referidas a los mismos intereses que emergen de la prestacin principal, cuyo fin es ampliar su contenido. Las clusulas accesorias (art. 526) constituyen estipulaciones o pactos introducidos convencionalmente con el fin de afectar la obligacin principal a una modalidad, como por ejemplo, la insercin de una condicin, un plazo o un cargo; o para diferir alguna circunstancia relativa al cumplimiento de aquellas; o a fin

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de modificar algn aspecto del acto jurdico frente de las obligaciones. Efectos: El principio general en esta materia es el siguiente: la obligacin accesoria sigue la suerte de la obligacin principal. De tal modo, las contingencias que afectan a las obligaciones principales relativas a su existencia, validez y eficacia se extienden a las accesorias y, por el contrario, estas ltimas son ineficaces para determinar la normativa, la legitimidad y la subsistencia de las principales. Aplicaciones: Extincin de la Nulidad. obligacin principal. La extincin de la obligacin principal determina que la accesoria desaparezca, sin que se produzca el efecto inverso. La extincin de la obligacin accesoria no produce efecto alguno sobre la obligacin principal. La nulidad de la obligacin principal provoca la invalidez de la obligacin accesoria, pero la de sta no afecta a la primera. Rgimen jurdico. Aspectos procesales. Competencia por conexin. El juez competente para entender las cuestiones litigiosas relativas a la obligacin principal lo es tambin, por conexin, respecto de la obligacin accesoria. Los cdigos procesales son pacficos en tal sentido.

El rgimen jurdico de la obligacin principal es el aplicable, en principio, a las obligaciones accesorias, tanto en lo sustancial cuanto en lo procesal. Entre los aspectos sustanciales que se proyectan a las obligaciones accesorias, destacamos por su importancia, lo atinente a la calificacin como civil o comercial de la obligacin, a la forma y prueba, al rgimen de prescripcin liberatoria, etc.

Excepciones: Existen supuestos de excepcin en los que la obligacin accesoria tiene mayor vitalidad que la principal o presenta un rgimen normativo distinto o, mas todava, determina la surte de esta ltima. Supuestos en los que la obligacin accesoria tiene mayor virtualidad o eficacia jurdica que la principal. Estos son los supuestos: Clusula penal establecida para garantizar el cumplimiento de una obligacin Hipoteca, prenda o fiaza constituida por el deudor o por un tercero para garantizar el pago Fianzas o hipotecas constituidas por terceros para asegurar el cumplimiento de Clusula penal instrumentada para asegurar el cumplimiento de la venta de una cosa

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natural. (art. 518 y de una obligacin obligaciones nulas, ajena (art. 1329 y 666 cod. Civil) natural. (art. 518 y en razn de la 1172 cod. Civil) 1933 de cod. Civil) incapacidad de hecho del deudor. (art. 1994 y 3122 cod. Civil) La obligacin accesoria presenta un rgimen normativo distinto que la principal. El plazo de prescripcin de los intereses compensatorios es de 5 aos, en tanto la deuda por capital prescribe de ordinario a los 10 aos. La divisibilidad o indivisibilidad de la obligacin accesoria se determina tomando en cuenta su objeto, con independencia del carcter divisible o indivisible de la principal. La indivisibilidad de los derechos accesorios indivisibles (prenda, hipoteca) no se altera aunque el objeto de la obligacin garantizada a travs de ellos resulte divisible.

La obligacin accesoria determina la suerte de la principal. La extincin de la obligacin accesoria produce similares efectos en la principal cuando media novacin entre el acreedor y el fiador. 3. Obligaciones civiles y naturales. Concepto: Teniendo en cuanta el vinculo jurdico, las obligaciones suelen clasificarse en civiles y naturales. Son obligaciones civiles aquellas que, frente al incumplimiento del deudor, autorizan al acreedor a reclamar su cumplimiento (art. 515, cod civil). Para mayor presicin, a descargar sobre aqul el poder de agresin patrimonial que el sistema le confiere ante tal circunstancia. Las denominadas obligaciones naturales sin situaciones jurdicas subjetivas que, siendo ineficaces para exigir su cumplimiento coactivo, confieren una justa causa para retener lo percibido. Son aquellas fundadas en el derecho natural y la equidad, que no confieren accin para exigir su cumplimiento, pero que cumplidas por el deudor, autorizan a retener los que se ha dado por razn de ellas. El cargo imposible, ilcito o inmoral provoca la nulidad de todo el acto jurdico y afecta, consecuentemente, a la obligacin principal.

Naturaleza jurdica: Las teoras que niegan la juridicidad de la obligacin natural: Las teorias negativas niegan la juridicidad de la obligacin natural por entender que toda obligacin, para ser tal, requiere de exigibilidad. Por carecer de ella, la obligacin natural no asume tal carcter. La obligacin natural encerrara una contradiccin terminolgica y una claudicacin lgica. Denotara una contradiccin terminolgica pues, en los hechos, se estara proclamando la existencia de una obligacin no obligatoria. Habra tambin una claudicacin lgica, pues no siendo exigible slo adquiere carcter de tal cuando el deudor voluntariamente las paga, lo cual importara un contrasentido porque el pago extingue las obligaciones y no las crea.

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 La doctrina clsica. Las obligaciones civiles imperfectas. La distincin entre obligacin natural y deber moral o de conciencia: Conforme a esta doctrina, se sostiene que las obligaciones naturales son verdaderas obligaciones, aunque imperfectas, pues convergen en ellas todos los elementos esenciales, estructurales y externos, que caracterizan a dicha figura: sujetos, objeto, vnculo y causa. Su nota particularizante est dada por el vnculo jurdico que, como hemos dicho, experimenta una minoracin en el plano de la responsabilidad, al no conferir derecho al acreedor a demandar el cumplimiento. Quienes participan de la doctrina clsica no dudan en sealar las diferencias que existiran entre la obligacin natural y los puros deberes morales o de conciencia. En la obligacin natural estaramos frente a una verdadera obligacin, con todos sus elementos esenciales, por lo que el acto de cumplimiento importara un pago en sentido estricto. Por el contrario, en los puros deberes morales o de conciencia, no existira vnculo jurdico alguno quien cumpliera con dichos deberes efectuando una atribucin de carcter patrimonial, simplemente estara realizando una liberalidad, pero no estara extinguiendo una obligacin preexistente. La obligacin natural como pudo deber de equidad o de derecho natural: Esta corriente proclama el carcter jurdico de la obligacin natural y la presencia en ella de todos los elementos constitutivos de la obligacin. Su nota particularizante esta dada por el fundamento que asigna a la obligacin natural y por la valoracin que efecta de la distincin entre sta y el deber moral. La obligacin natural se fundara solamente en el derecho natural y en la equidad, a diferencia de la obligacin civil, que tendra un doble sustento: en el derecho natural y tambin en el derecho positivo. Por otra parte, no cualquier deber de conciencia seria apto para generar una obligacin natural, no cualquier deber moral o de conciencia seria apto para dar sustento a una obligacin natural, quedando marginados los deberes de conciencia que hacen referencia a criterios ticos o axiolgicos, no contenidos en principios o normas jurdicas. Esta doctrina tropieza con un inconveniente lgico que eclipsa el brillo con que ha sido expuestas: la obligacin natural no est slo fundada en el derecho natural y la equidad. Tambin lo esta en el derecho positivo, al punto de que ha sido minuciosamente reglada por el cdigo civil. Cumplimiento de un deber moral o de conciencia que acta como una justa causa de atribucin patrimonial: Conforme a esta doctrina, las denominadas obligaciones naturales no serian tcnicamente relaciones jurdicas obligatorias y constituiran el mero cumplimiento de un deber moral o de conciencia, que la ley tomara en consideracin para asignarle efectos especficos. Se tratara de simples deberes morales que nada tendran de jurdico en su contenido intrnseco. En las obligaciones naturales no existira derecho de crdito ni un vnculo jurdico de idntica naturaleza al de las obligaciones civiles. Aquellas serian causas licitas que justificaran, no slo la retencin del pago, sino que tambin legitimaran el acto jurdico concluido en consideracin de ellas. Situacin jurdica subjetiva con justa causa de atribucin patrimonial:

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Las obligaciones naturales son situaciones jurdicas subjetivas cuyo contenido son intereses legtimo que el derecho reconoce. Por ello no son estrictamente vnculos jurdicos obligacionales. Por ello, las obligaciones naturales no son meros deberes morales, aun cuando stos sirvan de motivacin para el cumplimiento. Tampoco son vnculos obligacionales, al carecer el acreedor de un derecho de crdito, sino situaciones nacidas de la vida social o jurdica, en las que media un inters definido por esos principios y cuya legitimidad est dada por el valor de justicia que encarnan. Supuestos en el cdigo civil: La doctrina clsica calificaba a las llamadas obligaciones naturales en abortadas y degeneradas, segn se tratara de obligaciones que nacan como naturales o que principiaban siendo civiles y luego se convertan en naturales. Ese criterio es insuficiente para explicar todos los fenmenos de las obligaciones naturales. La preexistencia de una obligacin civil que luego subsiste nicamente como natural es trascendente en tanto introduce el problema de la conversin. Por conversin de una obligacin civil en natural, se entiende la transformacin o modificacin del vinculo obligatorio que pierde la aptitud de ser exigible coactivamente y da lugar, nicamente, a una defensa de irrepetibilidad del pago si aqul es cumplido espontneamente. El art. 515 enumera en forma ejemplificativa alguno supuestos de obligaciones naturales: Obligaciones nacidas de actos celebrados por incapaces discernimiento. El derogado inc. 1 del art. 515 del cdigo civil. dotados de

El inc. 1 del art. 515 contemplaba el supuesto de obligaciones contradas por personas que teniendo suficiente juicio y discernimiento, son incapaces por derecho para obligarse, como son la mujer casada, en los casos en que necesita la autorizacin del marido, y los menores adultos. La ley 17711 derogo esta norma. Prevalece, sin embargo, una opinin contraria que considera inoperante esa derogacin, dado el carcter meramente ejemplificado que tienen los supuestos del art. 515 del cdigo. Mujer casada: La mujer casada es plenamente capaz luego de la sancin de la ley 11357, razn por la cual las obligaciones por ella asumida son civiles y no naturales. Incapaces dotados de discernimiento: Antes de la ley 17711 se admita pacficamente que estaban comprendidos por la norma los actos realizados por menores adultos. Tratndose de menores impberes, cierta doctrina entenda que stos podan contraer obligaciones naturales cuando hubieren actuado con discernimiento. Otros, en cambio, estimaban que la falta de discernimiento del menor impber impeda la configuracin de la obligacin natural. Tratndose de dementes no declarados, las obligaciones por ellos asumidas son obligaciones civiles, mientras no opere su anulacin por causa de incapacidad. Incapacidades de derecho: Tambin podran dar origen a una obligacin natural, cuando a la plena capacidad natural de obrar se sumara la ausencia de un obstculo tico o un impedimento legal fundado en una razn de justicia, tales como: la incapacidad de contratar para los religiosos profesos; de los condenados a prisin o a reclusin por mas de 3 aos. Obligaciones prescriptas (art. 515, inc. 2 del cdigo civil):

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Este inciso contempla las obligaciones que principian por ser obligaciones civiles y que se hallan extinguidas por las prescripcin. Las acciones por las que el acreedor puede exigir el cumplimiento coactivo de la obligacin son susceptibles de extinguirse en razn de la inactividad de aqul a lo largo del trmino temporal legalmente establecido. En este supuesto, subsiste el inters jurdico del acreedor insatisfecho bajo forma de obligacin natural. Obligaciones nacidas de actos nulos por vicios de forma (art. 515, inc, 3 del cdigo civil): Son obligaciones naturales las que proceden de actos jurdicos, a los cuales faltan las solemnidades que la ley exige para que se produzcan efectos civiles, como es la obligacin de pagar un legado dejado en un testamento, al cual faltan formas substanciales. La norma se refiere a actos formales de solemnidad absoluta. En ellos, la forma es requerida para la validez del acto, de suerte que su inobservancia produce nulidad, privndolo de todo efecto. La norma no juega tratndose de actos formales de solemnidad relativas, en donde la inobservancia de la forma impuesta obsta a que quede concluida como tal y produzca los efectos que las partes quisieron, a pesar de lo cual tiene aptitud para generar otros efectos distintos. Tal lo que sucede, por ejemplo, con la compraventa de inmuebles, en donde, si bien la ley exige que dicho contrato sea celebrado en escritura publica, admite la validez de los realizados por instrumento privado. Absolucin judicial indebida (art. 515, inc. 4 del cdigo civil): Considera obligaciones naturales a: las que no han sido reconocidas en juicio pro falta de prueba, o cuando el pleito se ha perdido, por error o malicia del juez. Comprende aquellos supuestos en los cuales el derecho del acreedor no es reconocido en sede judicial, total o parcialmente, por distintas causas. En estos supuestos, no se trata de discutir judicialmente la existencia de las causas que determinaron el pronunciamiento adverso para el acreedor, sino de acreditar que, a pesar de hacer obtenido una sentencia favorable, el deudor ha cumplido ulteriormente, en forma espontnea. El controvertido inc. 5 del art. 515. las obligaciones que carecen de utilidad social. Las deudas de juego: Son considerados como obligaciones naturales: las que derivan de una convencin que rene las condiciones generales requeridas en materia de contratos; pero a las cuales la ley, por razones de utilidad social, les ha negado todo accin; tales son las deudas de juego. Juegos tutelados por el ordenamiento jurdico: Generan verdaderas obligaciones civiles y son plenamente exigibles las emergentes de ellas. Comprenden: Los juegos organizados, autorizados legalmente e, inclusive, fomentados por el propio estado: lotera, prode, quiniela, loto, quina. Las deudas de juego o de apuestas que provengan de ejercicio de fuerza, destreza de armas, corridas, y de otros juegos o apuestas semejantes, con tal que haya habido contravencin alguna a la ley o reglamento de polica.

Juegos no prohibidos o tolerados: Se trata de los juegos de azar y suerte que, por razones de utilidad social, resultan indiferentes al ordenamiento jurdico, que procura no alterar la dilapidacin de

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recursos y fomentar su obtencin pro el trabajo. Por tal motivo, si bien no los prohbe, tampoco los alienta. Estos supuestos constituyen obligaciones naturales y quedan alcanzados por el art. 515, inc. 5. Juegos prohibidos: Son aquellos juegos consistentes en destrezas y habilidades o en el mero azar y suerte, que por sus caractersticas o finalidad son reprobados legalmente por la autoridad local que ejerce el poder de polica, por ser generalmente contrarios al orden publico, la moral o las buenas costumbres. (Rias de gallos). Otros supuestos de obligaciones naturales: Se destacan: Deuda de alimentos entre parientes en los casos en los que la ley no lo ordena. (Entre personas cuyos vnculos conyugales han cesado por nulidad o divorcio vincular, o entre concubinos). Resarcimiento de los daos causados a personas que carecen de legitimacin activa para demandar. Deuda de intereses no estipulados o extra legales, supuestos que comprenden la ausencia de convencin o el reconocimiento de una tasa superior a la legalmente establecida, siempre que no sea usuraria. Saldo impago resultante de un proceso concursal o de crditos extinguidos sin satisfaccin del inters del acreedor. (Renuncia, remisin de deuda parcial, etc.).

Efectos de la obligaciones naturales: soluti retentio Naturaleza jurdica: Dispone al art. 516: el efecto de la obligaciones naturales es que no puede reclamarse lo pagado, cuando el pago de ellas se ha hecho voluntariamente por el que tenia capacidad legal para hacerlo. Para quienes proclaman el carcter jurdico de la obligacin natural, se tratara de un verdadero pago. Tal parece ser el criterio que sigue nuestro cdigo. Otros autores consideran que el cumplimiento de una obligacin constituye una liberalidad y no un pago, ya que este ultimo presupone la existencia de una obligacin jurdica que, es este caso, no existe. Efectos: El efecto principal que produce el llamado cumplimiento de la obligacin natural es la irrepetibilidad de la atribucin patrimonial realizada espontneamente. Requisitos: Para que se produzca este efecto, se requiere que el acto de desplazamiento patrimonial haya sido realizado voluntariamente por una persona que tenga capacidad para ello. Cumplimiento parcial y reconocimiento de las obligaciones naturales: Dispone el art. 517 del cdigo que: la ejecucin parcial de una obligacin natural no le da el carcter de obligacin civil; tampoco el acreedor puede reclamar el pago de lo restante de la obligacin.

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El acto de reconocimiento expreso o tcito, total o parcial, de la denominada obligacin natural no modifica su situacin jurdica ni la transforma en obligacin civil. En consecuencia, el acreedor no tiene derecho a exigir su cumplimiento. Novacin: La mayor parte de la doctrina se pronuncia por la afirmativa. Otros, por el contrario, descartan tal posibilidad, por entender que la novacin requiere siempre la existencia de dos obligaciones civiles. En este caso, resultara ms apropiado hablar de conversin. Compensacin: La compensacin legal como modo extintivo de las obligaciones presupone que stas sean mutuamente exigibles. En virtud de que las obligaciones naturales carecen de tal carcter, dicho modo extintivo deviene improcedente. (Art. 818 del cdigo civil). Tampoco es viable la compensacin judicial, ya que se trata de relaciones desprovistas de accin. La doctrina dominante admite, en cambio, la posibilidad de compensacin facultativa y de compensacin convencional. Constitucin de garantas: El cdigo civil admite la validez y eficacia de las garantas personales o reales constituidas para asegurar el cumplimiento de la denominada obligacin natural. El art. 518 dispone: las fiazas, hipotecas, prendas y clusulas penales, constituidas por terceros para seguridad de las obligaciones naturales, son validas, pudiendo pedirse el cumplimiento de estas obligaciones accesorias. El tema presenta importancia cuando la obligacin que se garantiza ya es natural el tiempo de constituirse tal garanta, por cuanto si tiene virtualidad civil que luego resulta extinguida (si prescribe), subsistiendo slo como natural, los accesorios siguen la suerte de la principal y, por lo tanto, son inexigibles por el acreedor. Garantas otorgadas por terceros Cuando la garanta es otorgada por un tercero, es imprescindible que ste conozca el carcter natural de la obligacin que asegura, por cuanto el incumplimiento por el deudor determinar la responsabilidad civil del garante. Si no fuera ello as, incurrira en error esencial sobre la naturaleza del acto, lo cual puede determinar su nulidad. La mayor parte de la doctrina entiende que, en tales supuestos, las garantas de las obligaciones naturales asumen carcter de deuda principal. El tercero no reviste, de tal modo, la calidad de garante sino de nico deudor. Dada la inexistencia como obligacin de la pretendida deuda que se asegura, la garanta acta como una obligacin civil independiente, que est subordinada a un hecho condicionante suspensivo: el incumplimiento del deber moral o de conciencia por parte del deudor de la llamada obligacin natural. quid de la garanta otorgada por el propio deudor de una obligacin natural Se admite mayoritariamente la posibilidad de que el propio deudor de una obligacin natural pueda garantizar su cumplimiento, constituyendo derechos reales de garanta o pactando una clusula penal. Dentro de esa lnea de pensamiento, algunos autores admiten que ese tipo de garanta otorgada por el deudor implica una novacin de la obligacin natural en obligacin civil. Por otra parte, de manera coherente con la naturaleza jurdica que asignamos a la obligacin natural, se entiende que el deudor que otorga seguridades para garantizar su cumplimiento, mediante alguna de las formas de garantas antes indicadas, en realidad crea un vnculo jurdico nuevo y contrae una obligacin civil.

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Pg. 230. 4. Obligaciones condicionales.

Condicin. Nociones generales: Las obligaciones condicionales son aquellas cuya eficacia jurdica o extincin depende del advenimiento de un acontecimiento futuro o incierto. Conviene diferenciar claramente tres situaciones muy distintas entre si:
La condicin, o sea, la clusula o estipulacin inserta en el acto jurdico, de la que se hace depender la eficacia o la extincin de un derecho, en nuestro caso concreto, de un derecho de crdito. El hecho jurdico condicionante, o sea, el acontecimiento futuro e incierto al cual se supedita la eficacia o la extincin de una obligacin y que constituye el presupuesto fctico de la condicin. La obligacin condicional, que es aquella que emerge de un acto condicional y cuya eficacia depende de la produccin o frustracin del hecho condicionante.

La condicin acta sobre el acto jurdico generador de la obligacin y, desde all, proyecta sus efectos hacia sta. El hecho condicionante debe ser un acontecimiento futuro e incierto, posible, lcito y no slo potestativo del deudor. En cuanto a los caracteres de la condicin, son los siguientes: voluntaria Surge de la voluntad de las partes de un acto jurdico. accidental Es una modalidad accidental introducida por las partes. excepcional Su existencia no se presume. En caso de duda se debe reputar la obligacin como pura y simple. incoercible La condicin no importa un deber jurdico de ninguna especie.

En cuanto a la naturaleza jurdica de la condicin, se controviene cul es la finalidad que cumple la condicin en los actos jurdico: Conforme a una corriente subjetiva, la condicin constituye una limitacin puesta por el sujeto a su declaracin de voluntad. Como consecuencia de ello, la no produccin de la condicin suspensiva o la verificacin de la condicin resolutoria determinaran la inexistencia del acto jurdico. Conforme a otra perspectiva objetiva, la condicin importara una delimitacin de los intereses y reglas de conducta que forman parte del objeto y contenido negocial.

Qu subordina la condicin? Un amplio sector de la doctrina entiende que la condicin subordina el comienzo o el fin de la propia existencia de un derecho. Otros, en cambio, sostienen que la condicin no acta sobre la validez del acto sino sobre su eficacia. Comparacin con otras figuras: pg. 236. Forma y prueba de la condicin.- la forma de la condicin se rige por las normas y principios generales de los actos jurdicos.

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Puede ser expresa o tacita. Es expresa cuando se manifiesta verbalmente, o por escrito, o por otros signos inequvocos, sin que sea menester para ello la utilizacin de trminos sacramentales. Es tacita cuando resulta de actos por los cuales pueda conocer con certidumbre su existencia. La condicin debe ser probada por quien la invoque, por lo que se existencia nunca se presume. Rige en esta materia libertad de medios probatorios. En caso de duda, la obligacin ser considerada pura y simple. Tipos de condiciones: Condicin suspensiva La condicin es suspensiva cuando subordina la eficacia misma del derecho. Ejemplo: te donare mi biblioteca si te recibes de abogado antes de cumplir los 25 aos de edad. Cuando la condicin es suspensiva, el acto no produce eficazmente sus efectos sino del momento en que opera su cumplimiento. Condicin resolutoria Es resolutoria cuando aquello que depende del hecho futuro e incierto es la extincin de dicha eficacia. Ejemplo: te dono mi biblioteca, pero tu derecho se resolver si no te recibes de abogado antes de cumplir 25 aos. El negocio jurdico es eficaz desde el momento mismo de su celebracin.

Condicin positiva Condicin negativa Si el hecho condicionante consiste en la Si el hecho condicionante no consiste en alteracin de una situacin de derecho. la alteracin de una situacin de derecho. Condicin casual Es aquella cuyo hecho condicionante depende, para su realizacin, de circunstancias completamente ajenas a la voluntad de las partes del acto del cual emana el derecho condicional. Condicin potestativa Son las que dependen, en todo o en parte, de la voluntad de los interesados. Ellas reconocen dos especies: las puramente potestativas y las simplemente potestativas. Una condicin es puramente potestativa cuando el hecho condicionante obedece exclusivamente de la voluntad de alguna de las partes. Es simplemente potestativa la condicin cuyo hecho condicionante esta integrada con la voluntad de uno de los sujetos del acto jurdico, unida al cumplimiento de una determinada conducta que implique el desarrollo de una destreza, un esfuerzo o una actividad, que exceda el mero querer o capricho. Condicin mixta Las condiciones mixtas se refieren a hechos que involucran conjuntamente la voluntad de uno de los contratantes y el de un tercero.

Condiciones imposibles Las condiciones son imposibles cuando, al momento de contraerse la obligacin,

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existe certidumbre respecto de que el hecho condicionante no habr de ocurrir, en virtud de un obstculo material o legal que lo impide. La imposibilidad material deriva de hechos o acciones que conforme al curso normal y ordinario de las cosas, contradicen la casualidad lgica de la naturaleza, de la tcnica o de la ciencia. La imposibilidad jurdica supone condicionar la obligacin a que se verifiquen actos o negocios contradiciendo los presupuestos legales que determinan su existencia. Condiciones ilcitas Son todas aquellas cuya realizacin est prohibida por el ordenamiento jurdico integralmente considerado. A diferencia de las condiciones imposibles, las condiciones ilcitas versan sobre hechos que son susceptibles de realizacin, pero se encuentran vedados. As, por ejemplo, la condicin de cometer un robo. En cuanto a las condiciones especialmente prohibidas por el art. 531 del cdigo civil.despus de haber dispuesto la nulidad de las condiciones ilcitas en el art. 530, nuestro cdigo menciona en el art. 531, en forma ejemplificativa, algunas condiciones que considera especialmente prohibidas. Segn cierta doctrina, estas condiciones prohibidas o ilegitimas, como tambin se las llama, serian conceptualmente diferenciables de las condiciones ilcitas. En tanto en estas ultimas el hecho condicionante seria en si mismo ilcito, en aquellas estaramos frente a conductas que, por si solas, no revisten tal carcter, aunque devienen ilegitimas al ser proyectadas como hecho condicionante de una obligacin, ya que vulneran las libertades fundamentales que consagra la constitucin nacional y los pactos internacionales sobre derechos humanos que tienen jerarqua constitucional. Los hechos descriptos en los distintos incisos del art. 531 no son en s mismos ilcitos, pero asumen tal carcter cuando se los inserta como hechos condicionantes de un acto jurdico. Son nulas de tal forma las siguientes condiciones: Habitar siempre un lugar determinado o sujetar la eleccin de domicilio a la voluntad de un tercero. Inc. 1. se preserva el derecho de elegir domicilio y cambiar su lugar. Mudar o no mudar de religin. Inc. 2. se protege la libertad de culto y de conciencia que tutelan los art. 14 y 20 de las const. Nacional, 3 de la declaracin americana de los derechos humanos, 12 de la convencin americana sobre derechos humanos y 18 del pacto internacional de derechos civiles y polticos. Casarse con determinada persona, o con aprobacin de un tercero, o en un cierto lugar o en cierto tiempo, o no casarse. Inc. 3. o vivir clibe perpetuamente, o no casarse con persona determinada, o separarse personalmente o divorciarse vincularmente. Inc. 4. se protege el derecho de toda persona a determinar libremente su propio estado civil. Tambin se consideran prohibidas: o Las condiciones que obliguen a una persona a vivir su sexualidad de una manera determinada. o Las que impongan una formacin y una educacin determinada, mas all de limites razonables. o Las que restrinjan el derecho de asociarse libremente con fines polticos, religiosos, econmicos, laborales, sociales, culturales, deportivos o de cualquier ndole. o Las que restrinjan el derecho de tener hijos. Condiciones inmorales

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Son aquellas cuyo hecho condicionante se traduce en acciones o conductas reprobadas por la moral y las buenas costumbres. As, por ejemplo, mantener relaciones impropias con otra persona, estando casado. La sancin que la ley prev es la nulidad del acto jurdico y de las obligaciones que de l emergen.

Cumplimiento de la condicin:

Cumplimiento efectivo: El art. 533 dispone que: las condiciones deben cumplirse de la manera en que las partes verosmilmente quisieron y entendieron que haban de cumplirse. El cumplimiento efectivo de la condicin opera cuando el hecho condicionante realmente se cumple. Esto, a veces, es de sencilla comprobacin. En otras oportunidades, en cambio, puede resultar realmente complicado determinar dicha circunstancia. Es que no siempre los hechos se presentan de un modo claro, que permita al intrprete una conclusin absolutamente certera. Cumplimiento ficto de las condiciones: El cumplimiento ficto o ficticio de la condicin opera cuando la ley juzga cumplida la condicin, pese a que efectivamente el hecho condicionante no se ha realizado. Efectos: Los efectos que produce el cumplimiento ficto varan segn el tipo de condicin a la que se subordin el acto: si es suspensiva, se tiene a la condicin por cumplida; en cambio, se es resolutoria se la tiene por fracasada. En ambos casos, con todo lo que ella implica. Casos: o Supuestos de cumplimiento ministerio legis de la condicin. El art. 527 dispone que: las condiciones se juzgan cumplidas, cuando las partes a quienes su cumplimiento aprovecha, voluntariamente las renuncien; o cuando, dependiendo del acto voluntario de un tercero, ste se niegue al acto, o rehse su consentimiento; o cuando hubiese dolo para impedir su cumplimiento por parte del interesado, a quien el cumplimiento no aprovecha. o Renuncia de la parte interesada. La obligacin condicional se convierte en pura y simple cuando las partes a quienes su cumplimiento aprovecha, voluntariamente renuncien. Parte beneficiada es aquella que, de no mediar una condicin, estara obligada al cumplimiento de la prestacin. El cumplimiento ficticio se produce cuando, de manera expresa o tacita, el beneficiario de la condicin la renuncia de manera inequvoca. o Negativa de un tercero. Es cuando dependiendo del acto voluntario de un tercero, ste se niegue al acto, o rehse su consentimiento. En tal caso se tiene por cumplida la condicin, si es suspensiva, y por fracasada, si es resolutoria. o Dolo de la parte interesada en que el hecho no se realice. Se contempla el supuesto en el que la parte que se vera perjudicada con el cumplimiento de la condicin realiza actos dolosos que tienen por finalidad impedirlo. o Culpa de la parte interesada en que el hecho condicionante no se realice. El supuesto es similar al anterior; slo que el elemento subjetivo que califica la inconducta de la parte interesada es la culpa. o Ejercicio abusivo del derecho. Indivisibilidad:

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Para que la condicin se considere cumplida, el hecho condicionante debe realizarse en su totalidad. El cumplimiento parcial o fraccionado, por importante que sea, no alcanza para ello, ni habilita al acreedor (condicin suspensiva) a reclamar el cumplimiento parcial de la obligacin. Tiempo de cumplimiento: La incertidumbre que introduce la condicin a un acto jurdico puede ser restringida o acotada mediante un plazo dentro del cual aqulla pueda o no verificarse. Supuestos en los que existe plazo determinado para que se verifique el hecho condicionante. Debe distinguirse segn se trate de condiciones positivas o negativas: o Condiciones positivas: cuando se ha fijado un plazo dentro del cual el hecho condicionante deba verificarse, la condicin suspensiva caduca, si pasa el termino sin realizarse, o desde que sea indudable que la condicin no puede cumplirse. Por ejemplo: te donare una computadora si te recibes de abogado en el trmino de 2 aos. En cambio si la condicin es resolutoria, el acto asume plena eficacia y el derecho queda irrevocablemente adquirido. Condiciones negativas: la obligacin contrada bajo la condicin de que un acontecimiento no se verifique en un tiempo fijo, queda cumplida si pasa el tiempo sin verificarse. Si se trata de una condicin suspensiva cuyo hecho condicional es negativo, el derecho adquiere plena eficacia si transcurre el plazo sin que el suceso se haya verificado. Lo contrario sucede si el hecho condicionante se verifica dentro del plazo fijado por las partes.

Supuestos en los que no existe un plazo determinado para que se verifique el hecho condicionante. Si no hubiere plazo fijado, la condicin deber cumplirse en el tiempo que es verosmil que las partes entendieron que deba cumplirse. Se tendr por cumplida cuando fuere indudable que el acontecimiento no suceder. Efectos: o o o Efectos de la condicin suspensiva: Condicin pendiente: Mientras se encuentra pendiente de cumplimiento el hecho condicionante, la obligacin existe, aunque no es plena en su eficacia. El acreedor es titular de un verdadero derecho de crdito, condicional, incorporado a su patrimonio. De ello se deriva las siguientes consecuencias jurdicas: El acreedor condicional no puede realizar ningn acto tendente a la ejecucin de la obligacin u otro equivalente a pretender su cumplimiento o exigibilidad. Correlativamente, el deudor no est obligado al pago del crdito. El vnculo condicional concede al acreedor una serie de facultades tendentes a proteger y garantizar su derecho. Puede, en consecuencia, adoptar todas las medidas y actos conservatorios de su acreencia. Los derechos condicionales son, en principio, transmisibles por sucesin mortis causa y por actos entre vivos, a titulo oneroso y gratuito. Efecto ipso iure o de pleno derecho: los efectos de la condicin operan de pleno derecho, con prescindencia de toda alegacin de las partes o de una eventual declaracin en sede judicial. Principio de retroactividad: el cdigo establece que cumplida la condicin los efectos de la obligacin se retrotraen al da en que se contrajo.

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 Mientras se encuentra pendiente la condicin, obviamente no corre el curso de la prescripcin liberatoria. Durante la etapa de la condicin pendiente, el deudor debe conservar la cosa y abstenerse de realizar actos que impidan el cumplimiento de la condicin. Pesa sobre l, adems, el deber de no interferir en el normal acaecer del hecho condicionado. El deudor que paga por error lo adeudado, pendiente la condicin, puede repetirlo. Condicin cumplida: Producido el hecho condicionante, la obligacin condicional se transforma en pura y simple de pleno derecho, en efecto retroactivo al momento de celebracin del acto jurdico, y adquiere plena eficacia. El acreedor queda legitimado para ejercer su derecho de crdito en los trminos del art. 505 y concordantes del cdigo civil. Corre a partir de ese momento el curso de la prescripcin liberatoria. Actos realizados por el acreedor condicional: el pago efectuado, las garantas que se hubieren constituido en resguardo del crdito y todo acto realizado por quien era un titular interino de los derechos emergentes de la obligacin condicional, ahora transformada en pura y simple, adquieren plena eficacia. Riesgos: tratndose de obligaciones de dar, la cosa cuya entrega constitua el objeto de la obligacin puede estar sujeta a riesgos de destruccin, perdida o deterioro. Aumentos y frutos: los aumentos son cosas accesorias de la principal y siguen su suerte. Pertenecen, por ende, al acreedor, aunque se hayan producido antes de cumplida la condicin. Corresponden al deudor los frutos por l percibidos mientras la condicin suspensiva est pendiente de cumplimiento. Los pendientes al da de la tradicin corresponden al acreedor. Actos de administracin: los actos de administracin realizados por el deudor respecto de la cosa que ha conservado en su poder, mientras se encontraba pendiente la condicin, no se encuentran alcanzados por el efecto retroactivo. Son, por ende, plenamente validos y deben ser respetados por el acreedor. Actos de disposicin: tambin en materia de actos de disposicin realizados por el deudor mientras se encontraba pendiente la condicin, le ley prev importantes excepciones al principio de la retroactividad: o o En materia de inmuebles, el cumplimiento de la condicin no tendr efectos retroactivos respecto de terceros, sino desde el da en que se hubiera efectuado la tradicin de la cosa. (art. 551 CC). Si se trata de cosas muebles no fungibles, el cumplimiento de la condicin no produce efectos retroactivos con relacin a terceros, sino cuando estos sean poseedores de mala fe. La buena fe se presume y la mala fe debe ser demostrada. Tratndose de cosas muebles fungibles, la proteccin de los terceros es todava ms amplia: slo procede el efecto retroactivo en caso de mediar fraude.

Condicin frustrada: Si la condicin suspensiva no se cumple, se considera como si la obligacin nunca hubiera existido. Esta norma ofrece alguna dificultad cuando el deudor hubiere entregado la cosa debida al acreedor, pendiente la condicin. En ese supuesto, el art. 548 del cdigo

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civil dispone que ste deber restituirla con todo sus aumentos, pro lo autoriza a retener los frutos percibidos. Efectos de la condicin resolutoria: Condicin pendiente: Mientras la condicin resolutoria se encuentre pendiente, la obligacin es valida y plenamente eficaz y produce los efectos que, de acuerdo con su naturaleza correspondan. El acreedor esta legitimado para ejercitar sus derechos de la misma manera que si se tratara de una obligacin pura y simple. Corre por lo tanto el curso de la prescripcin liberatoria. Puede, de tal modo, ejercitar las acciones ejecutivas y las medidas conservatorias que son propias de toda obligacin civil; tambin puede, en principio, transmitir sus derechos condicionales mortis causa y por acto entre vivos. La adquisicin de un bien bajo condicin resolutoria constituye un dominio imperfecto y es alcanzada por el art. 2670 y 2671 del cdigo civil, segn se trate de cosas mueble o inmuebles. Condicin frustrada: No cumplida la condicin resolutoria, o siendo cierto que no se cumplir, el derecho subordinado a ella queda irrevocablemente adquirido como si nunca hubiese habido condicin. (Art. 554 del CC). La frustracin de la condicin resolutoria consolida la situacin jurdica creada con la celebracin del acto condicional, momento desde el cual se repuntan nacidos y vigentes los derechos y obligaciones emergentes del mismo. Condicin cumplida: Producido el hecho condicionante, los derechos se extinguen ipso iure con retroactividad al momento de celebracin de acto jurdico. Se considera como su la obligacin nunca hubiese existido. Como consecuencia de ello la relacin entre las partes debe retornar al estado que tenia antes de constituirse y las partes deben restituirse todo aquello que se hubiesen atribuido o entregado por virtud de la obligacin. Tratndose de obligaciones reciprocas, el cumplimiento de la condicin resolutoria que afecta a una de las prestaciones deja sin causa a la obligacin correlativa, debiendo tambin reintegrarse lo que se hubiera cumplido en razn de aquella. Riesgos: los riesgos de prdida y deterioro de la cosa entregada al acreedor condicional pesan sobre su propietario, que es el acreedor a la restitucin. Aumentos y frutos: el rgimen del aumento y de los frutos se regula analgicamente por las obligaciones de dar con el fin de restituir la cosa a su dueo. Los aumentos que experimenta la cosa benefician al propietario, que es el acreedor de la obligacin de restitucin. El deudor a la restitucin hace suyos los frutos percibidos y debe los que estuvieren pendientes al momentos de cumplirse la condicin resolutoria. Actos de administracin: son validos los actos de administracin celebrados mientras el hecho condicionante estaba pendiente. Actos de disposicin: puede distinguirse segn se trate de actos de disposicin sobre cosas muebles o inmuebles. o Inmuebles: cumplida la condicin resolutoria, se reputa que el acreedor jams tuvo derecho alguno sobre los bienes que adquira con el acto jurdico. En caso de que hubiese transmitido o constituido un derecho real sobre la cosa a favor de un tercero, tal derecho se extingue. Es una consecuencia lgica del carcter revocable de su adquisicin y de que nadie puede transmitir sobre una cosa inmueble, un derecho mejor y mas extenso que el que tenia aqul de quien lo ha adquirido.

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Muebles: la produccin del hecho condicionante no tiene efecto retroactivo respecto de terceros, salvo que estos sean de mala fe, si se trata de cosas no fungibles o, en los casos de fraude, si las cosas fueren fungibles.

5. Obligaciones con cargo.

El cargo. Nociones generales: El cargo es una obligacin accesoria y excepcional que se impone al beneficiario de una liberalidad y a las instituciones de heredero o legado. El cargo puede estar establecido a favor de un tercero o, inclusive, del propio estipulante. Nuestro cdigo utiliza la locucin cargo, nocin equivalente a la de modo del derecho romano. Tambin suele emplearse la terminologa carga o gravamen.
Caracteres: Obligatorio Accesorio Accidental Se trata de una modalidad que no es necesaria para configurar el acto jurdico, pero cuando aparece en l inserta, produce efectos de relevancia. No afecta la eficacia del derecho Como regla, no afecta la eficacia ni la exigibilidad del derecho al que accede, salvo supuestos de excepcin.

Es una verdadera Es una obligacin obligacin que accesoria a la afecta al principal o al adquiriente de un derecho al cual derecho a titulo accede. A gratuito. Su diferencia de la cumplimiento condicin, el cargo puede ser exigido no se dirige a compulsivamente limitar los efectos por quien ha del negocio jurdico, transmitido el sino a introducir derecho, sus una prestacin herederos, el accesoria, cuya beneficiario, los existencia y validez acreedores del dependen de aqul. beneficiario por va subrogatoria y, en materia testamentaria, por el albacea. mbito de aplicacin:

Segn una corriente de opinin muy difundida, el cargo puede ser impuesto tanto en los actos a titulo gratuito como en los onerosos Para otra opinin, el cargo o modo es una modalidad que slo procede en los actos a titulo gratuito y en la institucin de heredero o legado. Objeto del cargo: La prestacin impuesta en el cargo puede ser de dar, hacer o no hacer. Son aplicables los principios generales que rigen el objeto de la obligacin. Como consecuencia de lo expresado, las conductas impuestas como cargos no deben se imposibles, inmorales o ilcitas, en cuyo caso la invalidez de la modalidad accesoria trae aparejada la nulidad de todo el acto. Forma y prueba:

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La forma requerida para el cargo coincide con la del acto jurdico al que accede. As, por ejemplo, si el cargo est impuesto en una donacin de inmueble, deber ser instrumentado por escritura pblica bajo pena de nulidad. Tipos. Simple y condicional:

Cargo simple: El cargo simple es aquel que no afecta la adquisicin del derecho ni su ejercicio. Los interesados estn legitimados, en principio, para reclamar su cumplimiento forzado y slo excepcionalmente, en los supuestos previstos por la ley, para demandar su revocacin. Cargo condicional: El cargo condicional es cuando aparece impuesto por las partes con carcter de hecho condicionante, por lo que su no produccin afecta la propia adquisicin del derecho. Cierta doctrina admite que el cargo condicional puede surgir no slo de la voluntad de las partes, sino tambin de la propia ley, tal lo que sucedera en materia de donacin, legados y reversin. En todos los supuestos, se afirma, el cargo es condicional, por lo que su incumplimiento producira la extincin del derecho. Se asimilan de tal modo los supuestos en los cuales la ley admite la revocacin del cargo por incumplimiento con el cargo condicional, descartando conceptualmente que el cargo simple en forma excepcional puede dar lugar a la revocacin. Diferencias entre el cargo condicional y la condicin: Los efectos del cargo condicional se El cargo condicional no opera de pleno producen hacia el futuro, en tanto que en derecho, por lo que es siempre menester la condicin actan retroactivamente. la resolucin judicial pertinente, en tanto que la condicin produce sus efectos ministerio legis, de pleno derecho. Cargo condicional suspensivo y cargo condicional resolutorio: Segn cierta doctrina el cargo puede ser de carcter suspensivo o resolutorio. Se cree que nicamente es posible concebir la existencia de un cargo condicional resolutorio, por cuanto siendo el cargo una obligacin impuesta al beneficiario de una liberalidad, es preciso que sta efectivamente se haya producido para que aquel se configure. Tal situacin es incompatible con la idea de condicin suspensiva, que por naturaleza requiere que se cumple el cargo para que recin despus opere la adquisicin del derecho. Cuando se subordina la adquisicin del derecho al cumplimiento de una condicin suspensiva, cuyo hecho condicionante sea la realizacin de una conducta por el acreedor, estaremos lisa y llanamente ante un supuesto de obligacin sujeta a condicin suspensiva y no un cargo. Tratndose de un cargo condicional resolutorio, no cumplimentada la conducta impuesta por el predisponerte, ste podr demandar, a su opcin, el cumplimiento del cargo o reclamar la perdida del derecho, a cuyos efectos ser menester que se dicte una sentencia judicial. Cumplimiento del cargo:

Quin debe cumplir el cargo:

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El cargo debe ser cumplido por el beneficiario de la liberalidad. Cuando no se trate de una obligacin inherente a su persona, puede ser cumplido por un tercero e, inclusive, transmitido a sus herederos. Cmo y cundo debe cumplirse el cargo: El cargo nace desde el momento en que el beneficiario adquiere la liberalidad mediante la aceptacin del beneficio y de la carga impuesta y debe ser cumplido en la forma y modo estipulado, conforme a lo que verosmilmente entendieron las partes obrando con diligencia y buena fe. A favor de quin deben cumplirse los cargos: El beneficiario por la prestacin puede ser el propio estipulante, es decir, aquel que impuso el cargo, un tercero determinado o determinable, o del mismo sujeto gravado con el modo, siempre que la intencin del que lo ha impuesto sea la de vincularse jurdicamente, no limitarse a manifestar un simple deseo o recomendacin. Incumplimiento del cargo: Como regla general, el incumplimiento del cargo no produce la perdida del derecho adquirido (art. 560). Por el contrario, concede a los interesados las acciones tendentes a exigir el cumplimiento forzoso de la obligacin mediante su ejecucin especfica por el obligado o por un tercero y, en su caso, los daos y perjuicios que deriven de la mora o el incumplimiento definitivo. Son legitimados activos para exigir el cumplimiento del cargo, el beneficiado, sus herederos, el instituyente y sus herederos. Casos en los que el incumplimiento del cargo produce la prdida del derecho adquirido: En materia de donacin, el donante est legitimado para pedir la revocacin de los cargos por inejecucin, salvo que sta se haya producido sin culpa del donatario y antes de su constitucin en mora. La revocacin no se produce de pleno derecho, sino que requiere correspondientemente peticin en sede judicial. Tratndose de un legado, cuando el cargo ha sido la causa final de dicha liberalidad. Se trata de una situacin excepcional pues, por lo general, los legados tienen por causa final beneficiar al legatario y el cargo slo se presenta como una obligacin accesoria. Puede suceder que las cosas no sean as y que el legado se presente como la causa final del acto jurdico, en cuyo caso, procede su revocacin en razn de la frustracin de la causa final del acto jurdico. Cuando se trate de cargos inherentes a la persona del beneficiario y ste falleciere sin haberlos cumplido. En tal caso, el legado se revoca, debiendo volver los bienes al autor de la liberalidad. En todo otro supuesto en el que voluntariamente se haya instituido el cargo con carcter de condicin resolutoria. Limites de la responsabilidad del beneficiario gravado: Puede suceder que los bienes recibidos por legado o donacin no alcancen al beneficiario gravado para cumplir con el cargo. En tal caso, su responsabilidad se limita al valor de aquellos, careciendo de responsabilidad personal por todo eventual exceso. La ley permite que pueda, adems, sustraerse de la ejecucin de los cargos, haciendo abandono de la cosa donada o legada. Y si sta eventualmente pereciere por caso fortuito, el deudor queda liberado.

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Esta regla permite una excepcin: cuando el cargo ha sido impuesto al heredero y ste acepta la herencia lisa y llanamente, renunciando al beneficio de inventario. En tal caso, su patrimonio se confunde con el del causante y la responsabilidad deviene ilimitada. 6. Obligaciones a plazo. El plazo. Nociones generales:

Concepto: El plazo es el elemento accidental del acto jurdico en virtud de cual sus efectos se difieren o limitan en el tiempo. La obligacin es a plazo cuando el comienzo o el final de su exigibilidad se subordina a un acontecimiento futuro y cierto que fatalmente habr de ocurrir. Suele distinguirse entre plazo y trmino. Segn alguno, el trmino representa una determinada medida de tiempo que se convierte en una circunstancia del negocio jurdico y de la propia obligacin. El plazo importa, en cambio, un cierto conjunto de unidades temporales. Para otros importan nociones equivalentes, en donde el plazo seria utilizado para referirse al convencional y el trmino al de carcter legal o judicial. Caracteres: Futuro Es cierto No retroactivo Es un acontecimiento cuya En cuanto fatalmente Sus efectos operan realizacin ocurrir con habr de producirse. siempre hacia el futuro. posterioridad al nacimiento de la obligacin.

En inters de quin se consideran establecidos los plazos: Cuando el plazo esta establecido a favor del acreedor, ste puede exigir el cumplimiento de la obligacin con anterioridad al vencimiento; inversamente, el plazo a favor del deudor le permite pagar antes del trmino fijado. Puede tambin estar establecido a favor de ambos, en cuyo caso, mientras se encuentre en curso, el acreedor no podr exigir el cumplimiento ni el deudor estar legitimado para pagar contra la voluntad de aqul.
Principio general: como regla general el plazo est establecido a favor de ambas partes. As lo dispone el art. 570: el plazo puesto en las obligaciones, se presume establecido por ambas partes, a no ser que, por el objeto de la obligacin o por otras circunstancias, resulte haberse puesto a favor del deudor o del acreedor. El pago no podr hacerse antes del plazo, sino de comn acuerdo. Excepciones: la regla que presume establecido el plazo a favor de ambas partes no es absoluta y reconoce importantes excepciones, en las cuales el plazo se considera determinado a favor del deudor o del acreedor. En primer lugar, cuando las partes as lo acuerdan, expresa o tcitamente. La valoracin de las circunstancias del caso concreto y de la naturaleza de la obligacin pueden ser determinantes para dar sentido a la manifestacin tacita de la voluntad. o Plazo establecido en inters del deudor: cuando el plazo ha sido establecido a favor del deudor, ste dispone de la facultad de renunciarlo e imponer el cumplimiento anticipado de la prestacin al acreedor. El acreedor no est legitimado para ejecutar su crdito, sin perjuicio de los actos conservatorios que pueda realizar. Por esa razn, no procede la compensacin legal ni corre el curso de la prescripcin liberatoria.

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Plazo establecido en inters del acreedor: ste puede prescindir del mismo y exigir en cualquier momento el cumplimiento de la obligacin. Dispone, en consecuencia, no slo de medidas conservatorias, sino tambin ejecutivas. Por lo tanto, puede oponer compensacin legal y corre respecto de l, el curso de la prescripcin. La cuestin en el ante proyecto del cdigo civil de 1998: el plazo se presume establecido en beneficio de ambas partes salvo que, por la naturaleza del acto o por otras circunstancias, resulte que ha sido previsto a favor del acreedor. Art. 347.

Clasificacin de los plazos: Plazo suspensivo (o inicial) y resolutorio (extintivo o final): Plazo suspensivo o inicial es aquel que difiere el comienzo de la exigibilidad del acto jurdico y de la obligacin. La obligacin se torna exigible al producirse su vencimiento. El plazo resolutorio, final o extintivo es aquel que determina el momento a partir del cual expira la exigibilidad de la relacin obligatoria. Plazo convencional, legal y judicial: Se denomina convencional al que es introducido por las partes de manera expresa o tacita. Es legal cuando surge de la propia ley; es judicial cuando resulta determinado por los jueces en virtud de una remisin dispuesta por las partes o por el mismo legislador. Plazo esencial y no esencial: Es no esencial el plazo a cuyo vencimiento el cumplimiento de la prestacin continua siendo til para el acreedor. Se asocia estrechamente a la situacin jurdica de mora, esto es, al retraso imputable al deudor, que no quita la posibilidad de cumplimiento tardo. Por ejemplo, la obligacin que asume un remise de transportar al aeropuerto a una persona que debe viajar en avin, en fecha y hora determinada. Plazo determinado e indeterminado: Plazo determinado es aquel que ha sido estipulado, fijado, precisado, por las partes, por la ley o por el juez. Plazo indeterminado es, por oposicin, aquel que no ha sido fijado de manera precisa por alguna de las maneras anteriormente indicadas. Su determinacin se alcanza por otras vas, sea ponderando la naturaleza y circunstancias de la obligacin, o en casos extremos, por intervencin judicial. El plazo indeterminado, a su vez, se divide en plazo indeterminado tcito y plazo indeterminado propiamente dicho. En el primer supuesto, el plazo no est fijado pero surge tcitamente de la naturaleza y circunstancias de la obligacin. En el plazo indeterminado propiamente dicho, el plazo tampoco est determinado, pero no se advierten elementos que permitan inferirlo de la naturaleza y circunstancias de la obligacin. Corresponde su fijacin judicial. Plazo cierto e incierto: El plazo determinado puede ser cierto o incierto. Es cierto cuando al momento de realizarse el acto se conoce con precisin la fecha en que operar su vencimiento. El plazo incierto es aquel que est fijado con relacin a un hecho futuro necesario, cuyo momento exacto de produccin se ignora. Se conoce que el acontecimiento inexorablemente habr de producirse, pero no se sabe cundo ello tendr lugar. Por ejemplo, la muerte de una persona.

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 Plazo expreso y tcito: El plazo es expreso cuando su existencia surge de manera explicita e inequvoca del negocio jurdico, por ejemplo, la obligacin de pintar los muros externos de un edificio en el trmino de 6 meses. Plazo tcito es aquel que surge implcitamente de la naturaleza y circunstancias del acto o de la obligacin (art. 509). El vencimiento del plazo tcito puede inferirse de elementos intrnsecos al mismo acto constitutivo de la obligacin. Efectos del plazo: El plazo no afecta la existencia ni la eficacia de la obligacin, sino su exigibilidad, actual o futura. De tal modo, slo constituye un presupuesto para el ejercicio del derecho, suspendindolo si media un plazo inicial o extinguindolo si es resolutorio. El cumplimiento del plazo produce sus efectos siempre para el futuro, sin modificar o alterar las situaciones jurdicas preexistentes. No tiene efecto retroactivo, lo que marca una importante diferencia con la condicin. Por ello, los actos consumados y los derechos adquiridos con anterioridad quedan firmes e incorporados al patrimonio de la partes. Efectos del plazo suspensivo: Efectos mientras el plazo est pendiente: o o o o o o o o o El crdito existe plenamente, aunque no es todava exigible. El acreedor carece de acciones para obtener la ejecucin de la prestacin. Puede ejercitar todos los actos y medidas conservatorias del crdito que la ley le confiere. Las medidas conservatorias a l reconocidas no deben constituir una va directa o indirecta tendente a lograr el cumplimiento de la obligacin, ni modificar la situacin del deudor. El acreedor puede, como regla, transmitir su crdito por actos entre vivos o mortis causa. Hasta el vencimiento del plazo no corre el trmino de prescripcin ni procede la compensacin legal. La parte a quien beneficia el plazo puede renunciarlo, convirtindolo en una obligacin pura y simple. El cumplimiento anticipado de la obligacin constituye un pago vlido, que importa una renuncia tacita al plazo y que no da lugar a la accin de repeticin. Pesan sobre el deudor deberes de conservacin, de diligencia y de preparacin de la prestacin. Este responde, en consecuencia, por la imposibilidad de cumplimiento que le sea imputable. El deudor debe abstenerse de realizar actos que importen modificar la situacin jurdica existente al momento del nacimiento de la obligacin, como, por ejemplo, arrendar la cosa comprometida en desmedro de los derechos del acreedor.

Efectos una vez cumplido el plazo: Plazo resolutorio o extintivo pendiente La obligacin nace como pura y simple, por lo que es susceptible de ejecucin inmediata. En consecuencia, el titular del crdito dispone de todos los derechos y Vencimiento del plazo A partir del vencimiento automtico del plazo la obligacin cesa de producir efectos para el futuro. En razn de ello, los actos cumplidos y las

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acciones tendentes a obtener cumplimiento de la prestacin.

el prestaciones ejecutadas antes del vencimiento del plazo constituyen derechos adquiridos que forman parte del patrimonio del acreedor, cuya existencia y eficacia no son afectados por aqul.

Caducidad de plazos:

Concepto: La caducidad de plazo se produce cuando se lo juzga cumplido, pese a no estar vencido. Se trata de una consecuencia establecida por causas legales o convencionales, en virtud de una modificacin de la situacin patrimonial o de confianza existente entre las partes, susceptible de lesionar o menoscabar los intereses de aqullas o la satisfaccin del crdito. En la mayora de los casos, se procura proteger los derechos del acreedor frente a determinadas circunstancias fcticas (insolvencia del deudor), evitando que sus intereses puedan resultar frustrados en caso de tener que aguardar hasta la expiracin del trmino fijado. Es menester que la caducidad del plazo sea invocada y acreditada por el acreedor. Distintos supuestos: Caducidad de plazos convencionales: Las partes pueden determinar convencionalmente que determinados supuestos de hecho sean aptos para provocar la caducidad de plazos. Este tipo de clusulas son muy usuales en la prctica, particularmente cuando se trata de prestaciones fraccionadas en cuotas, mbito en el que suele acordarse que la falta de pago de un determinado nmero de ellas produce la caducidad del plazo y da derecho al acreedor a reclamar la totalidad de la deuda como de plazo vencido. Caducidad de plazos legales: o Insolvencia del deudor: El estado de cesacin de pagos constituye una situacin de impotencia patrimonial del deudor para atender regularmente el cumplimiento de sus obligaciones. La insolvencia del deudor jurdicamente relevante produce la caducidad de los plazos a que estn sujetas sus obligaciones. Para que opere el decaimiento del trmino, no basta una insolvencia patrimonial de hecho, sin que la misma debe ser declarada judicialmente. o Venta judicial de bienes gravados: En la venta judicial de los bienes hipotecados o prendados, para satisfacer el crdito de otro acreedor. o Disminucin de las garantas: Esta causa se verifica cuando quien he garantizado con prenda o hipoteca el cumplimiento de una obligacin a plazo, realiza actos de menoscabo material o jurdico del bien mueble o inmueble sobre el que recae la garanta (deterioro, incendio, abandono, omisin de reivindicarlo), cuya consecuencia sea la disminucin de su valor. o Abuso del anticresista: El acreedor a quien se le entrega un inmueble en anticresis, con el fin de que se cobre con su producido las deudas que el propietario tuviera, pierde el beneficio del plazo si explota o utiliza el bien de manera abusiva o incumpliendo los deberes de conservacin y cuidado. o Prenda de cosa ajena. Omisin de reemplazar la cosa prendada: El art. 3215 dice: cuando el acreedor ha recibido en prenda una cosa ajena que la crea del deudor, y la restituye al dueo que la reclamare, podr exigir que se le

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entregue otra prenda de igual valor; y si el deudor no lo hiciere, podr pedir el cumplimiento de la obligacin principal, aunque haya plazo pendiente para el pago. Efectos: La caducidad de plazos provoca la exigibilidad inmediata de la prestacin, si el plazo es suspensivo, o la extincin de aqulla, si es resolutorio. Los derechos que emergen de la caducidad del plazo son operativos desde el momento mismo en que se configura la causal y con independencia de la declaracin judicial que as lo declare. Cmputos del plazo: El cmputo del trmino es la operacin de clculo del da del vencimiento de la obligacin. Se aplican en esta materia los principios generales del cdigo civil establecidos en los arts. 23-29: Se toma como unidad temporal los das, meses y aos del calendario gregoriano. El comienzo del cmputo no considera el da inicial, sino que el plazo corre a partir de la medianoche del da siguiente. El vencimiento de un plazo cierto se produce a las 24 horas de la fecha establecida, o del ltimo da del plazo, si el trmino es fijado en meses o aos. Si el plazo es incierto, el vencimiento opera a la medianoche del da en que ocurri el hecho, y si es absolutamente indeterminado a la medianoche del da fijado por el juez o del ltimo da por l establecido.

Unidad IV:
1. Clasificacin de las obligaciones con relacin al objeto. Naturaleza del objeto:

Las obligaciones pueden ser motivo de distintas clasificaciones atendiendo a su objeto: Por Por Por Por Por Por la naturaleza de la prestacin. su determinacin. finalidad perseguida (o su funcin econmica y jurdica). su complejidad. la aptitud de objeto para ser fraccionado. la ndole del inters comprometido.

2. Obligaciones de dar cosas ciertas. Concepto:

Es aquella cuyo objeto se haya plenamente determinado en su individualidad. El deudor slo cumple la prestacin entregando ese objeto y no otro. La determinacin precisa y concreta de la prestacin constituye sus notas distintivas. Clasificacin: Modo de cumplimiento:

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La obligacin de dar no se circunscribe slo a la simple entrega de la cosa. Pesan tambin sobre el deudor otros deberes de conducta que se ubican en el periodo anterior al cumplimiento y que estn orientados, precisamente, a posibilitarlo. El deudor debe observar dos deberes fundamentales: conservar la cosa en el estado en que se encuentra y entregarla en el lugar y tiempo pertinentes. Deber de conservacin de la cosa: El deudor tiene el deber de conservar la cosa en el estado en que se encontraba al momento de contraer la obligacin durante el lapso que transcurre entre el nacimiento de la obligacin y el de cumplimiento. Ese deber presupone dos aspectos diferenciables: Mantener la cosa inalterable sin introducirle modificaciones de ninguna ndole. Realizar los actos de cuidado y conservacin que sean necesarios. Ambas conductas son decisivas para que pueda ulteriormente realizar eficazmente los actos materiales necesarios para esa entrega. Los gastos de conservacin pesan sobre el deudor y los de recibo de la cosa, en principio, sobre el acreedor. Deber de entregar la cosa: No alcanza al deudor con la mera conservacin y cuidado de la cosa debida. Para librarse debe entregarla en el lugar y tiempo propios. Extensin del objeto. Accesorios: El deudor debe entregar la cosa con los accesorios indispensables para posibilitar la utilidad tenida en cuenta conforme a la intencin expresa o implcita de las partes y a la naturaleza de la obligacin, aunque se encontraren momentneamente separados de la cosa principal al tiempo de contraerse la obligacin. Es una aplicacin lgica del principio lo accesorio sigue la suerte de lo principal. Los usos costumbres de cada lugar pueden constituir una pauta de suma importancia para determinar el carcter accesorio de una cosa en supuesto controvertidos. Pg. 288 Lugar y tiempo de la entrega: El art. 756 dispone que el deudor deba entregar la cosa en el lugar y tiempo estipulados, o en el lugar y tiempo que el juez designare, cuando no hubiera estipulacin expresa. Respecto del lugar de cumplimiento, se debe estar a lo convenido por las partes. En defecto de convencin, la norma parecera dejar librada su determinacin al juez. Otra interpretacin del art. 756 con el art. 747 del cod. Civil conduce a una solucin diferente: el lugar de pago ser aqul donde se encontraba la cosa al momento de contraerse la obligacin, solucin por otra parte obligada en materia de inmuebles, y en su defecto en el domicilio del deudor. En lo que respecta al tiempo de pago, habr que tener en cuenta si se est frente a un plazo determinado, cierto o incierto, o indeterminado tcito o propiamente dicho. La entrega de la cosa y la ley de defensa del consumidor 24240: Las cosas deben ser entregadas al consumidor en forma tal que utilizadas en condiciones normales o previsibles de uso, no presenten peligro alguna para la salud o para su integridad fsica y espiritual.

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 Recepcin de la cosa en el anteproyecto de 1998: Cualquiera de las partes tiene derecho a requerir la inspeccin de la cosa en el acto de su entrega. Si la cosa es recibida sin reservas, se presupone que es de la calidad adecuada y que no tiene defectos aparentes, en los casos en que el acreedor hubo de haberlos conocido mediante un examen adecuado a las circunstancias. Principios que rigen el cumplimiento de estas obligaciones: Las cosas aumentan, mejoran, se pierden o deterioran para su dueo. En principio, antes de la tradicin de la cosa el acreedor no adquiere ningn derecho real. Esta regla, veremos luego, reconoce algunas excepciones importantes, por ejemplo, en materia de hipoteca, en prenda con registro, de supuestos de inscripcin registral constitutiva (automotores, caballos de carrera de pura sangre) y en el mbito de la transmisin mortis causa de derechos. Los frutos son cosas muebles. La posesin de buena fe de una cosa mueble hace presumir su propiedad, salvo que se trate de cosas robadas o perdidas. La propiedad de los frutos se adquiere en el momento de la percepcin. En materia de inmuebles, no se puede transmitir a otro un derecho mejor o ms extenso del que se goza y recprocamente, no se puede recibir un derecho mejor y ms extenso que el que tiene quien lo transmite. Para que se genere la obligacin de indemnizar es preciso la presencia de todos los elementos de la responsabilidad civil: antijuridicidad (incumplimiento), dao, factor de atribucin (subjetivo y objetivo) y dao. El gnero nunca perece. Cuando se ha efectuado la eleccin en las obligaciones de dar cosas inciertas no fungibles o se han contado, pesado o medido las cosas, en las obligaciones de cantidad, opera la concentracin de la obligacin y deben aplicarse las normas correspondientes a las obligaciones de dar cosas ciertas.

3. Obligaciones de dar cosas ciertas para transferir o constituir derechos reales. Transferencia de dominio y otros derechos reales. Distintos sistemas: Encontramos tres grandes sistemas dentro del derecho comparado: el sistema romanista; el sistema consensualista francs y el sistema de inscripcin registral constitutiva que, con algunas particularidades, encuentra aplicacin en Alemania. Sistema romano o del titulo y modo: Segn esta antigua concepcin, para que opere la constitucin de derechos reales por acto entre vivos, salvo en materia de hipoteca, es menester la presencia de dos hechos productores: el titulo y el modo. El titulo es el acto jurdico que establece la voluntad de enajenacin del derecho por una parte y de su correlativa adquisicin por la otra. Del titulo surge la obligacin de transferir o constituir el derecho real. La locucin titulo suele ser empleada, tambin, con otra acepcin: para designar al instrumento en que se encuentra volcado el titulocausa. El modo est dado por la tradicin de la cosa. La tradicin es el hecho material de entrega de la cosa, que voluntariamente realiza el tradens que se desprende de ella y de recepcin, igualmente voluntaria, por parte del accipiens que la recibe. Sistema de adquisicin de los derechos reales por el solo consentimiento. El sistema francs:

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El antiguo derecho francs adopto el sistema romanista del titulo y del modo. Con el tiempo fue atemperndose notablemente, ya que si bien formalmente se requera la tradicin de la cosa, en los hechos tal exigencia se daba por cumplida con una mera tradicin fingida, en la que el transmitiente declaraba en la escritura que se daba pro privado de la posesin y que el comprador quedaba investido de ella. Esta clusula se denomino dessaisine-saisine. El cdigo de Francia consagr tales ideas al disponer en su art. 1138: la obligacin de entregar la cosa es perfecta por el solo consentimiento de las partes contratantes. Ella hace propietario al acreedor y pone los riesgos a si cargo desde el momento en que la entrega hubo de tener lugar, aunque la tradicin no se haya efectuado, siempre que el deudor no haya sido constituido en mora, en cuyo caso los riesgos de la cosa siguen estando a su cargo. Conforme al sistema consensualista, para que opere la mutacin real es menester una sola causa: el consentimiento de las partes, a diferencia de la teora del titulo y del modo, que constituyen si polo opuesto, y que requerira de dos causas: el titulo y el modo. En materia de cosas muebles e inmuebles rige el sistema consensualista, con lo que el derecho se transmite entre partes por el solo consentimiento. Pero par que sea oponible a terceros, en materia de cosas muebles es menester la tradicin de la cosa. Por ese motivo, si el vendedor vende la cosa mueble y no hace entrega de la misma, el tercero de buena fe que posteriormente contrata con aquel y la recibe, es pretejido legalmente y tiene derecho a oponerse al derecho de dominio del comprador. En materia de inmuebles la solucin del cdigo es deficiente. Ello determino la sancin de la ley hipotecaria de 1855 que cre el registro inmobiliario. En 1955 se introdujo una nueva reforma al sistema francs: se estableci un fichero inmobiliario, y se orden inscribir en el registro la transmisin de derechos reales sobre inmuebles, para que ella tenga efectos frente a los terceros. Se consagra de tal modo un rgimen de inscripcin registral declarativa, que permite calificar al sistema actual de consensualista mitigado. Ello significa que el derecho real se transmite entre las partes por el solo consentimiento y genera efectos respecto de ellas y de ciertos terceros que tienen conocimiento efectivo del acto a partir de ese momento. La inscripcin registral no constituye el derecho real, ni es un componente estructural del mismo. El derecho real nace con el solo acuerdo de voluntades; aquella slo lo publicita, tornndolo oponible a terceros. Sistema de adquisicin de los derechos reales por la sola inscripcin registral constitutiva. El sistema alemn: El sistema germnico clsico estableci otra forma de publicidad en materia de inmuebles: la de los registros. A todo inmueble se le abre imperativamente una hoja donde se asientan todas las mutaciones reales y adems inscripciones a l relativos. La registracin es constitutiva, por lo que los efectos entre las partes y respecto a los terceros slo se producen desde el momento de la inscripcin. El sistema alemn presenta, adems, una caracterstica particular: distingue entre el acto causal y el acto abstracto de registracin. El acto causal es el negocio jurdico (compraventa, donacin) y carece de virtualidad constitutiva de derechos reales. El acto abstracto se da a travs de la intervencin del Estado, que otorga el acto causal su investidura, a partir de la cual opera la transmisin del derecho real. En tanto el acto causal es un acto que genera obligacin, el acto abstracto de transferencia que se otorga con la intervencin del Estado es el verdadero acto de disposicin. Tratndose de cosas muebles, en principio, rige el sistema romanista del titulo y el modo.

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 La cuestin en el cdigo civil antes de las leyes 17711 y 17801: Vlez consagr claramente el sistema romanista del titulo y del modo, tal como surge en el art. 577: antes de la tradicin de la cosa, el acreedor no adquiere sobre ella ningn derecho real. Vlez expuso las razones para seguir ese criterio y a apartarse drsticamente del sistema consensualista francs calificndolo de lesivo contra el derecho hipotecario. En nuestro sistema el titulo, como se ha dicho, est dado por el acto jurdico (contrato) que genera la obligacin de entregar la cosa para transferir el derecho real. Ese titulo, tratndose de derechos sobre inmuebles, requiere su instrumentacin por escritura pblica (1184). El modo (tradicin) cumple una doble funcin en casi todos lo derechos reales: una funcin constitutiva del derecho real, porque sin l cualitativamente no se configura (577) y otra, igualmente importante, de publicidad, que permite hacer cognoscible el derecho ante los ojos de los terceros y considerarlo erga omnes. En materia de derecho real de hipoteca el sistema de nuestro cdigo es distinto. All no puede aplicarse la teora del titulo y del modo, ya que no media desplazamiento de la cosa hipotecada, que permanece en poder de su propietario. En la hipoteca slo hay titulo, el que resulta suficiente para que opere la existencia del derecho real de garanta aunque con efecto limitado a las partes y a quienes tomaron real conocimiento de dicha relacin. En cambio, para que el derecho real de hipoteca ya constituido sea oponible a terceros se exige la necesaria inscripcin registral. La inscripcin registral de la hipoteca no es modo, pues carece de toda incidencia para la constitucin del derecho. Este ha nacido con el titulo. Este sistema de inscripcin registral declarativa es, en cuanto a su concepcin, muy similar al que adopto la legislacin francesa en materia inmobiliaria, y al que habra de consagrar muchos aos mas tarde entre nosotros la ley 17801 de manera generalizada para todo derecho real sobre los inmuebles. En el cdigo civil no es menester el requisito de la tradicin para que opere la adquisicin del derecho real en los siguientes casos: En materia de hipoteca. En la traditio brevi manu y en la constitutio posesorio. Transmisin sucesoria. En caso de fallecimiento, el patrimonio del causante para a sus herederos en un solo instante, por el hecho mismo de la muerte (3282, 3265). Conviene sealar que algunos herederos tiene la Casos en los cuales no es menester posesion de la herencia ministerio la tradicin para adquirir el derecho legis, en tanto que otros necesitan real. obtenerla en sede judicial a travs de una declaratoria de herederos. En la prctica, sin embargo, los herederos que no necesitan pedir esa declaracin judicial tambin la solicitan. Las adquisiciones a titulo universal no requieren de inscripcin registral, ya que el art. 2505 no hace referencia a ellas. En materia de servidumbres, el uso que de ella haga el propietario de la heredad, a cuyo favor es concedida, tiene lugar la tradicin.

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Tanto la Nacin cuanto varias provincias comenzaron a crear registros provinciales inmobiliarios, en donde se deban anotar los actos de transmisin, declaracin o modificacin de derechos reales y, en particular, las hipotecas, con la finalidad de posibilitar el pleno conocimiento de la situacin jurdica real por parte de los terceros. Esas leyes, dictadas en ejercicio del poder de polica inmobiliaria generalmente determinaban la obligacin de inscribir los actos relacionados con inmuebles, considerando inoponibles a terceros a los La evolucin posterior. Los registros no registrados. provinciales. Basta con decir que las disposiciones provinciales eran contradas a la constitucin nacional por avanzar sobre cuestiones reservadas exclusivamente a la legislacin del fondo, criterio que fue compartido por la mayor parte de la doctrina nacional, e inclusive, por la jurisprudencia de la corte suprema de justicia de la nacin. Lo cierto es que, mas all de todo ello, los registros locales funcionaron bien y mostraron su utilidad, a travs de los Bielsa denomin una feliz anomala constitucional. el sistema del cdigo civil despus de las leyes 17711 y 17801: inmuebles: La ley 17711 introdujo una trascendente reforma en esta materia al reformar el art. 2505: la adquisicin o transmisin de derechos reales sobre inmuebles, solamente se juzgar perfeccionada mediante la inscripcin de los respectivos ttulos en los registros inmobiliarios de la jurisdiccin que corresponda. Estas adquisiciones o transmisiones no sern oponibles a terceros mientras no estn registradas. La reforma del 68 consagro en materia de adquisicin o transmisin de derechos reales sobre inmuebles un sistema de inscripcin registral declarativa, bastante prximo al adoptado en Francia. No se ha abandonado el sistema del titulo y del modo para la constitucin del derecho real sobre inmuebles. Esto lleva a que alguna doctrina califique a nuestro sistema actual como de titulo y modo mitigado. En consecuencia, existiendo titulo y modo se adquiere el derecho real, el que produce efectos entre las partes, sus herederos, y tambin respecto a ciertos terceros que han tomado conocimiento del acto, por ejemplo el escribano, los testigos del acto. Pero para que produzca sus efectos erga omnes, ser siempre menester la inscripcin registral. Muy poco despus de sancionada la ley 17711 se advirti un vaco normativo que exista a partir de la nueva disposicin contenida en el art. 2505. Como consecuencia de ello se sanciono la ley 17801 de creacin del registro de la propiedad inmueble. Muebles:

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Cosas muebles no registrables.

Cosas muebles registrables.

Para la adquisicin de derechos reales sobre cosas mubles no registrables se mantienen inalterados los principios fundamentales del sistema de Vlez. Rige en toda su plenitud la doctrina del ttulo y del modo. El art. 2412 consagra la regla de que la posesin de una cosa mueble crea a favor del poseedor la presuncin de tener la propiedad de ella, siempre que exista buena fe y aquella no sea robada ni perdida. La posesion vale por ttulo. Supuesto de inscripcin constitutiva: en materia de dominio de automotores, el decreto ley 6582/58 consagra el rgimen de inscripcin registral constitutiva: la transmisin del dominio de los automotores deber realizarse por instrumento publico o privado, y slo producir efectos entre las partes y con relacin a terceros desde la fecha de su inscripcin en el registro de propiedad del automotor. Otro rgimen similar lo hallamos en materia de equinos de pura sangre de carrera. Inscripcin meramente declarativa: en otros supuestos (buques y aeronaves) la ley consagra un sistema de inscripcin registral meramente declarativa, similar al que existe en materia inmobiliaria. Rige en algunos casos con formalidades espesificas, la teora del titulo y del modo para constitucin del derecho real y se requiere de la inscripcin registral para su plena oponibilidad a los terceros. En materia de semovientes (excluidos los purasangre) la ley 22939 de marcas y seales de ganado presume, salvo prueba en contra, que tratndose de animales marcados o sealados, su propiedad pertenece a quien tiene registro a su nombre de marca o seal. Si los animales fuesen de raza la propiedad se prueba con el certificado de inscripcin en los registros genealgicos y selectivos reconocidos.

Sntesis comparativa: Derechos reales entre las partes: Sistema. Argentino.

Francs.

Alemn.

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Muebles.

Inmuebles.

Ttulo y modo Consensualista. (traditio). Ttulo (art. 1184) y modo (trad.). Excepcin: hipoteca Consunsualista. (sistema consensualista mitigado).

Ttulo y modo.

Inscripcin registral constitutiva.

Derechos reales frente a terceros: Sistema. Muebles. Argentino. Ttulo y modo (tradicin), salvo cosas muebles registrables. Inscripcin registral declarativa (art. 2505) (sistema de ttulo y modo imperfecto). Francs. Alemn. Ttulo y modo Consensualista (trad.), salvo cosas mitigado (posesion muebles vale por ttulo). registrables. Inscripcin registral declarativa Inscripcin registral (sistema constitutiva. consensualista mitigado).

Inmuebles.

Efectos entre las partes de la obligaciones de dar cosas ciertas para transferir o constituir derechos reales: En cuanto a los aspectos generales el cdigo distingue segn: Los riesgos se presenten antes o despus del momento en que deba efectuarse la tradicin. Se trate de obligaciones de dar cosas ciertas para transferir o constituir derechos reales o para restituirlas a su dueo. Los riesgos sean o no imputables al deudor. Se materialicen en prdida o deterioro de la cosa debida. En cuanto al riesgo de la cosa y riesgo del contrato, riesgo significa contingencia o probabilidad de un dao y, en un sentido mas especifico, estar una cosa expuesta a perderse o no verificarse. El riesgo siempre implica un estado de incertidumbre, de inseguridad. Suele distinguirse entre el riesgo de la cosa y el llamado riesgo del contrato. El riesgo de la cosa est dado por la contingencia de que la cosa pueda perderse o destruirse y se traduce en la correlativa aniquilacin de su valor econmico y en el extincin de los derechos reales sobre ellas constituidos. As concebida, la nocin de riesgo comprende todos los posibles accidentes fortuitos que afecten la existencia material de la cosa, sean ellos intrnsecos o extrnsecos, y que produzcan como efecto su perdida o deterioro. La nocin de riesgo de contrato tiene un sentido ms amplio y comprende el valor de la cosa dentro del contrato y el valor econmico de los derechos y facultades que cada parte ha adquirido en virtud del mismo. Perdida de la cosa debida: Existe perdida de la cosa debida cuando se dan los siguientes supuestos: Se destruye fsica o materialmente en forma total. Se pierde o desaparece sin que se sepa de su existencia.

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 Se destruye jurdicamente. Se trata de supuestos en los cuales la cosa es puesta fuera de comercio o considerada por el ordenamiento jurdico inapta para ser objeto de determinada relacin jurdica obligacional. (cuando resulta expropiada por causa de utilidad publica). La perdida debe producirse despus de la constitucin de la obligacin, pues si fuese anterior, sta no existira por falta de objeto. Concebida con estos alcances, la perdida de la cosa determina un supuesto de imposibilidad de pago. Rige el principio segn el cual las cosas se pierden, deterioran, aumentan o mejoran para su dueo. En las obligaciones de dar cosas ciertas La regla res perit domino para transferir o constituir derechos reales, es dueo el deudor. En cambio, tratndose de obligaciones de cosas ciertas para restituir las cosas a su dueo, es el acreedor quien reviste ese carcter. El art. 578 dispone: si la cosa se pierde sin culpa del deudor, la obligacin queda Prdida de la cosa no imputable al disuelta para ambas partes. La perdida deudor. fortuita de la cosa constituye un supuesto de imposibilidad de pago. El art. 579 dispone: ste ser responsable Prdida de la cosa por causas frente al acreedor por equivalente y por imputables al deudor. los perjuicios e intereses. Deterioro de la cosa debida: El deterioro presupone una situacin de menor gravedad que la prdida. En l la cosa experimenta una alteracin en su estructura que, sin alterar su esencia, disminuye su valor econmico. Es preciso que exista una modificacin intrnseca en la estructura de la cosa. Si la cosa disminuye su valor de mercado por razones extrnsecas, no hay tcnicamente deterioro. Existen supuestos en donde puede resultar dificultoso distinguir si ha habido prdida o deterioro, pues la cosa no se destruye totalmente pera la incidencia del hecho negativo es de tal entidad que la desnaturaliza, hacindola inapta para su destino. Todo depender de las circunstancias del caso concreto, de la valoracin que se realice del impacto negativo econmico y funcional que ha experimentado la cosa y de la incidencia que ello tenga en la relacin obligacional integralmente considerada. El art. 580 dispone: si la cosa se deteriora sin culpa del deudor, el deterioro ser por su cuenta, y el acreedor podr disolver la obligacin, o recibir la cosa en el estado en que se hallare, con disminucin Deterioro por causas no imputables proporcional del precio si lo hubiere. al deudor. Le ley reconoce al acreedor la opcin de resolver el acto jurdico generador de la obligacin o de recibir la cosa en el estado que se encuentra, con disminucin proporcional del precio. Sin indemnizacin alguna. Deterioro por causas imputables al El art. 581 dispone: si la cosa se deteriora

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deudor.

por culpa del deudor, el acreedor tendr derecho de exigir una cosa equivalente con indemnizacin de los perjuicios e intereses, o de recibir la cosa en el estado en que se hallare, con indemnizacin de los perjuicios e intereses. El acreedor no est obligado a recibir la cosa deteriorada. Tiene en cambio, la posibilidad de optar por: Exigir una cosa equivalente con indemnizacin de daos y perjuicios. Recibir la cosa con indemnizacin. Disolver la obligacin con indemnizacin.

Aumento y mejoras: En el lapso que transcurre entre el nacimiento de la obligacin y el momento en que debe producirse la tradicin, la cosa puede experimentar modificaciones intrnsecas que produzcan un aumento de su valor. Se trata de una situacin diametralmente opuesta al deterioro y la destruccin. En esta materia rige el principio que las cosas aumentan para su dueo. Las causas que pueden provocar esa alteracin en la estructura de la cosa, que incremente su valor, son dos: los aumentos naturales y las mejoras. Son aumentos naturales aquellos que experimentan intrnsecamente la cosa como consecuencia de la accin directa y exclusiva de la naturaleza. Tal lo que sucede con ciertos supuestos de dominio por accesin que se dan cuando alguna cosa mueble o inmueble accediere a otra por adherencia natural o artificial, como en el caso del aluvin y la avulcin. Son mejoras las alteraciones estructurales de la cosa que incrementan su valor y que provienen de la conducta del hombre. Tanto los aumentos como las mejoras alteran intrnsecamente la cosa y, como consecuencia de ello, producen un incremento en su valor. La diferencia entre uno y otro est en su gnesis: hecho de la naturaleza (aumento) o conducta del hombre (mejora). No hay aumento o mejora en sentido estricto cuando sin experimentar alteracin en su estructura, la cosa incrementa su valor por circunstancias extrnsecas. El rgimen legal est dispuesto por el art. 582: si la cosa se hubiere mejorado o aumentado, aunque no fuese por gastos que en ella hubiere hecho el deudor, podr ste exigir del acreedor un mayor valor, y si el acreedor no se conformase, la obligacin quedar disuelta. Clases de mejoras: Son las indispensables para la conservacin de la cosa (591). Conviene sealar que una mejora necesaria no pierde el carcter de tal por el hecho de que un acontecimiento posterior la torne intil. expensas En tanto mejora necesaria altera la estructura de la cosa e incrementa objetivamente su valor, las expensas necesarias representan un gasto imprescindible que no aumenta dicho

Mejoras necesarias.

Diferencias necesarias.

con

las

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Mejoras tiles.

Mejoras suntuarias.

valor. Tal lo que sucede, por ejemplo, con el pago del impuesto inmobiliario que incide sobre un determinado inmueble. Son las que resultan de manifiesto provecho para cualquier poseedor de la cosa (591/2), por ejemplo, la instalacin del servicio de agua corriente, o del servicio de electricidad o gas en una vivienda. Son aquellas que benefician a quien las realiza (construccin de un vestuario).

En cuanto al rgimen legal, existen mejoras resarcibles cuando se trata de obligaciones de dar cosas ciertas para transferir o constituir derechos reales. El deudor tiene que conservar la cosa tal como se encontraba el momento de gestarse la obligacin (1408). Debe, por ende, abstenerse de realizar modificaciones en la misma. Este principio reconoce una excepcin: las mejoras necesarias. Son indemnizables las mejoras necesarias, cuya ejecucin autoriza al deudor a reclamar al acreedor el mayor valor adquirido por la cosa. En cambio, las expensas necesarias, no pueden ser cobradas al acreedor, ya que constituyen gastos necesarios para la conservacin de la cosa que pesan, en principio, por el propio deudor. Las mejoras tiles no son indemnizables por el acreedor. El deudor est obligado a conservar la cosa como se encuentra y es obvio que el incumplimiento de dicha obligacin no puede generarle derecho alguno a reclamar el valor de la mejora. Si el deudor realiza una mejora, el acreedor tiene derecho a exigir su retiro y reclamar daos y perjuicios. Si la mejora fuese susceptible de ser retirada por el deudor y el acreedor deseare mantenerla, deber abonar el costo de la misma hasta la concurrencia del mayor valor que ella haya introducido a la cosa. Tampoco son indemnizables por el acreedor. Este puede oponerse a que sean retiradas, si daaren la cosa. Si la mejora pudiere ser retirada y el acreedor deseare mantenerla, deber abonar su costo. Tratndose de mejoras necesarias y de mejoras tiles (en los casos en los que pudiendo ser retiradas el acreedor opte por mantenerlas), su valuacin debe efectuarse aplicando los principios del enriquecimiento sin causa. Esto significa que habr que computar por un lado el mayor valor que la mejora introduce al

Mejoras y expensas necesarias.

Mejoras tiles.

Mejoras suntuarias.

Valor del reintegro.

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bien y por otro el costo o erogacin efectivamente practicado para su realizacin. En todos los casos se abonar el que fuere menor. Frutos. Clasificaciones: Los frutos son cosas nuevas que regular y peridicamente produce una cosa existente, sin alteracin ni disminucin de su sustancia. Se distinguen de los productos en cuanto stos siempre producen una alteracin sustancial del bien. Frutos naturales. Son las producciones espontneas de la naturaleza, que se generan sin la intervencin activa del hombre (2424). Son aquellos que se producen pro la industria del hombre o por la cultura de la tierra. Tala de montes, una cosecha de trigo. Son las rentas que provienen del uso y goce de una cosa y los salarios, honorarios u otra forma de contraprestacin del trabajo humano. Pueden ser frutos percibidos o pendientes: Son frutos percibidos aquellos que se alzan y separan de la cosa fructfera (2426). Respecto de los frutos civiles, existe una categora de los frutos civiles no cobrados. Son frutos pendientes aquellos que todava no han sido separados de la cosa fructfera.

Frutos industriales.

Frutos civiles.

Con respecto al rgimen legal, el art. 583 dispone: todos los frutos percibidos, naturales o civiles, antes de la tradicin de la cosa, pertenecen al deudor; mas los frutos pendientes el da de la tradicin pertenecen al acreedor. Los frutos percibidos al momento de la tradicin corresponden, pues, al deudor y los pendientes e esa fecha al acreedor. Efectos con relacin a terceros:

Puede suceder que el deudor de un obligacin de dar una cosa cierta para transferir o constituir derechos reales, obrando de mala fe, se obligue tambin respecto de otras personas (terceros) a cumplir similar prestacin. Tal lo que sucede, por ejemplo, cuando vende la misma cosa a distintas personas que la adquieren de buena fe. Tal situacin genera un inevitable conflicto entre distintos acreedores a la entrega de la cosa que debe ser resuelto. Conflicto entre acreedores sin posesin: Cosas muebles en general. El art. 593 dispone: si la cosa fuere mueble, y concurriesen diversos acreedores, a quienes el mismo deudor se hubiese obligado a entregarla, sin hacer hecho tradicin a ninguno de ellos, ser preferido el acreedor cuyo ttulo sea de fecha anterior.

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Se otorga de tal modo preferencia a quien en primer lugar se convirti en acreedor a la entrega de una cosa, siempre que sea de buena fe. Dado que ambos pretendientes son terceros entre s, para considerar que un ttulo es de fecha anterior, debe tratarse de un instrumento que tenga fecha cierta oponible a terceros, o sea un instrumento publico o bien un instrumento privado al que se le ha dado fecha cierta. En caso de que ninguno de los acreedores tenga un crdito que rena esas caractersticas, se otorgar preferencia al primero que d fecha cierta a su instrumento. En caso de conflicto de acreedores sin que medie posesin ni inscripcin registral a favor de alguno de ellos, ser preferido el que tenga ttulo oponible de Cosas muebles registrables con fecha anterior. efecto constitutivo. Si alguno de ellos tuviere posesin de buena fe, ser preferido en tanto y en cuanto no haya operado a favor de otro la inscripcin registral del bien, tambin de buena fe. Tratndose de cosas inmuebles, y concurriendo varios acreedores a quien el deudor se hubiese obligado a entregar la cosa, sin que a ninguno de ellos le hubiese hecho tradicin de la cosa, ser Cosas inmuebles. preferido el acreedor cuyo instrumento pblico sea de fecha anterior. Se presume, como es obvio, la buena fe de todos los pretensores hasta tanto se demuestre lo contrario. El acreedor que experimenta la frustracin de su derecho, tiene derecho a la reparacin integral del perjuicio Obligacin resarcitoria subsidiaria. sufrido. Es una solucin coherente que guarda armona con los principios rectores de la responsabilidad civil. Conflicto entre acreedores cuando uno de ellos ha recibido la tradicin de la cosa: La ley protege al acreedor que de buena fe ha recibido la tradicin de la cosa y ha adquirido sobre ella el derecho real, sin que importe en tal supuesto que su ttulo pueda ser de fecha posterior al de otros acreedores. con Es inconmovible el derecho de quien obtiene de buena fe la inscripcin registral y se convierte en titular del derecho real. Prevalece, de tal modo,

Cosas muebles en general.

Cosas muebles registrables efecto constitutivo.

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Inmuebles.

sobre cualquier otro adquiriente de fecha anterior; tenga o no la posesin de la cosa, por que no resulta aplicable en esta materia la regla de los arts. 592 y 3269. El art. 594 dispone: si la cosa fuere inmueble y el deudor hiciere tradicin de ella a otro con el fin de transferirle el dominio, el acreedor no tendr derecho contra tercero que hubiese ignorado la obligacin precedente del deudor; pero s contra los que sabindola hubiesen tomado posesin de la cosa. Quien ha recibido la posesin de buena fe del inmueble prevalece sobre todo otro adquiriente cuyo ttulo sea de fecha anterior.

Accin contra el poseedor de mala fe:

La mayor parte de la doctrina sostiene que se trata de una accin de nulidad del acto jurdico por objeto prohibido. El negocio jurdico impugnado se encuentra en pugna con la regla del art. 953 en cuanto tiene por objeto en hecho destinado a perjudicar a terceros. Tal situacin es apta para provocar su nulidad. Accin resarcitoria subsidiaria:

Quedan siempre salvo los derechos del acreedor cuya pretensin resulte frustrada a demandar la indemnizacin pertinente por el dao sufrido. Se aplican los principios generales de la materia. 4. obligaciones de dar cosas ciertas con el fin de restituirlas a su dueo: efectos entre las partes:

La entrega no est orientada a transmitir o constituir in derecho real sino a restituir la cosa a su dueo (obligacin que asume el locatario de restituir la cosa al locador al trmino del contrato). En ste caso el dueo de la cosa es el acreedor a la restitucin. Prdida y deterioro de la cosa debida: El acreedor a la restitucin (dueo de la cosa) soporta su prdida fortuita, como derivacin del principio las cosas se pierden para su dueo. Para que se aplique la solucin legal, el deudor de la restitucin debe ser un poseedor de buena fe. La norma determina que la obligacin quedar disuelta. (584). El art. 586 dispone: si la cosa se deteriorare sin culpa del deudor, su dueo la recibir en el estado en que se hallare y no quedar el deudor obligado a ninguna indemnizacin. El supuesto est reglado en el art. 585 en

Prdida no imputable al deudor.

Deterioro no imputable al deudor. Prdida imputable al deudor.

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Deterioro no imputable al deudor.

el que se dispone una remisin directa a lo previsto en el art. 579 (prdida con culpa en las obligaciones de dar con el fin de transmitir o constituir derechos reales). La solucin se remite a lo contenido en el art. 581 respecto de las obligaciones de dar cosas ciertas para transferir o constituir derechos reales.

Aumentos: El art. 588 dispone: si la cosa se mejorare o hubiere aumentado sin que el deudor hubiese hecho gastos en ella o empleado su trabajo, o el de otro por l, ser restituida a su dueo con el aumento o mejora; y nada podr exigir el deudor. Mejoras: La cuestin est regulada por los art. 588, 589, 2427,2440 y 2441. Dichos artculos regulan situaciones distintas. Los dos primeros se refieren a la relacin entre el acreedor y el deudor derivada del titulo preexistente (contrato) que impone la obligacin de restituir (comodato, locucin, deposito). Son siempre indemnizables, aunque se haya prohibido al deudor la realizacin. De tal modo es irrelevante que quien introduce la mejora sea poseedor de buena fe o de mala fe. Salvo convencin en contrario, las expensas necesarias se rigen por los mismos principios, por lo cual el deudor tendr derecho a ser reembolsado de todo gasto realizado para sufragarlas. Slo son indemnizables al deudor que las realiza de buena fe y siempre que no se le hubiere prohibido efectuarlas. Si la mejora til no fuese retirable, el acreedor podr solicitar su destruccin y demandar los daos y perjuicios pertinentes. Si fuese susceptible de retiro sin menoscabo para la cosa, el deudor podr hacerlo si el acreedor quisiere conservarla, deber pagarla. En ningn caso son indemnizables, sin que importe en esta materia la buena o la mala fe de quien las realiza. Al deudor de la restitucin slo le queda la facultad de retirarlas, pero si con ello ocasiona daos a la cosa no podr hacerlo. El acreedor podr ofrecer el pago de ellas cuando tenga inters en mantenerlas como tal.

Mejoras y expensas necesarias.

Mejoras tiles.

Mejoras suntuarias.

Frutos:

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El art. 590 dispone: los frutos percibidos, naturales o civiles, pertenecen al deudor, poseedor de buena fe. El deudor que hubiese posedo de mala fe, est obligado a restituir la cosa con los frutos percibidos y pendientes, sin tener derecho a indemnizacin alguna. Para determinar la pertenencia de los frutos debe atenderse a la buena o mala fe del deudor en la posesin de la cosa fructfera. La buena fe en la posesin se presume, por lo que corresponde al acreedor probar la mala fe. La mala fe del deudor puede ser originaria o sobreviniente. Efectos con relacin a terceros:

Es posible que el deudor de una obligacin de dar una cosa cierta para restituirla a su dueo, constituya otra obligacin relativa a la misma cosa, respecto de un tercero. El art. 597 dispone: con relacin a terceros, cuando la obligacin de dar cosas ciertas tuviere por fin restituirlas a su dueo, sin la cosa es mueble y el deudor hiciere tradicin de ella a otro por transferencia de dominio o constitucin de prenda, el acreedor no tendr derecho contra los poseedores de buena fe, sino solamente cuando la cosa le haya sido robada o se hubiese perdido. En todos los casos lo tendr contra los poseedores de Supuesto en el que existe tradicin mala fe. de la cosa mueble no registrable. La solucin legal otorga preeminencia al tercero a quien se le ha efectuado la tradicin, siempre que sea de buena fe y la cosa no sea robada ni perdida. No obstante la existencia de tradicin y de buena fe, la prioridad no juega a favor del tercer adquiriente en el supuesto de que la transferencia se hubiese realizado a titulo gratuito. Si el adquiriente es de mala fe el acreedor puede reivindicarla. El art. 598 dispone: si la cosa fuere mueble y concurrieren acreedores a quienes el deudor se obligase a la entrega de ella por transferencia de dominio o constitucin de prenda, sin Supuesto en el que no existe haber hecho tradicin de la cosa, es tradicin de la cosa mueble. preferido el acreedor a quien pertenece el dominio de ella. En caso de no hacerse efectuado la tradicin, es siempre preferido el propietario de la cosa. Inmuebles. El art. 599 dispone: si la cosa fuere inmueble, el acreedor tendr accin real contra los terceros que sobre ella hubiesen aparentemente adquirido derechos reales, o que la tuvieren en su posesin por cualquier contrato hecho con el deudor. La solucin se justifica por cuanto nadie

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puede transmitir a otro sobre un objeto un derecho mejor o ms extenso que el que goza. En este caso es improbable la alegacin de buena fe por parte del tercero, dado que en todo momento el registro habr publicitado que el propietario de la cosa no era el vendedor sino un tercero. Accin resarcitoria subsidiaria:

El acreedor a la restitucin que vea frustrado su derecho, puede reclamar al deudor la reparacin integral del dao sufrido. Sin aplicables los principios generales. 5. obligaciones de dar cosas ciertas para transferir el uso o la tenencia. Rgimen legal. Critica:

El art. 600 dispone: si la obligacin fuese de dar cosas ciertas para transferir solamente el uso de ellas, los derechos se reglarn por lo que se dispone en el ttulo del arrendamiento. Si la obligacin fuere para transferir solamente la tenencia de la cosa, los derechos se reglarn por lo que se dispone en el ttulo del depsito. En realidad, en ambos supuestos la obligacin de dar una cosa cierta tiene por finalidad transmitir la tenencia de la cosa, que en un caso comprender el derecho de usarla (locacin) y en el otro no (depsito). La remisin efectuada por el codificador a los ttulos del arrendamiento y del depsito ha merecido crticas: La obligacin de transmitir la tenencia para el uso y goce de la cosa o solamente su guarda, no se agota slo en los casos previstos del arrendamiento y del depsito, sin que abarque otros contratos que cumplen similar finalidad, como el comodato e, inclusive, las normas que reglan la situacin del tenedor de la cosa. Tambin se ha observado que el art. 600 por cuanto una regulacin general de este tipo de obligaciones no puede ser objeto de reenvo a la fuente de la cual emanan (contrato de locacin y de depsito, respectivamente). 6. obligaciones de dar cosas inciertas no fungible o de gnero. Concepto de gnero: Se utiliza la expresin gnero para designar con cierta precisin a cualquier categora de cosas, integrada por una pluralidad de objetos que renen determinadas caractersticas y condiciones. Gnero representa un concepto abstracto, que permite contener a un nmero ilimitado de casos individuales. El gnero est formado por un conjunto de cosas, en el que todas presentan las caractersticas contempladas como decisivas de la obligacin. Es nota distintiva del gnero en sentido jurdico la homogeneidad de los elementos que la componen. No es, por ello, el gnero un conjunto de cosas heterogneas. El gnero permite, de tal modo, precisar qu

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objetos estn dentro del mismo y, por ende, son debidos y cules se encuentran fuera de la obligacin. As, por ejemplo, el gnero confieras tienen una extensin sensiblemente mas limitada que plantas y ste, a su vez, que vegetales. Por eso se ha dicho, con razn, que la expresin gnero tiene un sentido sumamente ambiguo. Una especie cualquiera es gnero respecto de las subespecies que comprende; pero cada una de stas, a su vez, pueden ser gnero de otras subespecies en ellas contenidas. Por ejemplo, un gnero: libro de derecho. Es gnero respecto de otros (libros de derecho civil). Este a su turno, es gnero de, por ejemplo, libros de derecho civil patrimonial, que a su vez es gnero de libros de derecho civil patrimonial-obligaciones, etc. Las obligaciones genricas cumplen en nuestro tiempo una relevante funcin econmica, ya que el inters del acreedor Funcin econmica de las se satisface mediante la entrega de obligaciones genricas. cualquiera de la cosas que pertenecen al gnero, sin necesidad de que queden determinados inicialmente cules son esos objetos. Con una metodologa inadecuada, distingue las obligaciones genricas en dos especies: las obligaciones de dar cosas inciertas no fungibles (a las que suele denominrselas simplemente obligaciones de gnero) y la obligacin de Las obligaciones de gnero en el dar cantidades de cosas (que tambin cdigo civil argentino. son genricas). Para la doctrina mayoritaria, la diferencia entre una y otra categora, estribara en la mayor fungibilidad que se advierte en las obligaciones de dar cantidades de cosas. Concepto:

Son obligaciones de dar cosas ciertas inciertas no fungibles (a menudo denominadas de gnero) aqullas cuyo objeto est designado slo por el gnero y por el nmero de individuos pertenecientes a dicha especie que deben entregarse. Por ejemplo: la obligacin de entregar dos automviles cero kilmetro, marca honda civil, modelo 99; o la obligacin de entregar tres perros pura sangre de raza mastn napolitano, de tres meses de edad. La nota distintiva de las obligaciones de gnero es la fungibilidad de las cosas que integran el gnero, entendida dicha locucin con el alcance que surge del art. 2324: son cosas fungibles aquellas en que todo individuo de la especie equivale a otro individuo de la misma especie, y que pueden sustituirse las unas por las otras de la misma calidad y en igual cantidad. La fungibilidad no depende de la naturaleza de la

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cosa sino de inters de las partes y es evidente que, desde esta perspectiva, la funcin econmica y jurdica de estas obligaciones slo puede concebirse tratndose de cosas fungibles. Lo ms notorio es que pierde de vista que el carcter fungible o infungible de la cosa no depende de su naturaleza sino de la intencin de las partes, intencin que puede ser inferida de propia naturaleza de la relacin obligatoria integralmente considerada e, inclusive, de la funcin econmica que sta cumple. La diferencia entre las dos especies de obligaciones genricas que trata el cdigo no transita, de tal modo, por una cuestin de fungibilidad o infungibilidad de la cosa. En ambos casos, y ms all de la impropia tcnica empleada, se trata de cosas fungibles. Caracteres: La determinacin del objeto se efecta teniendo en cuenta el gnero o especie y el nmero de individuos de aquella que deben ser entregados. Ambos datos deben estar determinados. Debe tratarse de cosas fungibles. Hasta tanto no opere la eleccin o determinacin, rige el principio el gnero nunca perece, por lo que el deudor nunca podr alegar imposibilidad de pago. Una vez practicada la eleccin, la obligacin queda sujeta al rgimen de las obligaciones de dar cosas ciertas (principio de concentracin). Eleccin:

La eleccin es el acto por el cual se individualiza y determina el objeto de la obligacin. A tales fines se selecciona uno o varios individuos dentro del gnero debido. Producida la eleccin opera la concentracin y sta se transforma en una obligacin de dar una cosa cierta y queda sujeta a dicha normativa (art. 603). Ejemplo: obligacin de dar cosas inciertas no fungibles obligacin de dar cosa cierta. Eleccin. En principio, corresponde al deudor (601). Nada impide, sin embargo, que las partes puedan acordar que pueda ser efectuada por el acreedor o por un tercero. Salvo previsin convencional en contrario, la facultad de elegir es transmisible a los herederos o cesionarios. El art. 602 dispone: para el cumplimiento de estas obligaciones, el deudor no podr escoger cosa de la peor calidad de la especie, ni el acreedor la de mejor calidad cuando se hubiese convenido en dejarle eleccin. Rige en esta materia el principio de calidad media o promedio, pauta que ha sido considerada ajustada al principio de la buena fe. la Segn las distintas doctrinas puede ser: Teora de la separacin: considera que la eleccin se consuma cuando la

A quin le corresponde.

Lmites del derecho de eleccin.

Forma y eleccin.

modo

de

practicarse

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Tiempo de la eleccin.

cosa es apartada de las dems que conforman el gnero por quien tiene eleccin. Teora de la tradicin: la eleccin se considera realizada cuando opera la tradicin de la cosa al acreedor. Teora de la declaracin aceptada: la eleccin se perfeccionara cuando es aceptada por la otra parte. Teora de la declaracin recepticia: la doctrina dominante Argentina se inclina por esta teora. La eleccin se realiza mediante una declaracin de voluntad recepticia, que emana de quien tiene derecho a practicar la eleccin y es comunicada a la otra parte. La eleccin queda perfeccionada desde el momento en que el destinatario recibe la notificacin. La eleccin puede ser revocada y modificada hasta tanto la notificacin no haya llegado a conocimiento del destinatario. La retractacin debe ser hecha conocer a la contraparte antes de que opere la recepcin de la declaracin revocada. Es importante sealar que la eleccin no requiere la conformidad de la otra parte para que produzca sus efectos. El cdigo no regla especficamente este supuesto. Habr de atenerse a la voluntad de las partes, y en caso de silencio sobre el punto, estar a la naturaleza y circunstancias de la obligacin. En defecto de tales supuestos, el deudor podr hacerlo en cualquier momento, salvo que estuviere en mora, en cuyo caso el acreedor podr solicitar la pertinente autorizacin judicial para proceder a ello.

Efectos antes y despus de practicada la eleccin:

El art. 604 dispone: antes de la individualizacin de la cosa no podr el deudor eximirse del cumplimiento de la obligacin por prdida o deterioro de la Imposibilidad de invocar el caso cosa, por fuerza mayor o caso fortuito. fortuito como causal de liberacin. En el periodo que transcurre desde el nacimiento de la obligacin hasta la eleccin, rige en toda su plenitud el principio el gnero nunca perece. La aparente excepcin del art. 893 La regla antes analizada no se aplica en del cdigo. las llamadas obligaciones de gnero limitado. El art. 893 dice: cuando la

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Mora en la eleccin.

obligacin tenga por objeto la entrega de una cosa incierta, determinada entre un nmero de cosas ciertas de la misma especie, queda extinguida si se perdiesen todas las cosas comprendidas en ellas por un caso fortuito o fuerza mayor. Si el deudor no practica la eleccin, el art. 605 faculta a acreedor a reclamar el cumplimiento especifico de la obligacin o disolverla. En ambos casos puede proceder tambin la indemnizacin de daos y perjuicios. En caso de que la eleccin se hubiese concedido al acreedor y no la efectuare, se aplica el art. 766. El deudor debe hacer intimacin judicial para que se haga la eleccin y si el acreedor rehusare hacerla, el deudor ser autorizado por el juez para verificarla.

Una vez practicada la eleccin, opera el fenmeno de concentracin. Concentrar es la accin de reunir en un punto lo que est disperso. 7. obligaciones de dar cantidades de cosas. Concepto:

El art. 606 dispone: la obligacin de dar cantidades de cosas es la obligacin de dar cosas que consten de nmero, peso o medida. Dado que no existen diferencias cualitativas con las obligaciones de dar cosas inciertas no fungibles (ambas son obligaciones de gnero) se rige por principios similares a aqullas. La individualizacin del objeto:

Estas obligaciones requieren de un acto que permita la plena determinacin del objeto debido. El acto de individualizacin se materializa en la actividad de contar, pesar o medir lo adeudado por el deudor (609). A partir de dicha individualizacin de las cantidades adeudadas se produce la concentracin y la obligacin queda sujeta al rgimen previsto para las obligaciones de dar cosas ciertas. La individualizacin tiene el carcter de acto bilateral y, consecuentemente, requiere de la presencia e intervencin de ambas partes al tiempo de contar, pesar o medir las cantidades adeudadas. Efectos:

Son los mismos efectos que en materia de obligaciones de dar cosas inciertas no Antes de la individualizacin del fungibles. Rige en toda su plenitud el objeto. principio el gnero nunca perece las consecuencias que de l derivan. Despus de la individualizacin del Una vez que las cosas han sido contadas, objeto. pesadas o medidas, segn el caso, se produce la concentracin y la obligacin queda sujeta el rgimen de las

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obligaciones de dar cosas ciertas. Prdida y deterioro: Obligaciones de dar cosas ciertas con el fin de constituir o transferir derechos reales: Si despus de la individualizacin de la cosa, sta se perdiese o deteriorase por Prdida total no imputable al causas no imputables al deudor, la deudor. obligacin se disuelve sin responsabilidad del deudor. La situacin est contemplada en el art. 611. El acreedor tiene derecho a: Disolver la obligacin. Reclamar la cantidad restante, mas la deteriorada con disminucin proporcional del precio. Deterioro no imputable al deudor. Pretender la cantidad restante no deteriorada, con disminucin proporcional del precio. En todos los casos sin derecho a indemnizacin alguna en virtud de la ausencia de imputacin subjetiva y objetiva del incumplimiento. Est regulado por el art. 610. En caso de prdida total de la cosa imputable al deudor, objetiva o subjetivamente, el acreedor puede optar por alguna de las dos opciones que Prdida total imputable al deudor. determina la ley (exigir igual cantidad de la misma especie y calidad, con mas los perjuicios e intereses, o para disolver la obligacin con indemnizacin de perjuicios e intereses). Est regulado por el art. 612 y conforme a ello el acreedor puede optar por: Disolver la obligacin. Reclamar la cantidad restante ni deteriorada, mas otra cantidad de la misma especie y calidad que la perdida o deteriorada. Demandar la cantidad restante no Deterioro imputable al deudor. deteriorada con disminucin proporcional del precio. Reclamar la cantidad restante no deteriorada, ms la deteriorada con la disminucin proporcional del precio. En todos los casos el acreedor puede, adems, reclamar la indemnizacin de los daos y perjuicios. Obligacin de restituir cantidades de cosas a su dueo:

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Prdida y deterioro imputable al deudor.

total

no

Prdida y deterioro total imputable al deudor.

Prdida o deterioro parcial imputable al deudor.

Prdida deudor.

parcial

no

imputable

al

Deterioro parcial no imputable al deudor.

La obligacin queda disuelta, y el acreedor (en el caso de deterioro) deber recibir la cosa en el estado en que se encuentra, sin derecho a indemnizacin alguna. (art. 586). Est regulado por el art. 613. El acreedor tiene la opcin de exigir igual cantidad de la misma especie o reclamar el valor en dinero. Aqu procede la indemnizacin por daos y perjuicios por tratarse de un supuesto de incumplimiento imputable. Est regulado por el art. 615. el acreedor puede optar por: Disolver la obligacin. Exigir la entrega de la cantidad restante no deteriorada, mas otra cantidad de la misma especie y calidad que la perdida o deteriorada. Reclamar la entrega de la cantidad restante no deteriorada, ms el valor de la que faltare o estuviese deteriorada. En todos los casos procede la indemnizacin por daos y perjuicios. El acreedor slo puede exigir la entrega de la cantidad restante, sin indemnizacin alguna por parte del deudor. (614). El acreedor nicamente tiene derecho a la entrega de la parte no deteriorada y de la deteriorada en el estado en que se encuentre, sin lugar a indemnizacin alguna

Unidad V:
1. Obligaciones de dar dinero. El dinero:

Concepto: El dinero, como producto sociolgico, es fruto de un hecho social y racional. Tiene tambin un fundamento normativo y cumple funciones econmicas relevantes. Se define como la moneda que autoriza y emite el estado, con la finalidad primordial de servir como unidad de medida del valor de todos los bienes, como instrumento de cambio y como medio de pago de relaciones patrimoniales. Es el estado quien establece cul es su dinero, determina su unidad de cuenta y emite los signos monetarios en que aqul se materializa. En el campo del derecho, slo constituyen dinero aquellos bienes que son emitidos por el estado, conforme a la autoridad que le brinda la ley, denominados con referencia unidad de cuenta, que tiene por objeto servir como medio generalizado de intercambio de bienes y servicios dentro del territorio emisor.

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 Funciones del dinero: El dinero cumple importantes funciones econmicas, jurdicas, polticas y sociales. Funciones econmica: Unidad de Instrumento de Instrumento de Instrumento de Factor que medida o valor. cambio. ahorro. acumulacin influye en de riquezas. forma determinante en la produccin, en el empleo y en los precios. El dinero es Permite a Posibilita la Permite la Desde una unidad de quien lo reserva de conservacin y perspectiva medida y dispone valores, a acumulacin macroeconmi permite adquirir otros travs de la de riquezas y ca, se seala apreciar el bienes y conservacin su proyeccin que valor de todos servicios de lo ganado y temporal. generalmente los bienes idneos para no gastado. Puede ser el Estado patrimoniales satisfacer sus utilizado como puede hacer e, inclusive, de necesidades. El un medio de uso de su ciertos dinero no pagos control de la aspectos cuenta por lo diferidos. oferta econmicos de que es en s monetaria para la propia mismo, sino estimular el actividad por la crecimiento de humana. posibilidad que la economa, (Trabajo confiere de cuando sta material e adquirir otros cae, o para intelectual). bienes. frenarla cuando los precios empiezan a subir. Ello repercute necesariament e en todos los niveles de produccin, de empleo y de precios. Funciones jurdica: El dinero constituye un instrumento de pago, porque es siempre apto para solventar las obligaciones que lo tienen por objeto, inclusive por va de equivalente (daos y prejuicios). El propio Estado exige su aceptacin con dicho alcance. Funciones polticas y sociales: Instrumento para la poltica en las Instrumento apto para satisfacer relaciones entre gobernantes y necesidades individuales y colectivas. gobernados. Representa y se traduce en la aportacin Permite la unin y el logro de finalidades

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de riqueza y de trabajo de todas las comunes, satisfaciendo personas que integran la sociedad. La individuales y colectivos. moneda es entendida, de tal modo, como un producto socio-econmico y como una forma especfica de las relaciones de produccin. Caracteres:

intereses

El dinero es nuestro pas es: una cosa mueble, fungible, consumible (gastable), divisible, absolutamente genrica y tiene curso legal. Carece, en cambio, de curso forzoso. Es una cosa mueble. Es fungible, por cuanto cualquier unidad de una misma especie es intercambiable por otra representativa del mismo valor. Es consumible (gastable), pues una vez utilizado se extingue para quien lo usa. Es divisible porque su propia naturaleza resulta susceptible de ser fraccionado indefinidamente. Es un bien absolutamente genrico, ya que su existencia viene indicada de modo cuantitativo, por su importe o suma, con referencia al tipo de moneda de que se trate. El rasgo dominante no est dado por la especie o calidad sino por la cantidad. Tiene curso legal. Esto significa que el dinero goza de sancin y de proclamacin estatal y, como consecuencia de ello, es irrecusable como instrumento de pago cuando es ofrecido por el deudor en cumplimiento de su obligacin. Quid del curso forzoso. Siguiendo a una calificada doctrina, entendemos que el curso forzoso significa la calidad del curso legal aplicada al papel moneda inconvertible, por lo que contiene dos elementos: la regla del curso legal, vinculada a la relacin deudor-acreedor, y la regla de la inconvertibilidad, vinculada a la relacin del emisor del billete y su contenedor La diferencia entre curso legal y curso forzoso es perceptible: en tanto el primero determina que la moneda se convierta es instrumento de pago irrecusable, el segundo dispensa al emisor del dinero de efectuar reembolso alguno de los billetes a la vista. En consecuencia, la moneda argentina actual tiene curso legal y carece de curso forzoso (por ser convertible). Distintas clases de moneda: Moneda metlica. De contenido intrnseco, acuada en metales nobles, preciosos, como el oro y la plata, cuyo valor esta ligado al metal que ella representa. La moneda metlica es utilizada principalmente como reserva monetaria que respalda los billetes circulantes. Moneda de papel. Es un billete que emite el Estado cuando ste garantiza al portador una cierta cantidad de oro, plata o divisas. Este tipo de moneda es propia de un esquema de convertibilidad monetaria, pues el Estado se obliga a entregar canje, al portador de cada billete que as lo requiera, determinada Papel moneda. Se trata tambin de billetes que emite el Estado, pero, a diferencia del supuesto anterior, stos carecen de respaldo en metlico o en divisas y no son susceptibles de conversin alguna. El valor de esta moneda fiduciaria depende de la confianza que merezca en la comunidad el Estado

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cantidad de metal precioso emisor, que es quien le o de divisas, segn los otorga curso legal y casos. forzoso. Conviene no incurrir en el error de pensar que el papel moneda envilece su valor por carecer de respaldo en divisas o en metlico. El valor de n signo monetario no depende de ello sino de otros parmetros, mas realistas, que transitan por la relacin existente entre la cantidad de circulante y de depsitos bancarios, por un lado, y el conjunto de bienes y servicios por otro. La moneda argentina. Naturaleza y rgimen legal: La ley monetaria 1130 del aos 1881 creo un sistema bimetalista, estableciendo como unidad monetaria el peso y de oro y el peso de plata, a los que asign en su art. 5 curso legal y forzoso en todo el territorio nacional, y la aptitud para cancelar todo contrato u obligacin contrada dentro o fuera del pas y que deba ejecutarse en el territorio de la republica, a no ser que se hubiera estipulado expresamente el pago en una clase de moneda nacional. Dos aos mas tarde, se dicto la ley 1354, que puso fin al sistema bimetalista y dispuso que los bancos de emisin del estado slo podan emitir billetes pagaderos en pesos de oro. 1885 se dicto la ley 1734, que declar la inconvertibilidad monetaria de todos los billetes que circulaban en nuestro pas. Esta ley proclam la coexistencia de dos monedas de curso legal: el peso oro y el peso papel, inconvertible y de curso legal en todo el territorio nacional. Debe tenerse en cuenta que, hasta el 1 de enero de 1970, la unidad monetaria era el peso moneda nacional. A partir de esa fecha, fue reemplazado por el peso ley 18188, cuya equivalencia era de un peso de esa nueva moneda=100 pesos moneda nacional. El peso ley 18188 fue luego reemplazado por el peso argentino. La partida era 1 peso argentino=10000 pesos ley 18188. El peso argentino tuvo una existencia efmera y fue sustituido por el austral, sobre la base: 1 austral=1000 pesos argentinos. Por ultimo, se decret a partir del 1 de enero del 92, el peso con la siguiente parcialidad: 1 peso=10000 australes. Aspectos jurdicos y econmicos: La inflacin y el papel moneda: La inflacin es el aumento sostenido del nivel general de precios. La inflacin se caracteriza por la abundancia general y excesiva del circulante monetario. La deflacin es por el contrario, cuando se opera un descenso sostenido en el nivel general de los precios. Las causas ms importantes que contribuyen a generar la inflacin son:

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 La emisin de moneda por parte del estado, para financiar un gasto publico descontrolado, no acompaada de un correlativo y proporcionado incremento en la produccin de bienes y servicios. El aumento excesivo de la demanda de bienes y servicios, no seguida de una oferta correlativa que permita equilibrarla a valores constantes. El incremento de costes de produccin de ciertas actividades que terminan reflejndose en los precios de mercado por va de una perturbacin de la oferta. Las expectativas inflacionarias, componente psicolgico social de extrema importancia en pases asolados por este tipo de fenmeno, que actan como un motor que alimenta la escala de precios. Clases de inflacin: Teniendo en cuenta sus posibles grados de intensidad, con cierta abstraccin y generalidad, la inflacin puede ser moderada, galopante o alcanzar niveles de hiperinflacin. Se habla de inflacin moderada para describir los aumentos lentos y predecibles de los precios, cuyas tasas anuales no superan un digito. La inflacin es galopante cuando trepa a niveles cuantitativos ms significativos, de dos dgitos por ao. Finalmente la hiperinflacin, en donde los ndices de precios alcanzan los tres dgitos por aos o mas y llegan, a veces, a extremos inimaginables, en algunos casos al milln por ciento, provocando consecuencias desastrosas econmica y socialmente. Teniendo en cuenta la mayor o menor previsibilidad de la inflacin y de los niveles inflacionarios, se habla de una inflacin previsible o imprevisible. La primera es aquella que es dable esperar conforme a la realidad que vive un pas dentro de un contexto histrico determinado. La segunda, en cambio, como su nombre lo indica, es aquella que excede la aptitud normal de previsin y se traduce en valores superiores a los que razonablemente podran esperarse. En cuanto a los efectos jurdicos y econmicos de la inflacin: Efectos econmicos: La demanda real de dinero, que surge de dividir el circulante por el nivel de precios, decrece radicalmente. La gente se desespera por librarse del dinero, consciente de que a cada hora vale menos. Los precios se vuelven muy inestables. Cuando es imprevista, redistribuye la riqueza de los acreedores a favor de los deudores, favoreciendo a quienes han pedido prestado dinero y perjudicando a aquellos que lo han prestado. Degrada la economa real en dos mbitos fundamentales: la produccin y la eficiencia econmica, pues provoca una fuerte distorsin en los precios, imposibilitando una valoracin adecuada de los indicadores econmicos. Efectos jurdicos: La inflacin y el dinero: afecta las principales funciones del dinero: ser unidad de cuenta, instrumento de cambio e instrumento de pago. No sirve como medida de valor de bienes, tampoco es til como instrumento de cambio pues, como fruto de su envilecimiento, no satisface las exigencias mnimas que debera reunir para el intercambio equitativo, que presupone un valor constante de aquello que se entrega a cambio de un bien o de un servicio. Las secuelas negativas terminan proyectndose a la propia aptitud de la moneda como instrumento de pago, ya que los ciudadanos rehuyen de ella y buscan otras monedas ms estables. Desvalorizacin monetaria y depreciacin monetaria: la depreciacin monetaria es un fenmeno estrictamente econmico, que se traduce en la prdida de

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poder adquisitivo de la moneda en el mercado de cambios o de bienes, o en ambos. La desvalorizacin monetaria, en cambio, requiere de un acto legislativo que establece una relacin de cambio entre las divisas extranjeras y la unidad monetaria, en un nivel inferior al que tena hasta ese momento. Nominalismo y valorismo: El principio nominalista, en sentido amplio, es aquel que otorga relevancia jurdica al valor nominal del dinero. Ms especficamente, es la regla segn la cual la obligacin pecuniaria se extingue de conformidad con su importe nominal. Una unidad monetaria es siempre igual a si misma. El dinero que emite el estado tiene el valor nominal es ste le fija. El nominalismo naci como reaccin frente de la historia en diversas pocas. En roma se esbozaron rudimentariamente las bases del sistema. La concepcin nominalista ha estado ligada estrechamente a momentos histricos en los cuales el poder absolutista del gobernante se materializada a travs de una moneda acuada y se impona por fuerza de su autoridad. En 1564, Carolas Molineus, sent las bases del nominalismo moderno. Para l, deban tomarse en cuenta las dos tensiones que toda moneda apareja: su composicin material y el valor que le impone la autoridad, el valor intrnseco deba corresponder con el extrnseco, y en caso de discordancia, prevaleca siempre este ltimo. El nominalismo tiene hoy dos posibles variantes: la primera, de carcter relativo, que lo recepta de modo general, pero permite su apartamiento mediante la insercin, convencional o legal, de mecanismos de ajuste. La segunda, conforme a la cual el nominalismo es absoluto, inderogable por la voluntad de las partes e imperativo. Un sistema en donde el orden publico cierra las puertas a todo apartamiento por va legislativa, judicial o convencional. La sencillez es el principal aliado del nominalismo: al deberse una suma nominal, es posible determinar con precisin cuanto se debe, lo que facilita enormemente el clculo comercial y sus proyecciones contables. Brinda por ende, seguridad tanto al acreedor como al deudor. Tambin permite que el estado, a travs de su poltica monetaria, influya en la inflacin o la deflacin. Sin embargo, cuando la moneda pierde poder adquisitivo vertiginosamente, el nominalismo deviene insuficiente e injusto, pues en su nombre termina expolindose a los acreedores injustificadamente. Conforme a la doctrina valorista, la extensin de las obligaciones dinerarias no se determina por su valor nominal, sino en funcin del poder adquisitivo de la moneda. Lo relevante no es la cantidad nominal adeudada, sino el valor comprometido que, en caso de perdida de poder adquisitivo de la moneda, debe ser representado por las sumas nominales que sean menester para alcanzarlo. Frente a un fenmeno inflacionario, que repercute en igual forma sobre el poder adquisitivo de la moneda, el valorismo se presenta como la va ms justa y adecuada a medir la extincin de las deudas dinerarias. La cuestin en el cdigo civil. Antes de la sancin de la ley de convertibilidad 23928, se discuti acerbadamente en nuestra doctrina si el cdigo civil se haba inclinado por alguna de dichas doctrinas. Para la doctrina mayoritaria, el cdigo consagra el principio nominalista, para otros, el sistema valorista. Estaban, finalmente, quienes pensaban que el cdigo haba regulado esta cuestin teniendo en cuenta una moneda de contenido intrnseco, muy distinta de los papeles que circularon durante la dcada del setenta y del ochenta, respecto a los cuales se gesto toda esta controversia. Dentro de ese orden de ideas, sostenamos que nuestro cdigo no era nominalista; que el codificador no se haba planteado, por la propio naturaleza del tipo de moneda adoptada, la posible fluctuacin en su valor.

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Toda esta polmica, ha quedado superada con la sancin de la ley 23928, que consagra el principio nominalista en forma rgida e inequvoca. La cuestin con respecto a la ley de convertibilidad. El art. 7 de la ley dispone que: el deudor de una obligacin de dar una sume determinada de australes, cumple su obligacin dando el da de su vencimiento la cantidad nominalmente expresada. Y agrega: en ningn caso se admitir la actualizacin monetaria, indexacin por precios, variacin de costos o repotenciacin de deudas, cualquiera fuere su causa, haya o no mora del deudor, con posterioridad al 1 del mes de abril de 1991, en que entra en vigencia la convertibilidad del austral. Al mismo tiempo, la ley 23928 modifico el art. 619 del cdigo civil en estos trminos: si la obligacin del deudor fuese de entregar una suma de determinada especie o calidad de moneda, cumple la obligacin dando la especie designada, el da de su vencimiento. 2. Obligaciones dinerarias y de valor. Concepto:

Son obligaciones dinerarias (o pecuniarias) aquellas cuyo objeto es la entrega de una suma de dinero. Se afirma que la obligacin es dineraria cuando desde su mismo nacimiento tiene por objeto en monto determinado de dinero. Se debe dinero y se paga con dinero porque es lo debido. La deuda de valor es aquella que tiene por objeto un valor abstracto o una utilidad, constituido por bienes, que habr de medirse necesariamente en dinero en el momento del pago. Lo adeudado no es una suma de dineto sino un valor, que necesariamente habr de medirse en dinero, en el momento del pago, dicen algunos, o cuando se practique la liquidacin de la deuda y se la traduzca en una suma de dinero, segn otros. Como ejemplos de obligaciones de dar valor se mencionan la indemnizacin de daos y perjuicios, la obligacin de alimentos. En estas obligaciones lo adeudado es un valor y no una suma de dinero, slo que ese valor deber necesariamente traducirse en una suma de dinero, ulteriormente, al tiempo de pago. El dinero no aparece en estas deudas, se debe un valor pero se paga en dinero. La deuda dineraria est alcanzada por el principio nominalista y es insusceptible de reajuste alguno. En cambio, la obligacin de valor permanece al margen del nominalismo, por cuanto lo que se debe no es dinero, sino un valor que, aunque termine traduciendose en dinero, permitir siempre la actualizacion que sea pertinente hasta alcanzarlo y representarlo por medio de una suma de dinero. Carcter de la distincin:

Para la doctrina mayoritaria la distincin era ontologica. Se trataria de dos tipos de obligaciones distintas, que diferirian en el objeto debido, pues en tanto en las obligaciones lo adeudado seria siempre una suma de dinero, en las de valor lo comprometido no seria dinero sino un valor, que recien en el momento del pago se traduce en dinero. De esa diferente naturaleza se extraia, como consecuencia, la existencia de una dualidad de regimenes aplicables para el incumplimiento de uno y otro tipo de obligaciones. Otros autores sostienen con criterio mas realista que las distincin entre las deudas dinerarias y de valor no era ontologico y que se trataria de un simple medio tecnico, al que los juristas apelaron para superar situaciones injustas, originadas por la aplicacin del principio nominalista en epocas de inflacin elevada. Actualizacion de deudas dinerarias por depredacion monetaria en el derecho argentino:

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Conviene distinguir distintas etapas. Desde 1940 hasta 1975, desde finales de la decada del 40 argentina convivio con la inflacin. Hasta ese momento, prevalecia en el derecho argentino esquemas que podriamos llamar clasicos en materia de extencion de la deuda dinararia: amplia aceptacin del principio nominalista, sin prejuicio de la admisin de clausulas de ajuste; mitigacion de los rigores de la inflacin por via de tasas de interes ligeramente superiores a los niveles inflacionarios; rechazo de toda actualizacion monetaria de las deudas dinerarias, inclusive mediando mora del deudor. Posterior a 1975. entre los meses de mayo del 75 y mayo del 76, como consecuencia de un cumulo de medidas economicas gravemente equivocadas, se produjo la primera gran explosion inflacionaria en la economia argentina, que alcanzo durante dicho periodo el 777% anual. El llamado rodrigazo en toda su dimensin. Dicho fenmeno obligo a un profundo replanteo de las construcciones doctrinarias y jurisprudenciales imperantes hasta entonces, ante la injusticia notoria que significaba para el acreedor el mantenimiento del principio nominalista y de la concepcin que negaba la procedencia de la actualizacion monetaria del credito. El tema adquirio real importancia, sobre todo en aquellos supuestos en los cuales no se habian previsto, convencionalmente o por via normativa, los efectos de la inflacin en las deudas de dinero. Comenzaron a proliferar leyes indexatorias de distinta indole, aplicables para determinados supuestos especificos (deudas laborales, tributarias, etc.). nunca se dicto, lamentablemente, una ley general de indexacion que permitiera una regulacin mas armonica y equitativa para ese flajelo. Algunos fieles de la posicin nominalista, rechazaron sistemticamente toda posibilidad de actualizacion nometaria. Una posicin intermedia, francamente mayoritaria, propiciaba el reajuste de las deudas dinerarias a partir de la mora del deudor, fundada en la aplicacin de los principios generales de la responsabilidad civil. Se distinguia, de tal modo, dos etapas de la via obligacional: el periodo que va desde el nacimiento de la deuda hasta la mora del deudor, donde regira el principio nominalista, librandose el deudor mediante la entrega de la suma prometida; y el que transcurre desde la mora hasta el momento del pago, donde el mentado nominalismo no impediria el resarcimiento de todo dao que pudiere dicho estado generar en el acreedor, entre el que debia computarse la perdida de poder adquisitivo de la moneda. Estaban finalmente, aquellos que propiciaban la repotenciacin de las deudas dinerarias, findados en la doctrina del valor de cambio, admitiendo el reajuste amplio con mora e, inclusive, en numerosos supuestos, aun sin mora del deudor. La decada de las hiperinflaciones, los 80. el panorama empeor en la segunda mitad de la decada de los 80, donde se registr una inflacin anual promedio superior al 430%. En el 89, trep a casi el 5000%. Entre abril del 89 y mayo del 90, se torno ingobernable, en tal circunstancia, la moneda virtualmente desapareci y fue reemplazada por cualquier objeto de valor estable. El pais estaba colapsado. En los primeros dias de enero del 90, el gobierno incauto arbitrariamente los depositos a plazos fijos bancarios y reprogramo compulsivamente gran parte de la deuda interna. La situacin empeor. La ley 23298 de convertibilidad, sancionada en el 91, dio lugar a una nueva unidad monetaria: el austral convertible, luego denominado peso por decr. 2128/91.} La ley 24283 de desindexacion de deudas en vigencia desde el 30 de diciembre del 93, la ley 24283, en su unico art. Dispone: cuando deba actualizarse el valor de una cosa o bien o cualquier otra prestacin, aplicandose indices, estadisticas u otro

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mecanismo establecido por acuerdos, normas o sentencias, la liquidacin judicial o extrajudicial resultante no podr establecer en valor superior al real y actual de dicha cosa o bien o prestacin al momento del pago. La presente norma es aplicable a todas las situaciones juridicas no consolidadas. Uno de los aspectos mas graves que ha tenido el proceso hiperinflacionario vivido en la argentina, ha sido el fuerte desfasaje que han experimentado las obligaciones de dar dinero actualizadas por indices u otros procedimientos similares. Por los general, la deuda actualizada superaba largamente, por lo general, el valor real actual del bien, de la cosa o la prestacin adeudada. Clausulas de estabilizacin. Su valor antes y despus de la ley de convertibilidad. Estado actual de la cuestion:

La ley se aplica a toda obligacin (dineraria o de valor) que deba actualizarse mediante la aplicacin de indices, estadisticas u otros mecanismos establecidos en acuerdos de partes, normas o sentencias. Su campo de actualizacion se centra en torno de las deudas que se generaron antes de la entrada en vigencia de la ley 23928, dando lugar a actualizaciones monetarias hasta esa fecha. Es aplicable a esas obligaciones, en tanto y en cuanto se trate de situaciones juridicas no consolidadas, esto es, no extinguidas por alguno de los modos de extincin de deuda que prev la legislacin nacional. Le ley comprende a los creditos del estado, incluidos los de naturaleza tributaria. Para que ella se aplique, es menester que el capital resultante de la actualizacion por indices u otros mecanismos similares arroje un resultado superior al valor real actual del bien, objeto o prestacin. Para medir dicho valor actual, se ha proporcionado tomar como referencia al valor dlar EEUU. La fuerte dolarizacin de nuestra economia podra razonablemente justificar esa solucion. El planteo de aplicacin de esta ley puede hacerse en cualquier etapa del proceso, inclusive en la de ejecucin de sentencia, y requiere que se respete el derecho de defensa de la otra parte. Regimen normativo de la obligaciones dinerarias:

El regimen est establecido en los arts. 616 a 624 del codigo civil y en las disposiciones de la ley 23928 que han modificado varias de aquellas normas: El deudor debe la suma nominalmente adeudada y se libera entregando la misma cantidad nominal el dia de vencimiento, cualquiera sea la eventual fluctuacin que pueda haber experimentado el poder adquisitivo de la moneda entre el momento de nacimiento de la obligacin y el de pago. La ley prohibe la adopcin de mecanismos de actualizacion monetaria, indexacion por precios, veriacion de costos o repotenciacin de deudas, cualquiera fuere su causa, haya o no mora del deudor. La ley prohibe especficamente los mecanismos de ajuste directos. Responsabilidad por incumplimiento de una obligacin dineraria. Remision. Inaplicabilidad de la figura de la imposibilidad objetiva sobrevenida de la prestacin. El dinero presenta un grado mayor, casi absoluto, de abstraccin y de fungibilidad. A diferencia de los bienes materiales e inmateriales, que son perecederos, relativos, el dinero confiere un poder patrimonial abstracto, que se materializa en un signo especifico, la moneda. En las deudas de dinero, como en todas las obligaciones genericas, nedie puede alegar su extincin por imposibilidad objetiva sobrevenida; el deudor siempre tendr la posibilidad objetiva de proporcionar al acreedor una suma de dinero. Y dado que el dinero

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siempre existir, su el deudor no se encuentra en condiciones de cumplir, estaremos frente a una mera imposibilidad subjetiva, que no alcanzar para liberarlo. Regimen normativo de las obligaciones de valor:

Las obligaciones de dar valor no tienen un regimen especial previsto en nuestro codigo, por que les son aplicables los principios generales que rigen el cumplimiento e incumplimiento obligacional. Las deudas de valor y la ley de convertibilidad. La doctrina nacional dominante, en cambio, con solidos argumentos, sostiene que el nominalismo no puede ser impuesto a las obligaciones de valor, por cuanto el acreedor tiene derecho a estar en situacin de proveerse de los bienes que representan dicho valor y que, para ello, debe computarse el valor actual y no el meramente historico. Valor actual presupone, necesariamente, que habrn de computarse todas las fluctuaciones que aqul experimente, las que finalmente se traduciran en una suma de dinero. El anteproyecto de codigo civil del 98 regula, en el art. 724, estas obligaciones: No puede ser realizada empleando exclusivamente indices generales de precios. El monto resultante debe corresponder a un valor real al momento que corresponder tomar en cuenta para la evaluacion de la deuda. Puede ser expresada en una moneda sin curso legal que sea usada habitualmente en el trafico. 3. Obligaciones en moneda extranjera. La cuestion en el codigo de Velez:

El regimen normativo de las obligaciones en moneda extrajera ha sufrido un profundo cambio luego de la sancion de la ley de convertibilidad. La obligacin en moneda extranjera como obligacin de dar cantidades de cosas. La deuda en moneda extranjera fue considerada por nuestro codificador como una obligacin de dar cantidades de cosas (no como una obligacin de dar dinero). El derogado art. 617 del codigo disponia: si por el acto por el que se ha constituido la obligacin, su hubiere estipulado dar moneda que no sea de curso legal en la republica, la obligacin debe considerarse como de dar cantidades de cosas. El principio general antes de la ley 23928: facultad del deudor de pagar en la moneda especifica pactada o mediante la entrega del equivalente a dicho valor en moneda nacional. Antes de la sancion de la ley 23928, se admitia como principio general que el deudor pudiera liberarse de una obligacin en moneda extranjera mediante la entrega de la moneda especifica o a travs de su equivalente en moneda nacional al tiempo del vencimiento de la obligacin o del pago. Las excepciones al principio general antes de la ley 23928: supuestos en donde slo se admitia el pago en moneda extrajera. El rpincipio antes indicado reconocia excepciones antes de la ley de convertibilidad: En primer lugar, los contratos que producian sus efectos fuera de los limites del territorio nacional, ambito en el cual el deudor slo se liberaba entregando la especie pactada de moneda extranjera, sin posibilidad alguna de efectuar el pago en moneda nacional por el equivalente.

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 Tambien en los contratos internos se lleg a admitir que el pago slo pudiera efectuarse en moneda extranjera cuando sta actuaba como cosa u objeto especficamente debido, unico e insustituible. Las obligaciones en moneda extranjera en la ley 23928:

Dicha ley ha producido un cambio significativo en esta materia, al derogar el texto originario del art. 617 del cod. Civil y reemplazarlo por el siguiente: si por el acto por el que se ha constituido la obligacin, se hubiere estipulado dar moneda que no sea de curso legal en la republica, la obligacin debe considerarse como de dar sumas de dinero. La obligacin de dar moneda extranjera es tratada como una obligacin de dar dinero y no como una obligacin de dar cantidades de cosas. Ley 25561 y normativa reglamentaria:

4. La deuda de intereses. Concepto:

El interes es la ganancia o beneficio que produce un capital dinerario. O con mayor precisin, los aumentos paulatinos que experimentan las deudas de dinero en razn de su importe y del tiempo transcurrido. No brotan ntegros en un momento dado sino que germinan y se acumulan continuadamente a travs del tiempo. Dichos incrementos son debidos, ya como contraprestacin por el uso del dinero ajeno (intereses lucrativos) o como indemnizacin por el retardo en el cumplimiento (inters monetario). La tasa de inters, sus componentes:

La tasa se define como el rendimiento de la unidad de capital en una determinada unidad de tiempo. La tasa de inters suele expresarse en trminos de porcentuales y medirse anualmente. Sus componentes son: El rendimiento, ganancia o rdito que produce el capital: la tasa de inters pura, entendida como rentabilidad razonable de un capital en trminos econmicos, ha sido concebida entre un seis y ocho por ciento anual. Las escorias o resacas, la tasa de interes aparente: la tasa de interes no se integra exclusivamente con esa rentabilidad pura del capital (interes puro), sino que se deslizan en ella una seria de componentes de importancia, denominados escorias, que tienen fuerte incidencia a la hora de su determinacin. La tasa de interes que incluye esas escorias se denomina tasa de inters aparente o bruta. Estas escorias pueden ser: . La prima por El riesgo desvalorizacin cambiario. de la moneda durante el tiempo que transcurra hasta el recupero de capital. La tasa de inters como La tasa de seguridad por el riesgo de restitucin del capital (prima por seguro de insolvencia). Cargas tributarias costos operativos. El costo y financiero en la tasa bancaria.

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parmetro de ajuste por depreciacin de la moneda. Se incluye en la tasa de interes una prima por la posible perdida del valor adquisitivo de la moneda en el tiempo que pueda operar hasta el momento del recupero del dinero. Esta estimacion obedece a un acto especulativo, que se efectua en funcion de circunstancias de tiempo y lugar.

A mayor riesgo cambiario, mayor tasa de inters e inversamente. Esto explica, por ejemplo, que los prestamos en pesos (en los que el riesgo cambiario es considerado mayor) presenten tasas de inters superiores a los prstamos, por ejemplo, en dolares EE.UU.

Este es otro componente de suma importancia que, a veces, termina desnaturalizad o gravemente las tasas de inters. En todo prestamo de interes existe siempre un riesgo por la no restitucion del capital, total o parcial, sea sta definitiva (insolvencia del deudor) o meramente temporaria.

Tambien pueden mencionarse las cargas impositivas que genera la imposicin, que son trasladadas a la tasa de interes, los costos operativos que requiere el otorgamiento de ese tipo de creditos y las comisiones que eventualmente el prestamista deba abonar a terceros para lograr la inversion del capital.

El costo financiero tiene fuerte incidencia para la determinacin de la tasa de interes y a menudo incide en sus niveles. El prestamo de dinero que los bancos realizan en operaciones de credito se canaliza mediante la previa captacin de recursos de terceros, por los que aquellos pagan un interes. Ese costo financiero para la obtencin del dinero marca el piso a partir del cual se calcula la tasa activa.

Peculiaridad: son pecuniarios, en correspondencia estricta con la obligacin de dar dinero a la que acceden. Procentualidad: son debidos en terminos de proporcionalidad a la obligacin principal (capital) y al tiempo. Periodicidad: los intereses maduran temporalmente. A mayor tiempo, mayor inters. Accesoriedad: los interese compensatorios son accesorios de la deuda principal que consiste en la entrega del capital adeudado. Diversas clases de intereses: Segn quin practica la determinacin de la tasa de inters aplicable. Pueden ser clasificados en convencionales, legales y judiciales. En el primer supuesto, son Segn su economica. funcion

Segn su origen. Segn su clasifican en legales. Los aquellos que origen, se voluntarios y primeros son surgen de la

Pueden ser lucrativos, moratorios y punitorios. Ver cuadro siguiente.

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voluntad de la partes de un acto juridico. Son intereses legales aquellos que reconocen su genesis directa en la propia ley. Asi, por ejemplo, los intereses compensatorios o lucrativos legales que la ley reconoce a favor del mandatario contra el mandante.

las propias partes quienes precisan no slo la procedencia del inters sino tambien la tasa pertinente. La fijacin de la tasa de interes puede tambien ser efectuada de manera directa por la propia ley, en ciertos y determinados supuestos. Finalmente, en ausencia de determinacin convencional o legal, pueden los jueces fijarla, tal lo que sucede en materia de intereses moratorios.

Intereses lucrativos, compensatorios o retributivos. Son aquellos que se adeudan como contraprestacin o precio por la utilizacin de un capital ajeno. Estos intereses son ajenos a toda la idea de responsabilidad civil, por lo que no requieren para su procedencia que medie culpa, dolo u otro factor de atribucin objetivo imputable en la conducta del deudor.

Intereses moratorios, indemnizatorios o resarcitorios. Son aquellos que se deben en caso de mora del deudor en el cumplimiento de su obligacin. El deudor, con su incumplimiento, priva ilegtimamente al acreedor de su derecho a percibir un capital y, como consecuencia de ello, debe reparar el dao causado. Cuando los intereses moratorios se aplican para la reparacion de consecuencias de un hecho ilicito, suelen recibir el nombre de interese indemnizatorios o resarcitorios.

Intereses punitorios. Para la mayoria se trataria simplemente se un interes moratorio convencional, al que deberia aplicarse el regimen normativo de la clausula penal. Todo interes punitorio, predetermina las consecuencias de la mora y requiere de su configuracin como condicion ineludible para su procedencia. Sin embargo, el interes punitorio es, cualitativa y cuantitativamente, algo mas que une mero interes moratorio pactado. La idea de interes punitorio se asocia a la existencia de una pena privada, de una sancion a traves de la imposicin de intereses agravados, con virtualidad suficiente para compeler al deudor a cumplir la obligacin y para escarmentarlo en caso de que no ajuste su conducta a lo debido. Leer pag. 405.

Aspecto economico-financiero de los intereses, nociones:

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 Tasas de inters activa y pasiva: pasiva es la tasa que un entidad financiera paga a los ahorristas que efectuan en ellas sus colocaciones (plazo fijo). La activa en la que cobra una entidad financiera a los clientes que requieren de financiamiento a travs de operaciones de credito de distinta naturaleza. Tasas de inters positiva y negativa: positiva es aquella que est por encima de la tasa de inflacin efectiva. Cuando sucede lo contrario, la tasa es negativa, con evidente prdida para el acreedor. Tasas de inters nominal y real: nominal es el rendimiento monetario de los fondos invertidos. El tipo de inters nominal mide la ganancia expresada en pesos anuales por cada peso invertido. Tasa de inters real es el rendimiento de los fondos expresados en bienes y servicios. Tasas de inters simple y compuesta (efectiva): se entiende por tasa simple aquella que genera el inters en forma exactamente proporcional al capital, al tiempo y a la tasa. La tasa es compuesta o efectiva cuando los intereses devengados se suman al capital, peridicamente, generando intereses sobre el monto total. Tasa de inters adelantado o anticipado y tasa de inters vencido. La tasa de descuento: inters vencido es aquel que se produce, paga o capitaliza una vez vencido el tiempo de la colacin. Se liquidan al momento de amortizar el capital o, en los casos de vencimiento sucesivos o de prestamos en cuotas, conjuntamente con stas. Inters anticipado o adelantado es aquel que es cobrado anticipadamente al tiempo del otorgamiento del prestamo. Tasa de interes fijo y tasa variable: fijo es aquella que permanece inmutable durante el periodo en que se aplica. Es la que mejor armoniza los intereses de las partes, que fijan una tasa y se atienen a ella. La tasa de interes variable es aquella que puede experimentar modificaciones tomando como referencia la evolucion de otras tasas representativas. Tasa de inters directo y sobre saldos: es directo cuando se calcula sobre el total del capital adeudado, sin tener en cuenta las amortizaciones que puedan irse efectuando de ese capital. El inters sobre saldos, se determina teniendo en cuenta el saldo de capital, una vez efectuada cada amortizacin Las llamadas tasas referenciales: son utilizadas como parmetro para comparar tasas que han sido cuestionadas en su aplicacin concreta, con miras a determinar su razonabilidad irrazonabilidad, entre ellas las mas importantes son: Los intereses de plaza o intereses corrientes. Son aquellos que cobra el banco de la nacion argentina. Tasa en operaciones de descuento. En los casos en los que la ley o la convencion remiten a la tasa de los bancos oficiales en operaciones de descuentos ordinarios. Tasa libor. Es una de las mas importantes a nivel internacional y se calcula en funcion de las tasas para depositos en eurodlares, a seis meses de plazo, ofrecidas en bancos de primera linea en el mercado interbancario de Londres, Prime rate o minimun leding rate. Estas tasas se aplican, sobre todo internacionalmente, en operaciones activas de riesgo bajo y en materia de descuentos a empresas de primera linea.

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computando dos dias antes del periodo de intereses respecto de los cuales se efectua el calculo de dicha tasa. Regimen legal de los intereses lucrativos o compensatorios en el derecho civil y comercial:

Principio general: ausencia de intereses lucrativos. Como regla general, tanto en materia civil como comercial, las obligaciones de dar dinero no llevan interese lucrativos, salvo la prevision convencional o legal en contrario. La primera excepcion es: intereses lucrativos establecidos libremente por las partes. Vigencia del principio de autonomia de la voluntad. Los interese lucrativos, compensatorios o retributivos proceden cuando son establecidos libre y voluntariamente por las partes, con el slo lmite de no resultar excesivos o exorbitantes. Las partes tienen plena libertad para fijar la procedencia de estos intereses y tambien para determinar la tasa aplicable y dems modalidades. La segunda excepcion es la de intereses compensatorios legales. Proceden tambien cuando la propia ley asi lo dispone expresamente. Es estos supuestos, se considera que es justo y equitativo que quien anticip fondos o pag la deuda de otro, privndose de un bien fruntifero propio, sea equitativamente compensado por aquel que se benficio con el uso del dinero ajeno, mediante el correspondiente reconocimiento y pago de intereses compensatorios legales y con independencia del estado de mora del deudor. Los intereses se computan desde el momento en que el gasto, el anticipo de fondos o la inversion fue realizada. El regimen de los intereses compensatorios y retributivos en el anteproyecto del 98, regula en el art. 715 el regimen juridico de los intereses compensatorios, determinando que la tasa de inters que se aplica es la fijada por las partes y, en subsidio, la que disponen las leyes o resulta de los usos y costumbres. El interes retributivo rige desde el momento en que fueron realizados el gasto, el anticipo de fondos o la inversion, a la tasa pasiva promedio para operaciones ordinarias de corto plazo. Regimen legal de intereses moratorios en el derecho civil y comercial:

Suscita distintas cuestiones: Los intereses moratorios como indemnizacin tarifada del perjuicio sufrido por el acreedor. En caso de mora o incumplimiento de una obligacin dineraria, el deudor debe resarcir al acreedor del perjuicio causado mediante el pago de los intereses moratorios (covencionales o legales). Estos intereses constituyen la sancion resarcitoria que se impone a quien incumple una obligacin de dar dinero. Puede el acreedor reclamar un dao mayor que los intereses moratorios? Para una posicin, cabria siempre la posibilidad de reclamar todo dao que se invoque y pruebe derivado del incumplimiento dinerario, por encima de los intereses, cualquiera sea el factor de atribucin. Los interese juegan como piso indemnizatorio, legalmente presumido, nunca como un techo rigido e inflexible, salvo cuando hubieren sido convenidos para el caso de mora o incumplimiento de una obligacin dineraria. En ese caso, astuarian como clausula penal y, por aplicacin del principio de

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inmutabilidad relativa, preferirian la indemnizacin de daos y perjuicios, por lo que slo podria meditar apartamiento de los mismo en caso de que dicha clusula penal fuese rrita. Nada impide que el acreedor pueda demandar dao moral con motivo del incumplimiento de una deuda dineraria, situacin por cierto excepcional pero en teoria no desdeable en lo absoluto. Tasa de inters moratorio equiparable: a. Tasa de interes voluntario o convencional: la determinacin de la tasa a tenor de la cual deben liquidarse los intereses moratorios depende de su origen. Debe estarse a ella siempre que no atente contra el orden publico, la moral y las buenas costumbres. b. Tasa de interes legal: no habiendo tasa de interes voluntario, el deudor moroso debe los intereses legales que las leyes especiales hubiesen determinado. Si no se hubiese fijado el interes legal, los jueces determinarn el interes que se debe abonar. c. Tasa de interes judicial: en el caso de no haberse fijado una tasa de interes voluntario y de no existir una tasa de interes legal aplicable, es a los jueces a quienes corresponde fijar la tasa de interes que debe pagar el deudor moroso. Tasa de interes pasiva Aplicar la tasa activa importaria la desindexacion perseguida por la ley 23928, dado que aquella tasa ha sido superior a los indices de precios que utilizaban los tribunales para indexar creditos. Si se priva al acreedor del derecho de disponer el dinero que se le adeudaba al vencimiento de la obligacin, lo mas logico es reconocerle la misma tasa que un banco le habria pagado. Otorgar la tasa activa importaria un beneficio injustificado para el acreedor, quien en sede judicial obtendra mas en el propio mercado. La tasas activa tiene incorporado un plus Tasas de interes pasiva mas un plus. El tribunal superior de justicia de la provincia de cordoba, a partir del fallo dictado en el ao 92, dispuso aplicar la tasa pasiva promedio del banco central de la republica argentina mas un interes nominal del 1% mensual, con la finalidad de preservar el contenido economico de la sentencia. Tasa de interes activa. En el derecho comercial, en ausencia de convencion, frecuentemente fue aplicada analogicamente la tasa prevista en el art. 565 del cod. De comercio. No pocos tribunales han seguido el mismo criterio en materia civil, aplicando por analoga la misma directiva. En suma, para los supuesto de mora, en ausencia de prevision convencional o legal, debe aplicarse como regla la tasa activa que perciben los bancos oficiales. Dicha tasa puede ser graduada y morigerada por el tribunal, de acuerdo a las circunstancias especiales del caso.

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constituido por el costo financiero propio de las entidades que se dedican a la intermediacin de capitales, el que, obviamente, no pesa sobre el acreedor. Dicho costo resulta, en nuestra economia, frecuentemente deproporcionado, como fruto del sobredimensionamie ntodel sistema bancario y financiero. d. Puede suceder que las partes hayan pactado solamente la tasa de interes compensatorio, sin efectuar prevision alguna en materia de intereses moratorios. El acreedor tendr siempre la opcion de reclamar la aplicacin de dicha tasa de interes en materia de intereses moratorios. Es una solucion razonable, pues quien incurre en mora no puede encontrar situacin de privilegio alguna que le permita ser tratado de manera mejor a la que tenia mientras disponia de un plazo para cumplir. e. Acumulabilidad de los intereses compensatorios y moratorios: ningun obstculo existe para que puedan acumularse los intereses compensatorios y los moratorios, pues ambos responden a causas distintas. f. Los intereses y las deudas ilquidas: una deuda es lquida cuando su existencia es cierta y su entidad se encuentra determinada. De otra manera cuando se sabe qu se debe y cunto se debe. Para que procedan los intereses moratorios, es suficiente con que la deuda sea cierta. g. Obligaciones de valor e intereses: las obligaciones de valor son aptas para generar interese moratorios, pues finalmente se satisfacen en dinero. Regimen legal de los intereses punitorios:

Tratandose de intereses punitorios convencionales, resulta aplicable el regimen previsto en materia de clausula penal. En materia de intereses punitorios legales, debe aplicarse por analoga el regimen previsto para los intereses moratorios. El juez no puede conceder intereses punitorios de oficio si no ha mediado instancia del acreedor. Intereses sancionatorios:

Son una especie cualificada de intereses punitorios, son los que se deben en caso de inconducta procesal maliciosa. No cualquier incoducta del deudor es apta para generar estos intereses: es menester que la misma sea desplegada procesalmente, en sede judicial, y que se materialize en maniobras que tengan por finalidad dilatar el cumplimiento de una obligacin de dar dinero o de valor. Se requiere ademas, un requisito especifico para su procedencia: la inconducta procesal debe ser maliciosa.

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a. Regimen legal. Las bases normativas: los intereses sancionatorios

estn regulados en los arts. 622 del cod. Civil y 565 del cod. De comercio. El primero dispone: si las leyes de procedimiento no previenen sanciones para el caso de inconducta procesal maliciosa del deudor tendiente a dilatar el cumplimiento de la obligacin de sumas de dinero o que deba resolverse en el pago de dinero, los jueces podrn imponer como sancion la obligacin accesoria de pago de intereses que, unidos a los compensatorios y moratorios, podrn llegar hasta dos veces y media la tasa de los bancos oficiales en operaciones de descuentos ordinarios. b. La condictio iuris para la aplicacin de los intereses sancionatorios: segn la interpretacin dominante, en materia civil la aplicacin de los intereses sancionatorios slo procederian cuando las leyes de procedimiento no previenen sanciones para el caso de inconducta procesal maliciosa. La condictio iuris prevista en el art. 622, determinara el carcter meramente supletorio de estos intereses y, lo que es igualmente relevante, su emplazamiento como instituto de derecho procesal, indebidamente regulado por el codigo civil. Lo correcto seria que existiendo inconducta procesal maliciosa y previendo los codigos de procedimiento sanciones para tal inconducta, deber optarse entre los intereses sancionatorios y las sanciones que prevean la ley procesal. c. Las facultades del juez: en materia civil, la norma autoriza a los jueces facultativamente a imponer la sancion por ella prevista, la que se materializa en el pago de intereses que, unidos a los compensatorios, podrn llagar hasta dos veces y media la tasa de los bancos oficiales en operaciones de descuento. La discrecionalidad del juzgador es amplia, el juez gradua la sancion en funcion de la mayor o menor malicia del litigante. d. La tasa de interes sancionatorio. Sus limites: los intereses sancionatorios que prev el art. 622 del cod. Civil no pueden superar, unidos a los compensatorios y moratorios, dos veces y media la tasa de los bancos oficiales en operaciones de descuentos ordinarios. Curso de los intereses:

Reglas aplicables segn los distintos tipos de intereses: Intereses compensatorios. En el nacimiento de la deuda de intereses compensatorios deben distinguirse dos momentos: el de su devengamiento y el de su vencimiento. Los intereses compensatorios voluntarios se devengan desde la fecha pactada y pueden ser exigidos y percibidos por el acreedor de acuerdo con los terminos fijados en el acto juridico que los gener. Intereses moratorios y punitorios. Sean de origen convencional o legal, se devengan y son exigibles a partir de la mora del deudor. Tratandose de la obligacin de pagar sumas de dar dinero en concepto de indemnizacin de actos ilicitos, corren automticamente desde el momento en que el dao se produce. La mora automtica en este tipo de obligaciones es una consecuencia logica del Intereses sancionatorios. Los intereses sancionatorios que prevn los arts. 622 cc y 565 del cod. De comercio se devengan, en principio, desde el momento que fija el juez en la sentencia. El mismo deberia, razonablemente, coincidir con el de comision de los actos de inconducta procesal maliciosa que motivan la sancion.

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Rige en forma plena el principio de la autonomia de la voluntad. El devengamiento, por lo general, no opera en forma ntegra en un momento determinado, sino que los intereses van germinando a travs del tiempo en forma gradual y sucesiva. El vencimiento de la deuda de inters est dado por el momento a partir del cul ste es exigible, lo cual vara segn se trate de intereses adelantados o vencidos. Tratandose de intereses compensatorios legales, stos se devengan desde el momento mismo en que la erogacion que genera el credito accesorio es efectuada y su exigibilidad se produce de pleno derecho, por el solo retardo, con prescindencia de toda idea de mora.

principio de la reparacion plena, conforme al cual el damnificado debe ser colocado en la misma situacin en que estara si hubiera el resarcimiento al momento de sufrir el dao.

El curso de los intereses en el proceso concursal: Concurso preventivo. El art. 19 de la ley 24522 establece, la declaracion de la apertura del concurso produce la suspensin de los intereses que devengue todo credito de causa o ttulo anterior a la presentacion, salvo aquellos garantizados con hipoteca o prenda. Como consecuencia de ello, se produce lo que se dado a denominar la cristalizacin del pasivo. Quiebra. La declaracion de quiebra tambien provoca la suspensin de todo tipo de intereses. Sin embargo, la ley autoriza que los compensatorios devengados con posterioridad que correspondan a creditos amparados por garantias reales pueden ser percibidos hasta el limite del producido del bien gravado despus de pagadas las costas, los intereses preferidos anteriores a la quiebra y el capital.

Deudas de valor e intereses:

La deuda de valor permite la adecuacion de los valores debidos y su traduccin en dinero al momento del pago. Nafa obsta a que la deuda de valor pueda tambien generar intereses, compensatorios o moratorios, segn los casos, los que se deben calcular sobre el valor actualizado. La tasa aplicable debe ser la que es propia de una economia estable y no superar del seis al ocho por ciento anual. El curso de los intereses no presenta en esta meteria particularidad alguna, por lo que deben quedar sometidos a las reglas generales.

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Intereses y obligaciones en moneda extranjera. Remision: Los intereses excesivos. La usura:

Admitida la libertad para acordar intereses lucrativos, moratorios y punitorios, puede ocurrir que stos sean establecidos en terminos y condiciones que arrojen, finalmente, resultados exorbitantes en relacion con el capital que los produce. Tal situacin, absolutamente reida con el ordenamiento juridico, la moral y las buenas costumbres, se denomina usura. La cuestios en el codigo civil: a. Una doctrina ha entendido que los intereses excesivos son alcanzados por la regla de los artx. 502 y 953 del cod. Civil, relativos a la causa fin y al objeto de los actos juridicos, determinando la nulidad del pacto que los genera. b. Otros sostienen que el remedio especifico que brinda nuestro codigo frente al negocio usurario (17711) debe emplazarse en torno a la lesion subjetiva que consagra el art. 954. la lesion requiere tres elementos: objetivo(desproporcion de las prestaciones) y dos subjetivos: la situacin de inferioridad del lesionado (necesidad, ligaresa o inexperiencia) y el aprovechamiento. Probada la desproporcion, se presume slo el aprovechamiento, por que debe siempre quien acciona acreditar el restante elemento subjetivo, o sea, su situacin de necesidad, ligereza o inexperiencia. c. La apreciacin judicial del carcter excesivo de los intereses muestra criterios variados. La corte suprema de justicia de la nacion ha sentado pautas sumamente genericas y flexibles para ponderar caso por caso, en concreto, el carcter usurario del interes. Otra corriente jurisprudencial se atiene a parmetros mas rigidos, determinando un interes fijo, como tope mas alla del cual la tasa es cosiderada contraria a derecho. Los alcances de la sancion de los intereses excesivos: a. Nulidad: doctrina y jurisprudencia admiten unanimente que el pacto que estipula intereses exorbitantes es nulo. La nulidad, empero, no es total, pues no aniquila el pacto de intereses ni el derecho del acreedor a percibirlos, sino meramente parcial. Importa, de tal modo, la nulidad de los intereses en cuanto tienen de exorbitante, quedando facultado el tribunal a reducirlos equitativamente en funcion de las circunstancias del caso y de su funcion economica. b. Nulidad absoluta o relativa?: la mayoria de los autores que encuadran la cuestion en el art. 953 sostienen que por estar comprometido el interes general y el orden publico, la nulidad es absoluta y, por ende, susceptible de ser declarada de oficio por los jueces e inconfirmable. Para otra parte, la nulidad seria relativa por cuanto la validez ha sido establecida a favor del deudor, en razon de lo cual no procede la declaracion de oficio en sede judicial y resultaria confirmable. Represion civil y penal de la usura: Civilmente, la usura se configura cuando el acreedor, aprovechando la situacin de necesidad, ligereza o inexperiencia del deudor, obtiene para s o para un tercero un beneficio desproporcionado y sin justificacin por via de la imposicin de una tasa de interes excesiva. En nuestro pais, la usura constituye un delito penalmente tipificado en el art. 175 bis. El anatocismo:

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El anatocismo es la capitalizacin de los intereses que se acumulan al capital, constituyendo una unidad productiva de nuevos intereses. Tambien se denomina inters compuesto. El anatocismo importa una via de acrecentamiento mas rapido de las deudas de dar dinero, lo que ha determinado que se lo asocie con las manifestaciones mas frecuentes de la usura. Justificacin: para una importante doctrina, la capitalizacin de intereses anticipada es apta para provocar graves injusticias, desde el mismo momento en que tiene efecto necesario el crecimiento desmesurado de la deuda. Este argumento, sin embargo, es fcilmente rebatible, pues si el antocismo fuera ilegal por resultar extorsivo o vejatorio para el deudor, el mismo deberia ser condenado de manera absoluta, inclusive cuando la capitalizacin opere en virtud de convenciones posteriores. El anatocismo en el derecho argentino antes de la ley 23 928: a. El anatocismo en el derecho civil: la regla estaba dada por la prohibicin de capitalizar anticipadamente los intereses, bajo pena de nulidad. Excepcionalmente, se admitia la capitalizacin de intereses, por acuerdo efectuado entre acreedor y deudor posterior al vencimiento, y cuando liquidada la deuda judicialmente, el juez mandaba a pagar la suma resultante y el deudor era moroso en hacerlo. A estas dos excepciones contenidas expresamente en el art. 623, se les adiciona una tercera: cuando la ley expresamente autorizaba dicha capitalizacin anticipada. b. El antocismo en el derecho comercial: el codigo de comercio consagra el regimen sensiblemente mas amplio que el que presentaba el codigo civil en materia de antocismo, ya que lo autoriza expresamente, bajo ciertas modalidades, en algunos supuestos de importancia. Dicha normativa, no ha sido modificada por la ley 23928. b.a. Mutuo comercial: en materia de mutuo comercial el art.569 dispone que se permite la capitalizacin anticipada de intereses por una convencion especial. b.b. Cuenta corriente comercial: el art. 788 dispone que: las partes podrn capitalizar los intereses en periodos que no bajen de tres meses, admitiendo la validez de dichos acuerdos con la sola exigencia referida al periodo minimo de capitalizacin trimestral. b.c. Cuenta corriente bancaria: en materia de cuenta corriente bancaria (art. 795), se dispone que los intereses se capitalizarn trimestralmente, salvo estipulacion expresa en contrario. En este ambito no es menester pacto expreso para que proceda la capitalizacin, que es dispuesta por la propia ley. Las partes pueden, sin embargo, acordar una modalidad distinta de la capitalizacin trimestral all prevista. El anactocismo despus de la ley de converibilidad. El nuevo art. 623 del codigo civil. Conforme a la nueva norma, en principio, no procede la capitalizacin anticipada de intereses, salvo en los siguientes supuestos:

Unidad VI:
clasificacin de las obligaciones con relacin al objeto: 1. obligaciones de hacer: concepto e importancia:

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Obligacin de hacer es aquella cuyo programa de prestacin consiste en la realizacin de un hecho o de un servicio, es decir un compromiso positivo de trabajo para satisfacer al acreedor. Este tipo de obligacin lleva implcito una idea de actividad, que genera una modificacin en el estado de las cosas existentes, a travs de una conducta positiva del deudor. El cdigo civil las regula junto con las obligaciones de no hacer (arts. 625-634). Tal criterio se justifica pues no existe una diferencia sustancial entre ambas especies, a punto tal que bien podra considerarse a la obligacin de no hacer como una obligacin de hacer de signo negativo. Ambas se rigen por idnticos principios y estn alcanzadas por lmites similares. Son muchas y muy importantes las situaciones jurdicas que generan obligaciones de hacer, tanto en la orbita contractual cuanto extracontractual. Los contratos de locacin de servicios, de locacin de obra, mandato, deposito, transporte, comisin, agencia comercial, concesin comercial, franquicia comercial, cuenta corriente bancaria, seguro, de publicidad de viaje y turismo, de hotelera, por mencionar algunos, son fuente relevante de obligaciones de hacer. Tambin presenta ese carcter las obligaciones de resarcimiento en especie, que consiste en reponer las cosas al estado anterior al que se hallaban antes de ilcito (art. 1083). La importancia de las obligaciones de hacer se ha potenciado en el siglo XX, como fruto de las causas polticas, sociales y econmicas. El derecho al trabajo, por ejemplo, se ha gestado y desarrollado sobre la base de un determinado despliegue de energa laboral en relacin de dependencia, regulando un amplio espectro de obligaciones de hacer. En nuestros das, las obligaciones de hacer han incrementado si importancia en el campo del derecho pblico y privado, acompaando un dato evidente de la realidad: la prestacin de servicios, de distinta ndole, constituye hoy uno de los grandes epicentros en torno a los cuales gira la economa globalizada. El vinculo econmico y jurdico apto para posibilitar la eficaz prestacin de esos servicios esta dado por la obligacin de hacer, particularmente la emanada de fuente contractual, tpica o atpica. Comparacin con las obligaciones de dar:

Si bien las obligaciones de dar y hacer coinciden en la realizacin de un hecho positivo, ambas especies no pueden ser confundidas: Obligaciones de dar Entrega de la cosa. Obligaciones de hacer Ejecucin de un hecho, sin que obste a esa conclusin que, en determinadas situaciones, deba ser complementado con otra actividad que es consecuencia de aquel: la entrega de la cosa. Si bien procede la ejecucin forzada, le ley fija un lmite ms rgido: no puede haber violencia sobre la persona del deudor. La persona del deudor puede presentar especial importancia para el inters del acreedor, especialmente cuando se trata de prestaciones fungibles.

Otorgan al acreedor prerrogativas mas intensas que las de hacer, pues su cumplimiento puede ser perseguido con el auxilio de las fuerza publica, aunque para ello no sea necesario ejercer violencia. La persona del deudor es, por lo general, irrelevante para el acreedor, ya que ellas ponen acento en lo patrimonial, en la cosa misma.

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Diferentes prestaciones de hacer: Prestacin de hacer fungibles y no fungibles: fungible Cuando el inters del acreedor se satisface con la realizacin de la actividad debida, con total independencia de quien sea el sujeto que la realiza, es decir que importa poco quien la cumple. El inters del acreedor est orientado a la actividad en si misma, quedando en plano secundario quien la ejecuta. Por ejemplo, la obligacin que asume un pen de desmalezar un determinada fraccin de campo. El deudor puede ser sustituido por un tercero sin que ello afecte al inters del acreedor. Esa intercambiabilidad gira en torno a dos aspecto fundamentales: la conducta que se debe desplegar (fungibilidad de los medios) y el resultado final (fungibilidad del resultado). No fungible Es cuando el inters del acreedor slo se satisface si el propio deudor realiza la conducta debida. Tambin se la denomina in tuitu personae porque, a la hora de constituirse esta obligacin, se ha tenido en cuenta como factor relevante la persona que ejecutar la prestacin. En esta situacin, al acreedor no le es indiferente quien cumple. Por ejemplo cuando se contratan los servicios de un reconocido doctor para que efecte una delicada intervencin quirrgica.

La distincin est dada por el art. 626 que dispone que: el hecho podr ser ejecutado por otro que el obligado, a no ser que la persona del deudor hubiese sido elegida para hacerlo por su industria, arte o cualidades personales. Si bien la fingibilidad o infungibilidad depende de las posibilidades reales de sustitucin del deudor por un tercero, tal reemplazo debe tener en cuenta lo acordado por las partes. La infungibilidad puede ser expresa o presunta: la primera es aquella que surge inequvocamente de la voluntad de las partes, en ejercicio de la autonoma privada. La segunda es cuando, de la naturaleza y circunstancias de la obligacin, es posible inferir su carcter intuitu personae y la violacin al derecho del acreedor que supondra la subrogacin del deudor por otra persona al tiempo de cumplir. El carcter de fungible o no de la prestacin depende, fundamentalmente, de la declaracin de voluntad emitida por las partes, de la propia naturaleza del negocio jurdico, de sus circunstancias, y de los criterios de valoracin objetiva predominantes en un momento y lugar determinados. Conforme a esa perspectiva debe ser enfocado el inters del acreedor. Habr que ponderar si la realizacin de la prestacin est n no subordinada al empleo de cualidades o aptitudes intrnsecas y personales del deudor o bien a un estado particular en que l solo se hallare. En caso afirmativo, las prestacin es infungible; en caso negativo, fungible. La fungibilidad o infungibilidad de la prestacin, conforme tiene importancia para decidir tres cuestiones fundamentales: Si la obligacin admite o no el cumplimiento por terceros que pretenda compulsivamente realizar el deudor para liberarse. Si puede o no ser ejecutada por otro a costa del deudor. Si la obligacin se extingue o no con la muerte del deudor. Prestaciones de servicio y de obra:

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servicios Se traduce en un compromiso de energa de trabajo fsico o moral independientemente de la obtencin de un resultado determinado. Se toma en cuanta la actividad en si misma y la mayor o menor diligencia puesta en la misma para calibrar el cumplimiento o incumplimiento obligacional. Ejemplo, contrato de locacin de servicios.

obra Traduce una actividad orientada a la obtencin de un resultado, material o intelectual, sin el cual la obligacin no se tiene por cumplida. Ejemplo, los contratos de locacin de obra o del contrato de transporte de personas.

Prestaciones de medios y de resultados: medios Su cumplimiento se satisface con una actividad diligente e idnea para alcanzar el objetivo perseguido por las partes, aun cuando ste no se obtenga. Ejemplo, la obligacin asumida por un abogado de defender penalmente a un cliente a quien se le imputa un delito. resultado Son aquellas cuyo objetivo consiste en la obtencin de un resultado, que es asegurado por el deudor y cuya no consecucin frustra el inters del acreedor. Ejemplo, la obligacin que asume el transportista de transportar a un pasajero al lugar de destino, en la forma y modo convenido y en condiciones de indemnidad.

Prestacin instantneas y permanentes: Prestaciones convencionales y legales: convencionales Resultan del fruto del convenio celebrado por los particulares en ejercicio de la autonoma privada. Legales Surgen de la ley.

Cumplimiento especifico:

El art. 625 dispone que: el obligado a hacer o a prestar algn servicio, debe ejecutar el hecho en un tiempo propio, y del modo en que fue la intencin de las partes que el hecho se ejecutara. El tiempo propio debe entenderse en plazo fijado expresa o tcitamente por las partes para el cumplimiento de la obligacin. Si nada se hubiera dispuesto al respecto y el plazo no surgiere tcitamente de la naturaleza y circunstancias de la obligacin, corresponde su fijacin en sede judicial. En lo que hace al modo del cumplimiento de las obligaciones de hacer, esta expresin debe ser entendida como comprensiva de todas las particularidades sustanciales y circunstanciales de la ejecucin, salvo aquellas relativas al tiempo. La intencin de las partes constituye el primer dato a tener en cuenta a la hora de calibrar las modalidades de cumplimiento de la obligacin. Los usos y costumbres desempean un papel protagnico para precisar la manera en que el hecho deber ser ejecutado. En suma: la prestacin de hacer debe ejecutarse de buena fe, de la manera en que las partes lo entendieron o verosmilmente pudieron entender, obrando diligentemente y con lealtad (art. 1198). Sancin por el mal cumplimiento de la obligacin de hacer:

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Las sanciones establecidas especficamente a tal supuesto aparecen contempladas en la parte final del art. 625: si de otra manera lo hiciere, se tendr por no hecho, o podr destruirse lo que fuese mal hecho. Ellas no obstan, por cierto, de otros remedios que por aplicacin de los principios generales puedan corresponder, segn los casos: excepcin de incumplimiento (art. 1201), resolucin contractual por incumplimiento (art. 1204 cc., y 216 del c.cm.), aplicacin de astreintes (666 cc.) ejecucin de la prestacin por un tercero a cargo del deudor (630 cc.), indemnizacin de daos y perjuicios. Derecho a tener por no realizada la prestacin: La ley faculta al acreedor a tener por no realizada la prestacin. Ello importa considerar irrelevante a al hecho deficientemente realizado, esto es, como no sucedido, con todo lo que ello implica. Ejemplo, si el deudor se obliga a pintar un cuadro en un determinado lugar y lo hace en otro. Derecho a la destruccin de lo mal hecho: En casos de gravedad, el acreedor puede pedir que se desmantele la obra irregularmente realizada. Ejemplo, el deudor que se compromete a plantar 400 robles y en su lugar planta 400 pinos. Segn una opinin, el acreedor puede resolver por si solo la destruccin de la obra que juzga defectuosa, sin necesidad de recabar venia judicial. Quienes sostienen este criterio reconocen, sin embargo, que ese procedimiento lo expone a perder la mejor prueba de que dispone ante la justicia. Tiende a prevalecer como regla, juzga que el acreedor no puede obrar por su propia autoridad. De este principio solamente cabe apartamiento cuando exista urgencia en efectuar dicha destruccin, incompatible con las dilaciones que impone un trmite judicial. Los limites de los derechos del acreedor: La regla esta establecida por el art. 625, este principio es fundamental armonizarlo con el de la buena fe el ejercicio regular de los derechos., con lo que se evitan situaciones injustas. As, frente al cumplimiento tardo, el acreedor no tiene derecho de rechazar el hecho ejecutado por el deudor, en tanto y cuanto, el plazo sealado como propio no sea esencial y el deudor ofrezca el resarcimiento del dao y perjuicio causador por su mora. Es para que el acreedor pueda tener la prestacin por no ejecutada o, mas todava, hacerla destruir, es preciso que la deficiencia sea de cierta importancia y gravedad y, adems, que no haya sido consentida por el acreedor. No corresponde la destruccin si lo ejecutado difiere de lo debido en aspectos intranscendentes o accesorios. En tal supuesto, slo se procede el resarcimiento del dao causado por el cumplimiento defectuoso.

Deficiencias temporales

Deficiencias de la prestacin cumplida por no ajustarse a otras modalidades. Gravedad de las mismas

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El acreedor no debe haber consentido el mal cumplimiento

Carga de la prueba

Es preciso, adems, que el acreedor no haya consentido, expresa o tcitamente, la ejecucin del hecho de un modo distinto al convenido. Se aplican las siguientes reglas: si el deudor no ejecuta el hecho, al acreedor le basta con acreditar la existencia de la obligacin y alegar el incumplimiento. Pesa, en tal caso, sobre el deudor la prueba de haberlo ejecutado. Si el deudor hubiere ejecutado el hecho, pero de manera defectuosa, corresponder al acreedor demostrar la falla en la ejecucin y si entidad.

Facultades del acreedor frente a la negativa del deudor a cumplir con la obligacin de hacer: Puede procurar la ejecucin forzada de lo adeudado en los trminos del art. 629. Puede promover la ejecucin por otro, por cuenta y cargo del deudor. Art. 505 y 630. Puede solicitar la aplicacin de astreintes (condenaciones pecuniarias) Tratndose de contratos bilaterales, puede negarse a cumplir con su prestacin invocando la excepcin de incumplimiento. En los contratos con prestaciones reciprocas estar legitimado para resolverlo. Demandar los daos y perjuicios que deriven del mencionado incumplimiento. Estas opciones concedidas al acreedor no deben seguir un orden predeterminado. El deudor no pude eximirse de cumplir lo adeudado ofreciendo satisfacer la indemnizacin de daos y perjuicios. No existe aqu una obligacin alternativa que faculte al deudor a optar por una u otra prestacin. En todos los casos, debe aquella que constituye el objeto de la obligacin. Una solucin contraria importara violar la regla del art. 740, imponindose al acreedor la carga de recibir una prestacin distinta de la debida. Ejecucin forzada. Limites:

El art. 629 dispone: si el deudor no quisiere o no pudiere ejecutar el hecho, el acreedor puede exigirle la ejecucin forzada, a no ser que fuera necesaria la violencia contra la persona del deudor. La norma concuerda con lo dispuesto en el art. 505, en cuanto, frente al incumplimiento del deudor, legitima al acreedor de la ejecucin forzada especfica de lo adeudado, con la limitacin contenida en su ltima parte, que veda el empleo de la violencia sobre la persona del deudor. Vlez Sarfield adopto un criterio intermedio, sumamente razonable: en principio procede la ejecucin forzada de la obligacin de hacer. Sin embargo, ese derecho tiene un lmite relevante: no es posible emplear la violencia fsica o moral sobre la persona del deudor. El acreedor puede, antes que todo, reclamar el cumplimiento especfico de la prestacin, a cuyos efectos estar legitimado para ejercitar todas las vas de compulsin que el sistema permite, salvo que aquellas transiten por el terreno de la

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violencia sobre la persona del deudor. No puede demandar directamente la indemnizacin de daos y perjuicios por el incumplimiento pues, a l se le adeuda un hecho y no una suma de dinero. Correlativamente, tampoco el deudor puede liberarse ofreciendo satisfacer la indemnizacin de los perjuicios que el incumplimiento genere. Slo cuando la ejecucin forzada deviene imposible se abren las vas indemnizatorias por daos y perjuicios. La solucin del cdigo civil lleva a distinguir aquellos supuestos en los cuales el objeto de la prestacin puede ser escindido de la persona del deudor de otros en donde esto es imposible. El en primer supuesto, procede la ejecucin forzosa y el empleo de la fuerza publica para compeler al deudor a que cumpla. Cuando el hecho adeudado no es escindible a la persona del deudor, por constituir una emanacin de su personalidad, la ejecucin forzosa directa tiene un lmite categrico: no puede haber violencia sobre la persona del deudor. En tal caso el acreedor tendr que contenerse con demandar los daos y perjuicios, a menos que sea procedente la ejecucin por un tercero y l as lo prefiera. La ejecucin por otro:

El art. 630 dispone: si el hecho pudiere ser ejecutado por otro, el acreedor podr ser autorizado a ejecutarlo por cuenta del deudor, por si o por un tercero, o solicitar los perjuicios e intereses por la inejecucin de la obligacin. Frente a la mora del deudor, la ley permite al acreedor hacer cumplir coactivamente la prestacin por l mismo o por un tercero, a cargo y costo del deudor. A travs de la ejecucin por otro, el sistema brinda al acreedor una va de ejecucin forzosa directa que, aunque imperfecta, mitiga las desventajas y los riesgos de la ejecucin indirecta, o sea, del reclamo de los daos y perjuicios que derivan del incumplimiento definitivo. El acreedor queda legitimado para ejecutar el hecho incumplido por cuenta del deudor, lo cual importa reconocerle el derecho a obtener el reembolso de los gastos que hubiere efectuado. Ello, por cierto, sin perjuicio de las indemnizaciones por el dao moratorio que puedan corresponderle. Condiciones para la ejecucin por otro: Mora del deudor La ejecucin por s o por un tercero a cargo y costo del deudor slo procede mediando mora en sentido estricto, esto es, un retardo imputable a dicho sujeto que no quita la posibilidad de cumplimiento tardo. Mientras el deudor no este en mora, el acreedor no puede ejercitar esta va. Producida la mora del deudor, el acreedor tiene la ms amplia libertad para acudir a esta va o, en su defecto, para ejercitar la pretensin indemnizatoria de los daos y perjuicios. Tampoco procede la ejecucin por otro caso de incumplimiento definitivo, pues la prestacin ya no admite posibilidad alguna de cumplimiento tardo, situacin que la torna incompatible con cualquier modo de ejecucin forzosa directa. Solamente queda la va resarcitoria de los

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Inters del acreedor

Autorizacin judicial

daos y perjuicios. Queda sealar que la ejecucin por otro a cargo del deudor no obsta a la procedencia de los daos y perjuicios moratorios que son, por naturaleza, susceptibles de ser acumulados a la prestacin tardamente cumplida. Segn una calificada doctrina, tal exigencia seria improcedente, pues este modo de ejecucin constituira una va puramente facultativa del acreedor que, en la medida de su inters, determina cuando ella es apta para satisfacer este ultimo mediante la intervencin de un sujeto distinto al deudor del pago. Conforme a otra opinin, la fungibilidad de la prestacin constituye un requisito indispensable para la procedencia de la ejecucin por otro. No obstante ello, se admite que el acreedor pueda renunciar sin dificultades a la fungibilidad de la prestacin recibirla por un tercero, pues dicho carcter se asienta en el propio inters del acreedor. Para que proceda la ejecucin por otro se exige en principio- que el acreedor obtenga la pertinente autorizacin judicial. La intervencin del juez permite alcanzar un mejor equilibrio de los intereses comprometidos e impide que el acreedor se haga justicia por mano propia. Merced de una interpretacin muy flexible del art. 630, la doctrina dominante ha relativizado su importancia, reconociendo que, en casos de urgencia, el acreedor puede prescindir de la autorizacin judicial, pues su tramitacin resultara incompatible con la premura fctica que requiere la ejecucin del hecho debido. Existe una importante diferencia segn se haya solicitado o no la autorizacin judicial previa a efectuar la ejecucin por otro: aquella que media entre el reembolso y el resarcimiento. Cuando existe autorizacin judicial, el acreedor puede pretender que el deudor le reembolse lo invertido. Cuando no medie autorizacin judicial, el acreedor slo puede pretender el reintegro de lo pagado a titulo de resarcimiento de daos y perjuicios, dentro de los limites de lo estrictamente necesario y siempre que ello resultara conforme al derecho.

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Pago por un tercero:

El art. 626 dispone: el hecho podr ser ejecutado por otro que el obligado, a no ser que la persona del deudor hubiese sido elegida para hacerlo por su industria, arte o cualidades personales. La norma contempla un supuesto diametralmente opuesto al anterior, pues la iniciativa del pago por un tercero no proviene del acreedor sino de una exigencia que efecta el propio deudor o de un acto espontneo de un tercero que paga una deuda ajena. El pago por terceros est asociado indisolublemente a las primeras y es compatible con las ltimas. Tratndose de prestaciones fungibles, el deudor esta legitimado para imponer al acreedor el pago por otro, habida cuenta de que las condiciones personales del deudor son irrelevantes a los fines de la satisfaccin del inters del acreedor. La negativa del acreedor a recibir dicho pago por un tercero es injustificada y encuadra en la mora del acreedor. La misma conclusin es valida si quien toma la iniciativa de pagar la deuda fungible de otro es un tercero. Si la prestacin fuese infungible, el acreedor puede oponerse a la ejecucin por otro, prevenga tal iniciativa del deudor o de un tercero. Toda ejecucin por un tercero importa una alteracin cuantitativa entre lo debido y lo pagado, que legitima el rechazo del acreedor. Nada impide que frente al ofrecimiento de pago por un tercero de la prestacin infungible debida, el acreedor pueda entonces renunciar a dicha infungibilidad debida, el acreedor pueda entonces renunciar a dicha infungibilidad y aceptarla. La infungibilidad de la prestacin es siempre renunciable por el acreedor. En caso de controversia, la apreciacin acerca del carcter fungible o no de la prestacin queda liberada al arbitrio de la sede judicial. En principio, puede considerarse que la prestacin es fungible, por lo que pesa sobre el acreedor que se opone al pago por un tercero alegar y probar lo contrario. Como regla cabe la posibilidad de delegar el cumplimiento de la prestacin en un tercero. Ello no es posible cuando de lo estipulado o de la propia ndole de la obligacin resulte que el deudor fue

Prestaciones fungibles e infungibles

Apreciacin de la fungibilidad e infungibilidad. Caso de duda.

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elegido por sus cualidades personales para realizar entonces la prestacin de modo exclusivo. Ejecucin por equivalente. Indemnizacin por daos y perjuicios. Incumplimiento no imputable al deudor:

Fracasado el cumplimiento especfico de la prestacin, procede la reparacin de los daos y perjuicios que el incumplimiento del deudor ha causado al acreedor. En este caso se aplican las disposiciones de los arts. 520 y 521. El incumplimiento imputable al deudor, cualquiera sea el factor de atribucin que lo califique, genera la obligacin plena de resarcir el dao patrimonial y moral causado al acreedor. El vnculo obligacional sigue siendo el mismo originado por las partes, aunque experimente una modificacin del objeto. En el incumplimiento no imputable al deudor rigen los principios generales. Si la inejecucin del hecho obedece a cuestiones no imputables al deudor, la obligacin se extingue sin responsabilidad alguna de su parte en razn de mediar imposibilidad de pago. Tal lo que sucede en caso de muerte, incapacidad, enfermedad, ausencia con presuncin de fallecimiento en supuestos de obligaciones intuiti personae o por causa de impedimento legal (ejemplo: se quiere demoler una casa antigua para construir un edificio moderno, pero la casa ha sido declarada de inters histrico.) El art. 627 dice que la obligacin se extingue para ambas partes porque en realidad, opera la disolucin del contrato sinalagmtico que gener la obligacin. En tal caso, procede la restitucin de todo lo que se hubiera recibido con motivo del mismo. Sin embargo, si a la poca de disolucin del contrato, el hecho se hubiese cumplido en parte y esa ejecucin resultare de utilidad para el acreedor, el deudor puede retener lo percibido en forma proporcional a la parte de la actividad por l desplegada. La imposibilidad no imputable al deudor debe ser sobreviniente al nacimiento de la obligacin y, asimismo, que el deudor no se encuentre en mora. Supuestos especficos: obligaciones de escriturar, de informar, de seguridad.

Uno de los supuestos ms importantes de obligaciones de hacer es aquel en el que las partes de un boleto de compraventa asumen la obligacin de escriturar el inmueble comprometido en venta. Dentro de nuestro sistema, el contrato de compraventa de inmuebles tiene carcter formal, pues la ley exige que sea instrumentado en escritura publica. En la prctica, los usos y costumbres han impuesto en nuestro pas desde hace dcadas que las partes instrumenten con anterioridad el acuerdo mediante un instrumento privado, al que se denomina boleto de compraventa. Dicho boleto genera efectos jurdicos de suma importancia. Entre ellos, la obligacin de escriturar que asume el vendedor, que tiene carcter de la obligacin de hacer. El art. 1185 dispone que aquellos contratos (compraventa) que debiendo ser hechos en escritura publica, fuesen realizados por instrumento privado firmado por las partes o que fuesen hechos por instrumento particular en que las partes se obligasen a reducirlo a escritura publica (boleto de compraventa), no quedan concluidos como tales, mientras la escritura publica no se halle firmada; pero quedaran concluidos como contratos en que las partes se han obligado a hacer escritura publica. El art. 1187 dispone: ser juzgado como una obligacin de hacer, y la parte que resistiere hacerlo, podr ser demandada por la otra para que otorgue la escritura, bajo pena de resolverse la obligacin en el pago de prdidas e intereses.

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Incumplimiento del deudor

Responsabilidad por incumplimiento

En una primera etapa, una corriente se orienta a aplicar la regla del art. 1187, por lo que, en caso de incumplimiento del deudor, slo poda demandarse la resolucin contractual y los daos y perjuicios. Se admite si discusin alguna, que ante el incumplimiento de la obligacin de escriturar, el acreedor puede obtener la condena a escriturar y que, ante la negativa del deudor, sea el juez quien ejecute la prestacin por el deudor y a su costa, y suscriba la escritura pertinente. La fungibilidad de la prestacin de hacer escritura pblica no est referida exclusivamente a la falta de colaboracin del deudor sino que tambin puede proyectarse sobre el otro polo de la relacin contractual. Puede suceder que la condena resulte de cumplimiento imposible, en razn, por ejemplo, de no ser el vendedor condenado a escriturar propietario del inmueble en cuestin. En tal caso, el acreedor puede optar por resolver el contrato y reclamar los daos y perjuicios compensatorios.

2. obligaciones de no hacer: concepto:

La obligacin de no hacer es aquella que tiene como deber objeto una conducta negativa, que se traduce en una abstencin o en un tolerar. La particularidad de esta categora reside entonces en la actividad omisiva del deudor frente a determinados actos que normalmente tiene la facultad de ejecutar. Las mismas estn reguladas por los arts. 632-634. Son aplicables a ellas las disposiciones generales relativas a las obligaciones de hacer. Al acreedor puede importarle mantener una determinada situacin de hecho ya existente en el mismo estado en que se encuentra y, en funcin de ello, acordar con su deudor que durante un determinado tiempo ste no altere o cambie ese orden de cosas. Por ejemplo, si se vende una panadera, al comprador de dicho comercio puede serle til que el vendedor no instale otra en las cercanas, durante un cierto tiempo. La obligacin de no hacer competencia responde a esa finalidad. Se ha sealado que tratndose de prestaciones negativas podra distinguirse entre obligaciones de no hacer y de no dar. Dentro de las obligaciones de no dar se incluiran, por ejemplo, las prohibiciones de enajenar. Clases: Segn su proyeccin y duracin temporal. Instantneas o de tracto nico La prestacin negativa se lleva a cabo mediante un solo acto o momento. Ejemplo: la obligacin de no participar de

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Duraderas, continuadas o de tracto continuado

Peridicas o de tracto sucesivo

la licitacin que se realizara en da 6 de abril. El cumplimiento de la prestacin negativa se proyecta en el tiempo, de forma definida o indefinida sin fraccionarse. Ejemplo: la obligacin de no hacer competencia durante un tiempo determinado. La prestacin negativa debe ser cumplida de manera fraccionada, en determinados lapsos de tiempo. Ejemplo: la obligacin de tolerar que determinada persona pueda ingresar una vez al mes durante 3 aos a una playa privada de mi propiedad.

Teniendo en cuenta la entidad del hecho negativo comprometido: Importan lisa y llanamente una conducta negativa que se manifiesta a travs de una pura abstencin o la no realizacin de determinados actos materiales o jurdicos que el deudor podra realizar en caso de Abstencin no mediar el vnculo obligacional. Ejemplo: la obligacin de no pintar un edificio de un determinado color; o de no construir un muro mas all de cierta altura. Consisten en soportar o tolerar que otro realice un hecho que, de no existir la obligacin, hubiera podido repeler o impedir. Ejemplo: la obligacin que asume Tolerar el deudor de no impedir a un vecino que atraviese por un inmueble de su propiedad durante 5 aos. La obligacin del locador de tolerar que el locatario use la cosa. Atendiendo a su fuente: Legales Convencionales Provienen de la propia normativa vigente. Ejemplo: arts. 2912, 2913. Provienen de la autonoma privada (art. 1197)

Cumplimiento especfico:

Est regido pro las disposiciones generales del cumplimiento obligacional y, en particular, por la directiva trazada en el art. 625 para las obligaciones de hacer que, tambin se aplica en esta materia. En consecuencia, el deudor de una obligacin de no hacer cumple cuando, en tiempo y modo propio, se abstiene de realizar un hecho o tolera den determinada situacin segn lo que fue intencin de las partes. La doctrina formula una distincin segn se trate de obligaciones de no hacer instantneas o de aquellas de carcter permanente que proyectan sus efectos en el tiempo.

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En el primer supuesto, verificada la realizacin del hecho que no se deba realizar, opera el incumplimiento absoluto y definitivo de la prestacin. En cambio, tratndose de obligaciones de no hacer permanentes, la realizacin del acto puede no importar el incumplimiento absoluto y definitivo de la obligacin y solamente dar lugar a un supuesto de mora. En este ultimo caso, el acreedor puede demandar el cumplimiento tardo de la obligacin y los daos y perjuicios que deriven de la mora. Sancin por incumplimiento:

El art. 633 dispone: si el acto fuere ejecutado por culpa del deudor, el acreedor tendr derecho a exigir que se destruya lo que se hubiese hecho, o que se le autorice a destruirlo a coste del deudor. Son aplicable tambin segn los casos: excepcin de incumplimiento (art. 1201), resolucin por incumplimiento (arts. 1204 y 216 c cm.), aplicacin de astreintes (art. 666 bis), ejecucin por un tercero a cargo del deudor (630), indemnizacin por daos y perjuicios. El art. 633 autoriza al acreedor a exigir la destruccin de los que se hubiese hecho o que se autorice para destruirlo a costa del deudor. El acreedor no se encuentra habilitado a hacer justicia por mano propia. Debe, por lo tanto, requerir autorizacin judicial para obtener la destruccin de lo realizado, por si o por un tercero. Sin esa autorizacin previa la facultad de destruccin es inconcebible e importara, la posible comisin de un delito. La facultad de destruccin presenta algunos lmites de importancia. En primer lugar, no es posible emplear violencia sobre la persona del deudor. Es preciso, adems, que la destruccin de lo realizado no importe el sacrificio de un valor econmicamente superior al inters del acreedor comprometido en el cumplimiento obligacional. Ejecucin forzada:

Al igual que en las obligaciones de hacer, procede la ejecucin forzosa de la obligacin de no hacer salvo cuando para ello sea menester ejercitar violencia sobre la persona del deudor. Para que proceda la ejecucin forzada, la obligacin de no hacer debe ser de aquellas de carcter permanente. En las obligaciones de no hacer instantneas, las reglas de la ejecucin forzada son inaplicables, pues ellas presuponen siempre la posibilidad de cumplimiento tardo. En tal caso, frente a la realizacin del hecho el acreedor no tiene entonces otro remedio que reclamar la pertinente indemnizacin de daos y perjuicios. Ejecucin por otro:

La respuesta negativa se impone. Tratndose de obligaciones de no hacer ello no es factible, pues no se comprende cmo se puede beneficiar al acreedor que un tercero se abstenga de realizar algo en lugar del deudor. En tal caso, puede intervenir un tercero a los fines de la destruccin de lo realizado, pero ciertamente la actividad de este ltimo no importa en sentido estricto un acto de ejecucin. Incumplimiento y mora:

Segn una doctrina muy difundida, en las obligaciones de no hacer no cabria la posibilidad de mora en sentido estricto, ya que la realizacin de la violacin del deber de abstencin por parte del deudor determinara una situacin de incumplimiento definitivo e irreversible.

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En la obligacin negativa dicha ejecucin ulterior es irrealizable, pues la sola realizacin del hecho patentiza lisa y llanamente el incumplimiento definitivo. As, si alguien se obliga a no concurrir el da 10 a un determinado acto y, pese a ello, lo hace, incurre en incumplimiento definitivo de la obligacin. Otra corriente de opinin exhibe criterios menos rgidos y estima que dicha conclusin no puede ser admitida en forma generalizada para todas las obligaciones de no hacer. Tratndose de obligaciones de no hacer instantneas, esto es, que no proyectan sus efectos en el tiempo para su cumplimiento, es evidente que la idea de mora resulta insostenible. La situacin puede ser distinta cuando se trate de obligaciones negativas de tracto continuo, o sea, de aquellas que proyectan una abstencin continuada en el tiempo. En tal caso, es posible que la mera realizacin del hecho a cuya abstencin se ha obligado el deudor no importe una situacin de incumplimiento definitivo sino de mora debitoris. El acreedor todava puede tener inters en que la prestacin se cumpla en tal supuesto y as reclamarlo. Cabe sealar que las diferencias que separan a estas dos corrientes son mas aparentes que reales, pues ellas se acortan sensiblemente cuando se tiene en cuenta que gran parte de quienes niegan que pueda haber mora en las obligaciones de no hacer llegan a resultados similares. Ejecucin por equivalente. Indemnizacin por daos y perjuicios:

En caso de incumplimiento el acreedor tiene derecho a obtener la indemnizacin de los daos y perjuicios que deriven de aqul. Incumplimiento no imputable al deudor:

Si el incumplimiento del deudor obedece a causas que no le son imputables, la obligacin se extingue conforme a lo previsto en el art. 627. Rigen de tal modo los principios de las obligaciones de hacer. 3. obligaciones alternativas. Obligaciones de objeto plural:

Son aquellas que presentan una pluralidad de prestaciones. Ellas se contraponen a las obligaciones de objeto simple, que slo tienen una prestacin. La multiplicidad de objeto puede ser conjunta o disyunta. En las primeras existe una diversidad de prestaciones debidas en forma acumulativa; as por ejemplo, la obligacin de entregar un cuadro cuya denominacin es x o y. Estas obligaciones slo difieren cuantitativamente de las de objeto simple, por lo que carecen en nuestro cdigo de un rgimen jurdico especfico. El acreedor puede exigir al deudor el cumplimiento ntegro de la prestacin y, como consecuencia de ello, est legitimado para rechazar todo pago que no contemple la entrega de los cuadros comprados. En las obligaciones disyuntivas son aquellas que versan sobre varias prestaciones distintas, pero debidas no en forma acumulativa sino disyuntiva. El deudor se libera entregando alguna (o algunas) de esas prestaciones. Dentro de esta categora encontramos a las obligaciones alternativas y facultativas, aunque en estas existe en realidad una falsa disyuncin. Obligacin alternativa: Concepto:

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El art. 635 dispone: obligacin alternativa es la que tiene por objeto una entre muchas prestaciones independientes y distintas las unas de las otras en el titulo, de modo que la eleccin que deba hacerse entre ellas, quede desde el principio indeterminada. Su objeto esta constituido por varias prestaciones establecidas en el titulo en forma disyuntiva, distintas e independientes entre si, de las cuales el deudor debe ejecutar solamente alguna de ellas para liberarse. Por ejemplo la obligacin de entregar un automvil o un departamento. El deudor debe cumplir con alguna de las prestaciones pero no con todas. Todas las prestaciones debidas alternativamente integran el objeto de la obligacin desde su nacimiento hasta el momento en que opera la eleccin de aquella que deber ser cumplida. Producida dicha concrecin, las restantes prestaciones, no elegidas, se desvanecen como una consecuencia propia y normal de la alternatividad. Las prestaciones que integran el objeto de la obligacin se encuentran en situacin de paridad y pueden ser de dar, hacer o no hacer. Fuentes: Pueden surgir de la voluntad de las partes o de la ley. Derivan entonces de la voluntad cuando surgen de contratos o de actos jurdicos unilaterales, intervivos o mortis causa (la obligacin impuesta a un heredero en un legado alternativo arts. 3757, 3758). Nacen de la ley cuando sta, en forma inmediata as lo consagra (arts. 580, 581,605, etc.). Caracteres: Se trata de una sola obligacin, que tiene un vnculo nico. El objeto es plural, integrado por diversas prestaciones que se dirigen en forma alternativa a satisfacer el inters del acreedor. El cumplimiento se alcanza a travs de la ejecucin de alguna de esas prestaciones. Las prestaciones que se encuentran son distintas en independientes las unas de las otras. Son distintas en cuanto no pueden refundirse entre si, por absorcin de una prestacin en la otra. Son independientes entre si, por cuanto no quedan subordinadas las unas en las otras y no dependen de las dems para su existencia o eficacia. La eleccin de la prestacin que debe ser cumplida se realiza dentro de todas aquellas prestaciones previstas in obligatione. Producida la eleccin, la alternatividad produce su efecto normal, lo cual genera la determinacin definitiva de la prestacin debida y el descarte de las no seleccionadas. Este fenmeno suele ser denominado concentracin. La concentracin o la concrecin en las obligaciones alternativas puede producirse por dos maneras distintas. Una es la eleccin y otra la imposibilidad sobrevenida de una o algunas de las prestaciones que integran disyuntivamente el objeto de la prestacin. Facultad de eleccin: La eleccin es la declaracin unilateral recepticia, expresa o tacita, emitida por quien est facultado para practicarla, por la que se determina cul de las prestaciones que integran alternativamente el objeto de la obligacin habr de ser cumplida y, al mismo tiempo, se descartan aquellas que queden al margen de dicha seleccin. La naturaleza de la eleccin constituye una simple facultad jurdica, que se inserta en el amplio espectro de los derechos potestativos.

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El art. 637 dispone: en las obligaciones alternativas, corresponde al deudor la eleccin de la prestacin de uno de los objetos comprendidos en la obligacin. Se reconoce al deudor la facultad de eleccin como lgica aplicacin del principio del favor debitoris. Cuando la facultad de eleccin recae sobre el deudor, la obligacin es denominada alternativa regular. Nada impide que las partes, en ejercicio de la autonoma privada, puedan expresa o tcitamente atribuir tal facultad al acreedor o inclusive a un tercero. Cuando la facultad de eleccin descansa en el acreedor o en un tercero la obligacin se denomina alternativa irregular. Mora en la eleccin: Segn se trate de mora del deudor, el acreedor o de un tercero: El art. 766: si la cosa fuese indeterminada y a eleccin del acreedor, el deudor debe hacerle intimacin judicial para que haga la eleccin. Si rehusare hacerla, el deudor podr ser autorizado por el juez para verificarla. La doctrina nacional se encuentra divida: la primera posicin debe aplicarse analgicamente la solucin del art. 766. Otra lnea de pensamiento sostiene que si el deudor no cumple con lo debido, procede la indemnizacin sustitutiva de daos y perjuicios. Otros, finalmente, sostiene que la eleccin debe ser realizada por el juez, par entender que, si tal facultad pasase al acreedor, ello implicara una pena civil no prevista por las partes ni por la ley. Cuando la facultad de eleccin a sido delegada a un tercero y ste se muestra remiso en practicarla, no queda otra solucin posible que si verificacin por el juez. Es una solucin pacficamente aceptada por la doctrina nacional.

Acreedor

Deudor

Tercero

Efectos de la eleccin: Concentracin y descarte de prestaciones: determina la concrecin de la prestacin que habr de cumplirse y el descarte correlativo de las no optadas. Desde una perspectiva procesal, la eleccin tiene tambin una enorme importancia, pues slo a partir de ella existe una deuda susceptible de ser demandada por va ejecutiva. quid del efecto retroactivo: una doctrina se ha pronunciado por la afirmativa, la eleccin actuara de esa manera pues hara que lo elegido hubiera sido debido desde el momento mismo de gestacin de la obligacin y que las restantes prestaciones se consideran como si nunca hubiesen sido debidas. Otra posicin objeta ese pretendido efecto retroactivo por considerar que el mismo no surge de la ley ni aparece impuesto por la naturaleza de la obligacin. Irrevocabilidad: una vez consumada la eleccin es irrevocable. Elementales razones de seguridad jurdica justifican esa solucin

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que es la que mejor garantiza los derechos de la otra parte. La eleccin slo puede ser dejada sin efecto por las partes antes o simultneamente con la primera notificacin. Nulidad de la eleccin: si la eleccin es declarada nula, la facultad de eleccin vuelve a tener vigencia en las mismas condiciones en que exista (arts. 1038, 1050). Eviccin y vicios redhibitorios: es materia de controversia si la eleccin puede quedar sin efecto en caso de eviccin o de vicios ocultos de la cosa entregada. Conforme a una opinin (arts. 2152, 3780), la otra parte opta por reclamar la entrega de alguna otra de las prestaciones o la indemnizacin de daos y perjuicios. Segn otro criterio, el afectado slo tendra a su favor los derechos que emergen del descubrimiento de los vicios ocultos o de la eviccin, ya que la obligacin se ha concretado no quedando posibilidad alguna de hacerla retornar a su rgimen anterior. Prestaciones peridicas: el art. 640 dispone, cuando la obligacin alternativa consista en prestaciones anuales, la opcin hecha para un ao no obliga para los otros. Acerca del pretendido efecto novatorio: segn cierta corriente, la eleccin provocara la transformacin de la obligacin alternativa en obligacin de objeto nico, lo cual supondra un supuesto de novacion. Sin embargo no se trata de una novacion objetiva. La concentracin que emana del acto de eleccin es el desarrollo natural de la obligacin alternativa, ya que la misma tiende hacia ello desde su origen. No hay, de tal modo, sustitucin del objeto por uno nuevo, sino determinacin del objeto que habr de ser cumplido. El terreno en el que acta la eleccin es el del cumplimiento y no el de la transformacin de la obligacin originaria.

4. obligaciones facultativas. Concepto:

Es aquella que tiene por objeto una sola prestacin, pero que permite que el deudor pueda facultativamente sustituirla por otra distinta. En este tipo de obligaciones existe unidad de prestacin debida y pluralidad de prestaciones idneas para satisfacer el inters del acreedor. Se trata, en definitiva, de una obligacin de objeto nico acompaada de una facultad sustitutiva que, si bien o incorpora un objeto distinto a la obligacin, hace posible una modificacin objetiva del vnculo en el momento del pago. Caracteres: Unidad de objeto: el deudor debe slo una prestacin in obligatione, por lo que el acreedor no tiene sino derecho a reclamar la misma. La obligacin no deja de ser de objeto nico por el hecho de haberse previsto en facultad de pago una prestacin distinta. Causa nica. Unidad de vnculo jurdico. Slo el deudor est legitimado para sustituir la prestacin debida por otra que se encuentre en facultad de pago y cuyo cumplimiento sea idneo para liberarlo. Esta opcin juega siempre a favor del sujeto pasivo, por lo que no hay obligaciones facultativas irregulares. Si el acreedor pacta con el deudor una

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prestacin distinta a la debida, estaramos frente a una obligacin alternativa irregular. La prestacin debida y la que se encuentra in facultate solutionis no se halla en el mismo plano. Existe entre ambas una clara diferencia: en tanto una es debida como objeto de la obligacin, la otra no asume ese carcter y slo puede ingresar en facultad de pago cuando el deudor ejercite esa opcin. La prestacin debida y la que se encuentra en facultad de pago se hallan en situacin de disparidad. Comparacin con las obligaciones alternativas: Facultativas La prestacin debida es nica, aunque admite con el tiempo una pluralidad de prestaciones al tiempo del pago. Hay disparidad entre las prestaciones con que puede desobligarse el deudor, pues una sola entra en el objeto debido, mientras la otra queda al margen de la deuda. Se rige nicamente por la que corresponde a la prestacin principal. El derecho de optar por la prestacin que se encuentra en la facultad de pago recae en principio exclusivamente sobre el deudor. La nulidad de la prestacin adeudada en una obligacin facultativa provoca la nulidad de toda la obligacin. El acreedor slo puede exigir la prestacin principal que le es adeudada, sin posibilidad de reclamar la que se encuentra en facultad de pago, salvo en el supuesto anmalo del art. 648. Se extingue cuando exista imposibilidad de pago de la prestacin principal, inclusive cuando pueda ser cumplida la que se encuentra en facultad de pago.

Alternativas Pluralidad de prestaciones adeudadas in obligatione y unidad de prestacin in solutione. Las prestaciones son distintas e independientes entres si y se encuentran en un plano de paridad entre ellas. La naturaleza se determina por la prestacin elegida. La facultad de eleccin puede recaer sobre cualquiera de las partes e inclusive sobre un tercero. La nulidad de una de las prestaciones no afecta la validez de la obligacin. Si el regular, el acreedor slo puede pedir el pago al deudor de alguna de las prestaciones que forman el objeto de la obligacin, estando el deudor en libertad para cumplir con aquella que elija. Se extingue solamente cuando todas las prestaciones que integran su objeto hayan perecido por causas no imputables al deudor y siempre que ste no se encuentre antes constituido en mora.

Objeto de la prestacin en la facultad de pago:

La prestacin en facultad de pago puede ser de dar, hacer o no hacer. Dicha facultad de sustitucin puede tambin estar referida a distintas contingencias de la ejecucin, relativas, por ejemplo, a circunstancias de modo, tiempo y lugar. (El deudor se obliga a pagar la suma de 20000 pesos de contado, pero se reserva en facultad de pago la posibilidad de desobligarse abonando dicho importe en cuatro cuotas con inters de uno por ciento mensual sobre saldos). La facultad de optar:

Es la facultad que tiene el deudor de sustituir la prestacin adeudada por la que se encuentra en facultad de pago. A quien corresponde:

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La facultad de optar le corresponde al deudor. Segn algunos autores, nada impide que las partes puedan acordar la facultad de sustitucin a favor del acreedor. Esta interpretacin no resulta satisfactoria, por cuanto la transferencia de tal facultad al acreedor importa una evidente desnaturalizacin de esta figura, situndola lisa y llanamente en el terreno de la obligacin alternativa irregular. Modo de practicarla: De acuerdo con la doctrina mayoritaria, la opcin que puede ejercitar el deudor slo queda consumada en el comienzo del cumplimiento. Por lo tanto, cualquier decisin anterior a ese acto, aun notificada al acreedor, es irrelevante y no enerva el derecho de modificarla. Para otros autores, estiman que la facultad de optar ser rige por principios similares a los de la eleccin en la obligacin alternativa. Por lo tanto, la opcin quedara configurada a travs de una declaracin de voluntad del deudor, debidamente comunicada al acreedor. El deudor dispone hasta el momento del pago para ejercitar la facultad de optar. Efectos: Los efectos de la obligacin facultativa estn alcanzados por el principio de interdependencia que existe entre la prestacin principal y la que se encuentra en la facultad de pago. Rige por lo tanto la regla del art. 523. Tambin se aplica el principio de que lo principal determina la suerte de lo accesorio. (645, 649, 650). La nulidad de la prestacin principal provoca la de la accesoria. La nulidad de la prestacin accesoria no produce la nulidad de la principal. La imposibilidad de pago de la prestacin accesoria no produce efecto alguno respecto de la principal. Riesgos: Cabe distinguir segn la prestacin imposible de cumplimiento sea la principal o la denominada accesoria. Prestacin principal de cumplimiento imposible: Por causas no imputables al deudor La obligacin se extingue sin responsabilidad alguna de su parte por imposibilidad de pago. Esta regla reconoce una excepcin: cuando el deudor ya se encuentra en mora al momento de producirse el casus. En tal supuesto asume las consecuencias de este ultimo y responde por daos y perjuicios (889 y 892) Es totalmente irrelevante a los fines de este caso que la prestacin accesoria pueda ser susceptible de cumplimiento. El deudor slo debe la principal y el acreedor nicamente puede exigir esta ltima. Por causas imputables al deudor El acreedor tiene derecho a optar por los daos y perjuicios que experimente a raz del incumplimiento de la prestacin principal o a solicitar el cumplimiento de la prestacin que se encuentra en facultad de pago. Esta solucin (648) ha sido criticada por la doctrina nacional, que ve en ella una fuerte anomala. Si la prestacin principal es la nica debida al acreedor, nada justifica que, en caso de imposibilidad de cumplimiento imputable al deudor, el acreedor pueda reclamar aquella que se encuentra en facultad de pago y que, por definicin, est al margen del objeto obligacional y no le es debida.

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Prestacin accesoria de cumplimiento imposible: La imposibilidad de la prestacin accesoria por causas no imputables al deudor no afecta en lo ms mnimo la prestacin principal. Si ella obedece a causas imputables al deudor la solucin es la misma: no produce ningn efecto en las relaciones entre acreedor y deudor, ni tiene incidencia respecto de la prestacin principal. 5. obligaciones de medio y resultado. Concepto:

La obligacin de medios son aquellas cuyo cumplimiento se satisface con una actividad diligente e idnea para alcanzar el objetivo perseguido por las partes, aun cuando ste no se obtenga. Ejemplo: obligacin del abogado de defender penalmente a un cliente. La obligacin de resultado son aquellas cuyo objeto consiste en la obtencin de un resultado, que es asegurado por el deudor y cuya no consecucin frustra el inters del acreedor. Ejemplo: la obligacin de entregar la cosa vendida en la compraventa. Inters del acreedor en las obligaciones de medios y resultado:

Es la ndole del inters comprometido lo que diferencia a estas obligaciones. La obligacin de medios se compromete a realizar una conducta diligente el cual no esta asegurado. En ella el deudor cumple con la aplicacin de su leal saber y entender y con las reglas de su arte u oficio, siempre de buena fe. Aqu el inters del acreedor se satisface con una actuacin acorde a lo pactado. La obligacin de resultado es en la cual el deudor se compromete a la realizacin de una actividad para el logro de un inters final del acreedor, de suerte que su falta de obtencin importa incumplimiento. Aqu el inters del acreedor se satisface con la obtencin de la meta pactada, en caso contrario habr incumplimiento. Antecedentes y terminologa:

Hay antecedentes de las mismas en el derecho romano y en el antiguo derecho francs. En Alemania fue perfilada por Bernhoft y desarrollada por Fisher. A principios del s. XX, Osti en la doctrina italiana, advirti su utilidad. Se las ha llamado obligacin general de prudencia y obligacin determinada, de la diligencio o resultado, de simple comportamiento o de conducta y de resultado, obligaciones de medios y de fines. Evolucin del distingo:

Para un autor francs, dentro de un contexto de responsabilidad contractual netamente subjetivo, la distincin servia para determinar a quien corresponda la carga de la prueba en el incumplimiento obligacional. Para este autor la carga de prueba dependa si la obligacin era de medios o de resultado: en las primeras, corresponda al acreedor (o a la victima del hecho) probar la concurrencia de la culpa del demandado, en cambio en las segundas, corresponda al demandado la prueba de la no culpa, esto era por entonces, caso fortuito.

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Actualmente, si bien de ordinario, en las obligaciones de medios la carga del incumplimiento (de la culpa) pesa sobre el acreedor que la alega, nada impide que puedan consagrarse inversiones del onus probando. En las obligaciones de resultado, en cambio, sigue vigente el principio de que pesa sobre la obligacin la carga de exculparse. Objeciones de la distincin: Toda obligacin es al mismo tiempo de medios y de resultado, porque siempre tiene en miras una finalidad (resultado) y supone la presencia de los medios para alcanzarla. La responsabilidad contractual reposa en la idea de culpa y solo excepcionalmente es objetiva. Trascendencia del distingo para la determinacin del factor de atribucin:

Posteriormente, algunos autores le atribuyeron a la distincin consecuencias diferentes y mucho ms trascendentes a la vez, que la mera distribucin de la carga probatoria. En argentina, llevaron la cuestin al plano del factor de atribucin. En las obligaciones de medios, el factor de atribucin es subjetivo, basado en la idea de culpa probada o presumida del deudor. En ellas, el obligado se exculpar probando su obrar diligente, su no culpa. En las obligaciones de resultado, el factor de atribucin es objetivo, cuando no se obtiene el resultado de nada sirve al deudor probar su no culpa o que el acreedor pruebe que ella existi. En las obligaciones de resultado, cuando ste no se logra, la diligencia del deudor, mayor o menor, deviene irrelevante. El deudor solamente se liberar con la prueba del casus. Deber el deudor para exculparse, interrumpir el nexo causal, esto es, probar que no el autor de esa frustracin. Ellos puede ocurrir ante 3 situaciones: caso fortuito o fuerza mayor, hecho del acreedor (o de la victima) o hecho de un tercero por que no se deba responder. 6. obligaciones divisibles. Concepto:

Son aquellas que tienen por objeto prestaciones susceptibles de cumplimiento parcial, son indivisibles las que no pueden ser cumplidas sino por entero. La divisibilidad y los sujetos de la obligacin:

Si bien esta clasificacin se asienta sobre una cuestin de la prestacin (su aptitud para ser fraccionada), su mayor trascendencia opera cuando existe pluralidad subjetiva en cualquiera de los polos de la obligacin (o ambos), toda vez que habiendo solamente un acreedor y un deudor la obligacin se juzga como indivisible, ya que el acreedor no est obligado a recibir pagos parciales. Ella permite determinar si una prestacin es susceptible de cumplimiento parcial siempre que medie acuerdo al respecto. Permite tambin precisar si ciertos actos de ejecucin fraccionada pueden o no importar un pago parcial. La divisibilidad de la prestacin tiene tambin importancia en materia de compensacin parcial, la cual slo es concebible tratndose de obligaciones divisibles.

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Divisibilidad y divisin: La divisibilidad es una simple posibilidad que permite la realizacin de la divisin, pero que por si sola no la determina. Si Juan se obliga a entregar a pedro $20000 en 10 cuotas, hay una prestacin divisible perfectamente dividida; si en cambio, el pago debe realizarse en pago nico, no hay divisin alguna, aunque la prestacin sea divisible. Se distingue de tal modo, la aptitud de la prestacin para ser dividida de la divisin que importa ya el fraccionamiento. Ello se advierte claramente en las obligaciones que tienen un solo acreedor y deudor, en donde aun siendo la prestacin divisible, debe ser cumplida por entero. La divisibilidad en el cdigo civil. Requisitos del fraccionamiento:

La cuestin se asienta en las siguientes premisas: divisibilidad Depende exclusivamente de la naturaleza de la prestacin y de su aptitud para ser fraccionada y tambin del hecho de cumplirla. En nuestro cdigo no hay otra divisibilidad que la natural, quedando descartada toda invocacin a la divisibilidad ideal o intelectual, que es rechazada de plano (nota art. 679). Indivisibilidad La doctrina dominante entiende que sta puede surgir de la naturaleza de la prestacin, o en su defecto de la voluntad de las partes, que pueden convertir en indivisible una prestacin que materialmente admite ser fraccionada. La idea de indivisibilidad est asociada, de tal modo, no slo a la naturaleza de la prestacin sino tambin a la finalidad.

El mtodo seguido por Vlez ha sido motivo de distintas crticas. Sostiene Colmo que la metodologa es arbitraria, ya que consagra ttulos independientes para las obligaciones divisibles e indivisibles y para las obligaciones simplemente mancomunadas y a las solidarias, como si hubiera una antinomia entre ellas. La nocin de divisibilidad en nuestro cdigo civil se asienta en la aptitud material de la prestacin para ser fraccionada. Un primer dato para descubrir si la prestacin es o no divisible est dado por su propia naturaleza: si sta admite ser materialmente fraccionable, de modo que cada una de sus partes tenga la misma calidad del todo, sin afectar su valor y sin convertirla en antieconmica en su uso y goce, la prestacin es divisible. Cabe insistir que por aplicacin de la autonoma privada nada impide que las partes puedan convertir, expresa o tcitamente, una prestacin que materialmente admite dicho fraccionamiento en indivisible. Nuestro cdigo admite la indivisibilidad ideal o convencional. En cambio no admite el procedimiento inverso de las mismas. Requisitos: Para configurar la obligacin en divisible no basta con la aptitud material de la prestacin para ser materialmente fraccionada. Es preciso, adems, que cada parte que resulte de esa fragmentacin presente rasgos de homogeneidad respecto del todo, que la divisin no altere la esencia o sustancia de la prestacin, que no haga perder su valor econmico y que no convierta en antieconmico el uso y aprovechamiento de la cosa. Aptitud natural de la prestacin para ser fraccionada. Homogeneidad. Aptitud natural para ser fraccionada (arts. 667 y 2326 y nota del art. 669). Es menester que cada una de esas partes

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Inalteratibilidad del objeto.

Inalteracin econmica.

Utilidad.

en que ella se disecciona sean homogneas y anlogas respecto de las otras, y tenga las mismas calidades del todo. Ello es lo que permite que la ulterior reunin de todas las prestaciones parciales, fruto del fraccionamiento, constituya nuevamente la prestacin entera. El fraccionamiento no debe transformar a cada parte en una cosa distinta de la debida. El cumplimiento de este requisito debe ser valorado en funcin de los fines tenidos en cuenta por las partes al constituir la obligacin. El fraccionamiento tampoco debe afectar el valor econmico de la cosa debida, cuando se trate de obligaciones de dar. Ejemplo, diamante. En virtud de ello, consagra el criterio de la no divisibilidad cuando dicho fraccionamiento convierta en antieconmico el uso y aprovechamiento de la cosa.

La divisibilidad en las obligaciones de dar, hacer o no hacer, alternativas y facultativas: Obligaciones de dar: Es una consecuencia lgica que tiene la naturaleza eminentemente fungible y divisible del dinero. Sin embargo, la obligacin en dinero en indivisible cuando se prometa una determinada cantidad, unitariamente considerada, para la consecucin de un fin. Es corolario del carcter abstracto que tiene el valor adeudado y de su necesidad de traducirse en dinero al momento del pago. Todas las prestaciones que se determinan cuantitativamente son divisibles por naturaleza, en funcin de aquello que se cuenta, pesa o mide. Son divisibles siempre que el nmero de cosas que deban ser entregadas sea igual al nmero de acreedores y deudores, o su mltiplo exacto. En estas obligaciones se tiene en cuenta la proporcionalidad del nmero de cosas debidas con relacin al nmero de acreedores y deudores.

Obligaciones de dar sumas de dinero.

Obligaciones de valor.

Obligaciones de dar cantidades de cosas.

Obligaciones de dar cosas inciertas no fungibles.

Obligaciones de hacer:

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En este tipo de obligaciones rige el principio de la indivisibilidad. Excepcionalmente, pueden ser divisibles cuando fueran establecidas en funcin del tiempo de ejecucin o de la extensin del resultado del trabajo (art. 670). Como regla, las obligaciones de hacer son indivisibles. Sin embargo admiten excepciones: 1 Las obligaciones de hacer consistentes en das de trabajo u otras formas similares. Las que se traducen en un trabajo dado, segn determinadas medidas expresadas en el titulo de la obligacin, como la construccin de un muro que ha sido estipulada por metros. Cuando la obligacin de hacer tiene por objeto una obra, un resultado, rige el principio de la indivisibilidad pues aquella es concebida como una unidad, no pudiendo decirse que se haya concretado hasta tanto no est enteramente lograda.

Obligaciones de no hacer: Se discute si las obligaciones de no hacer son divisibles o indivisibles. Conforme a una opinin, tributaria de las ideas de Freitas, las obligaciones de no hacer son siempre indivisibles, por cuanto cualquier violacin parcial al deber de abstencin importa incumplimiento. En ellas no habra materia a la que pudiera ser aplicada la divisin. Otros autores, en cambio, si bien reconocen que en esta materia prevalece el principio de indivisibilidad, admiten supuestos de excepcin, en donde la obligacin puede ser divisible. En las obligaciones de no hacer, la divisibilidad o indivisibilidad de la prestacin depende de tipo de conducta negativa debida y, fundamentalmente, de la finalidad perseguida por las partes al tiempo de contraerse la obligacin. De acuerdo al art. 671, la valoracin debe hacerse en forma circunstanciada, en cada caso en particular. Es evidente que en estas obligaciones la regla es la indivisibilidad. Slo en casos muy excepcionales las obligaciones de no hacer son divisibles, supuestos que, por lo general, requieren que el inters del acreedor no se frustre en razn de una mnima infraccin o que se trate de prestaciones negativas de carcter permanente, como por ejemplo, la llamada obligacin de no hacer competencia. Obligaciones alternativas: La divisibilidad de la obligacin alternativa se determina en funcin de la prestacin elegida. Antes de la eleccin no es posible precisar el carcter divisible o indivisible de la obligacin. Obligaciones facultativas: En las obligaciones facultativas la divisibilidad o indivisibilidad se determinan en funcin de la prestacin principal. En tema no presenta dificultades cuando ambas prestaciones son divisibles o indivisibles. Tampoco cuando la prestacin principal es indivisible y la accesoria divisible. En tal caso, la obligacin facultativa funciona como indivisible y si los deudores optaren por esta ultima, regir respecto de ella dicha indivisibilidad. La situacin inversa, en cambio, es ms problemtica. Si la prestacin principal en divisible y la facultativa no lo es, y los deudores optan por liberarse cumpliendo esta

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ultima, ninguna posibilidad de fraccionamiento es factible, pues ello importara un supuesto de divisibilidad ideal que el cdigo rechaza. Efectos de la divisibilidad en las relaciones entre acreedores y deudores: Principio general del fraccionamiento: La obligacin se divide entre tantas partes como acreedores y deudores haya. Como consecuencia del fraccionamiento, cada acreedor slo tiene derecho a percibir la parte que le corresponde en el crdito; y, correlativamente, cada deudor est obligado a pagar nicamente la parte que le corresponde en el pasivo. El principio general del fraccionamiento que admite nuestro cdigo en materia de obligaciones de sujeto plural cede frente a dos supuesto; en el plano del objeto de la obligacin, la indivisibilidad; en el vinculo jurdico, la solidaridad. Se determina en las relaciones entre acreedor y deudor la parte que cada uno tiene derecho a cobrar y pagar de acuerdo con los artculos 674, 691 y 692. Exigibilidad: Cada acreedor slo tiene derecho a exigir al deudor la cuota parte que le corresponde en el crdito y cada deudor nicamente est obligado a cumplir con la cuota parte que tiene en la deuda. Si el acreedor demanda la totalidad de la deuda a un codeudor, ste puede alegar una defensa de falta de accin. Pago: El deudor o cada codeudor slo estn obligados a pagar la parte que le corresponde en la deuda y en la medida del crdito del acreedor o de cada codeudor. En caso de existir pluralidad de acreedores y deudores, el criterio en materia de exigibilidad y pago es el mismo, por lo que la divisin del crdito y de la deuda debe hacerse primero en el polo activo y luego en el pasivo. Si habiendo ms de un acreedor, el deudor paga la totalidad de la deuda a uno de stos, no se libera frente a los restantes y continua obligado por la parte que a stos corresponde en virtud de lo dispuesto por los arts. 731 y 733. Sin embargo, tiene derecho, en tal caso, a repetir lo abonado en exceso del acreedor que haya recibido el pago total. Excepcin al fraccionamiento de pago: Se da cuando uno de los deudores o uno de los coherederos tuviese a su cargo el pago de toda la deuda, ya en virtud del titulo de la obligacin, o por haberse as determinado en la divisin de la herencia, en cuyo caso el deudor podr ser demandado por el todo de la obligacin, salvo sus derechos respecto a los otros codeudores o coherederos. En realidad se trata de una excepcin aparente, pues no existe abandono de la divisibilidad, ni modificacin sustancial de sus efectos. El hecho de que los codeudores designen a uno de ellos para que cumpla con toda la obligacin por los dems obligados, no altera el carcter de la obligacin. El deudor designado que paga la totalidad de la deuda tiene las acciones de reintegro contra los restantes codeudores, por la parte que a cada uno le corresponde en la deuda. Cabe sealar que el supuesto que analizamos se refiere exclusivamente al aspecto pasivo de la obligacin; de all que, si existen varios acreedores, estos slo podrn exigir su parte en el crdito (3497).

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El pago integro a cargo designado slo tiene lugar en los casos que la ley ha previsto, esto es, cuando as se haya determinado en el titulo de la obligacin (1197) o en la divisin de la herencia (3497). Si la designacin surge del titulo, al no haber transformacin en obligacin indivisible, en caso de producirse el fallecimiento del designado, el compromiso de pago integro se divide entre sus herederos. Otros modos extintivos: Como consecuencia del fraccionamiento de prestaciones que caracteriza a estas obligaciones, se constituyen tantas obligaciones autnomas e independientes como sujetos vinculados existan, de forma tal que lo que le sucede a alguno de ellos no afecta a los otros (691). La extincin de cualquiera de dichas relaciones no produce efecto alguno respecto de las dems. Por lo tanto, la novacion celebrada entre uno de los codeudores con uno de los coacreedores no tiene efectos extintivos respecto de los dems (809 y 810) Las mismas conclusiones son aplicables a la remisin de la deuda y a la renuncia (874, 877 y 881). La compensacin operada entre alguno de los deudores con alguno de los acreedores slo tiene virtualidad respecto de los sujetos comprendidos en ella y carece de efectos con relacin a los dems (830). Insolvencia: La insolvencia de un codeudor es soportada por el acreedor, quien no puede reclamar a los dems codeudores la parte que corresponda al insolvente (677 y 694). El principio, sin embargo, no es absoluto, pues existen algunas obligaciones mancomunadas simples, divisibles, que por disposicin legal obligan a los codeudores a soportar, proporcionalmente, la insolvencia de alguno de ellos. Tal lo que sucede en materia de sociedad y condominio. Interrupcin y suspensin de la prescripcin: Los efectos de la prescripcin, de la interrupcin y de la suspensin de la prescripcin son personales y no se propagan a los dems codeudores y coacreedores. Es una consecuencia lgica del fraccionamiento de vnculos y de prestaciones existente. Cosa juzgada: La sentencia dictada en un juicio contra uno de los codeudores de una obligacin divisible o a favor de uno de los coacreedores solamente tiene consecuencia para los sujetos que intervinieron en l. En consecuencia, tanto lo codeudores como los coacreedores ajenos al proceso no son alcanzados por los efectos de la cosa juzgada. Mora: En las obligaciones simplemente mancomunadas, tanto de objeto divisible cuanto indivisible, los efectos de la mora y de la culpa de cualquiera de los codeudores (o coacreedores) son personales y no se propagan. Culpa y dolo: La mora o culpa de uno de los deudores no tiene efecto respecto a los otros (697). Si bien el planteo de la ley ste referido al sujeto pasivo, nada obsta a que igual rgimen se adopte cuando la mora o la culpa se refieran al sujeto activo.

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Igual principio debe aplicarse tambin al caso del dolo por parte del cualquiera de los sujetos intervinientes en una obligacin divisible. Finalmente, conviene aclarar que el dolo o la culpa de varios deudores los responsabiliza a todos ellos, pero cada uno responder en proporcin a su parte, salvo que sea aplicable el art. 1081 por haber mediado un delito del derecho criminal (1107). Clusula penal: Tratndose de obligaciones simplemente mancomunadas, divisibles o indivisibles, los efectos de la clusula penal son siempre personales. Slo incurre en la pena el codeudor que incurra en mora o incumplimiento y nicamente por la parte que le corresponda en la obligacin. Efectos en las relaciones internas: Pago en exceso: En materia de obligaciones simplemente mancomunadas de objeto divisible, cada coacreedor slo puede exigir a cada codeudor el cumplimiento de su parte en la deuda. Existen varias hiptesis: Un acreedor con varios deudores (pluralidad pasiva). Si un codeudor paga la totalidad de la deuda por error, esto es, creyndose deudor in totum, tiene derecho a repetir lo pagado en exceso por aplicacin de las reglas del pago por error (790). Si el pago en exceso se realiza en la creencia de tener el acreedor titulo para recibirlo, ignorando que con anterioridad la deuda haba sido ya cancelada. El pago no tiene causa y procede la repeticin de lo pagado por aplicacin de los arts. 792 y 793. Si, en cambio, paga deliberadamente la deuda de los dems codeudores en pleno conocimiento del carcter ajeno de la obligacin, la repeticin de lo pagado en exceso no procede, debiendo, en tal caso, articularse la accin pertinente contra los dems codeudores, para obtener el reembolso de lo pagado en exceso. Dicho pago se efectu con asentimiento de stos, se ejercita la accin que nace del mandato; si se realizo con ignorancia de los codeudores, procede la accin de gestin de negocios. Y si el pago se hizo en contra de la voluntad de los dems deudores, puede ejercitar la accin de enriquecimiento sin causa. Si el codeudor que realiz la totalidad del pago ha tenido por finalidad

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Varios acreedores y un solo deudor (pluralidad activa).

Varios acreedores y varios deudores (pluralidad mixta).

efectuar una liberalidad a favor de los dems codeudores, obviamente, no proceder repeticin alguna. En cambio, no dispone de la accin nacida del pago con subrogacin, por expresa exclusin legal. Si el deudor paga a un coacreedor la totalidad de la deuda, no se libera frente a los dems, a quienes debe pagar la cuota parte correspondiente. Sin embargo, el derecho de repetir lo pagado en exceso y la deuda con los dems acreedores se extinguirn si quien recibi el pago lo hubiese repartido con los coacreedores en debida forma. Procede en tal caso, la repeticin de lo pagado en exceso por aplicacin de las reglas del pago por error. Si uno de los codeudores paga a uno de los coacreedores una suma mayor a la debida, tal circunstancia no libera a los dems codeudores frente a los restantes coacreedores, ni tampoco al codeudor que pag en exceso frente a los restantes coacreedores (salvo, por cierto, que el acreedor que recibi dicho pago hubiese efectuado la distribucin pertinente con los dems coacreedores).

Ausencia de subrogacin legal: El art. 693 determina que: el deudor que pagase integra la deuda no ser subrogado en los derechos del acreedor contra los otros deudores. La prohibicin legal carece de razonabilidad, desde el mismo momento en que el art. 768/3 se confiere la subrogacin legal a favor de todo tercero no interesado que pague la deuda con el consentimiento expreso o tcito del deudor o con ignorancia de ste. Dado que el codeudor que paga la totalidad de la deuda es un tercero respecto del excedente de su parte, lo expresado en el art. 693, in fine, contradice el criterio de subrogacin legal indicado por el art. 768/3. Existen esfuerzos doctrinarios para conciliar estas dos normas: Algunos entienden que no existira tal contraposicin por cuanto a los arts. 693 y 768 se aplicara a situaciones distintas: el primero contemplara un pago efectuado por el codeudor a nombre propio, el art. 768/3 presupondra que el pago ha sido efectuado por el tercero a nombre del deudor. De all la improcedencia de la subrogacin en el primer caso y si plena viabilidad en el segundo. Galli propiciado lisa y llanamente tener por no escrita la parte final del art. 693. La doctrina dominante considera que el art. 768 consagra una regla general (subrogacin legal siempre que pague un tercero sin oposicin del deudor) que reconoce un excepcin (injustificada) en materia de pago en exceso efectuado por un

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codeudor de una obligacin simplemente mancomunada de objeto divisible. En consecuencia, el recupero de lo pagado en exceso en tales circunstancias debe efectuarse a travs de la accin de mandato (si el pago se realiz con el consentimiento de los codeudores), de la accin de gestin de negocios (si se efectu con la ignorancia de stos) o de la accin de enriquecimiento sin causa (si se medio oposicin a dicho pago). La doctrina es unnime. Medida de la contribucin o distribucin: La medida de la contribucin por parte de los codeudores y de la distribucin por parte de los coacreedores, en la relacin interna, se realiza tomando en cuenta la cuota parte que a cada uno le corresponde en la deuda o en el crdito divisible. Para determinar cul es dicha cuota parte a los fines de la contribucin o distribucin, debe estarse: A lo pactado en forma conjunta sobre la cuota parte entre los deudores y los acreedores. Si no hubiese pacto en tal sentido, a los contratos celebrados internamente, por los deudores entre s o por los acreedores entre s. En su defecto, atendiendo a la causa por la cual la deuda o el crdito fue conjuntamente contrado. A las dems relaciones entre los interesados entre s y a las restantes circunstancias del caso. En el supuesto de no poder determinarse las cuotas parte por ninguno de dichos parmetros, stas se consideran iguales. 7. obligaciones indivisibles. Concepto:

Son obligaciones indivisibles aquellas cuya prestacin no puede ser cumplida sino por entero (667). Lo trascendente en estas obligaciones es el carcter compacto que asume el objeto debido, que no permite fraccionamiento alguno. Indivisibilidad ideal y material:

La material es objetiva u ontolgica. Obedece a un criterio puramente fctico, ya que no es posible el fraccionamiento pues, en razn de su propia naturaleza, la prestacin no puede ser dividida en partes homogneas al todo y tener valor proporcional a dicho todo. Es ideal o voluntaria cuando prescinde por completo de la naturaleza de la prestacin y centra su atencin exclusivamente en la voluntad de los sujetos obligados, que asignan dicho carcter a una prestacin que por naturaleza no lo tiene. Casos de indivisibilidad: Si el objeto no puede ser materialmente dividido. Si la indivisibilidad es convenida. Si lo dispone la ley. La indivisibilidad de la prestacin en la obligaciones de dar, hacer, de no hacer, alternativas y facultativas:

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Remisin. La obligacin de dar una cosa cierta es indivisible, cualquiera sea la finalidad en virtud de la cual sta deba ser entregada (transferir o constituir derechos reales, transferir el uso o la entrega o restituir las cosas a su dueo). En nuestro cdigo lo que se tiene en cuenta para juzgar si una prestacin es divisible o indivisible es el hecho de cumplimiento de la prestacin. Si ste admite ser fraccionado, sin alterar la esencia y el valor de la cosa. Se comprende entonces, que la obligacin de dar una cosa cierta sea siempre indivisible, porque el hecho de su entrega no admite fraccionamiento alguno. Si tres deudores se obligan a entregar al acreedor un caballo determinado, dicha prestacin no puede ser cumplida sino por entero, pues seria inconcebible que alguno pretendiera liberarse entregando un tercio del caballo. Tal fraccionamiento producira la destruccin de la cosa. Efectos de la indivisibilidad en las relaciones entre deudores y acreedores: Principio de la propagacin de efectos: En virtud del cual ciertos hechos ocurridos entre uno de los coacreedores y uno de lo codeudores proyectan sus consecuencias a los restantes. En materia de obligaciones indivisibles, la propagacin de los efectos se asienta y estructura en torno al carcter compacto e insusceptible de fraccionamiento que tiene el objeto debido. Es importante tener en cuenta esto, pues ello nos permitir comprender mejor las razones por las cuales, en principio, la extensin de efectos que es propia de la indivisibilidad difiere de aquella que resulta de la solidaridad. En esta ultima, ella obedece a la particular estructura que tiene el vnculo jurdico (no al objeto), lo cual justifica una propagacin de efectos mucho mas intensa. La propagacin de efectos debe relacionarse con el objeto debido y, por tal motivo, asume sus principales proyecciones en el plano del cumplimiento obligaciones. En cambio, no se comunican los efectos de aquellos hechos que sean independientes de la prestacin, ocurridos entre algn coacreedor y algn codeudor, que slo producen consecuencias personales. Principio de prevencin: Conforme al cual la facultad que tiene el deudor de elegir a cual de los acreedores efectuar el pago cesa su alguno de stos hubiera demandado su cumplimiento. Pago: Cuando son varios lo acreedores, el deudor puede elegir a quien le pagara la prestacin, a salvo lo ya visto al principio de prevencin. Dicha opcin se lleva a cabo pagando. Una vez hecho el pago, las relaciones externas se terminan, quedando por dilucidar las relaciones internas. Otros medios extintivos: Novacion. Cuando tuvo lugar entre el acreedor y uno de los deudores, extingue la obligacin de los restantes codeudores, quienes no sern parte en la nueva obligacin, pero debern

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Compensacin.

Confusin.

Transaccin.

Insolvencia.

Prescripcin, interrupcin, suspensin.

Cosa juzgada.

reintegrar al codeudor que intervino en ella el valor de su parte. Cuando es realizada por uno de los coacreedores con el deudor comn, no propaga sus efectos, estos no son personales. Por ende los coacreedores que no fueron parte de ella, pueden demandar cumplimiento al deudor. Operada la compensacin entre un acreedor y un codeudor, la obligacin debe razonablemente extinguirse, quedando por dilucidar los efectos internos. Ella no propaga sus efectos, tiene solo efectos personales. Remisin de deuda: Efectuada por uno de los coacreedores a favor del deudor comn, solo tiene efectos personales y no es posible a los dems coacreedores. Cuando es efectuada a favor de uno de los codeudores, el cdigo guarda silencio. Por analoga los codeudores quedan liberados. Art. 851: la transaccin hecha por uno de los interesados, ni perjudica ni aprovecha a tercero ni a los dems interesados, aun cuando las obligaciones sean exigibles. Es una consecuencia del carcter contractual de la transaccin y los contratos, no pueden perjudicar a terceros. Si uno de los deudores es insolvente, el acreedor puede reclamar lo debido a los dems, con lo cual son stos los que soportan dicha insolvencia. Si ocurre la imposibilidad de pago por culpa de los deudores, el acreedor viene a soportar la eventual insolvencia de uno de los codeudores, pues la indemnizacin se debe en dinero, y es divisible, situacin en la cual el acreedor solo puede reclamar a cada deudor su cuota respectiva. Art. 688: prescripta una deuda indivisible por uno de los deudores contra uno de los acreedores, aprovecha a todos los primeros, y perjudica a los segundos; e interrumpida la prescripcin por uno de los acreedores contra uno de los deudores, aprovecha a todos aquellos, y perjudica a todos stos. De tal manera, la prescripcin liberatoria cumplida, propaga sus efectos. Hay tres posiciones doctrinarias: Para algunos se aplica el art. 715 por

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Mora, culpa, dolo y clusula penal.

analoga. (obligaciones solidarias). Para otros, creen que se debe considerar el tema caso por caso, asegurando la inviolabilidad de la defensa en juicio y evitando que puedan dictarse sentencias contradictorias. Para la mayora, entiende que la cosa juzgada no propaga sus efectos en materia de indivisibilidad. Sus efectos son personales y no se propagan a los restantes codeudores.

Efectos de la indivisibilidad en las relaciones internas: obligaciones solidarias.

Obligaciones indivisibles impropias: Son aquellas que solo pueden ser satisfechas por entero a travs de una actuacin conjunta de las partes. Los casos son los siguientes: La obligacin de escriturar de varios condminos. La obligacin de restituir la cosa depositada a todos los depositantes conjuntos. Las que requieren de un trabajo en equipo, ejemplo: una banda de rock que se oblig a tocar en un concierto. En cuanto a los efectos: Ningn acreedor (en caso de pluralidad activa) puede pretender el cobro de su crdito en forma individual y ningn deudor (pluralidad pasiva) puede ni est obligado a cumplir la prestacin en forma independiente de los dems codeudores. En caso contrario, puede serles opuesta la excepcin de falta de legitimacin activa o pasiva segn el caso.

Unidad VII:
1. obligaciones de sujeto nico y sujeto plural. Concepto: Las primeras tienen un solo acreedor y un solo deudor; las obligaciones de sujeto mltiple son aquellas que presentan ms de un sujeto en alguno de los polos de la relacin jurdica o en ambos. Dichas obligaciones se denominan mancomunadas. Clasificacin:

La pluralidad puede ser conjunta o disyunta. En el primer supuesto los sujetos se vinculan por intermedio de la conjuncin y, de manera que son concurrentes los unos con los otros, en relacin a sus deudas. Ejemplo: A y B deben a C y D 2000 $. En la pluralidad disyunta o alternativa, en cambio, existe una diversidad originaria de acreedores o deudores excluyentes entre si, de suerte que la eleccin de cualquiera de ellos deja sin efecto el crdito o la deuda de los otros. La pluralidad de sujetos en este tipo de obligaciones es aparente pues, en realidad, se trata de obligaciones de sujeto nico indeterminado, dentro de una pluralidad de sujetos posibles.

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Especies de mancomunacin conjunta: Existe una pluralidad de vnculos disociados entre cada uno de los acreedores y deudores que integran la relacin obligatoria. Existe una pluralidad de vnculos disociados entre cada uno de los acreedores y deudores que integran la relacin obligatoria. Existe pluralidad de vnculos coligados entre si, que derivan de la nica causa generadora de la obligacin. Existe pluralidad de vnculos coligados entre si, que derivan de la nica causa generadora de la obligacin.

Simplemente mancomunadas de objeto divisible. Simplemente mancomunadas de objeto indivisible. Solidarias de objeto divisible. Solidarias de objeto indivisible. Caracteres:

Pluralidad de sujetos en cualquiera de los polos de la obligacin o en ambos. Unidad de objeto. Causa fuente nica.

La misma puede ser originaria o sobrevenida. La prestacin es debida por todos los deudores a todos los acreedores. Es una sola obligacin. La causa generadora de la obligacin es la misma para todos los acreedores y deudores. Se trata de una relacin obligacional nica con pluralidad de vnculos disociados (mancomunacin simple) o coligados en un verdadero haz (en las solidarias).

Pluralidad de vnculos.

Mtodo del cdigo civil:

El cdigo civil regula separadamente las obligaciones divisibles e indivisibles de las mancomunadas simples y solidarias. Slo regula las obligaciones simplemente mancomunadas de objeto divisible, omitiendo toda consideracin de las de objeto indivisible. Establece una innecesaria reiteracin de soluciones normativas en materia de obligaciones simplemente mancomunadas de objeto divisible. 2. obligaciones simplemente mancomunadas. Concepto: Son obligaciones de sujeto plural en las que el crdito o la deuda se descompone en tantas relaciones particulares independientes entre si como acreedores y deudores haya. Como consecuencia directa de la descomposicin, se produce el fraccionamiento del vnculo jurdico. Lo verdaderamente caracterstico de estas obligaciones es la presencia de vnculos jurdicos disociados entre si, que determinan la existencia de una pluralidad de relaciones jurdicas funcionalmente independientes.

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De objeto divisible e indivisible: El fraccionamiento opera en toda su plenitud. No se trata de relaciones nacidas de causas fuentes diversas sino de obligaciones provenientes de una sola y nica causa generadora. Es por esa circunstancia que alcanza a varios sujetos al tiempo de descomponerse en una pluralidad de relaciones singularizadas. No estamos en presencia de compartimentos separados sino de piezas de un todo, por ms que ellas presenten una autonoma funcional considerable. El rgimen legal de las obligaciones simplemente mancomunadas de objeto divisible coincide en forma prcticamente total con el previsto por nuestro cdigo para las obligaciones divisibles. La circunstancia de que el objeto debido sea indivisible no obsta a la existencia de una pluralidad de vnculos disociados entre los distintos acreedores y deudores. El derecho del cualquier acreedor a reclamar la totalidad de la prestacin a cualquier deudor obedece a la imposibilidad de cumplimiento fraccionado. La situacin es diferente en materia de solidaridad: en razn de la virtualidad del titulo constitutivo y de la estructura del vnculo jurdico, cada deudor debe pagar toda la prestacin, porque debe la totalidad de la misma. Si la obligacin solidaria tuviese objeto indivisible, cada codeudor debera pagar la totalidad de la prestacin, porque la debe en su totalidad y adems, porque no podra pagar una parte.

Objeto divisible.

Objeto indivisible.

El principio general del fraccionamiento:

En una relacin jurdica obligatoria con pluralidad de sujetos, la ley presume la existencia de mancomunacin simple, operando el fraccionamiento del crdito y deuda en tantas partes como acreedores y deudores haya. Cuando la prestacin es indivisible no opera el fraccionamiento de la prestacin, aunque si la disociacin de vnculos jurdicos. El principio del fraccionamiento reconoce dos excepciones: la indivisibilidad y la solidaridad. Determinacin de la cuota parte de cada interesado: remisin.

3. obligaciones de mancumunacion solidaria: concepto:

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Es aquella en virtud de la cual, cualquier acreedor puede exigir a cualquier codeudor el cumplimiento integro de la prestacin, como consecuencia del titulo constitutivo o de una disposicin legal, con prescindencia de la naturaleza divisible o indivisible de la prestacin. Antecedentes histricos:

Leer. Pg. 563. Clases de solidaridad. Funcin econmica y jurdica: Es cuando existe una pluralidad de acreedores y un solo deudor, que permite a cada uno de aquellos reclamar la totalidad de la prestacin al deudor, quedando liberado este ltimo con el pago efectuado a uno solo. Constituye un instrumento de cierta utilidad para facilitar el cobro del crdito por los acreedores, desde el mismo momento en que legitima a cualquiera de ellos a reclamar y percibir la totalidad del mismo. De manera secundaria, facilita tambin la liberacin del deudor, permitindole pagar cmodamente a cualquiera de sus acreedores Es aquella en la cual existe una pluralidad de deudores y un solo acreedor y permite al acreedor reclamar de cualquiera de los deudores el pago ntegro de la deuda. Permite al acreedor reclamar el cumplimiento ntegro de la prestacin a cualquiera de los deudores, los que aparecen puestos en pie de igualdad frente a aqul. Esto explica que la solidaridad pasiva haya lisa y llanamente sustituido a la simple fianza en la prctica comercial y bancaria. Quien asume una obligacin como deudor solidario no goza del beneficio de exclusin que tiene el fiador. Tampoco es necesario, en consecuencia, demandar previamente al deudor principal para recin despus poder ejecutar al fiador. Es la que presenta pluralidad de deudores y acreedores. Puede suceder que en una obligacin en la que exista pluralidad activa y pasiva de sujetos, se haya pactado solamente la solidaridad pasiva. En tal caso se presenta la duda de si podra inferirse tambin la solidaridad activa de dicha relacin. La misma inquietud puede suceder en el supuesto inverso.

Solidaridad activa.

Solidaridad pasiva.

Solidaridad mixta.

La solidaridad pasiva implica la solidaridad activa? La solidaridad activa implica la pasiva?

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Fuentes de la solidaridad:

La ley menciona 4 fuentes posibles: La voluntad de las partes. El testamento. Las sentencias que tengan fuerza de cosa juzgada. La ley.

La voluntad de las partes: Es la fuente ms importante y antigua de solidaridad. La solidaridad legal: Es impuesta en aquellas hiptesis en las que el legislador quiere proteger con el mximo rigor posible la situacin del acreedor, de manera de asegurarle el cobro del crdito:

Actos ilcitos: los que participan en un delito como autores,

consejeros o cmplices responden solidariamente. Mandato: la obligacin de varios mandantes con respecto a un mandatario instituido para un negocio comn es solidaria. Comodato: los comodatarios que han tomado prestado de manera conjunta las mismas cosas, responden solidariamente por la restitucin o daos experimentados por ella. Fianza solidaria. Los condminos estn obligados solidariamente a responder por las cargas reales que graven la cosa. Es solidaria la responsabilidad de los que giran, aceptan, endosan letras de cambio, pagars y facturas conformadas. En las sociedades comerciales no constituidas regularmente, los socios y quienes contrataron en nombre de la sociedad quedan solidariamente obligados por las operaciones sociales. En las sociedades comerciales, los socios responden subsidiaria, ilimitada y solidariamente por las obligaciones sociales. En materia de prenda con registro estn obligados solidariamente al pago, el deudor prendario y los endosantes del certificado. Las normas de derecho tributario consagran frecuentemente la solidaridad pasiva de los distintos obligados al pago de tributos.

La sentencia como fuente de solidaridad: La doctrina nacional entiende unnimemente que mas all de lo dispuesto por el art. 700 que la sentencia no es fuente de solidaridad. Las sentencias judiciales no crean formalmente derechos; simplemente se limitan a reconocerlos y a declarar su existencia a la fecha de traba de litis. Por tal motivo, la sentencia no hace otra cosa que declarar judicialmente la existencia de la solidaridad cuya fuente ser, en todos los casos, la voluntad o la ley. Caracteres:

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Las obligaciones solidarias presentan caracteres genricos y especficos: Genricos: La solidaridad es una especie de mancomunacin y requiere pluralidad de acreedores (activa) o de deudores (pasiva) o de acreedores y deudores (mixta). El objeto de la obligacin debe ser nico e idntico para todos los codeudores y acreedores La solidaridad solo seria posible cuando se tratara de actuaciones fungibles y no personalsimas. Los diferentes vnculos coligados que unen a acreedores y deudores solidarios deben tener si origen en una causa fuente comn.

Pluralidad de sujetos.

Unidad de objeto.

Unidad de causa fuente. Pluralidad de vnculos. Especficos:

Exigibilidad total de la prestacin.

Carcter expreso de la solidaridad.

Pluralidad de vnculos coligados.

El acreedor o cada acreedor puede exigir a cualquier deudor el cumplimiento ntegro de la prestacin, con prescindencia de su naturaleza divisible o indivisible. El pago efectuado por un codeudor a cualquiera de los acreedores extingue totalmente la obligacin. El cdigo civil consagra el principio general de la mancomunacin simple en materia de obligaciones de sujeto plural conjunto. La solidaridad, en consecuencia, constituye un mbito excepcional, por lo que no se presume, debiendo estar expresamente establecido por la voluntad o por la ley. Unidad de vnculos: para una concepcin, en la obligacin solidaria existira un vnculo nico comprensivo de una pluralidad de situaciones subjetivas. Pluralidad de vnculos: otra concepcin proclama la existencia de una nica obligacin con pluralidad de vnculos coligados o concentrados, que convergen en un haz que infunde a la obligacin una estructura unitaria. Consecuencias de la pluralidad de vnculos: sigue abajo.

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 La obligacin puede ser pura y simple para alguno de los acreedores o deudores y condicional para otros, o estar sometida a modalidades distintas. En tal supuesto, el acreedor estar facultado para reclamar el cumplimiento slo a los primeros, debiendo aguardar hasta el vencimiento del plazo o el cumplimiento de la condicin suspensiva para accionar contra los codeudores alcanzados por tales modalidades. Otras modalidades pueden ser la clusula penal, el cargo o garantas personales o reales. Nulidad parcial: la nulidad del vnculo del acreedor con alguno de los deudores, por padecer este ltimo un vicio de la voluntad, no afecta la eficacia de la obligacin solidaria respecto de los dems sujetos. la invalidez del vnculo derivada de la incapacidad de cualquier coacreedor o codeudor, no afecta la validez de la obligacin de los dems coacreedores y codeudores. La defensa basada en la incapacidad o en la existencia de un vicio de la voluntad siempre tiene carcter personal. La renuncia parcial a la solidaridad efectuada por el acreedor en provecho de uno de los codeudores no afecta el carcter solidario de la obligacin para con los otros. Los obligados disponen de diferentes defensas para oponer ante la pretensin del acreedor. Prueba:

Habida cuenta de su carcter excepcional, la solidaridad originada en la voluntad no se presume y debe ser probada por quien alega su existencia. De all que, en caso de duda, deba la obligacin ser reputada como simplemente mancomunada. La prueba de la solidaridad no est sujeta, en principio, a formalidades. Se aplican los principios generales que rigen la actividad probatoria, admitindose cualquier medio, inclusive prueba testimonial. La solidaridad legal, no debe probarse. Extincin:

Extincin de la solidaridad pasiva. La renuncia de la solidaridad: La solidaridad pasiva se extingue por la renuncia de la solidaridad efectuada por el acreedor, a favor de alguno de los deudores o de todos ellos. No debe confundirse esto con la remisin de la deuda. En el primer supuesto, la obligacin subsiste, aunque con significativas modificaciones en lo ateniente al vinculo jurdico, que deja de ser solidario respecto de aquel o de aquellos beneficiados con las misma, y pasa a funcionar como simplemente mancomunado. En la remisin de la deuda, en cambio, opera lisa y llanamente la extincin de la obligacin. Renuncia absoluta o relativa. Carcter expreso o tcito de la renuncia: La renuncia a la solidaridad pasiva es absoluta cuando el acreedor consiente en dividir la deuda entre cada uno de los deudores. La renuncia absoluta a la solidaridad proyecta sus efectos sobre los distintos vnculos coligados, que dejan de ser solidarios. La obligacin se convierte en mancomunada. De ordinario la renuncia es expresa, aunque nada obsta a que pueda ser realizada tcitamente.

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Es expresa cuando la manifestacin de voluntad se realiza en trminos positivos, verbalmente, por escrito o por otros signos inequvocos. Es tacita cuando el acreedor se limita a demandar a cada codeudor la parte que le corresponde en la deuda o consiste en realizar la aludida mutacin de los vnculos jurdicos de cualquier otra forma. La renuncia a la solidaridad nunca se presume y debe ser probada por quien la invoca. Renuncia relativa a la solidaridad: La renuncia relativa a la solidaridad difiere de la absoluta solamente en lo cuantitativo, ya que proyecta sus efectos sobre alguno de los deudores, manteniendo la solidaridad respecto de los restantes. El deudor beneficiado con la renuncia a la solidaridad contina obligado pero en forma simplemente mancomunada, sin que esta situacin, afecte el carcter solidario de la obligacin de los dems deudores, que continan obligados por el todo con deduccin de la parte del deudor liberado de la solidaridad. La renuncia relativa a la solidaridad tambin puede ser realizada en forma expresa o tacita. Es expresa cuando el acreedor declara liberar a alguno de los codeudores de los efectos de la solidaridad, mediante una declaracin de voluntad suficiente. Es tacita cuando el acreedor solamente reclama a un codeudor la parte de la deuda que le corresponde. Efectos de la renuncia parcial a la solidaridad: Los efectos de la renuncia parcial slo se proyectan a las relaciones entre el acreedor y los codeudores solidarios, sin producir ningn efecto en el mbito de las relaciones internas. Retractacin de la renuncia a la solidaridad. Efectos: La renuncia a la solidaridad, absoluta o relativa, expresa o tacita, puede ser retractada por el acreedor mientras no haya sido aceptada por el deudor. Extincin de la solidaridad activa: Se admite que no es suficiente la mera renuncia de algn acreedor a la solidaridad activa para que opere la mutacin (absoluta o relativa) de la obligacin solidaria en simplemente mancomunada. En todos los casos ser necesario alcanzar un acuerdo con el deudor. Si el acuerdo se realiza con la intervencin de todos los acreedores, opera la novacion por cambio de naturaleza (o de vinculo), extinguindose la obligacin solidaria, la que es sustituida por otra simplemente mancomunada. Si, en cambio, el acuerdo es realizado slo con alguno de los acreedores, la deuda se divide nicamente con relacin a ese acreedor, permaneciendo solidaria con relacin a los dems. La solidaridad en el derecho comercial: Algn sector de la doctrina civilista y comercialista sostiene que en el derecho comercial regira el principio de la solidaridad pasiva en las obligaciones mancomunadas. En el derecho comercial se aplican los mismos principios que en materia civil. Efectos de la solidaridad activa entre las partes: esenciales y accidentales, relaciones internas de los coacreedores entre si. El principio de la participacin: Efectos esenciales. O principales, son aquellos que hacen su naturaleza. Cuando ellos son modificados

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Efectos accidentales.

por las partes, en ejercicio de la autonoma de la voluntad, la obligacin experimenta una alteracin tan profunda en su estructura que pierde las notas distintivas que hacen a su especie. As, los relativos a la exigibilidad, al pago y a otros modos extintivos. O secundarios, no hacen directamente a la esencia de la obligacin solidaria, aunque si a su normalidad, por lo que toda mutacin que al respecto opere por voluntad de las partes no altera su naturaleza. Son efectos accidentales los vinculados con la prdida de la cosa debida, imputable o no al deudor, con el incumplimiento, la mora, las indemnizaciones por daos y perjuicios, insolvencia y la prescripcin liberatoria.

Efectos esenciales: continuacin. Cualquier acreedor puede exigir al deudor el cumplimiento ntegro de la prestacin. El deudor puede pagar la deuda a cualquiera de los acreedores y dispone, en principio, de amplias facultades para elegir a cual de ellos hacerlo. Ese derecho, sin embargo, cesa cuando hubiese sido demandado por alguno de los acreedores; en tal caso el pago debe hacerse a ste. Es lo que se denomina principio de prevencin. El pago realizado por el deudor en tales circunstancias propaga sus efectos y extingue la relacin obligatoria entre acreedores y deudores. Una vez cancelada la obligacin, slo queda por dilucidar lo ateniente a las acciones de regreso, internas o recursorias, entre el codeudor que efectu el pago y los dems integrantes del frente deudor. Remisin. El pago realizado por el deudor extingue la obligacin y propaga sus efectos a los restantes coacreedores y codeudores. El art. 708 contempla la posibilidad de que uno de los acreedores reciba un pago parcial, equivalente o no a su cuota parte en la relacin interna con los dems acreedores. En tal caso, tambin deber efectuar la distribucin proporcional que por derecho corresponda, con los dems coacreedores, ya que el pago recibido debe imputarse a cuenta de lo adeudado. La novacion realizada entre cualquier coacreedor con el deudor, extingue la

Exigibilidad. Derecho al cobro total del crdito.

El principio de la prevencin. Pago.

Pago parcial.

Novacion.

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Compensacin.

Remisin de deuda.

Dacin en pago.

Transaccin.

Confusin.

obligacin solidaria respecto de los restantes coacreedores. Efectuada entre cualquier coacreedor y el deudor propaga sus efectos a los otros coacreedores. Si uno de los acreedores satisface su inters por va de compensacin, tal circunstancia libera a los restantes deudores. Efectuada por cualquier coacreedor a favor del deudor tambin tiene efectos expansivos, sea la misma absoluta o relativa. En tal caso, el acreedor responde frente a los dems coacreedores de la misma manera en que si hubiese recibido el pago y en la medida de las respectivas acciones internas o de regreso. Segn la doctrina se asimila a la novacion. Si uno de los coacreedores recibe en pago de la deuda una cosa distinta a la debida, extingue la obligacin con respecto a los restantes coacreedores, liberando al deudor. Hecha por uno de los coacreedores con uno de los deudores solidarios aprovecha a los otros pero no puede serles opuesta. Como regla, no comprende a los dems coacreedores, que son terceros de dicho acto. Existen dos excepciones: Cuando los dems acreedores, ajenos a la transaccin, opten por ella, en cuyo caso la transaccin los alcanza en toda su plenitud. El deudor puede oponer la transaccin a los acreedores que no han sido parte de ella, pero nicamente por parte que corresponda al acreedor que transigi. Operada entre uno de los coacreedores solidarios y el deudor tiene efectos personales y solo extingue la obligacin correspondiente a ese acreedor, y no las partes que pertenecen a los otros.

Efectos accidentales: continuacin. Prdida no imputable de la cosa debida. Mora del deudor. Mora del acreedor. La obligacin queda extinguida para todos los coacreedores. La constitucin en mora del deudor efectuada por parte de un coacreedor propaga sus efectos a los dems coacreedores, a quienes favorece. Los mismos efectos que en la mora del deudor. No esta contemplado por el

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Indemnizacin de daos y perjuicios.

Demanda de intereses.

Prescripcin liberatoria.

cdigo civil. Derivados de la prdida de la cosa por causas imputables a cualquiera de los deudores puede ser reclamada por cualquiera de los acreedores del mismo modo que el cumplimiento de la obligacin principal. Articulada por cualquier coacreedor contra cualquiera de los codeudores solidarios, hace correr los intereses respecto de todos los dems. Interrupcin de la prestacin: los efectos provocados por cualquier coacreedor respecto de cualquier codeudor, se propagan beneficiando a todos los dems integrantes del polo activo. Suspensin de la prescripcin: solo tiene efectos personales en la solidaridad, salvo cuando la obligacin tiene objeto indivisible. En ese caso, por aplicacin de las reglas de la indivisibilidad, opera la propagacin de dichos efectos. Dispensa de los efectos de la prescripcin cumplida: tiene efectos personales y slo favorece a aquel coacreedor que se hubiese encontrado impedido temporalmente, por razones de hecho o de derecho.

Principio de participacin: El art. 708 dispone: el acreedor que hubiese cobrado el todo o parte de la deuda, o que hubiese hecho quita o remisin de ella, queda responsable a los otros acreedores de la parte que a stos corresponda, dividido el crdito entre ellos. Nuestro cdigo consagra el principio de participacin en lo percibido, por que en el supuesto de que no se pudieran establecer las relaciones que vinculan a los coacreedores entre si, se presupone iuris tantum que ellos concurren por partes igual. Efectos de la solidaridad pasiva entre partes. Esenciales y accidentales. Relaciones internas. Acciones recursorias, internas o de regreso:

Efectos esenciales: Exibilidad:

1) Derecho del acreedor a exigir el pago a cualquier deudor: El

acreedor o cualquier acreedor, esta facultado a exigir al deudor o a cualquiera de los codeudores solidarios, o a alguno de ellos, o a todos conjuntamente, el cumplimiento integro de la prestacin, con prescindencia de la naturaleza divisible o indivisible de la obligacin. El acreedor es quien tiene la facultad de elegir a quien reclamar el cumplimiento, salvo, que algn

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otro coacreedor haya demandado y notificado la demanda, ejercitando el derecho de prevencin. Hay que tener en cuenta las siguientes situaciones: a. Puede demandar a todos los deudores solidarios en forma conjunta, dando lugar a un litisconsorcio facultativo. Logra efecto de cosa juzgada contra todos los demandados. b. Puede exigir su accin solamente contra alguno de los codeudores, sin necesidad de demandar a los dems. c. Si opta por demandar solamente a alguno (o algunos) de los codeudores, pueden darse tres situaciones: I. Que perciba la totalidad del crdito, en cuyo caso se agota la relacin entre el grupo acreedor y el grupo deudor, y queda por dilucidar la cuestin relativa a las acciones internas o de regreso. II. Que renuncie en forma parcial (relativa), a la solidaridad y perciba solamente la parte que a ese deudor le corresponda en la deuda. En tal caso, tendr accin contra los restantes por la totalidad de la deuda, con deduccin de la parte correspondiente al deudor a cuyo favor oper la renuncia relativa a la solidaridad. III. Que no pueda percibir el crdito, en razn de resultar el demandado insolvente. En tal supuesto, podr accionar contra los dems reclamando la totalidad de la deuda. 2) Las demandas sucesivas y la prueba de la insolvencia. Necesidad de desterrar un preconcepto: la doctrina mayoritaria sostiene que en el ltimo supuesto, el acreedor debe probar la insolvencia del demandado como requisito necesario para la procedencia de una nueva accin contra los restantes obligados. Cuando el acreedor demanda a uno solo de los deudores, agota con ello su derecho a requerir el cobro a los dems deudores, salvo que el deudor demandado resulte insolvente. Los dems codeudores no demandados siguen obligados frente al acreedor y no pueden evadir dicha responsabilidad argumentando la previa necesidad de acreditar la insolvencia del deudor demandado. La ley no prohbe la tramitacin simultnea de demandas sucesivas contra diferentes deudores, por lo que nada obsta a la promocin de otras acciones contra los restantes deudores, sin el previo desistimiento del juicio iniciado con anterioridad contra alguno de ellos. 3) La cuestin en el derecho comercial: a. Letra de cambio, pagar, cheque y factura conformada: tratndose de estos supuestos, el acreedor puede demandar a cualquier obligado de manera individual o colectiva, sin que la accin promovida contra uno de los obligados le impida accionar contra los otros. b. Concursos: la apertura del concurso preventivo o la quiebra de un codeudor tambin tiene significativas repercusiones en el mbito de las obligaciones solidarias: I. la caducidad de plazos solamente opera respecto del concursado, mas no de los restantes codeudores solidarios. II. Es facultativo del acreedor solicitar la verificacin de su crdito en el concurso del codeudor solidario. El mero hecho de hacerlo no importa limitacin alguna a su derecho de reclamar el cobro a los restantes codeudores no concursados. III. Si se declarase la quiebra de varios obligados solidariamente, el acreedor puede efectuar la verificacin de su crdito en cada uno de dichos concursos, por la totalidad de su crdito. IV. El codeudor solidario que paga despus de producida la quiebra de otro coobligado, se subroga en los derechos del acreedor

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hasta el monto efectivamente desembolsado, contra el concurso. 4) Facultad de cobro parcial: la ley faculta al acreedor a reclamar a algn deudor solamente la parte que le corresponda y no el todo. Tal situacin configura una renuncia parcial a la solidaridad respecto del demandado. a. Novacin: efectuada entre un codeudor y el acreedor produce la propagacin de efectos y extingue la obligacin de los restantes codeudores. Existe una excepcin: la novacion legal que se produce como consecuencia de la homologacin del acuerdo preventivo en un proceso concursal, donde aquella no propaga sus efectos ni altera la situacin de los restantes coobligados. b. Compensacin: los deudores pueden oponer la compensacin del crdito que cualquiera de ellos tenga contra el acreedor demandante o contra cualquiera de los restantes coacreedores. Es aplicable tanto a la compensacin total como a la parcial. c. Remisin de deuda: efectuada por el acreedor a favor de alguno de los codeudores propaga sus efectos a los restantes coobligados y extingue la obligacin solidaria. d. Dacin en pago: la doctrina estima que tanto en la solidaridad activa como pasiva, la dacin en pago efectuada por cualquier codeudor a favor de cualquier coacreedor tiene efectos expansivos y extingue la relacin obligatoria solidaria. e. Confusin: operada entre un codeudor solidario y el acreedor slo produce efectos personales y no propaga sus efectos. f. Transaccin: celebrada entre uno de los codeudores solidarios con el acreedor aprovecha a los otros, pero no puede serles opuesta. Por lo tanto, si la transaccin celebrada por un codeudor con el acreedor beneficia a los dems codeudores, stos podran invocarla totalmente, y hacerla valer frente al acreedor. Efectos accidentales:

1) Incumplimiento y mora: propagan plenamente sus efectos y obligan a

todos los codeudores, aun a los que pueda imputarse culpabilidad a responder por el valor de la prestacin y, adems, a pagar los daos y perjuicios. 2) Dolo en el incumplimiento d la obligacin solidaria: en tales supuestos perece necesario efectuar la siguiente distincin: todos los codeudores responden por el valor de la prestacin, y por los daos y perjuicios que sean consecuencia inmediata y necesaria del incumplimiento. El codeudor que dolosamente incumpli la obligacin deber responder, adems, por las consecuencias mediatas en los trminos del art. 521. 3) Insolvencia de un codeudor: la ley determina que debe ser soportada entre los solvens y los restantes codeudores solidarios solventes, a prorrata del inters que cada uno tenga en la deuda. a. Insolvencia y dispensa de la solidaridad: la dispensa de la solidaridad efectuada por el acreedor a favor de un codeudor solidario no obsta a que ste debe contribuir a soportar la insolvencia de los otros coobligados. b. Insolvencia y remisin parcial de la deuda: en caso de mediar a favor de un codeudor solidario, y de resultar otro codeudor insolvente, el solvens podr ejercer la accin recursoria contra el beneficiado, reclamndole la parte pertinente, conforme a las reglas antes sealadas. 4) Prescripcin: cabe distinguir.

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a. Interrupcin de la prescripcin: propaga sus efectos beneficiando

a todos los coacreedores y perjudicando a todos los codeudores. Las limitaciones son: I. en caso de muerte de un coacreedor o de un deudor solidario, que deja varios herederos, la interrupcin de la prescripcin que afecte a uno de ellos, solamente propaga sus efectos respecto de los restantes coacreedores o codeudores originarios, por la parte que corresponda en el crdito o deuda a dicha heredero. Lo expresado tiene aplicacin cuando el objeto de la obligacin es divisible, si en cambio, es indivisible, la propagacin de efectos ser plena, por aplicacin de las reglas de la indivisibilidad. II. En materia cambiaria, los actos interruptivos de la prescripcin tienen efecto personal contra el deudor con respecto al cual se han cumplido los mismos, sin propagacin alguna hacia los dems. b. Suspensin de la prescripcin: tratndose de obligaciones solidarias de objeto divisible, la suspensin de la prescripcin slo tiene efectos personales. Si el objeto de la obligacin fuese indivisible, la suspensin propaga sus efectos, rigen las reglas de la indivisibilidad. Relaciones internas. Acciones recursorias, internas o de regreso:

1) Acciones recursorias o de regreso: son aquellas que el ordenamiento

jurdico reconoce al codeudor que ha pagado la totalidad de la deuda solidaria para reclamar a los restantes la parte que les corresponde en dicho pasivo. Dicho reintegro puede canalizarse por dos vas diferentes: a. Con sustento en la relacione jurdica particular que liga a los codeudores entre si. Por ejemplo, si existe entre ellos una sociedad u otra relacin contractual de carcter paralelo. Quien paga una deuda en tales circunstancias pude razonablemente invocar la existencia de un mandato del otro para liquidar la deuda comn. Pude que la solidaridad reconozca su origen en una garanta otorgada por uno de los codeudores al otro. En tal caso, si quien paga es el garante, podr invocar las normas de la fiaza para ejercitar la accin de regreso por el total abonado. Si no hubiera una relacin interna debidamente probada entre los codeudores solidarios, el solvens que paga puede pretender la contribucin de los restantes codeudores invocando las reglas de la gestin de negocios. b. Sin perjuicio de las acciones antes sealadas, el codeudor solidario que pag la totalidad de la deuda puede procurar el reembolso contra los dems codeudores, por aplicacin de las reglas del pago con subrogacin legal. Tiene, en consecuencia, accin contra todos los restantes coobligados hasta la concurrencia de la parte, por la cual cada uno de estos ltimos estaba obligado a contribuir par el pago de la deuda. 2) La medida de la accin recursoria: las acciones de los acreedores conjuntos entre si, o de los deudores conjuntos entre si, despus que uno de ellos hubiese cumplido una obligacin divisible o indivisible, se reglaran de la manera siguiente: a. Cada uno de los acreedores conjuntos debe pagar uno cuota igual o desigual, designada en los ttulos de la obligacin. b. Si no hubiere ttulos, o si nada se hubiese prevenido sobre la divisin del crdito o de la deuda entre los acreedores y deudores conjuntos, se atender a la causa de haberse contrado la obligacin

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conjuntamente, a las relaciones de los interesados entre si, y a las circunstancias de cada uno de los casos. c. Si no fuese posible reglar las relaciones de los acreedores o deudores conjuntos entre si, se entender que son interesados por partes iguales, y que cada persona constituye un acreedor o uno deudor. 3) Insolvencia de un codeudor: puede suceder que el codeudor solidario que paga la totalidad de la deuda viere frustrada su pretensin de reintegro en razn de la insolvencia de alguno de los restantes coobligados. En tal caso la prdida se repartir entre los codeudores solventes y el que hubiese efectuado el pago, a prorrata de su inters en la deuda. Si el acreedor hubiese dispensado de la solidaridad o hubieran efectuado remisin parcial de la deuda a favor de uno de los codeudores solidarios, tal circunstancia no lo exime de la obligacin de contribuir internamente a soportar la parte que corresponda a otro codeudor solidario insolvente. 4) La accin de regreso en los hechos ilcitos: tratndose de delitos civiles, la obligacin de reparar dao pesa solidariamente sobre todos lo que han participado en l como autores, consejeros o cmplices, aunque se trate de un hecho que sea penado por el derecho criminal. Cuando el dao es indemnizado por alguno de ellos, no tendr accin contra los otros para demandar la parte que les correspondieren. Es una consecuencia razonable de aplicar el principio de que nadie puede alegar su propia torpeza. En cambio, ningn obstculo existe para la procedencia de la accin recursoria en materia de ilcitos culposos. La solidaridad pasiva en el concurso preventivo y la quiebra de un codeudor: Efectos del acuerdo homologado: produce la novacion de todas las obligaciones del concursado por causa anterior al concurso. Se trata de una novacion legal de caractersticas particulares, pues no propaga sus efectos respecto de los restantes codeudores solidarios, cuya deuda se mantiene inclume. Estos continan obligados por la totalidad de la obligacin afianzada, con independencia del contenido y alcances del acuerdo preventivo homologado en el concurso de un codeudor. 1) La declaracin de quiebra del fallido produce la caducidad de los plazos otorgados al fallido desde la sentencia de quiebra. La quiebra de un codeudor no altera cualitativamente el derecho del acreedor, que puede reclamar a los restantes codeudores no concursados el cumplimiento de la prestacin. Una cuestin delicada es determinar si la caducidad de los plazos que devienen como consecuencia de la declaracin de quiebra de un codeudor se extiende a los de mas obligados, no fallidos. La respuesta es

Concurso preventivo.

Quiebra.

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negativa. 2) El acreedor de varios obligados solidarios puede concurrir a la quiebra de los que estn fallidos y procurar la verificacin de su crdito por el todo en cada una de ellas por el valor nominal de sus ttulos hasta el pago integro. 3) El coobligado no fallido que paga despus de dictada la sentencia de quiebra, queda subrogado legalmente en los derechos del acreedor hasta el monto del crdito cancelado y sus accesorios derivados del derecho de repeticin.

Efectos comunes de la solidaridad activa y pasiva:

La solidaridad y las defensas que pueden oponerse: 1) Las causas que determinan la extincin total de la obligacin (pago, novacion, compensacin, remisin, dacin en pago, etc.) 2) La prescripcin cumplida. 3) La causas de nulidad que afecten a toda la obligacin (omisin de respetar formas solemnes). 4) La existencia de un plazo suspensivo o de una condicin suspensiva no cumplidos, que afecten a la totalidad de los vnculos obligatorios. 1) La condicin suspensiva o a plazo que afecta solamente al vnculo de algn codeudor o coacreedor. 2) Las causales de nulidad que slo se relacionan con el vnculo jurdico de alguno de los codeudores o coacreedores (incapacidad o algn vicio de la voluntad). 3) Las que surgen como resultado de la novacion legal que prev el art. 55 de la ley 24522 en materia de concurso preventivo cuando opera la homologacin del acuerdo. 1) La remisin parcial de la deuda efectuada por el acreedor a favor de uno de los codeudores solidarios. 2) La dispensa relativa o parcial de la solidaridad. 3) La confusin existente entre un coacreedor y un codeudor solidario

Defensas comunes.

Defensas estrictamente personales.

Defensas personales con efecto expansivo.

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solo lo extingue la obligacin correspondiente a ese deudor o acreedor, y no las partes que pertenecen a los otros coacreedores o codeudores. Cosa juzgada: Existe una posicin que admite el efecto expansivo de la cosa juzgada segn haya sido el resultado del litigio: si el sujeto que particip en el mismo obtuvo resultado favorable, sus compaeros en la obligacin tienen derecho a invocar la sentencia en su provecho. En cambio, si el resultado de la accin hubiera sido adverso, no podra ser opuesto a los conintersados que no han intervenido en el juicio. Esta posicin fue adoptada por la ley 17711. Limitaciones a la solidaridad:

1) Por fallecimiento de un coacreedor o de un codeudor: provoca una

mutacin en la estructura y en la cuanta del crdito. Desde el punto de vista estructural, la obligacin experimenta un desdoblamiento, pues mientras continua siendo solidaria entre los cointeresados primitivos y los herederos de alguno de ellos, que por razn de la sucesin habida se han incorporado a la relacin obligacional, se desvanece esa solidaridad entre los herederos aludidos que no son copartcipes de un crdito o deuda comn, sino, cada uno, acreedor o deudor de una obligacin distinta de la de su coheredero, provenientes todas del fraccionamiento de la obligacin del causante. Por lo tanto, cada heredero debe responder solamente en proporcin a su cuota hereditaria, siempre que la prestacin fuese divisible. De haber indivisibilidad deber responder por el todo, no por aplicacin de las reglas de la solidaridad. Esto determina que: a. cada uno de los herederos no tenga derecho a exigir sino la cuota que le corresponda en el crdito o la deuda. b. La interrupcin de la prescripcin operada contra alguno de los herederos propague sus efectos contra los codeudores solidarios originarios, solamente en proporcin a la parte que dicho heredero tenia en la obligacin solidaria. c. La interrupcin de la prescripcin operada contra alguno de los deudores originarios, propague sus efectos en forma plena contra los herederos. Las mismas reglas se aplican en materia de solidaridad activa. solidario de la obligacin cuando uno de los codeudores paga la totalidad de la deuda y se subroga en los derechos del acreedor. Dicha subrogacin disuelve la solidaridad, pues no autoriza al solvens a ejercer derechos y acciones del acreedor contra sus coobligados, sino hasta la concurrencia de la parte, por la cual cada uno de estos ltimos estaba obligado a contribuir para el pago de la deuda.

2) Limitacin a la solidaridad por subrogacin: tambin cesa el carcter

4. obligaciones concurrentes o in solidum. Concepto: Son aquellas que tienen identidad de acreedor y de objeto debido pero presentan distintas causas y deudor. A diferencia de lo que sucede en la obligacin solidaria, que es por naturaleza una relacin jurdica nica, en las obligaciones concurrentes encontramos una pluralidad de obligaciones que presentan los caracteres comunes antes indicados. Dado que el

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objeto debido es el mismo para todas las obligaciones concurrentes, bastar con que uno de los deudores lo pague para que opere la cancelacin de todas las deudas. En consecuencia, el acreedor no podra pretender cobrar nuevamente a los otros deudores. Los supuestos son los siguientes: la responsabilidad del principal por el hecho del dependiente y la de este ltimo frente a la victima. La responsabilidad del dueo y del guardin de la cosa que produjo el dao con su intervencin activa. La responsabilidad del comodatario negligente y del ladrn frente al dueo de la cosa. La responsabilidad del autor del ilcito y del asegurador de la victima. La responsabilidad civil de los propietarios de establecimientos educativos privados y estatales y la del docente autor del hecho directo del dao. Responsabilidad civil indistinta del autor de un dao y de la compaa aseguradora frente a la victima del siniestro. Diferencias son las obligaciones solidarias: a. En las obligaciones solidarias existe una sola obligacin, con pluralidad de vnculos coligados; en las obligaciones concurrentes hay varias obligaciones, sin conexin entre los deudores. b. En las solidarias existe propagacin de efectos, lo cual no ocurre en las concurrentes. c. En las solidarias hay relaciones internas entre los coacreedores y los codeudores, que se rigen por los principios de la participacin y contribucin. En las concurrentes, stos no se aplican y quien pague la deuda tendr que soportar el peso de ella si fue culpable de la constitucin de la deuda o bien, si as no lo fuere, podr volverse contra otro deudor para que ste le reintegre la totalidad de su desembolso. d. En las solidarias, cuando un codeudor paga el total de la deuda se subroga en los derechos del acreedor con las limitaciones correspondientes; dicha subrogacin no se da en materia de obligaciones concurrentes.

Unidad VIII:
1. efectos de las obligaciones en general. Concepto: Son consecuencias jurdicas que ella produce, tanto para el acreedor como para el deudor. Efectos de las obligaciones y de los contratos.

Los efectos de las obligaciones son consecuencias de ndole jurdica que emanan de la relacin obligacional. Ellas se plasman en los distintos medios orientados a satisfacer el inters del acreedor y a posibilitar que el deudor ejercite regularmente el derecho y el deber que tiene de cumplir. Los efectos de contrato, en cambio, consisten en generar un orden normativo en virtud del cual se crea, modifica, transfiere o extingue una determinada relacin jurdica patrimonial entre las partes. El contrato es fuente de la obligacin, la

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obligacin es as concebida como un efecto del contrato. Una vez creada la obligacin, ella es dotada por el ordenamiento jurdico de diferentes medios necesarios para su satisfaccin, esto constituyen sus efectos. Tiempo de produccin de los efectos:

Inmediatos: cuando la prestacin debe ejecutarse desde el mismo

nacimiento del crdito. Diferidos: cuando la prestacin debe ejecutarse al cabo de un cierto tiempo por mediar por ejemplo un plazo suspensivo. Instantneos: los que se consuman con la ejecucin de una prestacin unitaria. Desde que comienza hasta que termina el acto de cumplimiento no opera intervalo de tiempo por ejemplo el pago al contado del precio en la compraventa. Duracin: los que se prolongan sus efectos en el tiempo. Tal lo que sucede en las obligaciones de ejecucin duradera, donde la prestacin requiere de un cierto tiempo para su cumplimiento, sea corrido (ejecucin continuada) o de mltiples fracciones de tiempo separados entre si por intervalos (ejecucin peridica) o desiguales (ejecucin escalonada). Ejemplo, la obligacin del locador de asegurar al locatario uso y goce de la cosa. Entre quienes se produce el efecto de la obligacin: La obligacin produce sus efectos jurdicos directos entre las partes sustanciales (acreedor y deudor) o sea entre los titulares de la relacin jurdica y no perjudica a terceros. Parte material: es quien acta en nombre propia, declara su voluntad a Partes. asume las ventajas y desventajas. Es titular de los derechos y deberes que emanan de la situacin que ocupa. Parte formal: es el representante legal o convencional del acreedor o deudor que acta en nombre ajeno. No es titular de los derechos y deberes. Sucesores. Universales a quienes se hubiesen transmitido las posiciones activas o pasivas salvo que se trate de un derecho u obligacin inherentes a la persona. Los herederos se asimilan a las partes. Sucesores son aquellos a quienes se transmiten los derechos de otro de tal manera que en adelante puedan ejercerlos en su propio nombre. La sucesin a titulo universal slo es concebible mortis causa. En cambio a ttulo singular tambin puede ser por actos entre vivos. El art. 503 como regla hace referencia a los sucesores a titulo universal slo excepcin alcanzara a los singulares cuando se trate de obligaciones propter rem o cuando el ingreso de stos en la

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Terceros.

relacin jurdica se produzca por un negocio jurdico directo de transferencia. Ejemplo sesin de crdito de deudas. Son aquellos que no son parte sustancial o material en la relacin jurdica obligatoria. Terceros interesados: son aquellos que tiene un inters lcito en el cumplimiento de la obligacin. Terceros no interesados: son aquellos que no tiene un inters lcito. El acreedor no esta legitimado para exigir el cumplimiento a un tercero ni el deudor puede ejecutar lo debido a favor de un tercero. Ello no obsta en que ciertos supuestos un tercero este facultado para ejecutar o recibir la prestacin debida.

2. el contenido del crdito y la deuda. Naturaleza y contenido del derecho de crdito: El derecho de crdito es un verdadero derecho subjetivo y el acreedor tiene poder jurdico para la satisfaccin de su inters. El crdito tiene un contenido. Es una situacin compleja en la que convergen facultades pero tambin cargas y deberes. Por lo general la facultad de acreedor es dependiente, es decir, integran y forman parte del derecho principal pero en ocasiones el ordenamiento jurdico las concibe como derechos subjetivos autnomos y en cierto modo independiente. Las facultades del acreedor: Tutela satisfactiva. El derecho del acreedor al cumplimiento de la prestacin idneo para satisfacer su inters puede alcanzarse a travs de una gama de alternativas que contempla el ordenamiento jurdico orientadas a tal finalidad. Puede lograrse mediante el cumplimiento voluntario espontneo del deudor, esto es lo ordinario. Tambin puede lograse a travs del llamado pago efectuado por un tercero, siempre que no se trate de prestaciones personalsimas. A partir de la ausencia del pago espontneo, operan al requerimiento del interesado las vas que el ordenamiento jurdico confiere al acreedor (art. 505): Ejecucin forzada (directa) en forma especfica o por un tercero a fin de obtener la prestacin en especie (o en natura). En defecto de ello puede reclamar el contravalor dinerario de la prestacin que no es sino un sucesadaneo o

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Tutuela conservatoria.

Tutela resolutoria. Tutela resarcitoria.

sustitutivo de la prestacin especficamente debida, al que la doctrina clsica tradicionalmente a denominado efecto anormal de la obligacin. Se trata de una misma obligacin que ha modificado su objeto. Puede finalmente en ciertas obligaciones, de fuente contractual promover la resolucin del contrato trasladando la cuestin a la tutela resolutoria del crdito. Cautelar o preventiva del crdito. Abarca una gran variedad de derechos y facultades que se orientan en una doble direccin: por un lado a asegurar la existencia, certidumbre y eficacia del derecho de crdito; y por otro lado las que ayudan a defender la integridad patrimonial del deudor. Se procura a travs de ellas precaverse de contingencias negativas ulteriores, comprenden todas aquellas facultades que le permitan al acreedor una eficaz defensa preventiva de su crdito. Pueden ser extrajudiciales y judiciales, tales como preconstituir pruebas, otorgar fecha cierta al titulo en el que consta la obligacin, obtener un reconocimiento de deuda, etc. Tambin estn incluidos los llamados medios de conservacin del patrimonio del deudor que se edifican a partir de la premisa de que ste constituye la garanta o prenda comn de los acreedores. Lo mismo sucede en el caso de subrogacin del acreedor en el ejercicio de los derechos y acciones no personalsimos del deudor, cuando medie inaccin de ste. Tambin encontramos la accin de separacin de patrimonios, el llamado secuestro conservatorio de los bienes de deudor. En los contratos que generan obligaciones con prestaciones reciprocas, se entiende implcita la facultad del contratante no incumpliente de resolver el contrato frente al incumplimiento de la otra parte. Comprende todas las cuestiones vinculadas con la prevencin, la reparacin y en ciertos casos la punicin del dao que deriva del incumplimiento obligacional en cualquiera de sus manifestaciones posibles (absoluto o relativo, total o parcial). Quedan comprendidos no solo los efectos atinentes al dao que deriva de la lesin

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al inters de la prestacin, sino tambin a otros perjuicios que se ocasionan a la otra parte en la relacin con motivo de la ejecucin. Limites al derecho de crdito: Orden pblico. Abuso del derecho. Principio de buena fe. La moral y las buenas costumbres.

Deberes y cargas del acreedor: Estos deberes de cooperacin actuan como un requisito o presupuesto para el ejercicio de una facultad: exigir la prestacin: Las llamadas cargas del acreedor para que el deudor pueda cumplir (hacerse presente en el lugar del pago para recibir la cosa en las obligaciones de dar, posar para que el pintor pueda ejecutar el retrato en una obligacin de hacer, etc.) Las cargas de examinar diligentemente la prestacin ya realizada. Como por ejemplo en materia de contrato de locacin de obra el comitente tiene la carga de examinar la obra ejecutada a fin de detectar si ella presenta vicios aparentes. La carga de informar que impone el deber de comunicar ciertos acontecimientos cuyo conocimiento es de inters para las partes. Carga que pesa sobre el acreedor de facilitar la liberacin del deudor (ver mora del acreedor). La deuda. naturaleza y contenido: Est caracterizada esencialmente por el deber jurdico especfico y de contenido patrimonial que asume el deudor denominado prestacin, cuya realizacin tiende a satisfacer el inters del acreedor. Dicho deber jurdico tiene especificidad de contenido patrimonial, y est directamente orientado a satisfacer el inters de otro. Su inejecucin importa una lesin en sentido amplio al inters tutelado, y abre las vas de tutela satisfactiva, resolutoria y, en su caso, resarcitoria que prev el ordenamiento jurdico. La situacin de deuda es compleja, por lo tanto el deudor tiene deberes y facultades: El deber de cumplir con la prestacin adecuada. Deberes secundarios de conducta: Si bien el deber de prestacin se traduce en la adopcin de determinado comportamiento, en un plan de conducta futura orientada a satisfacer el inters del acreedor, la deuda no se agota ni se reduce a l. El contenido de la deuda esta formado adems por una porcin de deberes jurdicos que pesan sobre el deudor, pero tambin radican facultades a travs de las cuales el ordenamiento jurdico protege los legtimos intereses del deudor. La situacin de deuda, en consecuencia, no se agota en el deber de prestacin, existiendo otros deberes accesorios y complementarios, cuya entidad y denominacin no ha sido pacifica hasta el presente. En cuanto a los deberes menores, la doctrina ha utilizado denominaciones como deberes de proteccin o deberes de conducta, en cuanto de manera indirecta pueden afectar la conducta relacionada con el cumplimiento de la obligacin. Estos deberes

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de conducta son maneras de colaboraron orientadas a la concrecin de la prestacin, que tienden a hacer posible, y con la que guardan una estrecha relacin. Muchos de estos deberes se gestan a la luz del principio de buena fe. En cuanto a los derechos del deudor, ste no solo tiene deberes, sino tambin derechos y facultades. As, por ejemplo, el derecho de pagar, el de liberarse, la posibilidad de constituir en mora al acreedor, la facultad de determinar la prestacin en ciertas obligaciones de objeto relativamente indeterminado. Son susceptibles de reclamo los deberes secundarios de conducta? Para algunos no podra demandarse su cumplimiento, sin que ello obste a que una violacin imputable pueda generar una accin resarcitoria en inclusive la resolucin contractual. Otros estiman que los deberes denominados accesorios puedan ser objeto de reclamo, no as los deberes secundarios. Estn quienes sostienen que pueden ser demandados por el acreedor en cualquier momento y oportunidad. En cuanto a efecto que producen el incumplimiento de estos deberes, para algunos slo el no cumplimiento de la prestacin o deber principal es apta para generar incumplimiento. Por lo tanto si se ha realizado el deber principal de prestacin y no se ha dado el cumplimiento a un deber accesorio slo quedara la va indemnizatoria. Segn otros, los deberes accesorios o de conducta no solo complementan la prestacin sino que frecuentemente contribuyen a configurarla, por lo que su no cumplimiento puede determinar situaciones que por su gravedad nos ubiquen en los confines del incumplimiento definitivo. Derechos y facultades del deudor: A exigir la cooperacin del acreedor para cumplir la prestacin. Imponer la recepcin del pago, y cuando el acreedor se niega mediante el pago por consignacin. A repeler las acciones del acreedor cuando la obligacin esta extinguida. Obtener la liberacin una vez cumplida la prestacin. El principio del favor debitoris:

Su origen se encuentra en el derecho romano. Este principio se basaba en que, en caso de duda de la existencia o inexisistencia de la obligacin, se estaba por sta ltima. Tal concepcin lleva incita la idea de que el deudor es siempre la parte mas dbil de la relacin. En nuestro cdigo civil encontramos una serie de disposiciones que reflejan su recepcin. As en las obligaciones de genero y alternativas, salvo pacto en contrario, la facultad de eleccin corresponde al deudor; en materia de imputacin de pagos, sta corresponde en primer trmino al deudor. En el cdigo de comercio el art. 218/7 sostiene en los casos dudosos que no pueden resolverse segn las bases establecidas, las clusulas ambiguas deben interpretarse siempre a favor del deudor, o sea en sentido de la liberacin. En las ltimas dcadas advertimos as mismo que la parte ms dbil de la relacin no es el deudor sino el acreedor. Por lo tanto el principio debe en nuestra opinin, ser superado y sustituido por otro mas acorde a nuestros tiempos. 3. tutela satisfactiva. El cumplimiento. Importancia:

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El cumplimiento es el momento culminante en la dinmica de la obligacin, extingue la misma y satisface el inters del acreedor y libera al deudor. Distintos modos de cumplimiento especifico:

Hay que distinguir si el cumplimento es voluntario o no, en el primer supuesto el deudor cumple voluntaria, normal y espontneamente la prestacin. Si el deudor no cumple voluntariamente, el acreedor cuenta con medios legales para exigir el cumplimiento, pero ste ser forzado, es decir, ejecutado por la fuerza o mediante un tercero. La diferencia entre uno y otro modo de cumplimento, es que, en uno interviene la voluntad y en el otro la coactividad. 4. el pago. Concepto. Nocin amplia y restringida:

Sentido restringido: es el cumplimiento de una deuda de dinero. Sentido amplio: sinnimo de la extincin de la obligacin por cualquier medio que importe liberacin del deudor. Comprende no solo el cumplimiento especifico de la obligacin (verdadero pago) sino tambin a todo otro modo extintivo que satisfaga o no el inters del acreedor (novacion, compensacin, etc.). Funcin del pago:

Funcin jurdica: constituye el modo natural de realizacin de las

expectativas de las partes: satisfacer el inters del acreedor, se extingue la deuda y la liberacin del deudor. Funcin econmica: instrumento adecuado para la transformacin del patrimonio que en forma permanente renueva su contenido a travs de crditos y deudas. Naturaleza jurdica: Estamos en presencia de un acto jurdico unilateral: acto voluntario lcito que tiene como fin inmediato extinguir la obligacin. No se precisa ms que una parte, la que ejecuta la obligacin mediante el cumplimiento adecuado de la prestacin debida. Elementos: Existencia de una obligacin preexistente. Que sirve de antecedente al pago cuya extincin se obtiene de ste presupuesto. Solvens: sujeto activo del pago, se encuentra legitimado para satisfacer la obligacin. Generalmente es el deudor, pero tambin puede ser un tercero. Accipiens: sujeto pasivo del pago, ordinariamente es el acreedor pero puede ser tambin el acreedor aparente. Consiste en la prestacin adeudada. El solvens debe satisfacer el inters del acreedor realizando de manera exacta la conducta debida, sin embargo, en ciertos casos puede operar sin medie dicha

Sujetos.

Objeto.

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Causa fin. (animus solvendi).

actividad. Por ejemplo el cumplimiento forzoso o ejecucin por un tercero. Es la finalidad perseguida a travs del pago, que consiste en extinguir la obligacin.

Legitimacin activa: Pueden hacer el pago todos los deudores que no se hallen en estado de ser tenidos como personas incapaces, y todos los que tengan algn inters en el cumplimiento de la obligacin. El deudor tiene el derecho y el deber de pagar. En cambio los terceros interesados o no pueden hacerlo. El deudor es quien tiene el derecho y el deber de pagar espontnea y apropiadamente mientras el vnculo jurdico subsista. El pago tambin puede ser hecho por un representante, siempre que no se trate de una obligacin intuiti personae:

Representante legal: este suple la incapacidad de hecho del deudor

y la imposibilidad de ejercitar por si los actos de la vida civil. Representante voluntario: el deudor es una persona capaz de hecho para efectuar el pago, pero acude a un tercero para que en su nombre y representacin lo realice. En tal caso el pago el valido en la medida en que el inters del acreedor se vea plenamente satisfecho como si hubiera sido efectuado por el propio deudor. Desde el punto de vista del acreedor, poco interesa si el representante del deudor tiene representacin suficiente para efectuar el pago, ya que si el representante no tiene capacidad suficiente quede equiparado como un tercero que paga una deuda ajena. Supuestos:

pluralidad de deudores: el pago debe efectuarse segn se trate de

obligacin simplemente mancomunada o solidaria; divisible o no. Terceros: son sujetos que sin ser partes, asumen el rol del solvens o mejor dicho de sujeto activo del pago, ejecutan la prestacin debida por el deudor y satisfacen el inters del acreedor. Algunos autores dicen que lo verdaderamente relevante es qu se paga y no quin paga. Otros dicen que seria un abuso de derecho el impedir que un tercero interesado que puede verse perjudicado con el incumplimiento de la prestacin, no pueda, pese a ello pagar. Adems sostienen que hay un inters social en que las obligaciones se cumplan. Principio general: el acreedor est obligado a aceptar el pago hecho por un tercero, ya pagando a nombre propio, ya a nombre del deudor; pero no est obligado a subrogar en su lugar al que hiciese un pago. Excepcin: sin la obligacin fuese de hacer, el acreedor no est obligado a recibir el pago de la prestacin por el hecho o servicio de un tercero, si hubiese inters en que sea ejecutado por el mismo deudor. Puede el acreedor de una obligacin de dar rechazar el pago efectuado por un tercero? No, salvo que tenga carcter intuiti personae. El acreedor que pretenda rechazar la prestacin del tercero deber alegar, y acreditar su inters en obtener la ejecucin personal por el deudor. El

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acreedor que recibe el pago del tercero no est obligado a subrogarlo convencionalmente en sus derechos, ya que sta es facultativa. No ocurre lo mismo con la subrogacin legal. Terceros interesados: Es quien se perjudica si el deudor no cumple. Es quien puede perjudicarse si el acreedor ejecuta un determinado bien del deudor. Son los que enumera el art. 768 inc. 1, 2,4 y 5. Es quien puede obtener un beneficio lcito del cumplimiento de una obligacin. Es quien tiene un inters lcito en el cumplimiento de una obligacin. Supuestos: Quien constituye una garanta real sobre un bien propio, para asegurar el cumplimiento de una deuda ajena. El tercero poseedor de un inmueble dado en garanta real, ya que puede perder la posesion que detenta si el deudor no satisface el inters del acreedor. El acreedor que paga a otro acreedor que le es preferente. Quien paga una deuda a la que est obligado con otros. Ejemplo obligacin simplemente mancomunada de objeto divisible, ya que cada codeudor est obligado por la cuota parte que le corresponde y si paga la totalidad es un tercero. El que habiendo admitido una herencia con beneficio de inventario, paga con sus propios fondos las deudas del causante. No son terceros los codeudores solidarios o indivisibles, porque ellos deben satisfacer la totalidad de la deuda debida. Es distinta la situacin del codeudor de una obligacin simplemente mancomunada, de objeto divisible, que slo debe su parte en la deuda y debe ser reputado tercero con relacin al pago en exceso de su cuota. Tampoco el fiador es un tercero, pues se trata de un deudor condicional, subordinado al hecho de no pagar espontneamente el deudor. Terceros no interesados: Es aquel que, sin tener inters en el cumplimiento de la obligacin, se introduce en el vnculo obligacional y ejecuta la prestacin. Esto es posible en tanto no se trate de una prestacin personalsima, o no se haya pactado lo contrario. Importante destacar que este tercero no interesado no puede realizar el pago cuando medie oposicin conjunta de acreedor y deudor. Efectos que produce el pago efectuado por terceros:

No es estricto pago o cumplimiento de la obligacin. Determina la satisfaccin del inters del acreedor, quien queda desinteresado transmitindole la calidad activa al tercero. La deuda subsiste impaga y solo media cambio de acreedor. Consecuencia del tercero que paga puede dirigir su accin contra el deudor obligado originalmente. No opera la extincin del crdito del acreedor, crdito y deuda no existen separadamente el uno de otro. Relaciones entre el tercero y el deudor:

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Efectuado el pago por el tercero el deudor queda obligado frente a ste, quien tiene derecho de exigir el reintegro de lo pagado. Este principio funciona en todos los casos, salvo que haya mediado nimo de donar por parte del tercero. Pago con asentimiento del deudor: Reintegro por aplicacin de las reglas del mandato: este mandato puede ser expreso o tcito, verbal o escrito, gratuito u oneroso, general o especial. La accin que nace del mandato confiere al mandatario (tercero) el derecho de obtener del mandante (deudor) el reembolso de la totalidad de lo desembolsado, con ms los intereses desde la fecha en que se hizo efectivo el pago, sin perjuicio de la contraprestacin que eventualmente hubiese sido pactada. Importa poco si la deuda cumplida era exigible o inferior al monto desembolsado, porque aqu existe un acuerdo entre el deudor y el tercero. Reintegro por aplicacin de las reglas de pago con subrogacin: quien paga una deuda ajena se subroga legalmente en los derecho del acreedor, de suerte que pasan a l todos los derechos, acciones y garantas de ste, hasta la concurrencia de la suma que efectivamente ha desembolsado. Acumulacin de las acciones: corresponde al acreedor elegir la accin de reintegro. La accin del mandato la causa es el contrato de mandato; la accin que nace del pago por subrogacin la causa es la transmisin de derechos y acciones que emergen del pago con subrogacin. En la accin de mandato, la prescripcin liberatoria es de 10 aos, en la accin del pago por subrogacin es variable, depende del plazo de prescripcin al que esta sujeto el crdito en el cual se ha subrogado. El mandatario tiene derecho a que le sean reconocidos los intereses compensatorios legales, a tasa bancaria desde la fecha del desembolso, en el pago por subrogacin cabe la procedencia del inters moratorio desde que dicho estado se haya producido. El crdito del mandatario es quirografario y no tiene garantas, en el pago por subrogacin es posible que el crdito tenga privilegios y garantas. El ejercicio de una accin excluye al de la otra. Pago con ignorancia del deudor: Se configura en ste caso una gestin de negocios, que legitima al gestor a repetir del dueo del negocio todos los gastos que la gestin le hubiese ocasionado, con los intereses desde el da que los hizo. Para que el tercero pueda ejercitar la accin de reembolso, el pago debe ser til al deudor. Si pagara una deuda nula o prescripta, no tendr derecho alguno por esta va, atento a la falta de utilidad de la gestin para el deudor. El tercero que paga debe dar aviso al deudor, en caso de no hacerlo, si ste pagase a su vez la deuda, recibiendo as el acreedor un doble pago, el tercero carecer de toda accin contra el deudor. Pero conservara este tercero su derecho de repetir lo pagado al acreedor. Extensin del derecho del reembolso: si el tercero efecta el pago antes del vencimiento de la deuda, slo tiene derecho a ser reembolsado desde el da del vencimiento de aquella. El tercero que paga sin el reconocimiento del deudor no tiene ninguna accin de reembolso cuando se trata de una deuda de juego.

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 Pago con subrogacin: tambin el tercero que paga una deuda ajena con ignorancia del deudor puede ejecutar esta accin. pago en contra la voluntad del deudor: En este caso el tercero, solo tiene derecho a obtener el reintegro de lo desembolsado, en la medida en que al deudor le hubiera sido til el pago, se aplican as las reglas del enriquecimiento sin causa. El pago ser til en la medida en que la deuda sea exigible al deudor. La prueba del pago y la utilidad estn a cargo del tercero. Cuando se trata de terceros no interesados y media oposicin del deudor, la subrogacin legal por pago es improcedente. Nada impide sin embargo, que pueda en tal caso operar una subrogacin de carcter convencional dada por el acreedor. Relacin entre el tercero y el acreedor: En principio el acreedor no puede rehusar el pago efectuado por el tercero, aun cuando este haya sido hecho contra la voluntad del deudor. Los requisitos son: es preciso que haya plena identidad entre lo debido y lo pagado. El tercero que ejecuta la prestacin debe actuar como tal, es decir como un tercero, de lo contrario el acreedor est facultado para rechazarlo. Una vez cumplida la prestacin por el tercero, dicho acto deviene irrepetible, a excepcin de que medie error del tercero que paga una deuda ajena creyndose deudor. Qu ocurre cuando opera la garanta de eviccin de la cosa entregada por el tercero al tiempo de ejecutar la prestacin, o si ella presenta vicios redhibitorios? El cumplimiento deviene ineficaz y no resulta apto para producir efectos. Como consecuencia de ello el acreedor conserva su derecho de cobrar el crdito contra el deudor, sin perjuicio de la responsabilidad del tercero por el dao que pueda haberle causado al acreedor. Relacin del deudor con el acreedor: El pago del tercero no es precisamente un medio liberatorio para el deudor, sino un modo particular de transmisin del crdito a ste tercero, por la va de la previa satisfaccin del inters del acreedor originario. Legitimacin pasiva:

Acreedor: Son reputados acreedores el representante del acreedor y tercero habilitado. La falta efectiva de satisfaccin del inters del acreedor verdadero en estos dos supuestos no invalida el pago, sino que se abre a favor de ste las vas pertinentes para obtenerlo de quien frente al deudor estaba legitimado para recibirlo. Acreedor. Diferentes supuestos: El pago debe hacerse a la persona a cuyo favor estuviese constituida la obligacin: cuando el acreedor es nico o singular, el pago debe hacerse a el. Cuando, en cambio, existe pluralidad de acreedores:

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 Obligacin simplemente mancomunada con objeto divisible: el pago deber realizarse a cada uno de los acreedores segn la parte que tenga en el crdito. Obligacin solidaria de objeto divisible o no, u obligacin simplemente mancomunada de objeto indivisible: el pago deber hacerse integralmente a cualquiera de los acreedores, salvo que alguno hubiese ejercitado el derecho de preferencia. Representante del acreedor: Es aquella que surge del acuerdo de partes, de voluntad del acreedor y el sujeto que lo representa en el pago. El deudor debe acreditar que quien recibe el pago es representante del acreedor y que tiene facultades para ello. Es necesario un mandato en trminos generales (comprende los actos de administracin), puede ser expreso o tcito. Es la que ha sido establecida por ley para suplir las actividades de aquellos que se encuentran judicialmente impedidos de obrar por si mismo, como lo son los incapaces de hecho absolutos o relativos. El mandatario judicial es el designado por el juez para recibir el pago por cuenta de los litigantes.

Convencional.

Legal.

Judicial.

El falso representante: en principio el pago efectuado a ste es de ningn valor. El deudor tiene el deber de verificar la representacin invocada, debiendo en caso de duda abstenerse de cumplir. Terceros habilitados para recibir el pago:

Tenedor de un titulo al portador: el pago debe hacerse a quien

presentase el titulo de crdito, si este fuese de pagars al portador, salvo el caso de hurto o de graves sospechas de no pertenecer el titulo al portador. Estos ttulos son aquellos emitidos sin ninguna designacin del acreedor. Asume tal calidad quien posee el documento, el que se transmite por simple tradicin. Acreedor aparente o poseedor del crdito: es aquel que en forma ostensible, pblica y pacfica se comporta aparentemente como acreedor a travs de actos que, de manera inconfundible, revela tal calidad, sin que interese que efectivamente lo sea. Nuestro cdigo habla de poseedor del crdito. Estar en posesin del crdito no es tener el acto escrito que lo pruebe, sino gozar pacficamente de la calidad de acreedor. Puede ser considerado acreedor aparente: el heredero aparente respecto de los crditos del causante; el legatario de un crdito que es luego anulado o revocado, etc. Requisitos para el pago hecho al acreedor aparente sea eficaz: el acreedor debe ser un acreedor aparente. El deudor debe actuar de buena fe al tiempo de efectuar el pago, la que consiste en la persuasin o consentimiento de que el acreedor sea acreedor verdadero. La buena fe a favor del deudor se presume, la prueba de la mala fe esta a cargo del verdadero acreedor.

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 Es menester que el deudor haya padecido de un error de hecho excusable. El error de derecho y el error de hecho no excusable obstan a la eficacia del pago. El pago efectuado al acreedor aparente en las condiciones indicadas, es eficaz frente al acreedor verdadero, por lo tanto ste no esta legitimado para intentar nuevamente el cobro contra el deudor (quien queda liberado). El verdadero acreedor tiene un nuevo crdito contra el acreedor aparente, que ha ocupado su lugar a la hora de percibir aquello a lo que el primero tena derecho. Si el acreedor aparente ha obrado de buena fe, la accin que tendr el acreedor verdadero contra el ser la que nace del enriquecimiento sin causa. Cuando el acreedor aparente obra de mala fe, esto es cuando ha recibido el pago con conocimiento de la carencia de titulo, la cuestin transita por el plano de la responsabilidad civil extracontractual por dolo o culpa. Pago efectuado a terceros no autorizados:

Como regla, el pago realizado es inoponible al verdadero acreedor, rige el principio quien paga mal paga dos veces. Las excepciones estn dadas, cuando el pago efectuado al tercero no habilitado se hubiera convertido en utilidad del acreedor. Esta excepcin encuentra su fundamento en el enriquecimiento sin causa. La prueba de la utilidad y su extensin corresponde al deudor que la alegue. La otra excepcin esta dada por la ratificacin hecha por el deudor, cuando ste aprueba los hechos realizados por el tercero no habilitado en su nombre. La ratificacin equivale al mandato y tiene entre las partes efecto retroactivo al da del acto, por las consecuencias del mandato, por lo tanto el tercero se convierte en mandatario. El acreedor que conoce que el deudor equivocadamente realiza el pago a una persona no habilitada para recibirlo, debe ser considerado de mala fe, siendo dicho acto solutorio eficaz. (Vallespinos). Capacidad para efectuar y recibir pagos:

Capacidad para efectuar pagos: Para que el pago del deudor sea vlido ste no tiene que ser tenido como persona incapaz. Esta capacidad se exige en toda la obligacin (ya que consideramos al pago como acto jurdico unilateral). Cabe distinguir entre, la titularidad del derecho de pago, que ostentan plenamente los incapaces, que tienen sin duda derechos; y la capacidad de ejercicio del derecho de pagar, de la que carecen cuando se trata de incapaces de hecho absolutos y relativos. El ejercicio de tal derecho no puede ser ejercitado por ellos directamente, habr de requerirse de la intervencin de un representante legal. Habr que determinar en el caso concreto, si el pago representanta un acto de administracin o de disposicin para exigir la capacidad correspondiente. Tratndose de obligaciones de dar, cuando tiene por finalidad transferir o constituir derechos reales, se exige capacidad para disponer; en cambio cuando se trata de restituirla a su dueo puede ser suficiente con una mera capacidad de administracin. En las obligaciones de hacer, habr que ver de qu tipo de actividad se trata, un menor de 18 aos tiene capacidad para prestar un servicio que se est permitido, pero no para otorgar por escritura pblica de venta. El mismo criterio prevalece en las obligaciones de no hacer. Son incapaces de efectuar pagos: Incapaces absolutos: los enumerados por el art. 54; los inhabilitados del art. 152 que excedan los actos de administracin; los quebrados y concursados.

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 Incapaces relativos: los menores adultos que como regla son incapaces de hecho y slo tienen capacidad para efectuar pago que configuren los actos que las leyes les autoricen a otorgar, como por ejemplo, estn autorizados para realizar pagos relativos al ejecucin del empleo o al ejercicio de una profesin; aquellas personas que se encuentran en la edad de 18 y 21 aos, pueden celebrar contratos de trabajo en actividad honesta sin consentimiento o autorizacin del representante; los menores emancipados por habilitacin de edad y matrimonio, son incapaces de realizar pagos que signifiquen actos de disposicin de bienes adquiridos a titulo gratuito, pero pueden hacerlo con los recibidos a titulo oneroso. Casos en que se transfiere el dominio de una cosa: Es preciso que la validez del pago de quien lo hace sea propietario de la cosa y capaz de enajenarla. Efectos del pago efectuado por un incapaz de hecho: Si se considera al pago como un acto jurdico, faltando la capacidad de deudor, el acto es nulo y de nulidad relativa, pues la sancin esta establecida para proteger al incapaz. Como consecuencia el acreedor esta obligado a restituir por percibido. Capacidad para recibir pagos: El principio general es que lo que esta dispuesto para las personas que no pueden hacer pagos rige para los que no pueden recibirlo. El acreedor no puede ser persona impedida de administrar sus bienes. Estn absolutamente impedidos los incapaces absolutos del art. 54; los inhabilitados del art. 152 bis; el declarado en quiebra. Son relativamente incapaces, los menores adultos, respecto de aquellos actos para los que no tengan capacidad; los menores entre 18 y 21 aos en cuanto importe cobrar crditos ajenos a su actividad laboral; los menores emancipados si el pago significa percepcin de bienes recibidos a titulo gratuito. Supuestos en los que es valido el pago efectuado a un incapaz: Cuando se hubiese convertido en utilidad para el acreedor, como consecuencia del pago hubiese obtenido un beneficio de tipo patrimonial aumentando el activo o desminuyendo el pasivo. Este principio debe ser ponderado al momento de la inversin. Incapacidad sobreviniente del acreedor, esto significa que al tiempo de contraerse la obligacin el acreedor era capaz y su incapacidad se produce con posterioridad. Es menester que el deudor obre de buena fe, es decir que pague creyendo diligentemente que el acreedor continuaba siendo capaz. Objeto del pago:

En que consiste: Solo a partir de la conducta debida podr identificarse el objeto del pago con el de la obligacin. Los requisitos sustanciales son: principio de identidad, de integridad e indivisibilidad, calidad de propietario del solvens, disponibilidad de la cosa y ausencia de fraude. Los requisitos circunstanciales son: localizacin y fecha de pago.

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Cuando la conducta debida se ajusta a estos principios se alcanza el cumplimiento pleno de la obligacin. Principio de identidad: Consiste en una adecuacin entre la conducta proyectada y la realizada. El deudor debe entregar al acreedor la misma cosa a cuya entrega se oblig. El acreedor no puede ser obligado a recibir una cosa por otra, aunque sea de igual o mayor valor. Si la obligacin fuese de hacer, el acreedor tampoco podr ser obligado a recibir en pago la ejecucin de otro hecho, que no sea el de la obligacin. El acreedor y deudor no pueden unilateralmente modificar el objeto de la obligacin, pero nada impide que las partes acuerden lo contrario, o que el acreedor voluntariamente reciba en pago una prestacin diferente, lo cual lo lleva al plano de la dacin en pago. Este principio tiene aplicacin en toda obligacin. El derecho del acreedor a la identidad de la prestacin es invocable no solo frente al deudor sino tambin ante todo tercero que pretende ejecutarla. El fundamento de este principio es la intangibilidad de la obligacin, que por ser una relacin jurdica bilateral no puede ser unilateralmente modificada. Este principio adquiere mayor rigor cuando se trata de obligaciones con prestacin determinada en su individualidad, lo que sucede con las obligaciones de dar cosas ciertas, las de hacer y no hacer. Tratndose de obligacin de hacer de carcter personalsima no es posible el cumplimiento por un tercero ya que presenta una alteracin cualitativa entre lo debido y lo pagado. En las obligaciones de gnero no se considere menoscabado este principio, si al tiempo de practicarse la eleccin del deudor, elige una calidad superior a la media o si el acreedor elige una calidad inferior a la media. Este principio rige tanto en las obligaciones de fuente contractual como extracontractual. Excepciones: Con el rgimen actual tanto en las obligaciones de moneda extranjera cuanto la nacional, el deudor solo se libera entregando la especie prometida por lo que ya no constituyen excepciones. En cambio en las obligaciones facultativas, si constituyen una excepcin al principio. Cuando el deudor cumple con la prestacin debida rige el principio en su plenitud. En cambio, cuando ejercita la facultad de sustitucin del objeto debido por el de pago, ejecuta efectivamente una prestacin que esta fuera del objeto de cumplimiento, por lo que opera la excepcin. Supuestos controvertidos: Pago mediante entrega de cheque: el cheque es una orden de pago girada contra un banco para que haga efectiva una determinada suma de dinero. Si bien, constituyen un instrumento de pago no equivale a dinero, por lo que cuando lo que se debe es ste ltimo, el requisito de identidad no se alcanza. Es evidente que el pago por medio de un cheque no hay identidad entre lo debido y lo pagado, por lo que el acreedor puede oponerse a recibirlo. Lo mismo ocurre cuando se trata de un cheque certificado, pero dada la importancia que tiene en el derecho comercial, la facultad de rechazar el pago debe estar absolutamente justificado. Pago mediante la entrega de ttulos de crdito: como la letra de cambio, pagars, vales, el pretendido pago de obligaciones de dar

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sumas de dinero, tambin falta identidad, ya que dichos ttulos son meras promesas de pagos futuros. Pago por depsito en cuenta bancaria: en principio se considera que no hay identidad si el consentimiento expreso o tcito del acreedor, ya que a partir de ste slo tiene un crdito contra el banco. Cuando se ha efectuado si acuerdo alguno con el acreedor, es eficaz en la medida en que se ha convertido en utilidad del acreedor. Pago mediante giro bancario: la solucin es similar a la anterior. Principio de integridad: Traduce la idea de pago completo, permite incluir todo aquello que ha sido programado cuantitativamente en la obligacin y todo lo que esta comprendido dentro de ella. Este principio alcanza a ambas partes, aplicable a las obligaciones de fuente contractual como extracontractual y en el que la buena fe juega un rol muy importante. La integridad del pago no se ve afectada si la diferencia de intereses es insignificante y si el deudor ha ofrecido pagarla en caso de existir realmente o procede ulteriormente a consignarla. Integridad e indivisibilidad: Mientras el principio de integridad impedira restringir la obligacin a una sola parte, el principio de indivisibilidad obstara a su fraccionamiento en el tiempo. El principio de integridad se ve conculcado cuando el deudor no cumple en forma total con la prestacin adeudada, situacin que necesariamente comprende el supuesto en que pretenda pagar la totalidad de lo que se debe, mediante pagos parciales. Cuestin en el cdigo: El art. 742 establece: cuando el acto de la obligacin no autorice los pagos parciales, el deudor no puede obligar al acreedor a que acepte en parte el cumplimiento de la obligacin. El art. 744 dice: si se debiese suma de dinero con intereses, el pago no se estimar ntegro sino pagndose todos los intereses con el capital. No es ntegro el pago que no cubre los accesorios de la deuda (intereses, costas de juicios, etc.). Excepciones: Por voluntad de las partes: acuerdo expreso o tcito, tal lo que sucede cuando el acreedor voluntariamente reciba un pago parcial. Quien invoca la existencia de un acuerdo en tal sentido debe acreditarlo. Por disposicin de la ley: o Deuda parcialmente ilquida: si la deuda fuese en parte liquida y en parte ilquida, podr exigirse por el acreedor y deber hacerse el pago por el deudor de la parte liquida, aun antes de que pueda tener lugar el pago de la que no lo sea. o Imputacin legal de pagos: cuando las deudas presentan igual grados de onerosidad y el pago debe imputarse a prorrata entre todas ellas, una vez efectuadas la imputacin se extinguen parcialmente las distintas obligaciones hasta la concurrencia que resulten de dicho prorrateo.

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Pago parcial de un cheque: cuando el giro solo dispone de una provisin parcial de fondos, el portador no puede rechazar el pago parcial, pero puede exigir que se haga mencin de dicho pago en el cheque y se otorgue recibo. El cheque conserva sus efectos por el saldo impago. o Pago parcial de una letra de cambio y de un pagar: igual criterio que el anterior. o Concurso preventivo: todos los acreedores quirografarios y privilegiados, quedan alcanzados por lo efectos, por lo que es procedente el pago no integro a merito de la quita aprobada. Por disposicin judicial: en casos excepcionales se permite al juez disponer una morigeracin de equidad de los montos indemnizatorios, siempre que no se trate de un delito. No son excepciones: o Cuando las partes mantienen entre ellas otras relaciones jurdicas obligatorias diferentes e independientes entre si. El acreedor no puede rehusar el pago de una de ellas aduciendo mora o incumplimiento de algunas de las otras. o Tampoco en las obligaciones simplemente mancomunadas de objeto divisible, cada codeudor debe solo su cuota parte, por lo que el acreedor no puede pretender que cumpla con toda la deuda. La integridad funciona en estos casos, para cada una de las cuotas partes en que se divide la deuda o

Propiedad de la cosa con que se paga: Cuando a travs del pago debe transferirse el dominio de una cosa cierta, es menester que el deudor sea propietario de la misma y que tenga capacidad para enajenarla. Nadie puede transmitir a otro sobre un objeto un derecho mejor o ms extenso que el que gozaba. El acreedor tiene de tal modo, el derecho de oponerse al pago que se le pretende efectuar mediante la entrega de una cosa ajena y de rechazarlo legtimamente. Accin de nulidad: La legitimacin activa de esta accin corresponde como es lgico, al acreedor de buena fe. La situacin del solvens, es que carece de accin para obtener la restitucin de una cosa entregada en pago. Es l el legitimado pasivo de esta accin. Requisitos para la procedencia de esta accin: Buena fe del acreedor, es decir que haya ignorado que la cosa recibida no era de propiedad del deudor. Se trata de una buena fe diligente, debe existir al momento del pago y se presume. Devolucin de lo recibido: al solvens en el estado en que se encuentra, incluso deteriorada. Se entiende que el requisito no proceder, si la cosa hubiese perecido por caso fortuito ya que el riesgo debe ser soportado por quien efectu el pago. Peligro de la accin reivindicatoria: del acreedor de ser legitimado pasivo de tal accin por parte del dueo de la cosa. Cesacin de la accin de nulidad:

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 Se extingue cuando el propietario de la cosa entregada en pago, ratifica el acto. Cuando el deudor hubiese venido a ser sucesor universal o singular del propietario de la cosa. Cuando el deudor indemniza al dueo pagndole el valor de la cosa. Situacin del verdadero propietario de la cosa: Si es un tercero ajeno a la entrega que se ha practicado, puede efectuar una accin de reivindicacin contra su actual poseedor, sin necesidad de recurrir a una accin de nulidad. A l, le basta con desconocer ese pago. Tratndose de inmuebles, la accin procede sin dificultades, salvo que el poseedor se haya convertido en propietario por usucapin. Si se tratare de cosas muebles robadas o perdidas rige el principio del 2412. En cambio, si fuesen cosas muebles no registrables de manera constitutiva, no robadas ni perdidas, la reivindicacin no prospera contra el poseedor de buena fe. El dueo dispone tambin de la accin de daos y perjuicios en contra del deudor. Aun en el caso de reivindicar, tambin esta legitimado para demandar la reparacin de los daos derivados de la privacin indebida de la cosa. Cesacin del derecho a repetir por consumo de buena fe: Si el pago fuese de una suma de dinero o de otra cosa que se consuma por el uso, no puede ser repetido contra el acreedor que la ha consumido de buena fe. Libre disponibilidad de la cosa con la que se paga: Para que el pago sea eficaz, es menester que quien lo realiza tenga libre disponibilidad de la cosa que entrega. Slo este principio juega en las obligaciones de dar. Debe estar presente al momento de efectuar el traspaso patrimonial. Una situacin delicada se presenta cuando, el deudor paga con una cosa que se encuentra embargada. Si lo hace como si estuviese libre de gravmenes, ocultando esta situacin, comete delito de estafa. Tratndose de cosas muebles no registrables, el acreedor de buena fe esta al margen del reclamo del embargante, pues rige para l, el principio de que la posesin vale por titulo. El deudor propietario de la cosa embargada responde civil y penalmente. Situacin distinta, cuando no ha mediado ocultamiento, en este caso el pago no es oponible al embargante, quien puede ejecutar la cosa como si se hallara en poder del deudor. Carcter expedito de la cosa con que se paga (esto es, que sea disponible por parte del acreedor, esto no se da cuando esta embargado o prendado): Crditos embargados: La medida se practica mediante una orden judicial, que debe ser notificada al deudor por la cual ste debe abstenerse de efectuar el pago a su acreedor (deudor a su vez del embargante). Crditos prendados: Requiere que el crdito conste de un titulo por escrito, que este sea entregado al acreedor prendado o a un tercero que acte como depositario y que dicha situacin sea notificada al deudor.

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 Efectos que produce el pago de un crdito embargado o prendado: Esto no afecta la titularidad del crdito por el acreedor ni provoca modificacin respecto de la exigibilidad de la deuda. El efecto comn que producen ambos, es que se traducen en una orden negativa que se dirige contra el deudor, consistente en no pagar lo que se debe al acreedor. El art. 736 establece: si la deuda estuviese prendada o embargada judicialmente, el pago hecho al acreedor no ser vlido; y en tal caso la nulidad del pago aprovechara solamente a los acreedores ejecutantes o demandantes, o a los que se hubiesen constituido la prenda, a quienes el deudor estar obligado a pagar de nuevo, salvo su derecho a repetir contra el acreedor a quien le pago. En realidad no estamos frente a un pago nulo, sino inoponible al embargante o al acreedor prendario. El pago es vlido y conserva su eficacia respecto del acreedor y de otros acreedores diferentes del embargante o prendario. Ausencia de fraude a los acreedores: Vamos a ver los efectos que produce el pago hecho en tales circunstancias. El pago hecho por el deudor insolvente en fraude de los acreedores es de ningn valor. Cuando el deudor vulnera el derecho de los dems acreedores para obtener la satisfaccin de su inters, minorando la garanta patrimonial que les debe, a travs de la realizacin de pagos fraudulentos, la ley reconoce a los afectados, el ejercicio de la accin revocatoria o pauliana. Cundo se configura el pago fraudulento? Solamente cuando quien lo realiza a travs de el, provoca o agrava su insolvencia, y dicha erogacin no tiene para el deudor carcter necesario o forzoso en razn de que no genera el riesgo de una ejecucin individual o colectiva de sus bienes. Se consideran fraudulentos el pago de una obligacin natural, el pago de deudas no vencidas, el pago de deuda ajena (tercero no interesado). El efecto del pago fraudulento es que el mismo es inoponible a los acreedores perjudicados, pero mantiene plena validez respecto de quienes no lo impugnen. Circunstancias del pago. El tiempo de cumplimiento:

El pago debe ser hecho el da del vencimiento de la obligacin, ni el acreedor puede pretender el cumplimiento antes del vencimiento ni el deudor est legitimado para liberarse antes. Como regla el plazo se presume establecido en favor de ambas partes. Cul es el tiempo propio? Obligacin pura y simple: Es aquel cuya exigibilidad es inmediata a su gestacin. En estas el acreedor puede exigir el cumplimiento en cualquier momento ulterior al nacimiento de la obligacin. Obligacin a plazo determinado: Es aquel estipulado, fijado por las partes, la ley o por el juez. Pude ser cierto, cuando en la realizacin del acto se conoce con presicion la fecha en que operara el vencimiento; o incierto, cuando esta fijado en relacin a un hecho que se sabe que se producir pero no se sabe cuando. En estas obligaciones, el momento de cumplimiento no es otro que el da de su vencimiento. Obligaciones a plazo indeterminado: Este plazo puede ser tcito, que es cuando no est fijado pero surge de la naturaleza y circunstancias de la obligacin; puede ser tcito propiamente dicho que tampoco esta

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determinado, pero se advierten elementos que permiten inferirlo, por ello corresponde su fijacin judicial. En el primer caso, el pago debe ser realizado al vencimiento; en el segundo caso, debe cumplirse en la fecha indicada en la sentencia. Obligacin a mejor fortuna: Son aquellas en que las partes han decidido postergar el cumplimiento de una deuda, hasta que el deudor mejore su fortuna. Cesa el plazo cuando, opera el vencimiento del mismo por fijacin judicial; en caso de muerte del deudor, etc. Caducidad de plazo: Se produce cuando se lo juzga cumplido aunque no este vencido. Distintos supuestos: Convencional: las partes pueden determinar que ciertos hechos produzcan la caducidad del plazo. Ejemplo las cuotas. Legal: Por insolvencia del deudor que debe ser declarado judicialmente. Por disminucin de garantas: quien ha garantizado con prenda o hipoteca el cumplimiento de una obligacin a plazo, realiza actos de menoscabo materiales o jurdicos sobre los bienes que recaen sobre la garanta, cuya consecuencia es la disminucin del valor del bien. Abuso del anticresista: cuando el acreedor en cuyo favor dio abuso a la cosa y no la cuido. Prenda de cosa ajena. Omisin de reemplazar la cosa prendada: cuando el acreedor que ha recibido en prenda una cosa ajena que crea del deudor, y la restituye al dueo que la reclama, entonces este acreedor podr exigir que se le entregue otra de igual valor, y por consiguiente si el deudor no lo hace puede pedir el cumplimiento de la obligacin, aunque haya plazo pendiente. Venta judicial de bienes gravados: por ejemplo bienes hipotecados para satisfacer el crdito de otro acreedor. El efecto de la caducidad del plazo, es que provoca la exigibilidad inmediata de la prestacin, si el plazo es suspensivo o la extincin de aquella, si es resolutorio. El pago anticipado: Nocin amplia: se indetifica con todo supuesto en el que la obligacin es satisfecha en el momento anterior al previsto para su extincin. Nocin restringida: tiene lugar cuando se verifica sin que las partes lo hayan dispuesto as. Requisitos: la exigencia de una relacin jurdica preexistente; es necesario que el cumplimiento haya sido diferido temporalmente y la naturaleza de la obligacin debe permitirlo. Sus efectos, son los propios del acto solutorio. En caso de ser efectuado por error, no procede la repeticin. Gastos de pago:

Entendemos por tal, a todo desembolso necesario para la preparacin de la prestacin como para su exacto cumplimiento (acomodo, transporte, etc.). En principio, salvo pacto en contrario o disposicin legal, estn a cargo del deudor. No son considerados aqu los impuestos o tasas.

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Prueba del pago:

Como regla corresponde al deudor que alega el pago, acreditar su existencia. No se presume. El acreedor debe probar, la existencia del vnculo jurdico y su entidad cualitativa y cuantitativa. El deudor, puede probar el pago con presunciones, que son modos de prueba establecidos por ley como por ejemplo cuando tiene en su poder el titulo de su deuda que le ha sido restituido por el propio acreedor, en este caso puede presumirse el pago hasta tanto se pruebe lo contrario. Existen supuestos de excepcin en donde quien debe probar la falta de pago es el acreedor, por ejemplo en las obligaciones de no hacer. En tanto la prueba no se dada, el deudor goza de presuncin de haber cumplido. El deudor debe probar el cumplimiento de la conducta debida, y que sta sea adecua cuantitativa y cualitativamente a los trminos de la obligacin. Ello se presume cuando el acreedor lo recibe sin formular objeciones o reservas. El pago puede ser probado por cualquier medio de prueba incluida la testimonial y presuncional, al no haber una forma establecida expresamente rige el principio de libertad de medio de prueba. El recibo es la prueba por excelencia de cumplimiento. Es una constancia escrita que emana del acreedor, destinada a documentar el pago efectuado. Es una declaracin unilateral de voluntad recepticia, a travs de la cual quien tiene aptitud para hacerlo afirma la verdad de la recepcin del pago que ha sido efectuado. El deudor tiene el derecho de exigir el recibo por el pago efectuado. El recibo no est sujeto a formalidades, vasta que emane del acreedor capaz, la excepcin, est dada por el art. 1184, donde establece que debe ser hecho por escritura publica. En cuanto al contenido del recibo, no esta como regla sujeto a formalidades. Existen supuestos de excepcin, donde la ley determina el contenido, como por ejemplo en el pago de crditos laborales. En cuanto al valor probatorio del recibo, ste es una prueba completa de pago que all consta; el acreedor que impugne su validez debe alegar y probar que el pago ha tenido lugar sea por mediar error, dolo, violencia al tiempo de su otorgamiento, o porque ha sido falsificado. El recibo esta al margen de la fecha cierta. Recibo por saldo: importa cancelacin de todas las obligaciones anteriores a la fecha de su otorgamiento, y que corresponden a las relaciones jurdicas a las que se refiere. Recibo por capital: dado por el acreedor sin reserva alguna sobre los intereses, extingue la obligacin del deudor respecto de ellas. La norma comprende los intereses compensatorios, punitorios y moratorios, sin embargo solo se justifica respecto de los primeros. Sin embargo se admite prueba en contrario por parte del acreedor de que los intereses nunca fueron pagados. La intencin de renunciar gratuitamente nunca se presume. La prueba en contrario pesa sobre el acreedor. Efectos del pago: Principales. Extincin definitiva de la obligacin y la consiguiente liberacin del deudor. Esto tiene carcter irrevocable por lo que el acreedor y deudor unilateralmente no pueden volver sobre lo ya realizado. Tampoco pueden dejar si efecto el pago obrando de comn acuerdo, cuando ello afecte a derechos de terceros. La liberacin definitiva del deudor, es un derecho adquirido. La extincin de la deuda y la liberacin del deudor, constituyen dos momentos inseparables

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Secundarios.

Incidentales.

jurdicamente, por lo que deben operar en forma simultanea. En el llamado pago por tercero, no hay en sentido propio un acto de cumplimiento, solo llena una funcin satisfactiva del inters del acreedor. Cuando el pago es recibido por el acreedor aparente, la extincin del crdito y la liberacin del deudor operan por razones de seguridad jurdica. Pago como acto de reconocimiento: el reconocimiento tcito de la obligacin, poco importa que sea total o parcial. Quien realice el acto de reconocimiento debe ser persona capaz. No se produce dicho efecto en el pago por un tercero, salvo cuando ste acta con consentimiento del deudor. Tampoco, cuando el pago no es realizado espontneamente por el deudor, por ejemplo cuando est urgido por la promocin de un juicio ejecutivo. Como acto de confirmacin tacita del acto invalido. Requisitos: que la nulidad del acto debe ser relativa; el pago debe ser realizado por el titular de la accin de nulidad; no debe concurrir al momento del pago otro vicio que la torne invalida; debe haber desaparecido el motivo que provoc la nulidad inicial. Pago como acto de consolidacin contractual: en los contratos en que se hubiese pactado la facultad de arrepentimiento. Como acto relevante para interpretar el contrato. Estos efectos se producen con posterioridad al pago, cuando este produzca a su vez una nueva relacin jurdica. Derecho al reembolso de lo pagado por el tercero: el pago puede ser hecho por un tercero aun en contra de la voluntad del deudor, en todo caso el tercero tiene accin contra el deudor originario. Repeticin de lo pagado indebidamente: cuando el acreedor recibe un pago indebido tiene obligacin de restituirlo y de indemnizar daos y perjuicios

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causados, si hubiese obrado de mala fe. Restitucin al acreedor de lo pagado al tercero (habilitado o representante): en tal caso el acreedor queda obligado a restituir al acreedor verdadero lo percibido indebidamente del deudor. Inoponibilidad del pago: es inoponible frente a ciertos acreedores. 5. imputacin de pago. Concepto:

Es el conjunto de reglas y principios que dan solucin a los problemas que se suscitan entre acreedor y deudor, cuando existan: Varias obligaciones pendientes de pago. Que sean de igual naturaleza, de igual especie y homogneas entre s. Y el pago realizado debe ser insuficiente para alcanzar la satisfaccin de todas, ya que si alcanzara a cubrirlas la cuestin no tendra importancia. Imputacin de pagos por el deudor

Corresponde en primer lugar a l, la eleccin de la deuda que quiere pagar. El deudor tiene la facultad de declarar al tiempo de hacer el pago, por cul de las obligaciones se debe entender que lo hace. Limites de oportunidad: el deudor puede ejercitar su derecho de determinar a cul de las prestaciones imputa el pago hasta el momento mismo en que lo realiza. Es vlida tambin la que se realice con anterioridad a dicho acto solutorio. Pero en tal caso, no queda comprometido por ello, salvo que hubiese renunciado a la facultad de retractarse. Ms an podra, tambin hacerlo despus de efectuado el pago con acuerdo a las partes. Limites de contenido: Deudas ilquidas: habiendo deudas lquidas e ilquidas, el deudor no puede imputar el pago a estas ltimas, ya que no se conoce si dicho pago es ntegro. Deudor a plazo no vencido: si puede sin embargo efectuarla cuando el plazo est establecido a su favor, en ste caso puede renunciar al beneficio. Deuda de capital e inters: si el deudor adeudase capital e intereses, no puede, sin consentimiento del acreedor imputar el pago al capital. Afecta al principio de integridad. Cuando el pago es hecho a cuenta de capital e intereses, debe ser imputado primero a los intereses, a no ser que el acreedor diese recibo por cuenta del capital (sin reserva). Imputacin de pagos por el acreedor:

Es facultad del deudor imputar el pago al momento de hacerlo. Si no se ejerce, la atribucin se traslada al acreedor. Una vez realizada la imputacin no puede ser modificada unilateralmente, ni por quien la realiz, ni por el otro sujeto de la obligacin, y tampoco es posible hacer imputacin legal. Conforme a una doctrina, la imputacin del pago por parte del acreedor es un acto unilateral. Otros entienden que

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es bilateral, en cuanto debe ser aceptado por el deudor, de tal modo no existira la imputacin por parte del acreedor, ya que en todos los supuestos calificados como tales, es en realidad el deudor quien decide la imputacin del pago a propuesta del acreedor. Y solo cuando ella puede estar afectada de dolo, violencia o sorpresa, o error, proceder la invalidacin de la direccin solutoria escogida. Tienen los mismos lmites que la imputacin hecha por el deudor. Imputacin legal:

No mediando imputacin por parte del deudor o del acreedor con aceptacin expresa o tacita del deudor, es la ley quien determina las reglas aplicables. La imputacin debe ser realizada a la ms onerosa al deudor entre las obligaciones de plazo vencido. La pauta para determinar la onerosidad no esta sujeta a moldes rgidos, se mencionan entre otras, el hecho de llevar intereses, o una pena por falta de cumplimiento, o de tener una garanta real. Si las deudas fuesen de igual onerosidad, se imputara el pago a prorrata a todas ellas. No se tiene en cuenta la antigedad de la deuda como dato relevante para la imputacin. Modificacin de la imputacin del pago:

Una vez efectuada, en cualquiera de sus formas, ella deviene definitiva, intangible e irrevisable por voluntad unilateral de cualquiera de las partes. Nada impide, que de comn acuerdo puedan hacerlo. En caso de modificacin, el mismo no puede afectar los derechos adquiridos por terceros durante el lapso transcurrido entre la formulacin de la imputacin de pago y el convenio modificatorio. Por ejemplo no podra hacerse renacer una fianza extinguida como fruto de la imputacin originariamente realizada que pretende luego ser dejada sin efecto.

Unidad IX:
1. ejecuciones espesificas. Concepto. Evolucin:

Puede suceder que la prestacin no sea cumplida por el deudor, en cuyo caso se abren a favor del acreedor diversos procedimientos subsidiarios tendentes a concretar tal finalidad. Las vas que el ordenamiento jurdico reconoce al acreedor, en tal caso, para compelerlo a que cumpla con lo adeudado (ejecucin forzada) o para procurar satisfacer su inters mediante la intervencin de un tercero (ejecucin por otro), se denominan, genricamente, ejecucin especifica. La ejecucin especfica, es cualquiera de esas dos posibles manifestaciones, se inscribe dentro de los modos de la tutela satisfactiva del crdito, en cuanto conduce a dar plenitud al inters del acreedor por una va distinta del cumplimiento voluntario en sentido estricto. Acta como un mecanismo sucedneo y sustitutivo del cumplimiento. Ejecucin forzada o directa:

Frente a la insatisfaccin del crdito, la primera medida de reaccin est dirigida a obtener el comportamiento en forma especfica, esto es, de la misma forma en que debi ser realizado (y no fue) por el obligado. En la ejecucin forzada o directa de la obligacin, las acciones legales que brinda el ordenamiento jurdico estn orientadas a alcanzar la satisfaccin del inters del acreedor a travs de la realizacin compulsiva de la prestacin debida. Las obligaciones son insusceptible de coercin, sin embargo, el bien que constituye el objeto de la obligacin puede ser obtenido compulsivamente, con el auxilio de la

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justicia y de la fuerza publica. De all que la sentencia que declara el derecho del acreedor sea susceptible de ser cumplida y que, ante la renuencia del deudor, proceda la ejecucin forzada, mbito en el cual la fuerza publica acta para tomar operativo el derecho declarado. La doble justificacin: El poder del acreedor se materializa a travs de una accin judicial de cumplimiento. Es una accin de condena y entrara la pretensin formulada por el acreedor ante el rgano jurisdiccional de que le sea impuesto al deudor coactivamente el comportamiento debido. Recin luego de la pronuncia judicial que admite el reclamo, el acreedor podr iniciar los mecanismos de ejecucin para hace cumplir la condena. Ello es una garanta para el deudor. El acreedor no puede desplegar su poder coactivo, conforme a un proceso judicial previo, en el cual resulte adecuadamente respetado el derecho de defensa de ambas partes. La ejecucin forzosa requiere de una justificacin sustancial y otra procesal. Limites: En ellas la ejecucin forzada se logra mediante el embargo, secuestro y remate de bienes suficientes para cubrir con su producido la deuda asumida; o derechamente mediante el embargo de dinero de propiedad del demandado. Que tienen por efecto transferir o constituir derechos reales o entregar la posesion se requiere de un acto del transmitiente, consistente en la entrega voluntaria de la cosa, que debe necesariamente ser suplido por autoridad judicial. El acreedor puede vencer la resistencia del deudor con el auxilio de la fuerza pblica a travs del embargo y secuestro de la cosa para obtener su ulterior adjudicacin, o tambin su fuera el caso por el desalojo del deudor del inmueble que ocupe ilegtimamente. Para que proceda la ejecucin forzada es necesario: Que la cosa exista, pues de lo contrario quedara descartado el cumplimiento forzoso especfico. En el caso de prdida fortuita, la obligacin se extingue por imposibilidad de pago; y si esto se produce por causas imputables al deudor, debe pagar daos e intereses. Que la cosa est en el patrimonio del deudor ejecutado, ya que el poder de agresin patrimonial no puede plasmarse si el bien ha sido transferido en propiedad a un tercero. En tal caso, slo queda declarar la resolucin contractual,

Obligaciones de dar sumas de dinero.

Otras obligaciones de dar.

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Obligaciones de hacer.

Obligaciones de no hacer.

mas los daos y perjuicios. Que el demandado tenga la posesion de la cosa, que la ejecucin forzosa no procede contra terceros. Frente al incumplimiento del deudor la ley legitima al acreedor a la ejecucin forzada especfica de lo adeudado, con la limitacin de que no puede haber violencia. En caso de que la sentencia estuviese condenada a hacer alguna cosa, si la parte no cumpliese con lo que se orden para su ejecucin en el plazo sealado, se har a su costa o se le obligar a resarcir los daos y perjuicios provenientes de la inejecucin a eleccin del acreedor. Si la sentencia condenare a no hacer alguna cosa y el obligado la quebrantase, el acreedor tendr la opcin para pedir que se repongan las cosas en el estado en que se hallasen, si fuera posible, y a costas del deudor, o que se le indemnicen los daos y perjuicios.

La mayor onerosidad de cumplimiento como lmite de la ejecucin forzada: Puede suceder que el deudor alegue, invocando la teora de la imprevisin que el cumplimiento en las condiciones pactadas sea inviable por concurrir los requisitos de la excesiva onerosidad de la prestacin; o que el ejercicio de esa pretensin deba considerarse abusivo y reido con el principio de la buena fe. Como regla, el deudor debe adecuar su conducta a lo debido y la condena a cumplir que se formule debe ser estrictamente ejecutada. El hecho de que el coste de cumplir pueda ser, en ciertos casos, ms elevado que el pago de una indemnizacin no basta por s solo para enervar la ejecucin. Slo en casos excepcionales, en los que claramente quede demostrado el abuso del derecho por parte del acreedor, podra mitigarse el rigor normativo para lo cual deber aportarse prueba categrica y ser la situacin intolerable desde el punto de vista de la justicia y la equidad. Preferencia del cumplimiento forzado respecto de la indemnizacin de daos y perjuicios:

El acreedor insatisfecho, puede intentar la ejecucin directa de la prestacin a fin de obtener forzadamente el cumplimiento de lo adeudado, sea por el propio deudor o por un tercero, o en su defecto a reclamar el contravalor dinerario, que no es sino un sustituto de la prestacin especifica al que se lo denomina frecuentemente ejecucin indirecta o por equivalente. 2. sanciones conminatorias o astreintes. Concepto:

Son condenaciones conminatorias de carcter pecuniario que los jueces aplican a quien no cumple con el deber jurdico impuesto en una resolucin judicial. Son

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susceptibles de aumentar indefinidamente a travs del tiempo, hasta vencer la resistencia del deudor. Naturaleza jurdica y funcin:

Conforme a una perspectiva procesal, las astreintes son una medida de coercin patrimonial orientada a alcanzar la ejecucin procesal, que tiene su fundamento en el imperium que caracteriza a la jurisdiccin, y se plasma asimismo en el poder del que est investido el juez para hacer cumplir sus resoluciones. De acuerdo a una perspectiva sustancial, no disociada en modo alguno de aquella, las sanciones conminatorias tambin constituyen un medio de compulsin o coercin patrimonial, que pesa sobre el sujeto pasivo del deber impuesto en una resolucin judicial. Conforme a ese enfoque, las sanciones conminatorias constituyen una medida de coercin patrimonial que persiguen un doble propsito: asegurar el pleno acatamiento de las medidas judiciales y, de manera contingente, en el plano obligacional, lograr contra la voluntad renuente del deudor el cumplimiento especfico de lo adeudado. A travs de los astreintes se amenaza al sujeto pasivo de un mandato impuesto en una resolucin judicial a realizar una conducta determinada. Pero, adems de esta funcin conminatoria, la astriente tiene una funcin sancionatoria, aunque sta es apreciable slo en una segunda etapa de su imposicin. Esta ltima funcin es eventual, ya que puede no concretarse en caso de que el juez la deje sin efecto, cuanto entienda que el deudor ha justificado su renuencia, deponiendo de su actitud, o por cualquier otra circunstancia justificativa. En tal caso no hay sancin, pero si compulsin. Diferencias con figuras afines: Diferencias con el resarcimiento de daos y perjuicios: Daos y perjuicios. Se ubica dentro de la rbita de la tutela resarcitoria del crdito. Importa una modificacin de la prestacin originariamente debida. Requiere de la existencia de un dao. El monto se fija de manera definitiva. La cuanta es fijada conforme la entidad del dao. Astreintes. En la tutela satisfactiva. Tienden a que dicha prestacin se cumpla especficamente. Procede aun sin que se haya producido un perjuicio patrimonial o moral. Puede ser modificada o dejada sin efecto durante su curso. Se determina teniendo en cuenta la fortuna del deudor.

Diferencias con la pena civil: Pena civil. Constituye una sancin que se aplica para castigar a quien ha infringido un deber jurdico. Mira hacia el pasado, hacia lo indebidamente realizado. Se cuantifica mediante una suma fija. Se establece comnmente teniendo en cuenta la gravedad de la conducta del sancionado. Astreintes. Es un medio de compulsin tendiente a vencer la resistencia a cumplir un deber jurdico. Con perspectiva hacia el futuro. Se materializan en una cuanta mutable y previsoria. Se gradan segn el caudal econmico de quien deba satisfacerlas y son fijadas discrecionalmente por el juez.

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 Diferencias con la clusula penal: Clusula penal. Tiene origen en la voluntad de las partes. Puede ser establecida en beneficio del acreedor o de un tercero. Puede tener por objeto una obligacin de dar, hacer o no hacer. Es inmutable y definitiva. Caracteres: Son un medio de compulsin procesal. Es un modo de compulsin indirecto, que acta conminando el nimo del deudor a fin de que cumpla el mandato judicial y acate de ese modo el cumplimiento de la prestacin debida. Su procedencia, cuanta est librada a la apreciacin prudente, amplia y discrecional del juez. Esto se traduce a examinar en cada caso la factibilidad del cumplimiento del deber jurdico objeto del mandato judicial, y en la fijacin de las modalidades adecuadas para vencer la resistencia voluntaria y deliberada del destinatario de la sancin. Pueden establecerse por da, semana o mes de atraso en el acatamiento de la condena judicial, y preverse un aumento gradual si se mantiene la desobediencia, el que opera automticamente por el simple transcurso del tiempo. Se aplican a partir de la desobediencia del sujeto constreido. En buena medida depende del sujeto pasivo. La condena puede ser dejada en suspenso, sin efecto o reajustada si el sujeto pasivo desiste de su resistencia y justifica total o parcialmente su proceder. Solo puede consistir en sumas de dinero. Una vez liquidadas, el crdito nacido es transmisible por acto entre vivos o mortis causa (acreedor). En el caso del deudor no se transmite si se tiene en cuenta que la obligacin es personalsima. Cabe ejecutarla por el procedimiento de ejecucin de sentencia, luego de practicada la liquidacin. Para algunos, las astreintes configuran un procedimiento excepcional, de interpretacin restrictiva, por lo que no deberan ser aplicadas cuando existiera otro medio de conseguir el cumplimiento. Astreintes. Origen en una resolucin judicial. Slo en beneficio del acreedor. Son siempre pecuniarias. Son previsorias y mutables.

Conminatorias.

Discrecionales.

Progresivas.

No retroactivas.

Revisables. Pecuniarias. Transmisibles.

Ejecutables. quid de la subsidiaridad de las astreintes.

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 Otro criterio, no rige en esta materia la pretendida subsidiaridad, por lo que la aplicacin de las astreintes no est condicionada por la inexistencia de otras vas idneas. Otros entienden que lo verdaderamente relevante para que se apliquen las astreintes no transita por la existencia o inexistencia de otros remedios sino por su idoneidad y eficacia en su aplicacin al caso concreto, lo cual requiere de una ponderacin amplia y flexible por parte del magistrado. Beneficiario de la imposicin (sujeto activo):

El beneficiario de las astreintes es el titular del derecho conculcado por la conducta renuente del obligado, en nuestro caso, el acreedor. El art. 666 bis establece ste criterio. Sujeto pasivo de la imposicin:

El art. 666 bis dispone que las astreintes podrn aplicarse a quienes no cumplieron deberes jurdicos impuestos en una resolucin judicial, expresin que por su amplitud comprende no solamente a quienes son parte en el juicio, sino tambin a otras personas, aunque esto ltimo sea mas excepcional. En efecto, nada impide que un tercero ajeno al litigio deba cumplir con una orden impertida judicialmente, en cuyo caso, frente a una conducta renuente de su parte, pueden serle aplicadas sanciones conminatorias. Supuestos de aplicacin: En las relaciones jurdicas patrimoniales: Obligaciones de dar.

Obligaciones de dar sumas de

dinero: si bien las astreintes son tericamente aplicables en estas obligaciones, su utilidad es de dudosa relevancia, dado que el acreedor dispone de vas ms eficaces para satisfacer su inters, como el embargo y ejecucin de los bienes del deudor. Obligaciones de dar cosas ciertas: es posible la aplicacin de las astreintes, ella deviene ineficiente comparada con las ventajas que otorgan otros medios mas efectivos, como el desapoderamiento de la cosa para lograr la ejecucin de los resuelto judicialmente. Obligaciones de dar cosas genricas: una doctrina entiende que en las obligaciones de dar cosas genricas, no procede la aplicacin de

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Obligaciones de hacer.

Obligaciones de no hacer.

astreintes, dado que el cumplimiento puede ser obtenido a travs del concurso de otras personas. Otros, en cambio, consideran que nada impide que puedan aplicarse astreintes en esta materia, pues la ejecucin por otro a costa del deudor constituye una facultad (no un deber) del acreedor. Es el campo ms propicio para las astreintes, particularmente cuando se trata de prestaciones no fungibles, de cumplimiento posible, que slo admiten ser ejecutadas de manera especfica por el propio deudor, cuyas condiciones personales son relevantes a los fines de la identidad del pago. Se ha observado que son inaplicables en materia de obligaciones de hacer (fungible o infungible), cuando su utilizacin pueda resultar repugnante al sentimiento jurdico. Ejemplo: no se puede obligar a un abogado a asistir a un cliente, bajo apercibimiento de astreintes. Cabe distinguir segn se trate de obligaciones de no hacer instantneas o de aquellas de carcter permanente que proyectan sus efectos en el tiempo. En las primeras no es posible la aplicacin de astreintes pues opera en ellas un incumplimiento absoluto, que slo dejar a salvo la va de la indemnizacin de daos y perjuicios. En las segundas, la aplicacin de astreintes puede ser til y eficaz, en funcin de las circunstancias del caso.

Deberes no patrimoniales: Tal lo que sucede en ciertos mbitos de las relaciones de familia, en caso de incumplimiento por parte del progenitor que tiene la tenencia del menor, del deber de permitirle al otro el ejercicio de su derecho de visita, de acuerdo a lo dispuesto en una resolucin judicial; o en caso de incumplimiento de la obligacin alimentaria, mbito en el que la ejecucin forzosa puede no compadecerse con la urgencia de la prestacin alimentaria que requiere de cumplimiento efectivo y regular, con la periodicidad fijada por el tribunal. Las astreintes en el derecho laboral: En nuestro derecho nada impide la aplicacin de astreintes en el derecho del trabajo. As se ha dispuesto su imposicin frente a la negativa arbitraria del empleador de cumplir una resolucin judicial que le ordena expedir el certificado de trabajo al operario despedido. Ejecutabilidad:

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Privadas de la posibilidad de ejecucin, las astreintes quedan desprovistas de toda utilidad y, lo que es igualmente grave, confundidas indebidamente con la indemnizacin de daos y perjuicios. Aspectos procesales: Las astreintes se aplican a quien no cumple con lo ordenado en una resolucin judicial, sin que importe la naturaleza de esta ltima. El pronunciamiento judicial basta con que est fundado. Las astreintes comienzan a correr desde que queda firme y ejecutoria de la resolucin que las impone, salvo que en ella se fije una fecha determinada para su comienzo, posterior a dicho acto. La vigencia se mantiene hasta tanto el deudor acate el deber objeto de la intimacin, o se dicte una nueva resolucin judicial que disponga su terminacin o modificacin, o su fijacin definitiva. Las astreintes no pueden ser aplicadas de oficio, sino a pedido del acreedor interesado. Se trata de un recurso excepcional. La apelacin de la resolucin judicial que impone astreintes se rige por las reglas previstas en los ordenamientos procesales para los diferentes procedimientos y actos procesales. La decisin que impone las astreintes es sentencia definitiva a los fines del recurso extraordinario. 3. ejecucin por un tercero. Concepto:

Esta reglado por el art. 505 y establece que los efectos de las obligaciones respecto del acreedor son2 para hacrselo procurar por otro a costa del deudor. No verificado el cumplimiento voluntario, la ley permite al acreedor hacer cumplir coactivamente la prestacin por un tercero, a cargo y costo del deudor, siempre que el hecho pudiese ser ejecutado por otro, es decir, cuando no se trate de obligaciones personalsimas, que, por definicin, slo pueden ser ejecutadas por el propio deudor. El acreedor queda legitimado para ejecutar el hecho incumplido por cuenta del deudor, lo cual importa reconocerle derecho a obtener el reembolso de los gastos efectuados. Ello, por cierto, sin perjuicio de las indemnizaciones por dao moratorio que puedan corresponderle. Es importante insistir en que la ejecucin por un tercero constituye una facultad de acreedor, que puede ser libremente ejercitada por l, sin estar compelido a ello. Prestaciones fungibles e infungibles: remisin. En las obligaciones de dar, de hacer y de no hacer: Obligaciones de dar: Tratndose de obligaciones de dar cosas ciertas que se encuentran en poder del deudor, la posibilidad de ejecucin de la prestacin por un tercero es prcticamente nula, atento a la imposibilidad de obtener un bien idntico en el mercado. En este caso, el medio legal idneo y eficaz para lograr la ejecucin especfica es la ejecucin forzosa contra el patrimonio del deudor a fin de obtener el desapoderamiento de la cosa objeto de la obligacin. La solucin cambia cuando la cosa cierta comprometida no se halla en el patrimonio del deudor, sino en poder de un tercero, supuesto en el cual el cumplimiento por otro es tericamente posible.

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 Obligaciones de hacer y de no hacer: Remisin. En las de hacer se puede y en las de no hacer no. Autorizacin judicial. Nocin. Caso en que no posible prescindir de ella. Aspectos procesales:

En principio, el acreedor no puede por su sola voluntad sustituir al deudor por un tercero para la realizacin de la prestacin debida y requiere, en principio, de autorizacin judicial. Puede prescindirse de esa autorizacin en caso de urgencia. 4. acciones directas. Concepto:

Es la que compete por derecho propio al acreedor para percibir en su exclusivo beneficio de un tercero lo que ste adeuda a su deudor, hasta el importe de su propio crdito. Se trata de una proteccin excepcional, que requiere de expresa consagracin normativa. Fundamento:

En algunos supuestos la razn por la cual se permite al acreedor dirigirse contra el deudor de su deudor a fin de percibir su propio crdito, anida en la intencin de evitar el enriquecimiento injusto. Tal lo que sucede en materia de locacin de cosa. Se otorga al arrendador accin directa contra el tercero subarrendatario por las deudas locativas que ste tenga con el locatario, a fin de evitar que dicho locatario se enriquezca injustamente usando y gozando de la propiedad ajena, sin pagar el alquiler y, no obstante ello, perciba los arriendos del subinquilino. En la mayor parte de los supuestos, subyacen tambin razones de orden prctico, que procuran evitar el desgaste jurisdiccional que resultara de la doble demanda, primero contra el deudor de su deudor y luego contra su deudor, para obtener la satisfaccin de su crdito. Caracteres: Slo procede en aquellos supuestos en los cuales la ley, expresamente, la reconoce. Constituye de tal modo una va excepcional, que no admite ser generalizada por analoga a otros supuestos, no contemplados normativamente en forma expresa. Como consecuencia de lo anterior, rige el criterio de interpretacin restrictiva, por lo que en caso de duda habr que estar siempre por la negativa. Constituyen un medio de ejecucin que se inserta dentro de la tutela satisfactiva del crdito del acreedor, quien encuentra en ellas una va adecuada para percibir su crdito directamente de tercero.

Excepcional.

Interpretacin restrictiva.

Medio de ejecucin.

Condiciones de ejercicio:

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 Que el titular de la accin tenga un crdito exigible contra su propio deudor. Por lo tanto, el acreedor cuyo crdito est sujeto a condicin suspensiva pendiente o a un plazo suspensivo, no est legitimado para ejercer la accin directa y en caso de hacerlo, puede serle opuesta la excepcin de inhabilidad de titulo o de espera, segn los casos. Carcter expedito del crdito en virtud del cual se acciona. Es menester, adems, que el crdito del actor est expedito, o sea, que no pesen sobre l embargos u otras restricciones que impidan su pago. Una deuda correlativa exigible, que pesa sobre el tercerodemandado a favor del deudor, la cual debe subsistir al momento de articularse la accin directa. Que ambos crditos sean homogneos entre si, es decir, de la misma naturaleza. La deuda del tercero no debe haber sido objeto de un embargo anterior a la promocin de la accin directa. No son requisitos de la accin directa la insolvencia del deudor, ni la previa constitucin en mora del tercero demandado o del deudor, ni menos aun la inaccin de ste. Efectos:

Con relacin al acreedor: La notificacin de la demanda causa el embargo del crdito a favor del demandante, es decir, que el pago hecho por el demandado en manos de su acreedor es inoponible al demandante, quien puede exigir la reiteracin del pago a favor suyo, salvo el derecho del demandado de repetir contra el acreedor a quien pag. El actor solo puede reclamar el importe de su crdito hasta la concurrencia del monto de la deuda del demandado. El monto del crdito percibido por va de la accin directa, ingresa directamente al patrimonio del acreedor-actor, sin pasar previamente por el patrimonio del deudor. Con relacin al tercero: El tercero demandado puede oponer al progreso de la accin todas las defensas que tenga no slo contra su propio acreedor, sino tambin contra el demandante. El pago que el tercero realice a favor del demandante lo libera frente a su propio acreedor. Con relacin al deudor: El deudor se libera frente al acreedor en la medida en que corresponda en funcin del pago efectuado por el tercero. Hasta tanto no se produzca ese pago, la relacin jurdico-sustancial entre acreedor y deudor no se altera, por lo que permanece expuesto a las acciones que su acreedor estable contra l. Supuestos legislados: Sublocacion de cosas. El locador tiene accin directa contra el

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Sublocacion de obra.

Sustitucin del mandato.

Gestin de negocios.

Costas judiciales.

Hipoteca. quid de la accin directa contra el asegurado. 5. accin revocatoria. Nociones generales:

sublocatario por el cumplimiento de las obligaciones emergentes del contrato de locacin. Inversamente, el sublocatario tambin dispone de accin directa, con similar alcance contra el locador. Otorga accin a quienes ponen su trabajo o materiales a dicha obra, contra el dueo de la misma hasta la cantidad que ste adeude al empresario. En caso de que el mandatario sustituya en otra persona la ejecucin del mandato, el mandante tiene accin directa contra el sustituido pero slo en razn de las obligaciones que ste hubiere contrado por las sustitucin; y recprocamente el sustituido tiene accin contra el mandante por la ejecucin del mandato. Art. 1926. Los acreedores del gestor de negocios, por un crdito que reconozca su origen en la gestin emprendida, tienen accin directa contra el dueo del negocio. En materia de honorarios de abogados y la condena en costas, las leyes arancelarias de abogados reconocen a los profesionales accin directa contra el condenado a costas. As, el abogado que est ligado a su cliente por un contrato de locacin de servicios puede ir en forma directa contra el condenado a costas, vencido en el juicio, que en realidad slo tiene una deuda por la condena judicial en contra de la contraria. El acreedor hipotecario tiene accin directa por el cobro de los alquileres del inmueble sobre e que se asienta la garanta, adeudados al deudor.

El fraude a los acreedores es un vicio de los actos jurdicos: afecta la buena fe necesaria para la licitud de ellos, ya que produce o agrava la situacin de insolvencia del deudor, con el consiguiente perjuicio a los acreedores derivado de la desaparicin o disminucin de la garanta que tuvieron en miras al contratar, esto es, el patrimonio del deudor. El art. 961 dispone: todo acreedor quirografario puede demandar la revocacin de los actos celebrados por el deudor en perjuicio o en fraude de sus derechos. Tanto el acreedor quirografario como el privilegiado tienen derecho a ejercitar la accin pauliana. La accin encuentra su fundamente en el principio de que el patrimonio del deudor es la prenda comn de los acreedores.

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Naturaleza jurdica: Algunos autores piensan que la accin tiende a lograr la extincin del acto por va de la rescisin. Otros dicen que la redaccin originaria de los arts. 954 y 1045 sirvieron de fundamento para considerarla como una accin de nulidad parcial con fin indemnizatorio. La mayora de la doctrina considera que el acto fraudulento es inoponible. En tanto la nulidad opera erga omnes, la inoponibilidad mantiene validez del acto, entre las partes y el resto de los terceros, a excepcin de aquel o aquellos acreedores (terceros) que la entablaron. Pizarro y Vallespinos agregan que para ellos se trata de una accin ejecutiva porque est orientada a dar satisfaccin del crdito del acreedor. Condiciones del ejercicio: Ellos estn legislados por el art. 962: Que el deudor se halle en estado de insolvencia. Ese estado se presume cuando se encuentre fallido. Que el perjuicio a los acreedores resulte del acto mismo del deudor, o que antes ya se hallare insolvente. Que el crdito en virtud del cual se intenta la accin, sea de una fecha anterior al acto del deudor. La excepcin del tercer requisito est dada por el art. 963 que dispone: las enajenaciones hechas por el que ha cometido un crimen, aunque consumadas antes del delito, si fuesen ejecutadas para salvar la responsabilidad del acto, las cuales pueden ser revocadas por los que tengan derecho a ser indemnizados de los daos y perjuicios que le irrogue el crimen. Por lo tanto, si alguien se insolventa a travs de una acto jurdico con la finalidad de no responder por un crimen que cometer, no importa que el crdito nazca con posterioridad al acto fraudulento y ste podr atacarse por va pauliana. Requisitos especiales: Intencin fraudulenta del deudor, la cual se presume por su estado de insolvencia. Complicidad del tercero adquiriente, que se presume si conoca la insolvencia del deudor. Renuncia de facultades. Dispone el art. 964: si el deudor por sus actos no hubiere abdicado derechos irrevocablemente adquiridos, pero hubiese renunciado facultades, por cuyo ejercicio hubiera podido mejorar el estado de su fortuna, los acreedores pueden hacer revocar sus actos, y usar de las facultades renunciadas. Por lo tanto es preciso que un valor egrese del patrimonio para el ejercicio de la accin, sta puede intentarse cuando el deudor debe de incrementarlo renunciando fraudulentamente facultades. Efectos: El art. 965 dice: la revocacin de los actos del deudor ser slo pronunciada en el inters de los acreedores que la hubiesen pedido, y hasta el importe de sus crditos.

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Por lo tanto la accin est prevista solo en inters de que la ejerce y hasta el importe de su crdito. Esto est corroborado por la facultad que tiene el adquiriente de paralizarla, pagando el crdito del acreedor accionante. Efectos entre el acreedor y el adquiriente: En los actos a titulo oneroso, para que ella prospere es necesaria la complicidad del adquiriente, quien si se da el caso, debe restituir la cosa con sus frutos como poseedor de mala fe (971). Si la cosa pas a manos de un sub-adquiriente de buena fe, debe indemnizar al actor. En los actos a titulo gratuito las exigencias son menores: solamente el cumplimiento de los requisitos del 962 produce la obligacin de restituir aunque el adquiriente ignorase la insolvencia del deudor. Esto es lgico, ya que la ley debe preferir el inters del acreedor atacado por el fraude que el de aquella persona que recibe una liberalidad. Por ultimo los sub-adquirientes de buena fe estn protegidos si el acto de transmisin por el que recibieron los derechos sobre la cosa fue a titulo oneroso. Si el acto fue a titulo gratuito o su adquirieron de mala, estarn obligados a restituir. 6. ejecucin forzada colectiva. Concepto:

El orden jurdico consagra, a travs del efecto de las obligaciones, diferentes vas para que el acreedor satisfaga su derecho de crdito. As podr obtener la ejecucin forzada de la prestacin o agredir el patrimonio del deudor para que con su producido, se obtenga el contravalor de ella y el resarcimiento de cualquier otro dao que haya sufrido en su patrimonio por el incumplimiento. Esto es la ejecucin individual que se desenvuelve a instancia del acreedor y para satisfaccin de su crdito, mediante uno o varios bienes determinados del deudor. Bajo ciertas circunstancias, el orden jurdico admite un procedimiento de ejecucin colectiva de los bienes del deudor, para satisfacer el derecho de la generalidad de sus acreedores. Para ello es necesario que el deudor se halle en estado de cesacin de pagos (art. 1 ley de quiebras), que es un estado general y permanente de impotencia patrimonial para hacer frente a obligaciones exigibles. Todos los bienes del deudor estn afectados por este proceso (con las exclusiones legales) y todos los acreedores concurren a el en un pie de igualdad. Existen dos instituciones: El concurso preventivo: Tiende a la celebracin de un acuerdo entre el deudor y sus acreedores que le permita evitar la quiebra y su consiguiente prdida de as facultades de administracin y disposicin. Su objetivo principal, adems del pago a los acreedores es la continuidad de la empresa. Pueden en su marco acordarse quitas, esperas, constitucin de sociedad con los acreedores, etc. Ese acuerdo, alcanzadas las mayoras de la ley, se homologa judicialmente y produce la novacion legal de todos los crditos de causa anterior al concurso, con la finalidad de que el deudor vuelva a tener acceso al crdito. Tiene la particularidad, que ante la referida homologacin, el acuerdo preventivo le es oponible a aquellos acreedores quirografarios que no participaron en l. La quiebra:

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Implica el desapoderamiento de pleno derecho de todos los bienes del deudor y los que adquiera hasta su rehabilitacin. Ello se hace a los fines de liquidarlos y con su producido pagarle a sus acreedores. Este proceso es conducido por un funcionario llamado sndico, quien ser el encargado de administrar y disponer de los bienes en beneficio de la masa de acreedores. 7. tutela resolutoria del crdito: concepto:

La reaccin del ordenamiento jurdico frente al cumplimiento del deudor no es siempre la misma. Ello explica la diversidad de mecanismos que tienen a su alcance el acreedor que le permiten, con distinta intensidad y medida, seleccionar aquel que mejor se ajuste a su inters, en funcin del caso concreto. Requisitos:

En las obligaciones de fuente contractual y ante el incumplimiento de una de las partes, el orden jurdico autoriza a la otra a resolver el vnculo jurdico, para liberarlo de un contrato perjudicial y para que pueda retornar al mercado en busca de los bienes y servicios que necesita. Los requisitos son: Que quien la invoque sea la parte cumpliente del contrato contra el incumpliente. Que el incumplimiento de la parte contraria sea relevante. Pacto comisorio. Concepto. Especies: expreso o tcito. El pacto comisorio, es una clusula que autoriza a la parte cumplidora de un contrato con prestaciones reciprocas a seguir la va resolutoria en caso de incumplimiento de la otra. Es tcito cuando la ley lo prev como clusula natural sin necesidad de que sea estipulado. (1204/1, 2) Es expreso cuando las partes lo insertan como clusula especial. (1204/3) La resolucin produce la aniquilacin retroactiva de las obligaciones, sin perjuicio de las ya ejecutadas. Puede ejercerse judicial o extra-judicialmente. Para que opere extrajudicialmente debe intimarse al incumpliente a que ejecute la prestacin/es a su cargo en una plazo no inferior a 15 das junto a los daos moratorios, bajo apercibimiento de resolucin, lo cual ocurre de pleno derecho si transcurre ese plazo sin verificarse el cumplimiento. Judicialmente, se demanda resolucin sin estar sujeta la parte cumplidora a realizar requerimiento o a otorgar plazo alguno. El ius veriandi: Es el derecho de optar, en funcin del inters y de las circunstancias del caso, a demandar cumplimiento o resolucin contractual. Si se demand cumplimiento podr luego demandarse resolucin, pero no a la inversa. (1204/4)

Unidad X:
1. el patrimonio del deudor como garanta comun de los acreedores.

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Principio general:

El derecho que tiene el acreedor, en una primera etapa, se plasma en un poder de exigir al deudor un determinado comportamiento. Producido el incumplimiento de la obligacin, se ingresa en la fase de responsabilidad, otorgndose al acreedor un poder de agresin patrimonial, orientado a satisfacer su inters de manera especfica o por equiparable. Le son reconocidos un conjunto de derechos, facultades y acciones que se ejercen contra el patrimonio del deudor. Esto significa: Que la responsabilidad del deudor es patrimonial. Que, como regla, la responsabilidad por deudas tiene carcter universal, por lo que el deudor responde con todos sus bienes presentes y futuros. Que, en principio, todos los acreedores concurren en situacin paritaria frente al patrimonio de su deudor. Que cada acreedor est legitimado para satisfacer su inters sobre cualquier bien del deudor que no haya sido declarado inembargable o inejecutable, salvo que medie una causa de prelacin favor de otro acreedor. Fundamento:

Diferentes respuestas: Segn una opinin, se asienta en la confianza que vincula a las partes de una obligacin, pues el deudor no comprende nicamente el bien objeto de la relacin jurdica, sino todo su patrimonio. Otros autores lo sustentan en la garanta del derecho de crdito en s mismo, en cuanto constituye un medio que asegura su cumplimiento. De acuerdo a una perspectiva diferente, se trata de una limitacin a la responsabilidad personal del deudor, al circunscribirse el incumplimiento de sus deudas a la garanta patrimonial, con exclusin de su persona o libertad. Finalmente, estn quienes piensan que estamos ante una manifestacin de la responsabilidad patrimonial y universal del deudor, quien responde con sus bienes actuales y futuros, considerados en su totalidad. Evolucin histrica:

En la antigua roma la responsabilidad del deudor poda efectiva sobre su persona, sobre su cuerpo, a travs de la figura del nexum que permita al acreedor convertirlo en esclavo, venderlo y para algunos incluso matarlo. Con la sancin de la lex poetelia, la responsabilidad del deudor comenz a virar hacia su faz patrimonial. En los antiguos derechos francs y espaol subsisti la prisin por deudas hasta pocas de la revolucin francesa. Esta institucin existi en nuestro pas hasta la ley 514 del ao 1872. Hoy, todas las legislaciones del mundo civilizado esta consagrado implcita o explcitamente, el principio: el patrimonio del deudor es la garanta comun de los acreedores. La cuestin en el derecho privado comun:

Nuestro cdigo no lo formula de manera expresa sino que se induce:

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 El art. 505/3: frente al incumplimiento, confiere al acreedor el derecho de obtener las indemnizaciones correspondientes. En tal caso el deudor responde con todo su patrimonio. Las acciones de simulacin, pauliana, subrogatoria y de separacin de patrimonios. Pendiente la condicin suspensiva, el acreedor puede proceder todos los actos conservatorios, necesarios y permitidos por la ley en garanta de sus intereses. Los arts. 3875 y 3938, que consagran el rgimen sobre la preferencia de los crditos. Limitaciones:

El principio de la responsabilidad universal del deudor tiene limites que son excepcionales y de interpretacin restrictiva. Algunos lo son en funcin de los bienes afectados y otros en funcin de los sujetos. Se plasman dos reglas: No todos los bienes del deudor integran la garanta patrimonial. Se funda en la idea de salvaguardar la dignidad de la persona del deudor y de su grupo familiar, permitindole solventar sus necesidades bsicas (vivienda, educacin, alimentacin). Fruto de esto tenemos los bienes inembargables, el bien de familia y para algunos, el pago con beneficio de competencia. No todos los acreedores estn en pie de igualdad frente a patrimonio de su deudor. Esta limitacin a favor de los sujetos se establece a favor del deudor, por ejemplo, en la limitacin de responsabilidad que existe cuando opera a travs de una sociedad de capital o un fideicomiso. Cuando se establecen a favor de los acreedores, actan para quebrar el principio de igualdad (par conditio creditorum), tal es el caso del privilegios. Bienes inembargables: crditos alimentarios. Usufructo de los padres sobre los bienes de los hijos en la proporcin necesaria para el sostenimiento y la educacin de ellos. Derecho de uso y habitacin. Bienes pblicos del estado y bienes privados del estado afectados a la prestacin de un servicio pblico. Salarios e indemnizaciones laborales que solo admiten embargos hasta 10 o 20 % segn su monto. Las indemnizaciones por enfermedades y accidentes de trabajo. Bien de familia: La ley 14394 en sus arts. 34,35 y 38 declara inembargable e inejecutable, por deudas posteriores a su constitucin como bien de familia, a todo inmueble del deudor cuyo valor no exceda de las necesidades de sustento o habitacin, siempre que se halla inscripto como tal en el registro inmobiliario. Las excepciones a esta inembargabilidad estn dadas por las deudas de tasas, impuestos o expensas comunes y las derivadas de la construccin o mejoras hechas en el mismo inmueble. Pago con beneficio de competencia:

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Es el que se concede a ciertos deudores para no obligarlos a pagar mas de los que buenamente puedan, dejndoles en consecuencia lo indispensable para una modesta subsistencia, segn su clase y circunstancias, y con cargo de devolucin cuando mejoren su fortuna (art. 799). Se funda en razones humanitarias y de equidad, asentadas en un vnculo familiar o jurdico preexistente. Se trata de una espera o plazo de gracia que debe ser concedido a ciertos deudores hasta que mejoren su fortuna. Constituye una excepcin a la garanta comun y a la integridad del pago. En el art. 800, el acreedor est obligado a conceder este beneficio: A sus descendientes o ascendientes no habiendo stos irrogado al acreedor ofensa alguna de las clasificadas entre las causas de desheredacin. A su cnyuge no estado divorciados por su culpa. A sus hermanos, con tal que no se hayan hecho culpables para con el acreedor de una ofensa igualmente grave que las indicadas como causa de desheredacin respecto de los descendientes o ascendientes. A sus consocios en el mismo caso; pero slo en las acciones reciprocas que nazcan del contrato de sociedad. Al donante, pero slo cuanto se trate de hacerle cumplir la donacin prometida. Al deudor de buena fe que hizo cesin de bienes, y es perseguido en los que despus ha adquirido, para el pago completo de la deuda anterior a la cesin, pero slo le deben este beneficio los acreedores a cuyo favor se hizo. Efectos: El deudor debe cumplir de acuerdo a sus concretas posibilidades de pago. El deudor contina obligado por el saldo impago hasta que mejore de fortuna. El beneficio de ese carcter personalsimo e intransmisible. El deudor debe demandarlo judicialmente acreditando su legitimacin y dems extremos requeridos por el art. 799. Limitaciones en funcin del sujeto:

Acreedores quirografarios y privilegiados: no todos los acreedores

estn en pie de igualdad. Acreedores privilegiados son aquellos que en virtud de la ley, sus crditos confieren un derecho a ser pagados con preferencia a otros (art. 3875). Acreedores quirografarios son aquellos cuyos crditos no confieren este derecho. El tema adquiere importancia en el tema de la quiebra. Sociedades de capitales (srl, sa): a travs de ellas, las personas fsicas separan parte de su patrimonio, que pasa a integrar el de este nuevo sujeto de derecho; y limitan su responsabilidad a la cantidad de cuotas suscriptas o de acciones adquiridas. Sociedad unipersonal. La empresa individual de responsabilidad limitada: se propicia en doctrina, la posibilidad de crear a travs de cualquiera de estos dos sistemas, un patrimonio de afectacin que permita al empresario limitar su responsabilidad, sin crear una figura societaria. Esto evitara la constante simulacin de acudir a testaferros, para poder cumplir con las exigencia de la ley 19550 (de sociedades), que exige un mnimo de dos socios para poder conformar un tipo

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societario. Estas figuras se admiten en Alemania y otros pases; el proyecto de 1998 regula la sociedad unipersonal. Fideicomiso: la ley 24441 establece que: habr fideicomiso cuando un persona (fiduciante) transmita la propiedad fiduciaria de bienes determinados a otra (fiduciario), quien se obliga a ejercerla en beneficio de quien se designe en el contrato (beneficiario), y a transmitirlo a cumplimiento de un plazo o condicin al fiduciante, al beneficiario o al fideicomisario. Los bienes transmitidos constituyen un patrimonio separado del fiduciario y del fiduciante y quedan exentos de la accin singular o colectiva de los acreedores del fiduciario y del fiduciante, sin perjuicio de la accin de fraude. La responsabilidad objetiva del fiduciario (art. 1113) se limita al valor de la cosa fideicomitida cuyo riesgo o vicio causa dao. 2. tutela conservatoria. Concepto: Como el derecho de crdito esta expuesto a riesgos, la tutela conservatoria se orienta a su defensa y proteccin. La tutela conservatoria del crdito, esta orientada a su defensa y proteccin, mediante un conjunto de facultades y acciones que el ordenamiento jurdico atribuye al acreedor para preservar o realizar su inters en la relacin obligatoria. A travs de ella se procura preservar la integridad del patrimonio del deudor y tambin prevenir los efectos de un eventual incumplimiento. Medidas de tutela preventiva del crdito:

Las medidas preventivas del crdito constituyen un conjunto de medios protectorios del inters del acreedor que estn orientados a mantener la solvencia del patrimonio del deudor, aumentando su composicin actual, o evitando la disminucin o prdida de su activo, o bien ponindolo a resguardo ante un potencial incumplimiento obligacional. Estas soluciones traducen una proteccin anticipada del derecho de crdito y confieren plena eficacia antes que se produzca la insatisfaccin del inters del acreedor. A diferencia de las acciones ejecutivas que procuran la satisfaccin directa o coactiva del derecho de crdito, las medidas preventivas tienden a garantizar sus intereses, a asegurar la composicin de la garanta comun. Influyen tambin indirectamente para que el deudor cumpla con lo debido. Clases: Atendiendo al riesgo que previenen:

Acciones y facultades que protegen al acreedor de la

conducta maliciosa o reticente del deudor que incumple la obligacin judicialmente reconocida. Por ejemplo la astreintes. Acciones y facultades que protegen al acreedor frente a la inercia o la negligencia del deudor en el ejercicio de sus derechos. Son las que intervienen cuando impide mejorar su solvencia econmica o evitar un perjuicio para su patrimonio, tales como la accin oblicua o subrogatorio y las acciones directas. Vas de proteccin frente al fraude. accin pauliana.

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 Medios de tutela frente al riesgo de insolvencia del deudor.

Por ejemplo las medidas conservatorias, destinadas a preservar la garanta comun, tales como la accin de simulacin, el embargo preventivo, el inventario de los bienes del deudor, etc. Las medidas preventivas, por las que se evita el endeudamiento excesivo por parte del deudor; y medidas curativas, que se dirigen a reglar o solucionar la situacin de endeudamiento excesivo o insolvencia del obligado (pago con beneficio de inventario, procedimiento concursal, etc.). Atendiendo a la funcin protectora del crdito:

Medidas de garanta. Son de origen convencional y estn

dirigidas a reforzar o asegurar el derecho del acreedor. Dentro de ellas encontramos las garantas personales como la fianza, el aval y para algunos la solidaridad; y garantas reales, como hipoteca, la prenda y la anticresis. Medidas conservatorias. Tienden a evitar la frustracin del inters del acreedor, presentando la solvencia y garanta patrimonial del obligado; comprenden las acciones de naturaleza procesal como el embargo, el secuestro, la accin pauliana, de simulacin, la resolucin por incumplimiento y en las obligaciones reciprocas la excepcin de cumplimiento contractual. Medidas coercitivas. Son aquellas que, sin implicar la ejecucin o liquidacin del patrimonio del deudor, ni el requerimiento coactivo del derecho de crdito, inciden indirectamente sobre la conducta del deudor y tienden al cumplimiento. Por ejemplo el derecho de retencin. Segn los efectos que se producen en el patrimonio del deudor:

Medidas cautelares. Son judiciales y estn dirigidas a evitar la

salida de algn bien del patrimonio del deudor, en desmedro de la garanta colectiva de los acreedores. Ejemplo, inhibicin de bienes, anotacin de litis. Medidas precautorias. Son las que tienden a asegurar la existencia y certidumbre del derecho de crdito, aunque no afecten la integracin del patrimonio. Ejemplo, documentacin del crdito, reconocimiento de la deuda, interrupcin de la prescripcin. Medidas de garanta. Aquellas cuya finalidad es disminuir el riesgo de incumplimiento e insolvencia por parte del deudor. Las hay reales (prenda, hipoteca) y personales (fianza, aval). Medidas de integracin. Son para mantener o recomponer la solvencia del patrimonio del deudor. Ejemplo. accin de simulacin, subrogatoria y para algunos la accin pauliana. Medidas de deslinde. Impiden la confusin del patrimonio del causante con el de su heredero, permitiendo que se lleve a cabo el orden legal de cobro: primero los acreedores del causante y luego los del heredero. Ejemplo, accin de separacin de patrimonios. Medidas autosatisfactivas. Medidas urgentes y excepcionales en las que una resolucin judicial manda satisfacer el inters del acreedor, antes del dictado de sentencia sobre el fondo del asunto.

Medidas cautelares judiciales:

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Son los actos procesales del rgano jurisdiccional adoptados en el curso de un proceso de cualquier tipo o previamente a l, a pedido de lo interesados o de oficio, para asegurar bienes o pruebas, o mantener situaciones de hecho, o para seguridad de personas, o satisfaccin de necesidades urgentes; como un anticipo, que puede o no ser definitivo, de la garanta jurisdiccional de la defensa de la persona o de los bienes y para hacer eficaces las sentencias de los jueces. Son de carcter instrumental, no definitivo, son variables y revocables por naturaleza y hacen cosa juzgada meramente formal. Para su procedencia requieren: Verosimilitud del derecho invocado. Peligro en la demora. Una contracautela que asegure el resarcimiento de los daos que la medida pueda causar. Principales medidas:

Embargo: es una resolucin judicial por cual se individualizan derechos

o bienes determinados del deudor, afectndolos al pago de la obligacin cuya existencia o reconocimiento se discute en un proceso judicial. El embargo sobre bienes inmuebles se traba mediante la anotacin de la orden judicial en el registro de propiedad; el embargo sobre muebles se realiza a travs del secuestro de la cosa por el oficial de justicia y la designacin de un depositario (por lo general el propietario de la cosa). El embargo de crdito se realiza a travs de notificacin judicial al deudor de la medida ordenada por el juez. El bien embargado puede ser enajenado, pero dicha enajenacin ser inoponible al embargante; cabe la excepcin cuando se trate de un adquiriente de buena fe. El embargo es preventivo cuando la medida es solicitada antes o durante a tramitacin del juicio para preservar la ejecucin futura de los bienes afectados. Tiene carcter ejecutivo el embargo que garantiza la eficacia de la sentencia a dictarse respecto al cobro de una obligacin cuyo titulo trae aparejada ejecucin. Inhibicin general de bienes: en realidad ella afecta solamente los bienes inmuebles del deudor, en aquella jurisdiccin donde fue anotada en su registro. Impide la enajenacin de los bienes que pueda tener. Es subsidiaria del embargo. Anotacin de litis: se inscribe en el registro de propiedad con la finalidad de que los terceros conozcan que sobre determinado inmueble existen pretensiones que se estn ventilando jurdicamente. Ella no impide su enajenacin, pero enerva la buena fe del adquiriente que no puede ya alegar desconocimiento del pleito sobre lo que adquiere. Prohibicin de innovar: es aquella en la que el juez ordena el mantenimiento de la situacin de hecho o de derecho para evitar que pueda frustrarse lo que posteriormente ordene en la sentencia. Cautela innovativa: por el contrario con ella, el juez, en miras a la salvaguarda de derechos e intereses legtimos, manda a alguien a alterar la situacin fctica o jurdica en determinado sentido. Intervencin judicial: se designa a un tercero para que recaude los frutos o las rentas de un bien o establecimiento del deudor (interventor de caja) o se designa a un tercero para que audite e informe al juez, sobre los actos de una persona o sobre los bienes objeto del juicio.

Medidas precautorias:

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Son acciones que tienden a asegurar la existencia misma a la certeza del derecho creditorio. Estn dirigidos a brindar estabilidad y certidumbre a una relacin jurdica obligatoria aun no exigible o ineficaz.

Medios que preservan la existencia del crdito: documentacin por

escrito del crdito, su protocolizacin en instrumento pblico, con lo que adquiere fecha cierta y oponibilidad frente a terceros; la documentacin de los adeudado mediante ttulos de valores (pagar, cheques, letras de cambio). Reconocimiento: es la declaracin por la cual una persona admite estar sometida a una obligacin respecto de otra. Constituye una prueba de existencia de la obligacin. Confeccin de balances e inventarios: puede asegurarse la existencia del crdito a travs de inventarios y balances, o por asientos en libros que legal o voluntariamente lleven las partes, tales como los libros de comercio. Interrupcin de la prescripcin por demanda: tiene por objeto mantener viva la relacin jurdica, impidiendo que ella prescriba. Suspensin de la prescripcin por interpelacin: provoca efecto suspensivo del curso de la prescripcin durante un ao o el menor trmino que pudiere corresponder a la accin.

3. medidas de garanta del crdito. Concepto y caracteres:

Son las medidas o modos tendientes a asegurar el eficaz cumplimiento de la obligacin, mediante la creacin de un derecho subjetivo o de una facultad que se adosa al derecho de crdito. Son seguridades adicionales, por las cuales el deudor o un tercero aportan bienes o patrimonios, a fin de reducir o limitar el riesgo del acreedor con motivo de una operacin de crdito. Caracteres: Normalmente son voluntarias, excepcionalmente legales como el derecho de retencin. Vinculadas y coordinadas con la prestacin principal. Crean un nuevo derecho a favor del acreedor. Garantas personales: Son las que confieren al acreedor nada ms que un derecho personal o una facultad, que no se dirige hacia una cosa concreta y determinada, sino hacia la misma persona (patrimonio) del deudor o de un tercero. Por ejemplo la fianza y el aval.

Fianza: es aquella por la cual una persona (fiador) se obliga

accesoriamente por el deudor, aceptndolo el acreedor, salvo supuesto excepcionales de fianza legal y judicial, ella nace de una convencin entre el fiador y el acreedor. Las caractersticas de la fianza son: La garanta esta constituida por todo el patrimonio del fiador y puede ser otorgada para asegurar el cumplimiento de cualquier obligacin. No confiere privilegio alguno al acreedor.

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 La deuda asumida por el fiador tiene carcter accesorio respecto de la principal. Refuerza la obligacin principal. Salvo pacto o disposicin legal en contrario, en materia civil, el fiador goza del beneficio de excusin y de divisin. El de excusin es el derecho de ser ejecutado despus que el deudor principal; el de divisin, es el derecho del fiador de dividir la deuda entre los restantes fiadores, cuando haya ms de un fiador. Si la fianza es solidaria, el fiador queda obligado como principal pagador, por lo que no puede invocar los beneficios de exclusin y divisin. La fianza comercial es siempre solidaria.

El aval: nace como una institucin propia de los ttulos de crdito, y mas
especficamente de los ttulos cambiarios (letra de cambio, pagar, cheque y factura de crdito). No se trata de una garanta de derecho comun, sino de un medio de garanta propio y especfico de los ttulos de valores. Quien avala un titulo de valor garantiza su pago, de modo independiente y autnomo de los restantes obligados cambiarios, lo cual lo convierte en un deudor principal. El aval puede ser total o parcial y debe, como todo acto cambiario, efectuarse por escrito ser firmado por el otorgante. Las caractersticas son: Unilateralidad. Literalidad. Incondicionalidad. Es pura y simple, no pudiendo estar sujeta a condicin alguna. Abstraccin. La deuda que asume el avalista hace abstraccin y se desvincula de la causa que pueda haberla generado. Autonoma. El avalista no puede oponer al portador del titulo excepciones basadas en situaciones personales con anteriores portadores. Independencia. La validez del aval no depende de la validez sustancial de la relacin que origino el titulo, ni de la relacin garantizada. Se comprenden claras diferencias que existen entre esta figura y la fianza: Aval. La obligacin es directa, independiente y solidaria. El avalista carece de todo derecho para ejercitar dichas defensas. La nulidad de la obligacin avalada, en cambio, no incide sobre el aval. No rige la excusin y divisin. Fianza. La obligacin es accesoria y puede o no ser solidaria. El fiador puede valerse de las defensas y excepciones personales del deudor garantizado, aun contra la voluntad de ste. La nulidad de la obligacin principal afecta la fianza, hacindola nula o anulable, salvo cuando la anulabilidad corresponda por incapacidad del deudor principal. Rige el beneficio de excusin y divisin.

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 Arras: la seal, es la cosa o suma de dinero que uno de los contratantes

entrega al otro para asegurarle el cumplimiento contractual, o a fin de garantizarle la indemnizacin de los perjuicios que le cause en caso de arrepentimiento. Existen dos tipos de arras: las confirmatorias y las penitenciales. En las primeras la suma de dinero o cosa es entregada para perfeccionar el contrato, lo cual impide toda posibilidad de arrepentimiento. El segundo, la sea entregada faculta a las partes para arrepentirse. Si quien lo ejercita es aquel que entreg la sea, la perder; si, en cambio, es quien la recibi, deber devolverla doblada. Clusula penal. sirve como medio de compulsin y predetermina, a su vez, los daos y perjuicios derivados de la mora o del incumplimiento. Derecho de retencin: asegura a quien retiene la cosa el pago de lo que le es debido en razn de la misma. Privilegios: es un derecho otorgado por la ley a ciertos crditos para ser pagados con preferencia a otros. Garantas reales:

Son aquellas que estn ligadas con una cosa determinada que es afectada jurdicamente al cumplimiento de la obligacin, de manera tal que ante el incumplimiento del deudor, el acreedor puede hacerla vender (normalmente de manera judicial) y cobrarse con el producido de ella. Son los derechos reales de garanta. Le otorgan al acreedor las facultades de persecucin (si la cosa pasa a manos de terceros) y preferencia (respecto de otros acreedores del deudor en lo que a la cosa respecta).

Hipoteca: es un derecho real accesorio, de garanta, convencional e

indivisible (porque cada parte de la cosa o cada una de las cosas hipotecadas est afectada al pago de la totalidad del crdito). Ella permite al acreedor hipotecario en caso de incumplimiento, sacar a remate el inmueble y cobrarse con su producido con preferencia a otros acreedores. tambin le permite perseguir la cosa con los mismos fines si ella ha pasado a manos de terceros, esto en virtud de su efecto reinpersecutorio. Funciona registralmente y eso le da su importancia respecto de terceros. fue concebida para los inmuebles pero se extendi, por la importancia econmica de estos bienes, a buques de mas de 10 toneladas y motores de aeronaves. La prenda con registro: se la ha llamado hipoteca mobiliaria por la enorme similitud del rgimen que guarda con ella. Se diferencia bsicamente por los bienes respecto de los cuales recae: automotores, tambin maquinarias y buques de hasta 10 toneladas. Las hay fijas que son las constituidas sobre determinado bien mueble y flotante, que se constituyen sobre mercaderas y materias primas que existen en un establecimiento. En los dems le son aplicables las consideraciones respecto de la hipoteca. La prenda con desplazamiento: el art. 3204 dispone: habr constitucin de prenda cuando el deudor, por una obligacin cierta y condicional, presente o futura, entregue al acreedor una cosa mueble o un crdito en seguridad de la deuda. De sta manera el deudor, se desprende de la posesin de un mueble a favor del acreedor, quien lo tiene en garanta y sin posibilidad de gozar de l, hasta tanto le sea pagado su crdito o hasta que realice la ejecucin para cobrarse con lo producido del bien.

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 Warrant: es un instrumento importante para el comercio exterior. Es

un titulo valor que representa un crdito en dinero y a la misma vez, un titulo de prenda sobre los bienes muebles all descriptos. Anticresis: es el derecho real concedido al acreedor por el deudor, o un tercero por l, ponindole en posesin de un inmueble, y autorizndolo a percibir los frutos para imputarlos anualmente sobre los intereses del crdito, si son debido; y en caso de exceder, sobre el capital, o sobre el capital solamente si no se deben intereses. Es un contrato real porque se perfecciona con la entrega del inmueble. El acreedor puede hacer valer si derecho contra terceros adquirientes y acreedores posteriores a su constitucin. Modernas formas de garanta:

Garantas autoliquidables: en ellas se entrega en garanta bienes o

crditos, los cuales, en caso de incumplimiento pueden ser vendidos directamente por el acreedor por va extrajudicial para asegurar su crdito. El acreedor obtiene una rpida ejecucin de la garanta, evitando las demoras que toda ejecucin judicial conlleva. Son muy frecuentes en el mbito financiero y burstil. Ejemplos: garantas otorgadas por contratistas de obra publica, garantas del agente de bolsa por su actuacin en el mercado, cauciones burstiles. Garantas a primera demanda: en ellas, un fiador o avalista se compromete a saldar determinado monto pecuniario, ante el primer requerimiento (o demanda segn lo que se pacte) de la parte a favor de la que se pact la garanta. El fiador est impedido de realizar cualquier tipo de defensa relativo al vinculo que une a las partes del contrato y debe pagar, y luego si se cree con derecho, iniciar accin de repeticin. Es un contrato por el cual un sujeto, dotado de una slida posicin financiera (banco, compaa de seguros) se obliga a pagar un determinado importe al beneficiario, con el fin de garantir la prestacin de un tercero, a simple demanda del beneficiario del mismo y con renuncia a hacer valer cualquier excepcin relativa a la existencia, validez o coercibilidad del vinculo garantido, existente entre el beneficiario y el deudor principal, al cual el garante permanece extrao. 4. medios de compulsin. La clausula penal concepto e importancia:

El art. 652, la define como: aquella en que una persona, para asegurar el cumplimiento de una obligacin, se sujeta a una pena o multa en caso de retardar o de no ejecutar la obligacin. Es una situacin de carcter accesoria, que tiene por finalidad asegurar el cumplimiento de la relacin principal, mediante la imposicin de una pena privada a la que se somete una persona en caso de operar el incumplimiento de aquella. Ella cumple una funcin compulsiva porque constrie al deudor a cumplir la prestacin a su cargo y por otro lado, puede cumplir una funcin resarcitoria, en cuanto predeterminada la entidad y el cuantum del incumplimiento. Funciones:

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 funcin compulsiva: constituye un nuevo motivo de compulsin para

el deudor. Aparece como refuerzo del contrato. Otros niegan esta funcin. funcin indemnizatoria: la clusula penal constituye una liquidacin anticipada de la indemnizacin que corresponda al acreedor por incumplimiento a retardo de la prestacin a cargo del deudor. funcin resolutoria: esta funcin se debe relacionar con el art. 1204 (pacto comisorio) y mas concretamente con el pacto comisorio expreso. Cuando en un contrato con obligaciones recprocas se encuentra inserto una clusula penal, y el deudor se encontrare en mora, el acreedor podr exigir el cumplimiento de la prestacin o la pena, a su arbitrio (art. 659). Cuando se opta por la pena se est optando por la resolucin del contrato. funcin polivalente: la mayor parte de la doctrina nacional se inclina por esta idea, por entender que la clusula penal cumple una doble finalidad. Prefijar voluntaria y anticipadamente una liquidacin convencional de los daos y perjuicios que el incumplimiento cause al acreedor y al mismo tiempo, actuar como un modo de compulsin para constreir al deudor para que cumpla, a fin de evitar la pena. Dicha funcin polivalente es compulsiva y resarcitoria, basta con que este presente cualquiera de ella para que se configure la clusula penal. Clasificacin: Clusula penal moratoria. Es aquella estipulada para el caso de retardo en el cumplimiento de la prestacin principal. Es acumulable con la prestacin principal. Acta como una pena por el retraso de la prestacin debida o por el cumplimiento defectuoso o irregular o parcial. Supone la posibilidad material y jurdica de cumplimiento tardo de la prestacin. Clusula penal compensatoria. Es aquella estipulada para el caso de incumplimiento definitivo y total de la prestacin principal. No puede demandarse conjuntamente con el cumplimiento de la prestacin principal, no es acumulable salvo pacto en contrario. Ingresa en sustitucin del contravalor econmico de la prestacin incumplida y de todo otro dao y perjuicio derivado del incumplimiento (daos compensatorios).

Tendencia practica de la distincin: la acumulacin de la pena con

el incumplimiento de la prestacin principal, en principio, slo es concebible cuando se trata de una clusula penal moratoria. No as cuando la clusula penal es compensatoria, salvo que medie previsin en contrario. Criterio para su determinacin: la doctrina dominante en nuestro pas sostiene que en caso de duda, la clusula penal debe ser presumida compensatoria y no moratoria. Caracteres:

Accesoria: de otra obligacin. (Art. 523), de ello resulta que la suerte

de la principal influye sobre la vida misma de la clusula penal, admitindose algunas excepciones, como por ejemplo en las obligaciones naturales art. 666, en este supuesto la obligacin principal no puede ser exigida jurdicamente pero puede demandarse el cumplimiento de la obligacin accesoria. Otra excepcin se produce en caso de vente de cosa ajena, contrato con objeto inexistente.

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 Consecuencias: el acreedor tiene derecho a obtener el

cumplimiento de la prestacin principal. La pena constituye para l una simple opcin, por lo que el deudor no puede liberarse pagando esta ltima. La condicin o el plazo que afecten el vnculo relativo a la obligacin principal se proyectan y alcanzan a la clusula penal. la competencia judicial para entender la prestacin principal se extiende a la clusula penal, etc. Excepciones: en ciertos casos, por ejemplo en la venta de cosa ajena, la relacin de accesoriedad se desvanece (art. 1329). En los casos de contrato con objeto inexistente (art. 1172).

Condicional: la obligacin con clusula penal es ordinariamente pura

y simple, por cuanto se existencia y eficacia no estn subordinadas a un acontecimiento futuro e incierto. Est sometida a la condicin suspensiva de carcter negativo, que la obligacin principal no se cumpla por el deudor o se cumpla tardamente. De all que algunos autores sostienen que se trata de una condicin potestativa del deudor, pero a su vez es necesario que el acreedor opte por la clusula penal. Preventiva: en cuanto previene las consecuencias del incumplimiento al prefijar anticipadamente la liquidacin de los daos y perjuicios y en su caso, al establecer una pena privada, cuya entidad determina. Subsidiaria: funciona este carcter respecto a la clusula penal compensatoria. Implica que slo podr exigrsela en lugar de la obligacin principal. No pueden ser ambas acumulatorias. Implica que el acreedor slo puede reclamar la pena cuando no tenga accin para exigir el cumplimiento de la prestacin principal. No rige este criterio para la clusula penal moratoria. Relativamente inmutable: una vez fijada la pena, su importe no puede ser unilateralmente alterado por las partes. El acreedor carece de derecho a otra indemnizacin aunque pruebe que la pena no es indemnizacin suficiente y el deudor tampoco podr eximirse de satisfacerla, probando que el acreedor no ha sufrido perjuicio alguno. Excepcionalmente procede la revisin judicial de la clusula penal excesiva o nfima. Definitiva: una vez fijada y exigible, tiene carcter definitivo y no puede el deudor negarse a pagarla aduciendo que ha desaparecido la causa que la motiv. De interpretacin restrictiva: constituye un derecho de excepcin del acreedor y como tal, debe ser objeto de interpretacin restrictiva. No se presume y debe ser alegada y probada por quien la invoca.

Sujetos: Generalmente los sujetos de la obligacin principal y de la pena so los mismos, pero puede pactarse entre las partes que el sujeto activo o pasivo de la clusula penal sean terceros de la obligacin principal. Cuando es un tercero el que se obliga su situacin jurdica es similar a la del fiador, que limita su responsabilidad al monto de la pena estipulada. Si se pacta el beneficio de la pena a favor de un tercero (art. 653), el tercero adquiere el derecho despus de la opcin del acreedor por la clusula penal, siempre que se tratara de una pena compensatoria, la cual no es acumulable, caso contrario se exigir la obligacin principal y la clusula penal a favor del tercero. Objeto:

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El art. 653 dice: la clusula penal solo puede tener por objeto el pago de una suma de dinero o cualquier prestacin que pueda ser objeto, de las obligaciones. Generalmente la clusula penal consiste en una suma de dinero, pero nada impide que sea otra cosa. Cualquiera que sea el objeto debe reunir todos los requisitos esenciales y de validez que corresponden a todo objeto de las obligaciones en general, debe ser posible, determinado y susceptible de determinacin, posible, lcito, susceptible de apreciacin pecuniaria. Funcionamiento: El incumplimiento por parte del deudor o del tercero debe ser imputable, es decir atribuible a algunos de los factores de responsabilidad. Algunos autores sostienen que el incumplimiento debe ser imputable a titulo de dolo o culpa, otros sostienen que el carcter de atribucin es de carcter objetivo, se funda en el riesgo creado. El deudor garantiza o asegura el cumplimiento de la obligacin y asume los supuestos de imposibilidad material por caso fortuito y la imposibilidad por el hecho de un tercero. Posibilidad de revisin judicial: Con la ley 17711, se recept lo que ya la doctrina y la jurisprudencia venan aplicando, la posibilidad de reduccin de las clusulas penales cuando fueran excesivas. Fue derogado el art. 522, y al art. 656 se le agreg lo siguiente: los jueces podrn, sin embargo, reducir las penas cuando su monto desproporcionado con la gravedad de la falta que sancionan, habida cuenta del valor de las prestaciones y dems circunstancias del caso, configuren un abusivo aprovechamiento de la situacin del deudor. Este art. Debe relacionarse con el art. 954, el cual tambin mediante la ley 17711 recepcion la teora de la lesin subjetiva: tambin podr demandarse la nulidad o la modificacin de los actos jurdicos cuando una de las partes explotando la necesidad, ligereza o inexperiencia de la otra, obtuviera por medio de ellos una ventaja patrimonial evidentemente desproporcionada y sin justificacin. Se presume, salvo prueba en contrario, que existe tal explotacin en caso de notable desproporcin de las prestaciones. Requisitos para su procedencia:

Incumplimiento absoluto o relativo de la prestacin principal:

debe haber incumplimiento absoluto (cuando la clusula penal es compensatoria) o relativo (cuando es moratoria) de la prestacin principal. Mora del obligado a cumplir la prestacin principal: se discute si es necesario que el deudor de una obligacin principal sea constituido en mora (automtica o por interpelacin), para que proceda la pena. De acuerdo a la doctrina mayoritaria, rigen los principios generales que regulan el incumplimiento obligacional general, por que resulta plenamente aplicable el rgimen previsto por el art. 509. Factor de imputacin: se discute si es necesario que medie dolo o culpa en la conducta del deudor de la obligacin principal incumplida para que proceda la pena. Para algunos es necesaria la presencia de un factor de imputacin que califique el incumplimiento absoluto o relativo, sea subjetivo u objetivo. Relacin causal: debe mediar relacin de causalidad adecuada entre el incumplimiento del deudor de la prestacin principal y el dao predeterminado a travs de la clusula penal

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No es menester la existencia y prueba del dao: dado que la clusula penal predetermina el dao, no es necesaria su configuracin real, ni menos aun su demostracin. 5. el poder del acreedor sobre la gestin patrimonial del deudor. Acciones conservatorias del patrimonio del deudor. Clasificacin e importancia:

Son aquellas que permiten al acreedor mantener la integridad actual del patrimonio del deudor impidiendo el egreso de bienes o la disminucin de su activo, preservando su solvencia patrimonial. Medidas de integracin:

Accin subrogatoria: Normalmente, cada persona ejercita sus derechos, acciones o facultades personalmente, o no lo hace, de acuerdo a una opcin que legtimamente pueda tomar. Mientras el deudor es solvente, a los acreedores les resulta indiferente que ste ejercite sus derechos contra terceros. La situacin cambia cuando no lo es. En tal caso, es posible que el deudor no tenga inters en percibir sus crditos, pues cuando los bienes ingresen a su patrimonio sern motivo de embargo y ejecucin por sus propios acreedores. Frente a este tipo de conductas, la ley reconoce a los acreedores el derecho de subrogarse en los derechos del deudor, y ejercitar en nombre de ste las acciones que tenga en contra del tercero. La accin subrogatoria es, de tal modo, una facultad conferida a los acreedores, en virtud de la cual ellos pueden gestionar los derechos del deudor que ste deja abandonados. Tambin suele llamrsela accin oblicua o indirecta, atendiendo a sus efectos, pues el producido de la misma no ingresa al patrimonio de quien la entabla (acreedor sobrogante), sino del deudor (subrogado). Fundamento de la accin: Segn la doctrina dominante, esta accin, el fundamento de la misma anida en el principio segn el cual el patrimonio del deudor es la garanta comun de los acreedores. Naturaleza jurdica:

Gestin de negocios: olvidndose que ella est motivada en un fin

altruista, la accin oblicua se ejercita para no perder la garanta patrimonial de un crdito. Mandato legal: cercana a la anterior, pero inexacta porque el subrogado continua teniendo la titularidad del crdito. Titulo impropio: el subrogante ejercitara un derecho propio que integra el conjunto de prerrogativas legales en proteccin del derecho de crdito. Teora de la sustitucin procesal: el acreedor ejercita jurdicamente un derecho ajeno. garanta legal: es una accin fundada en la responsabilidad patrimonial del deudor por un deber legal de garanta, por la cual los acreedores pasan a ocupar la situacin jurdica de su deudor.

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 Teora de la legitimacin extraordinaria: la ley le reconoce a los

acreedores bajo ciertas condiciones realizar un acto eficaz sobre una esfera jurdica ajena. Representacin legal en inters del representante: representacin legal porque el acreedor ejercita un derecho ajeno, es conferida por la ley y se hace en inters del acreedor que la ejerce. Caracteres de la accin: Se discute en la doctrina si la accin es conservatoria, ejecutiva o mixta.

Conservatoria: se dirige a impedir el empobrecimiento del patrimonio

por la inaccin del deudor, y en ese cometido se agota. Ejecutiva: no se limitara a obtener el ingreso de bienes o de valores al patrimonio del deudor. A travs de ella se procurara tambin la realizacin directa o inmediata del crdito del acreedor subrogante contra el deudor subrogado, lo cual impedira un carcter netamente ejecutivo. Mixto: seria una posicin intermedia de las dos anteriores, pues su fin inmediato, la precomposicin patrimonial por el reintegro de los bienes que persigue, no seria sino la preparacin de la ejecucin del crdito que tiene el acreedor subrogante contra el subrogado. Para otros se tratara de una accin de naturaleza especial. Hay quienes se pronuncian por el carcter instrumental o abstracto de la accin, ya que ella es slo un instrumento para ejercer un derecho contra un tercero y ser este derecho el que califique el contenido de la obligacin.

Otros caracteres:

Individual: en cuando constituye una facultad que puede ser

ejercitada por cualquier acreedor. Ella slo cesa cuando se produce la quiebra del deudor. Indirecta: porque el accionante acta en representacin del deudor subrogado, cuyos derechos ejercita. Facultativa: porque puede ser utilizada libremente por cualquier acreedor, sin esta compelido a ello. No subsidiaria: de cualquier otra que tenga el actor. De all que ste no se encuentre obligado a agotar dichas vas para recin entonces articular la accin oblicua. No es de orden pblico: por lo que nada impide que acreedor y deudor puedan pactar que aquel no podr ejercitarla.

Legitimacin activa: Corresponde a todo acreedor del subrogado, sin importar que sea quirografario o privilegiado. Supone la existencia de un crdito contra quien se ejerce que le sirva de causa o fundamento, sin importar la fecha de acreencia, su objeto o monto, o la existencia de garantas o de privilegios a favor del acreedor. Condiciones de ejercicio: Condiciones relativas al acreedor sobrogante:

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 Calidad de acreedor del subrogante: el crdito debe ser cierto.

El titular de la accin debe revestir la calidad de acreedor del deudor subrogado. Dado el carcter conservatorio de la accin, no es menester que el crdito sea exigible y liquido, por lo que pueden accionar por va subrogatoria los acreedores a plazo suspensivo y aquellos cuyos crditos estn sujetos a condicin suspensiva pendiente. No esta legitimado a accionar el acreedor de una obligacin natural. Inaccin del deudor: solo ella justifica el ejercicio de un derecho que originalmente no le corresponde al acreedor. inters legtimo: est dado principalmente por la insolvencia o el peligro de insolvencia, ya que el deudor solvente puede ejercer o no sus derechos de acuerdo a su antojo; adems de su inactividad por la razn que sea. Condiciones relativas al deudor subrogado:

Inaccin del deudor subrogado: puede ser inicial (opera

cuando nunca dio comienzo al ejercicio efectivo de su derecho), o sobreviniente (cuando habindolos hecho valer, luego los abandona o interrumpe su gestin). La inercia que justifica la subrogacin puede ser total si el obrar omisivo es absoluto, o parcial, tal lo que sucede cuando existe un ejercicio intermitente o aparente de los derechos, o median gestiones respecto a ciertos bienes o valores, dejando abandonados otros. La inaccin puede resultar de la negligencia del deudor o del ejercicio abusivo del derecho. Citacin del deudor: el ejercicio de la accin no requiere de autorizacin judicial previa, ni esta condicionada a la previa interpelacin del deudor para que ejerza sus derechos, o a su constitucin en mora. Debe el deudor subrogado ser citado e juicio? El cdigo civil no lo exige expresamente, lo cual lleva a buena parte de la doctrina a considerarlo como un requisito meramente til, a fin de hacerle oponible los efectos de la sentencia. Condiciones relativas al objeto: La regla es que los acreedores pueden ejercer todos los derechos y acciones de su deudor. La excepcin est dada por los hechos inherentes a la persona, que estn al margen de la misma accin subrogatoria. Pueden ser objeto de la accin: Los derechos patrimoniales. Acciones. Las vas de ejecucin: actos tendientes al cumplimiento de una sentencia favorable al deudor subrogado. Excepciones: articulacin de las defensas oponibles a terceros para enervar o repeler pretensiones dirigidas contra el deudor subrogado. Excepciones:

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 Derechos inherentes a la persona: derechos de la personalidad (honor, imagen); derecho de cumplir el mandato conferido por otro; accin de revocar una donacin por causa de ingratitud del donatario. Derechos extrapatrimoniales: accin de divorcio; accin de nulidad de matrimonio; accin de derechos de familia (patrio potestad, tutela, curatela). Derechos inembargables: bienes sustrados de la garanta colectiva por ser declarados inembargables. Simples facultades: se trata de facultades cuyo ejercicio puede implicar una modificacin de la situacin patrimonial del deudor, tales como la posibilidad de contratar, o de adquirir nuevos derechos, etc. Supuestos controvertidos: Indemnizacin derivada de los hechos ilcitos: tratndose de dao material (patrimonial), provenga ste de una lesin a los bienes o a la persona del damnificado, procede la accin. En cambio en materia moral es improcedente esta accin. accin de nulidad relativa: la doctrina mayoritaria se inclina por la afirmativa, apoyada en el carcter pecuniario de la accin. Efectos de la accin de subrogacin:

Efectos entre el acreedor subrogante y el tercero demandado:

aquel es un adversario meramente aparente de ste ltimo. Su adversario real es el titular del derecho que ejercita, o sea, el derecho subrogado.

Monto de la condena: la condena procede por el monto del

crdito que tenga el deudor contra el tercero, con total abstraccin de que dicho crdito sea mayor o menor al del actor contra el deudor subrogado. Disponibilidad del crdito: dado que el actor no es titular del derecho de crdito que se ejercita por va oblicua, no puede disponer del mismo, ni recibir el pago sin la intervencin del deudor subrogado, ni menos aun transar, novar, etc. Cualquier acto en tal sentido es inoponible al deudor subrogado, que es el nico con derecho a disponer de e. Defensas oponibles por el demandado: frente a la demanda articulada por el acreedor subrogante, el tercero demandado puede oponer todas las defensas contra su verdadero acreedor y adversario, el deudor subrogado. El tema no presenta dificultades cuando las defensas se basen en hechos anteriores al ejercicio de la accin subrogatoria (pago, renuncia). En cambio es mas compleja cuando aquellas se sustentan en hechos posteriores al ejercicio de la accin (pago efectuado por el demandado al deudor subrogado). Para la mayor parte de la doctrina esto es valido, pues la accin no implica desapoderamiento. Para evitar tal contingencia, el actor debe trabar embargo sobre el crdito, en cuyo caso el pago realizado directamente al deudor subrogado le es inoponible. El demandado, en cambio, un puede deducir la defensas que tenga el acreedor ya que no es su adversario sino aparente.

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 Efectos entre el acreedor y el deudor subrogado: Al no ser privado el deudor de la titularidad de los derechos y acciones que por el se ejercen, la va subrogatoria no produce indisponibilidad alguna de su crdito. El deudor puede eficazmente transigir, recibir pagos o extinguir por cualquier medio la relacin jurdica de la que es titular con respecto al tercero. El deudor esta legitimado para recuperar el ejercicio efectivo de sus derechos en cualquier momento, cesando en su renuencia, en cuyo caso cesa la accin subrogatoria. El resultado de la gestin realizada por el acreedor beneficia exclusivamente al deudor a cuyo patrimonio ingresan los bienes. Por lo tanto el deudor, puede disponer libremente de los bienes, dicha facultad cesa en caso de embargo. Efectos entre el deudor y el tercero: La accin no modifica la relacin entre ellos. El deudor conserva la titularidad del crdito y puede disponer de el a menos que medie embargo, esta en consecuencia legitimado para recibir pagos, novar, transar, compensar o renunciar a su crdito total o parcialmente. Cuando el deudor subrogado es citado a juicio donde se sustancia la accin, queda alcanzado por los efectos de la sentencia. Por ende, si en dicha causa se determina la ilegitimidad del crdito, no podr luego pretender del tercero el cumplimiento de lo que adeuda. Efectos entre el acreedor y otros acreedores: El ejercicio de la accin no otorga al acreedor ningn privilegio ni preferencia frente a los restantes acreedores del deudor. La utilidad obtenida con motivo de la accin se incorpora al patrimonio del deudor con beneficio para todos los acreedores. De all la conveniencia de trabar embargo sobre el resultado del pleito. Aspectos procesales: No es necesaria la autorizacin judicial previa (doble juicio). Es conveniente la citacin del deudor al juicio a fin de hacerle extensivos los efectos de la cosa juzgada. La sentencia hace cosa juzgada a favor o en contra del deudor, halla o no comparecido. Si iniciado el proceso por el acreedor, el deudor citado opta por entablar la demanda, ello no implica la exclusin del primero quien contina interviniendo como un tercero de manera voluntaria. Es competente para entender en la accin el juez que lo sea para conocer en la causa que habra podido entablar el titular del derecho que ejerce el acreedor. El acreedor tambin puede valerse de iguales medios de prueba con que cuenta el deudor para acreditar el derecho que lo vincula con el tercero. Accin de simulacin: Es aquella que tiene por objeto lograr la declaracin de la eficacia del negocio jurdico simulado en cede judicial. Sus efectos varan segn la simulacin sea absoluta o relativa. En el primer caso deja al descubierto la inexistencia de la situacin jurdica ficticiamente creada. De all que cada parte quedar en la misma situacin jurdica en la que se hallaba antes de la simulacin. En el segundo caso permite correr el velo que ella representa, dejando al descubierto el negocio oculto, realmente concluido. Si la simulacin es lcita, la accin pertinente

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para traslucir la realidad y dar certidumbre plena a lo realmente querido por las partes. Si es ilcita provoca el desmantelamiento del acto jurdico y de sus efectos, mediante la declaracin de su nulidad. Caracteres: Es un medio conservatorio de la garanta comun, pues permite restablecer la primitiva composicin del patrimonio alterado por la conducta del deudor. Es un medio de integracin del patrimonio, pues procura recomponer la efectividad de la garanta comun. Es declarativa, pues su objeto es dar certidumbre a una situacin jurdica real, desmantelando la apariencia creada por la simulacin. Es una accin personal y no real, pues no est dirigida a reclamar derecho real alguno, sino a declarar que el negocio celebrado es absolutamente irreal o esconde una realidad distinta a la declarada. Puede ser articulada en forma acumulada a otras acciones, como por ejemplo, la revocatoria, aunque en tal caso solo de manea subsidiaria. Naturaleza jurdica de la accin:

Doctrina de la inexistencia del acto: segn esta doctrina el acto

simulado no es un acto jurdico, y la nulidad de ste supone su previa existencia, por lo que concluye que en el caso no juega una accin de nulidad sino una de inexistencia, con la cual no se deroga, ni se modifica, ni se destruye el acto simulado sino que se declara que el es pura apariencia, que no existe y que carece de virtualidad. Doctrina de la nulidad del acto: si la simulacin es absoluta, no existe aquello que se presenta como real, pero existe lo aparente. Mientras la declaracin aparente no sea ilcita produce todos sus efectos propios. Si la simulacin es relativa, el fin inmediato se materializa en aparentar un negocio distinto al que en realidad se efectu. Es suficiente la voluntad de fingir esa voluntad secundaria, para que el acto ficto nazca, aunque defectuoso, para que tenga vida jurdica afectada de nulidad. La accin de simulacin se dirige entonces a obtener una declaracin de nulidad del acto en conformidad a los arts. 1044 y 1045. la eficacia que se reconoce al acto respecto de terceros de buena fe, no podr explicarse satisfactoriamente si el negocio no existiera. Accin de simulacin entre partes: Frecuentemente las parte sus colaboradores, quieren desbaratar el acto simulado, y alguna de ellas se resiste a descubrir la verdad de las relaciones habidas entre si. Cuando la simulacin es lcita nada obsta al ejercicio de la accin. Cuando la simulacin es ilcita la accin en principio no se admite y esto en virtud del principio que impide alegar en juicio la propia torpeza. No obstante la cual, si el actor busca dejar sin efecto el negocio y de esa nulidad ni puede obtener beneficio alguno, la ley confiere el derecho a la accin para reparar los perjuicios causado a terceros y desmantelar los efectos de la simulacin ilcita. El art. 959 dice: los que hubieren simulado un acto con el fin de violar las leyes o de perjudicar a un tercero, no pueden ejercer accin alguna el uno contra el otro, sobre la simulacin, salvo que la accin tenga por objeto dejar sin efecto el acto y las partes no puedan obtener ningn beneficio de la anulacin.

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La prueba naturalmente debe producirla quien alega la simulacin como lgica consecuencia del principio de conservacin del acto jurdico por el cual, el mismo el valido y eficaz hasta que se demuestre lo contrario. La prueba idnea para acreditar la simulacin entre las partes es el contradocumento. El contradocumento es una declaracin de voluntad formulada por escrito por las partes, generalmente destina a ser mantenida transitoriamente en secreto, que tiene por finalidad reconocer, declarar o probar el carcter simulado del acto al cual se refiere. Dicho instrumento solo es eficaz entre las partes pero es inoponible frente a terceros de buena fe, a quienes la simulacin no puede afectar y respecto de los cuales, el acto aparente es el verdadero. Puede prescindirse del contradocumento solamente cuando mediaren circunstancias que hagan inequvoca la existencia de la simulacin. As, se ha decidido que puede prescindirse de l en caso de principio de prueba por escrito, un apunte emanado de la otra partes, confesin judicial del demandado, imposibilidad material o moral de procurrselo, etc. Accin de simulacin ejercida por terceros: Pueden ser actores los terceros que acrediten un inters legtimo en la declaracin de nulidad del acto simulado. Solo en caso de ser ilcita tienen legitimacin, en caso de ser lcita no la tienen por falta de inters. Un caso particular es la del sucesor universal, quien est legitimado a ejercerla en defensa de su porcin legtima respecto al patrimonio de su causante cuando ste, por ejemplo, simul una compraventa que en realidad era una donacin. Puede ejercerla tambin el acreedor por va sobrogatoria con el objeto de restablecer la garanta patrimonial de su deudor, conculcada por el acto simulado. La accin se dirige contra los particulares del acto simulado, sus sucesores en su caso y contra todo otro tercero de mala fe que pretenda la validez de los efectos del acto simulado. Los terceros pueden utilizar cualquier medio de prueba para acreditarla. La causa simulada que explique razonablemente la simulacin ser de gran ayuda. La prueba presuncional adquiere enorme relevancia en estos casos, estas son: La existencia de un vnculo de parentesco o de afecto entre las partes. Imposibilidad econmica del comprador para justificar la adquisicin de los bienes que aparecen enajenados. La falta de ejecucin material del negocio (ejemplo, quien vende una propiedad continua ocupndola a otro titulo, verbigracia como locatario). Ciertas circunstancias particulares que rodean a ese concreto acto jurdico (ejemplo enajenacin de gananciales en fecha prxima al divorcio). Efectos de la accin de simulacin: Entre las partes: Se busca la declaracin de nulidad del acto de acuerdo a los principios generales. Si la simulacin era absoluta, se desvanece el acto simulado quedando todo como estaba antes de celebrarse. Si la simulacin era relativa, quedar al descubierto el acto real el cual producir todos los efectos normales como si hubiera sido el nico acto jurdico ejecutado.

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 Por terceros: tambin produce la nulidad del acto simulado. Si quien la promovi es acreedor de uno de los otorgantes del acto, podr ejecutar los bienes de su deudor como si nunca hubiesen salido de su patrimonio. Las partes y los terceros cmplices de la simulacin respondern solidariamente por los perjuicios causados en virtud de las reglas de la responsabilidad aquiliana. Los terceros de buena fe, adquirientes de derechos a titulo oneroso estn protegidos en virtud del art. 1051 y estn a salvo de los efectos de la accin de simulacin. Es lo que ocurre por ejemplo, cuando el adquiriente simulado le transfiere la propiedad de la cosa a un subadquiriente de buena fe, burlando la confianza de su compaero de simulacin. En tal caso, la declaracin de la simulacin no afectar los derechos del subadquiriente interesado en la validez del acto. Revocacin de los juicios simulados: Los simuladores para dar mayor credibilidad a la apariencia engaosa, concurren ante la justicia, interponiendo un juicio, como si el derecho que da al mismo existiese realmente, obteniendo as una sentencia pasada en autoridad de cosa juzgada, que declara valida la pretensin esgrimida por el aparente titular del derecho simulado. Cuando ello es demostrado, los jueces revocan dichas sentencias. Prescripcin de la accin de simulacin:

Respecto de terceros: dos aos que comienzan a computarse desde

que la falsa causa fuese conocida. La doctrina minoritaria sostiene que es de 10 aos, porque especficamente el plazo de dos aos no es un plazo contemplado respecto de la accin de simulacin ejercida por terceros, sino entre partes. Respecto de las partes: dos aos que comienza a correr desde el momento en que el titular aparente comienza a actuar desconociendo la simulacin. Comparacin con la accin revocatoria: Accin de simulacin. Beneficia a todos los acreedores, se trata de una accin de carcter conservatorio. Se refiere a la verificacin de la inexistencia del acto jurdico slo aparente. Es una accin de declaracin de inexistencia. Corresponde a todo interesado. A todo interesado en el Accin revocatoria. Beneficia al acreedor demandante y prospera nicamente por el monto de su crdito, tiene ms carcter ejecutivo que conservatorio. Tiende al apartamiento de los efectos de un acto real efectivo pero inoponible al accionante. Es una accin de inoponibilidad. A favor de ciertos acreedores, que son los que de fecha anterior a la celebracin del acto. Aprovecha slo al

Carcter.

Naturaleza.

Titularidad. Beneficiado.

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Prescripcin.

reconocimiento de la inexistencia del acto jurdico ficticio. 2 aos.

demandante. 1 ao.

Accin de separacin de patrimonios: Concepto: Es aquella que se confiere al acreedor del causante en una sucesin para evitar la confusin de patrimonio de su deudor con el de su heredero, con el fin de hacerse pagar con los bienes de la sucesin con preferencia a los acreedores del heredero. Cuando la herencia es aceptada con beneficio de inventario, lo que es la regla en nuestro derecho sucesorio, la confusin de patrimonios entre el causante y heredero no se produce hasta que se liquida la sucesin (lo que solo ocurre cuando se pagaron todas las deudas). Pero cuando la herencia se acepta como pura y simple o cuando se pierde el beneficio de inventario o se renuncia, es cuando la confusin de los patrimonios sobreviene. Es all cuando sta accin adquiere o puede adquirir virtualidad. Dispone el art. 3433: todo acreedor de la sucesin, sea privilegiado o hipotecario, a trmino, o bajo condicin, o por renta vitalicia, sea su ttulo bajo firma privada, o conste de instrumento pblico, puede demandar contra todo acreedor del heredero, por privilegiado que sea su crdito, la formacin de inventario, y la separacin de los bienes de la herencia de los del heredero, con el fin de hacerse pagar con los bienes de la sucesin con preferencia a los acreedores del heredero. El inventario debe ser hecho a costa del acreedor que lo pidiere. Legitimacin activa y pasiva: Pueden ejercitarla los acreedores del causante y los legatarios contra uno, alguno o todos los acreedores del heredero. Puede ser demandada respecto de cada uno de los bienes que integran la herencia o respecto de ella como universalidad de bienes y derechos. Efectos: Esta accin crea a favor de los acreedores del difunto, un derecho de preferencia en los bienes hereditarios, sobre todo acreedor del heredero de cualquier clase que sea. La accin solo favorece a los acreedores o legatarios que la ejercitaron. Ella se dirige a deslindar dos mbitos patrimoniales diferentes: el del causante y el de su heredero. Medidas autosatisfactivas:

Son medidas urgentes y excepcionales dispuestas en una resolucin judicial que ordena la satisfaccin inmediata del inters del acreedor, aun antes del dictado de la sentencia definitiva y sin que ello implique pronunciarse sobre el derecho de aqul. La corte suprema dijo que su finalidad es evitar la produccin de perjuicios que se podran producir en caso de inactividad del magistrado y podran tomarse de muy dificultosa o imposible reparacin en la oportunidad del dictado de la sentencia definitiva. Aun cuando tiene por fin evitar el grave perjuicio de un derecho del acreedor cuya verosimilitud ha sido reconocida por los jueces (lo que los ubica dentro de la tutela preventiva del crdito) constituyen verdaderos recursos satisfactivos de este ltimo, lo cual ha llevado a encuadrarlos como una especie de tutela anticipada de los derechos.

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Unidad XI:
1. derecho de retencin. Concepto: El art. 3939 dice: el derecho de retencin es la facultad que corresponde al tenedor de una cosa ajena, para conservar la posesin de ella hasta el pago de lo que es debido por razn de esa misma cosa. No es exacto que el derecho de retencin slo pueda ser ejercitado sobre una cosa ajena. Si bien esto es lo usual, existen supuesto de excepcin en los que, cabe admitir el ejercicio del derecho de retencin sobre una cosa propia, que debe ser entregada a otro (lo que sucede en el supuesto de retencin concedida al nudo propietario frente al usufructuario testamentario, por las mejoras necesarias realizadas por aquel sobre la cosa), o sobre una cosa parcialmente ajena (como ocurre en el caso del condmino que ejercita derecho de retencin sobre la cosa comun contra los restantes comuneros). El derecho de retencin cumple una doble funcin de suma importancia: es un medio de garanta para el acreedor, que puede retener la cosa hasta tanto sea pagado aquello que le es debido en razn de ella; al mismo tiempo, acta como un medio de compulsin y constreimiento indirecto para que el deudor cumpla, ya que, hasta tanto no lo haga, no dispondr de la cosa. Justificacin:

El fundamento aparece ligado al principio general de buena fe, que resulta contravenido cuando se exige la restitucin de una cosa sin pagar previamente los gastos realizados sobre la misma. La naturaleza de las cosas, la armona e igualdad que deben presidir las obligaciones reciprocas cuando son liquidadas, justifican esta institucin dinmica, simple y eficaz. Naturaleza jurdica:

Tesis del derecho real: esta doctrina le atribuyo el carcter de derecho

real en virtud de sus semejanzas con el derecho del acreedor prendario. Para Segovia la retencin es una especie de prenda o anticresis legal, que acuerda una verdadera posesion al acreedor que retiene, y como tal un derecho real. Apoyan su tesis en que el derecho de retencin puede ser ejercido erga omnes, entabla entre el sujeto y la cosa una relacin directa e inmediata y tiene el poseedor derecho de ejercer acciones posesorias si es privado de ella con violencia o clandestinidad. Tesis del derecho persona: sostienen algunos autores que es un derecho personal porque no confiere ni ius preferendi ni ius persequendi, que la oponibilidad contra todos no es una nota determinante que confiera carcter de derecho real, que no est enumerado en el art. 2503, que las notas de Vlez no son obligatorias para el intrprete, que la acciones posesorias se le confieren para restablecer las garantas conculcadas y no por ser un derecho real y otros argumentos. El carcter de derecho personal responde a su origen histrico y por sobre todo a a la posibilidad de hacerlo valer como una excepcin. Tesis de la mera facultad o atributo del crdito: no es ni un derecho personal o real, no es ni siquiera un derecho, sino simplemente un medio de tutelar un derecho de crdito. Simplemente se trata de una de las atribuciones que surgen del derecho de crdito, y slo se concede con carcter excepcional cuando se renen los requisitos exigidos por la ley a

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favor de un acreedor que es el mismo tiempo deudor de la obligacin de restituir la cosa. Tesis de la excepcin procesal: estaramos frente a un medio procesal que tiene la finalidad de proteger un derecho creditorio, pero no frente a un derecho autnomo, por lo tanto no cabra clasificarlo ni como real ni como personal. Condiciones de ejercicio:

Tenencia de una cosa: es preciso que quien ejerce el derecho de

retencin tenga la tenencia o la posesin de una cosa.

Tenencia o posesin: es poseedor de una cosa quien la tiene

bajo su poder, intencin de someterla al ejercicio de un derecho real. Trata a la cosa como si fuese suya, aunque no lo sea, y se comporta fcticamente del mismo modo en que lo hara el verdadero dueo. Es tenedor quien tiene la cosa bajo su poder, pero reconociendo que la propiedad o la posesin le pertenece a otro. El retenedor puede ser poseedor o mero tenedor actual de la cosa. Es preciso para retener que la posesin o la tenencia tengan un origen lcito; o sea, que no hayan sido logradas por medios ilcitos. Sin embargo, el poseedor de mala fe, tiene derecho a se indemnizado por las mejoras y gastos necesarios para la conservacin de la cosa y a ejercitar el derecho de retencin en tales circunstancias. La cosa retenida: la cosa retenida debe estar en el comercio. Puede ser muble (registrable o no) o inmueble, categora esta ltima que abarca a los inmuebles por naturaleza y a los de carcter representativo. La inembargabilidad coloca a los bienes fuera de la garanta comun e impide que los acreedores puedan ejercer sobre ellos su poder de agresin patrimonial. Los bienes que no son cosas, no son susceptibles de posesin y por ende, de retencin. quid de carcter ajeno de la cosa: segn el art. 3939, el derecho de retencin funciona a favor de quien tiene tenencia o posesin de una cosa ajena. Hay quienes piensan que ordinariamente el objeto retenido es una cosa ajena, existen supuesto de excepcin en los que cabe admitir el derecho de retencin de una cosa que slo es parcialmente ajena o, lo que es igual, parcialmente propia (como sucede en el caso de retencin por condminos).

Existencia de un crdito contra el acreedor a la restitucin

(deudor): debe existir un crdito del retenedor contra el propietario de la cosa, acreedor a la restitucin, de fuente contractual o extracontractual. El retenedor debe alegar y probar la verosimilitud de su crdito, que ste se encuentra insatisfecho y que guarda conexin con la cosa. El crdito debe ser cierto y exigible, aunque no sea liquido. No puede, por ende, dar sustento al derecho de retencin, una obligacin a plazo suspensivo pendiente, o sujeta a condicin suspensiva pendiente, o, con mayor razn, la denominada obligacin natural. Si bien el derecho de retencin no es un acto de ejecucin del crdito, tiene una funcin compulsiva indudable que requiere, razonablemente,

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que quien la ejerce est en condiciones de exigir el cumplimiento de lo adeudado. Tampoco es preciso que el crdito en virtud del cual se retiene sea conocido por el deudor, ni menos aun en sede judicial. Basta con que en caso de controversia, se alegue y pruebe sumaria y verosmilmente su existencia.

Conexin entre el crdito y la cosa: finalmente, debe mediar

conexin entre el crdito en virtud del cual se ejercita el derecho de retencin y la cosa retenida. Es preciso que el crdito se haya generado por razn de la cosa. Esta conexin objetiva comprende no slo los trabajos o gastos efectuados en razn de la cosa, sin tambin en ocasin de la misma (impuestos extraordinarios, mejoras necesarias o tiles, etc.). Los jueces disponen de amplias facultades para ponderar esa interconexin entre el crdito y la cosa. Pueden ejercitar derecho de retencin: el escribano sobre los ttulos de propiedad por el cobro de los gastos realizados para su instrumentacin e inscripcin; el constructor de un edificio, o quien realiz mejoras en el mismo, sobre este ltimo; el arquitecto sobre los ttulos de una propiedad que le fueran entregados para confeccionar los planos hasta tanto le sean pagados sus honorarios; el propietario de un campo, sobre los animales que recibi en pastoreo, por el crdito correspondiente a dicho concepto. Caracteres: A diferencia de lo que sucede en materia de privilegios, el carcter de creacin legal se plasma de manera genrica y flexible, pues el legislador lo otorga en todos los puestos que encuadren en la previsin normativa del art. 3939. En materia de privilegios, rige tambin el carcter de creacin legal, pero la determinacin de stos se realiza formal y taxativamente, con criterio restrictivo. La autonoma de la voluntad se encuentra restringida en esta materia, conclusin que se potencia si se tiene cuenta que el derecho de retencin confiere, tanto en el cdigo civil cuanto en la ley de concursos 24522, importante privilegio al retenedor. Las partes pueden pactar el derecho de retencin, en los casos que falten requisitos, siempre que no medie violacin del orden publico, la moral y las buenas costumbres, o que en el mbito especifico del derecho del consumidor no puede dicha clusula se considerada lesiva para sus derechos, las respuesta afirmativa se impone. No tiene vida propia, independientemente del crdito al que est endosado desde su mismo nacimiento. Media respecto de ste una clara relacin de accesoriedad y

Legal.

Accesorio.

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Facultativo.

No subsidiario.

Indivisible.

Transmisible.

de inseparabilidad. Lo principal determina la suerte de lo accesorio. Es potestad del acreedor ejercitar (o no) libremente el derecho de retencin en funcin de su inters, sin estar compelido a hacerlo. Para ejercitar el derecho de retencin es indiferente que el acreedor carezca de otras vas idneas par satisfacer su inters. El acreedor puede articular cualquiera de los derechos que le reconoce el ordenamiento jurdico, en forma paralela con el ejercicio del derecho de retencin. Puede ser ejercido por la totalidad del crdito sobre cada parte de la cosa que forma el objeto. El derecho de retencin puede mantenerse sobre la totalidad de a cosa, cuando ella es nica, o sobre todas las cosas retenidas, cuando stas son varias, hasta ser pagada ntegramente la deuda. En caso de pago parcial, el deudor no tiene derecho a reclamar la extincin parcial del derecho de retencin. La indivisibilidad del derecho de retencin incrementa el poder coactivo del retenedor cuando el deudor cumple parcialmente. Por mortis causa o por actos entre vivos, en forma inseparable al crdito al que accede.

Ejercicio. Vas:

Generalmente es ejercitable por va de excepcin procesal articulada en juicio por el retenedor frente a quien pretende la restitucin de la cosa. En tal caso, dicha defensa debe ser deducida al tiempo de trabada la litis, siendo extempornea toda pretensin deducida ulteriormente. Si bien ordinariamente el derecho de retencin acta como una excepcin procesal, nada impide que su reconocimiento en sede judicial pueda ser pretendido por va de accin. El retenedor puede estar interesado en obtener el reconocimiento en sede judicial de su derecho, a fin de dotarlo de una suerte de fecha cierta que le permita asegurar mxima eficacia en caso de conflicto con acreedores con privilegio especial (incluido el hipotecario). En tal supuesto, el retenedor prevalece si la retencin es anterior al crdito privilegiado y es postergada por ste en caso contrario. Supuestos expresamente contemplados en el cdigo civil y en el cdigo de comercio: Compraventa con pacto de retroventa. Operada la misma, el vendedor debe rembolsar al comprador el precio de la venta, los gastos hechos por ocasin de la entrega de la cosa vendida, los correspondientes el contrato y las mejoras necesarias y tiles. El comprador tiene derecho a retener el bien vendido hasta

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Locacin.

Mandato.

Depsito.

Tenencia. Gastos de conservacin.

Posesin.

Condominio.

Usufructo.

Prenda.

que sean abonados dichos conceptos. El locatario puede ejercer el derecho de retencin sobre la cosa locada hasta tanto le sean abonadas por el locador las mejoras necesarias por l realizadas o los gastos hechos por cuenta de ste. Cesa el derecho de retencin cuando el locador deposite o afiance el pago de dichos conceptos. No es reconocido el derecho de retencin al locador sobre todos los frutos existentes de la cosa arrendada y todos los objetos con que se halle amueblada, guarnecida o provista, y que pertenezcan al locatario. El mandatario tiene derecho a ser pagado de los adelantos y gastos, y de su retribucin o comisin y est legitimado para retener en su poder cuanto bastare para el pago, cualesquiera bienes o valores del mandante que se hallen a su disposicin. El depositario tiene el derecho de retener la cos depositada, hasta el entero pago de lo que se le deba por razn del depsito. No as por el pago de la remuneracin pactada, ni por los perjuicios que el depsito le hubiere causado, ni por ninguna otra causa extraa al mismo. El tenedor de una cosa ajena puede ejercitar derecho de retencin por los crditos nacidos con motivo de la conservacin de la cosa retenida y las mejoras necesarias efectuadas durante la tenencia. El poseedor de buena y de mala fe estn legitimados para retener la cosa hasta que opere el reintegro del valor debido por las mejoras necesarias y tiles hechas en la cosa. El copropietario que realiza gastos de conservacin o de reparacin de la cosa comun tiene derecho de reclamar a los dems condminos el pago de la parte que les corresponde, en funcin de su participacin en el condominio. Puede, en tal circunstancia, retener la cosa, lo cual nos sita frente a un supuesto de retencin sobre una cosa parcialmente ajena. El nudo propietario no est obligado a efectuar las reparaciones sobre la cosa, que en principio pesan sobre el usufructuario. Sin embargo, si las hiciere, queda legitimado para retener la cosa hasta que ste le reembolse lo gastado. El acreedor prendario puede retener la

211

Supuestos contemplados en el cdigo de comercio.

cosa prendada hasta que le sean pagadas las expensas necesarias y tiles efectuadas en la cosa prendada. Los barraqueros y administradores de depsito, tienen derecho de retencin en los efectos existentes en sus barracas o almacenes para ser pagados de los salarios y de los gastos hechos en su conservacin. Los comisionistas, sobre los efectos que obren en su poder, por el reembolso de los anticipos que hubieren efectuado, gastos, comisiones e intereses si los hubiere. Los consignatarios, en condiciones similares a los comisionistas. Los empresarios del transporte por sin contraprestacin, sobre las cosas transportadas.

Supuestos excluidos: El comodatario no puede retener la cosa prestada por lo que el comodante le deba, aunque sea por razn de expensas. El poseedor vicioso no tiene derecho de retencin por los gastos necesarios hechos sobre la cosa. El tercer poseedor de un inmueble hipotecado no puede retenerlo para ser pagado por las expensas necesarias o tiles que hubiese hecho. El depositario judicial de los objetos embargados a la orden judicial no puede eludir el debe de presentarlos dentro del da siguiente al de la intimacin judicial, invocando el derecho de retencin.

Efectos:

Con respecto al deudor: Derechos del deudor: Contina siendo propietario de la cosa retenida y mantiene sobre ella todas las facultades inherentes al derecho real de dominio. Es claro que, mientras el acreedor ejercita el derecho de retencin, estar privado de la posesin material de la cosa. Como consecuencia de lo expresado, puede transferir la cosa a titulo oneroso o gratuito. Pero como nadie puede, en principio, transferir sobre una cosa un derecho mas extenso que el que tiene, el adquiriente deber respetar el derecho de retencin y estar puesto en la misma situacin del transmitente. Tiene derecho a que le sea restituida la cosa cuando opere la extincin del derecho de retencin por cualquiera de las causas de extincin. Puede oponerse al resurgimiento del derecho de retencin cuando este se hubiere extinguido a raz de la restitucin o abandono voluntario de la cosa retenida.

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 Tiene derecho a la propiedad de los frutos que la cosa produce. Est facultado para solicitar la sustitucin del derecho de retencin ofreciendo una garanta suficiente. Deberes del deudor: Cumplir con la deuda que ha generado el derecho de retencin. Abstenerse de turbar la relacin del retenedor con la cosa. Indemnizar al retenedor por los gastos de conservacin y mejoras necesarias que hubiere tenido que realizar sobre la cosa. Con respecto al retenedor: Derechos del retenedor: Tiene derecho a conservar la cosa en su poder sin turbacin alguna hasta ser pagado de su crdito. Puede ejercer la defensa extrajudicial de la cosa. Si fue desposedo puede ejercer las acciones posesorias para recuperar la posesin. Puede naturalmente, ejercer las vas del art. 505 para satisfacer su crdito al igual que cualquier acreedor. El derecho de retencin no influye en eso. Respecto de los frutos, puede retenerlos si ellos pueden conservarse sin detrimento por las reglas de las cosas accesorias. En cambio si no pueden conservarse, por su carcter perecedero por ejemplo, el retenedor debe venderlos y conservar lo obtenido tambin en carcter de retenedor. Deberes del retenedor: Debe el retenedor conservar la cosa retenida y es responsable por su deterioro o perdida. Los gastos de conservacin corren a cuenta de su dueo. Debe abstenerse de usar la cosa por expresa prohibicin legal. La violacin de sta abstencin produce la prdida del derecho a retener. Debe restituir la cosa cuando el derecho de retencin cese por una causa autnoma o por la extincin del crdito principal. Con respecto a terceros:

Sucesores a titulo singular: los sucesores a titulo singular del

deudor se encuentran en idntica situacin que ste, pues adquieren un derecho sobre la cosa con las mismas limitaciones que tena quien se los transfiri. Deben, por ende, respetar el derecho de retencin que ejerce el retenedor. Acreedores quirografarios: los acreedores quirografarios del deudor tambin deben respetar el derecho de retencin, en tanto, claro est, les sea oponible. Ellos pueden embargar, ejecutar y hacer subastar el bien retenido, pero el adjudicatario, para obtener los objetos comprados, debe entregar al precio al tenedor de ellos, hasta la concurrencia de la suma por la que ste sea acreedor. Una vez efectuado el remate de la cosa, si el adquiriente pretende ser puesto

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en posesin de la misma, debe previamente desinteresar al retenedor por alguna de estas dos vas: Pagndole directamente, en cuyo caso estamos frente a un pago efectuado por un tercero, que se subroga en los derechos del tenedor. Tal situacin lo habilita par compensar el precio que daba por la cosa, hasta el importe correspondiente, con el monto de la deuda que el dueo de la cosa tenia contra el retenedor desinteresado. Depositando judicialmente el precio de la cosa o el que sea suficiente para satisfacer su crdito, si aqul fuese mayor, supuesto en el cual el retenedor no podr negarse a entregarla, trasladndose su derecho sobre dicho importe. El privilegio del retenedor: Respecto de los acreedores privilegiados rige el art. 3946 que en sus prrafos primero y segundo dispone: el derecho de retencin no impide el ejercicio de los privilegios generales. El derecho de retencin prevalece sobre los privilegios especiales, inclusive el hipotecario, si ha comenzado a ejercerse desde antes de nacer los crditos privilegiados. El derecho de retencin a la garanta otorgada en sustitucin, subsiste en caso de concurso o quiebra. En caso de ejecuciones individuales el retenedor prevalece sobre los privilegios especiales, incluido el acreedor hipotecario, si comenz a ejercitarse antes del nacimiento de los crditos hipotecarios. En caso de ejecuciones colectivas (quiebra) el retenedor tiene un privilegio de quinto rengo. Extincin: Extincin del crdito principal al cual accede: Para que el pago produzca la extincin del derecho de retencin, debe ser total. El pago parcial no provoca dicho efecto, dado el carcter de indivisibilidad. La novacion produce tambin la extincin del derecho de retencin, sin que obste a ello un eventual manifestacin de las partes, en el sentido de que la retencin subsiste respecto de la nueva obligacin. El carcter legal que presenta la institucin impide asignarle el efecto pretendido por las partes, salvo que la nueva relacin sea apta para generar tambin derecho de retencin, en cuyo caso ste continuara por esa razn y no por lo acordado convencionalmente. Por consiguiente, en principio, el curso de la prescripcin no corre mientras se ejercite el derecho de retencin. Extincin del derecho de retencin por causas atinentes al mismo: Entrega o abandono voluntario de la cosa retenida. El art. 3943 dice: el derecho de retencin se extingue por la entrega o abandono voluntario de la cosa sobre que poda ejercerse, y no renace aunque la misma cosa volviese por otro titulo a enterar en su poder. Se contemplan dos supuestos: El de entrega voluntaria de la cosa por el retenedor a favor del dueo, que de

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Abuso de tenencia.

Prdida o destruccin de la cosa.

Adquisicin de la propiedad de la cosa retenida por el retenedor. Suspensin:

manera igualmente voluntaria la recibe, lo cual dota de carcter expreso y bilateral el acto extintivo. El abandono voluntario de la cosa, que se materializa a travs de una accin u omisin que se traduce en dejarla a su suerte, al alcance de cualquier persona. Es una forma tacita de renunciar al derecho de retencin. Pesa sobre el retenedor el deber de conservar la cosa y el de abstenerse a usarla. El incumplimiento de cualquiera de ellos es apto para provocar la extincin de derecho de retencin. Provoca la lgica extincin del derecho de retencin, cuyo ejercicio deviene material y jurdicamente imposible por carencia de objeto. Si aquella es parcial, el derecho de retencin subsiste por parte existente de la cosa. Cuando el retenedor adquiere el dominio de la cosa retenida.

El derecho de retencin subsiste en caso de concurso o quiebra. El art. 131 de la ley 24522 dice: la quiebra suspende el ejercicio del derecho de retencin sobre bienes susceptibles de desapoderamiento, los que deben entregarse al sndico, sin perjuicio del privilegio dispuesto por el art. 241/5. Cesada la quiebra antes de la enajenacin del bien continua el ejercicio del derecho de retencin, debindose restituir los bienes al acreedor, a costa del deudor. De ello se desprende que si bien el retenedor mantiene su derecho concursalmente, ste queda suspendido en su ejercicio, debiendo la cosa ser entregada al sndico. Si la quiebra cesa antes de que se haya producido la enajenacin de la cosa, debe efectuarse su pertinente restitucin al retenedor, a costa del deudor, en cuyo caso desaparece la causal de suspensin. Es presupuesto lgico para esto ltimo que subsista el inters del retenedor en ejercitar su derecho, lo cual esta ligado estrechamente a la causal por la cual opere la conclusin de la quiebra. Transmisibilidad:

Ella es admitida pacficamente por la doctrina si el mortis causa. En caso de transmisin inter vivos se encuentra dividida. La mayora acepta pero existen voces disidentes. Una posicin interesante es la mantenida por Len y Espans, para quienes el retenedor puede transmitir su crdito y el accesorio de l (el derecho de retencin), pero manteniendo intacta su responsabilidad frente al dueo de la cosa en orden a la restitucin y a la integridad de la cosa. Sustitucin:

El art. 3943 dispone que l juez, a pedido de parte, podr autorizar que se sustituya el derecho de retencin por una garanta suficiente. En caso de concurso o quiebra esa garanta otorgada una sustitucin subsiste.

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2. privilegios. Concepto e importancia:

Es el derecho dado por la ley a un acreedor, para ser pagado con preferencia a otro (art. 3879). Los privilegios son una calidad que pueden tener ciertos crditos, en virtud de la cual corresponde a ellos prioridad en el cobro. En nuestro ordenamiento jurdico, son regulados por dos cuerpos legislativos: el cdigo civil y la ley de concursos y quiebras (24522). Constituyen una figura apropiada para reflejar el inters comunitario en proteger ciertos intereses, por encima de otros, ya con miras a favorecer determinadas actividades, o para tutelar ciertas situaciones que traslucen en cuadro de especial necesidad o desproteccin, o para coadyuvar al logro de unas condiciones mnimas de existencia mnima. Mtodo del cdigo civil:

Los privilegios en el cdigo civil se encuentran regulados en el libro IV, seccin II concurrencia de los derechos reales y personales contra los bienes del deudor comun. Se divide en dos ttulos. Existe un principio general: el patrimonio del deudor es la prenda comun de los acreedores. Si los bienes existentes en el patrimonio del deudor son suficientes para satisfacer a sus acreedores no hay dificultad, pero cuando el activo patrimonial es insuficiente la conclusin simplista de que todos los acreedores concurran a prorrata sobre el patrimonio del deudor seria injusta. La distribucin a prorrata consiste en distribuir proporcionalmente una suma entre diversas cantidades que no son iguales, procedimiento mediante el cual todos los acreedores recibiran un tratamiento igual, pero sin que puedan satisfacer totalmente sus crditos. Con este procedimiento nivelaramos a todos los acreedores pero incurriramos en una injusticia. No es lo mismo el crdito de un prestamista que el crdito de la municipalidad o de rentas por el cobro de impuesto inmobiliario municipal o provincial. Estos ltimos representan un inters pblico. Es por ello que se opera un proceso de jerarquizacin de los crditos, que tiene como consecuencia que se prefieran ciertos acreedores respecto a otros, de la definicin del art. 3875, la cual es calificada por la mayora de los autores nacionales como inobjetable. Fundamento: En el mbito del derecho pblico (carcter tributario por ejemplo), el fundamento anida en la necesidad de satisfacer la concrecin de objetivos de inters pblico, lo cual supone la pronta afectacin de dichos ingresos a la realizacin de fines pblicos. El funcionamiento de las instituciones creditarias y de los mercados capitales, como pivotes de todo el sistema econmico determinan la necesidad del privilegio. En base a la equidad, que impide que un acreedor se enriquezca a expensas de otro. En base al bien pblico, por ejemplo en los gastos funerarios.

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 Otros ponderan la dificultad o imposibilidad, material o moral, del acreedor de procurarse garantas, precavindose de la insolvencia de su deudor. La necesidad de proteger al trabajador, por ejemplo los crditos laborales. En suma, el fundamento del privilegio es mltiple, dinmico y polifactico. Fuentes:

Las leyes de fondo: cdigo civil, ley de quiebras, cdigo de comercio, cdigo penal y algunas leyes especiales de la nacin. Competencia para legislar esta materia:

Segn una posicin, se tratara de una facultad compartida, por que tanto la Nacin como las provincias podran dictar leyes estableciendo privilegios. De otra manera, se afirma, se les estara privando de recursos financieros al no poder fijar el rango de lo privilegios de sus impuestos. Otra posicin dice que al tratarse de materia de derecho de fondo, es competente para legislar el congreso de la nacin. Caracteres: Surgen exclusivamente de la ley, no pueden ser creados por la voluntad de las partes, si el deudor pudiera por su sola voluntad privilegiar a sus acreedores se atentara contra la seguridad en la contratacin (art. 3876). Son excepcionales, en cuanto quiebran el principio de igualdad en que se encuentran los acreedores frente al patrimonio de su deudor. Se desprenden dos consecuencias relevantes: No cabe la analoga en materia de privilegios. Son siempre de interpretacin restrictiva. En caso de duda respecto de la existencia o no de un privilegio, o de su mayor o menor extensin, habr que estar siempre por la ltima alternativa sealada: inexistencia del privilegio y menor extensin respectivamente. Estn siempre ligado objetiva e inescindiblemente al crdito al que acceden, de suerte que su existencia no se concibe disociada del mismo. Ello explica que si el crdito se transmite a un tercero, el privilegio lo acompae de manera inseparable. La excepcin esta dada en materia de novacion. En efecto, en el art. 803 admite, en forma incongruente y contradictoria con la naturaleza del privilegio, que la

Creacin legal exclusiva.

Excepcionalidad.

Inseparabilidad.

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Objetividad.

Accesoriedad.

Indivisibilidad.

reserva expresa del acreedor impide la extincin del privilegio que recaa sobre la obligacin precedente, permitiendo que ste s traspase a la nueva relacin gestada en razn de dicho acuerdo extintivo. Se otorgan objetivamente en funcin del crdito, sin atender a las personas que ejercen su titularidad. Los privilegios carecen de autonoma pues estn siempre adosados al crdito al que acompaan, el cual depende su existencia y eficacia, en un marco de estricta relacin de accesoriedad. Este carcter no esta formalmente consagrado por el cdigo civil en materia de privilegios, pero es inferido sin dificultades de la normativa impuesta para lo derechos reales de garanta. La doctrina nacional lo admite sin controversias. La indivisibilidad del privilegio debe ser entendida en un doble sentido: Si la cosa asiento del privilegio recae sobre una cosa, que se pierde o deteriora parcialmente, aquello que subsista continua representando el asiento del privilegio, sin que pueda pretenderse una restriccin proporcional de este ltimo, en funcin de dicha minoracin. Desde la perspectiva de la divisin del crdito, la indivisibilidad acta de este modo: propaga parcialmente la deuda, no cabe ninguna pretensin o reduccin parcial del asiento del privilegio. El bien contina ntegramente afectado por el privilegio.

Naturaleza jurdica:

El privilegio como derecho real: asimila el derecho real con los

privilegios. Se observa que unos y otros son de origen legal y se ejercen sobre la cosa a que se refieren. Esta perecera, la opinin de Vlez en la nota del art. 3928. como critica, los privilegios no tienen notas tpicas de los derechos reales. La inmediacin por la cual el titular de la cosa sin requerir intermediario alguno y la persecucin por a cual el titular puede hacer valer su derecho, no obstante haber pasado a manos de terceros. adems los privilegios no implican desmembramiento alguno de dominio. El privilegio como derecho personal: es la tesis mayoritaria en nuestro pas, que se formulo como consecuencia de las crticas realizadas a la anterior postura. Afirman que los privilegios engendran, derechos subjetivos de carcter personal, contra otros acreedores del deudor. Y como son accesorios del crdito, participan de la naturaleza personal de

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los crditos a los cuales acceden, en virtud de la regla de que lo accesorio sigue la suerte de lo principal. Privilegios y legtimas causas de preferencia. Los derechos reales de garanta:

Para una gran parte de la doctrina nacional, se debe distinguir entre legtimas causas de preferencia y privilegios. Las primeras son de gnero, proviene de un derecho real (hipoteca, prenda), siempre son convencionales (arts. 3115 y 3204) y los segundos son una especie dentro de ese gnero. Nacen de la causa del crdito, sin que la voluntad de las partes sea necesaria. En sntesis para estos autores, las causas de preferencia que surgen de los derechos reales de hipoteca y de prenda no son privilegios, pues stos ltimos son de creacin legal y sin intervencin alguna de la voluntad de las partes. Aquellos son frutos de la voluntad de las partes. Para otra parte de la doctrina, entienden que la causa de preferencia conceden al acreedor prendario e hipotecario verdaderos privilegios, porque encuadran en el concepto de tales: derecho de un acreedor para ser pagado a otro. Afirman que la preferencia que gozan los acreedores prendarios e hipotecarios surgen, como cualquier privilegio, de la propia ley. Ya que si la ley no les hubiese otorgado el carcter de privilegiados, los derechos de garanta otorgados por convencin, no otorgaran ninguna prelacin en el pago, prelacin que est reglamentada exclusivamente por la ley, sin que pueda influir en nada la voluntad de las partes. Esta ltima tendencia parecera ser la receptada por la ley 17711, que en el art. 3946, habla del privilegio del acreedor hipotecario y por la ley de concurso, que en su art. 241 contempla expresamente el privilegio especial del acreedor hipotecario y prendario. Con respecto al privilegio del primer embargante, es una creacin jurisprudencial. Se ha tratado de encontrar su fundamento en el ordenamiento legal, y slo se ha encontrado una norma que es el art. 736, en virtud del cual la deuda embargada o pignorada no deber ser pagada al acreedor, ya que el pago no ser valido. Fuera de este artculo, no existe otro en las leyes de fondo y as encontramos disposiciones que contemplan este instituto, por ejemplo en el cdigo de procedimiento de Crdoba, el de capital federal. Este privilegio no tiene aplicacin en los juicios universales, de concurso o quiebra. Y cuando hay acreedores con privilegio especial sobre las cosas que fueron embargadas, el supuesto privilegio del primer embargante no puede afectar a estos acreedores. Asiento del privilegio:

Se denomina asiento del privilegio al bien o conjunto de bienes sobre cuyo producido habr de satisfacerse el crdito del acreedor privilegiado. Conforme a una opinin, el asiento del privilegio no reside directamente en los bienes sobre los que recae, sino en el producido en dinero, obtenido a travs de su enajenacin. Conviene distinguir dos fases: la que transcurre desde el nacimiento del crdito y el momento de la realizacin de los bienes, donde el asiento del privilegio est dado directamente por el bien o los bienes sobre los que ste recae. Una vez producida la enajenacin de la cosa, generalmente por subasta judicial, el asiento del privilegio se traslada por subrogacin real a la suma de dinero obtenida en dicha realizacin. Subrogacin real:

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El asiento del privilegio puede, en ciertos casos, ser sustituido por otros bienes que entran en su reemplazo. Se advierte que estamos frente a un supuesto de subrogacin real, que produce como efecto fundamental que el bien subrogado ingrese al patrimonio, en sustitucin de otro, con el mismo grado de afectacin que tenia el bien sustituido. La cuestin asume especial importancia en materia de privilegios especiales, cuyo asiento est, por definicin, individualizado. En cambio, pierde todo inters tratndose de privilegios generales, que recaen sobre todo el patrimonio del deudor, dado que stos actan como una garanta global o flotante. Para que proceda la subrogacin real es preciso: Que se trate de un crdito con privilegio especial. Que el bien que constituye su asiento salga del patrimonio del deudor. Que en su reemplazo ingrese otro bien, que lo sustituya. Vinculacin directa e indudable entre el bien que sale del patrimonio o se destruye y el que ingresa en su reemplazo.

El cdigo civil contiene una serie de disposiciones que admiten la subrogacin real en ciertos y determinados supuestos: ejemplos, 3893, 3897, 3110. Segn la doctrina dominante, la subrogacin real slo procede en los supuestos expresamente determinados por la ley, por que no cabe hacer aplicacin extensiva a otros no previstos de manera expresa. Otros, en cambio, sostienen que cuadrara generalizar la solucin y admitir la subrogacin real en toda hiptesis de privilegio especial, de suerte que, enajenada o destruida la cosa sobre la que se asienta el privilegio, el asiento se traslade a las nuevas cosas que en reemplazo de aqulla ingresen al patrimonio. La ley de concursos no deja margen alguno para la duda y consagra expresamente la subrogacin real en su art. 245: el privilegio especial se traslada de pleno derecho sobre los importes que sustituyan los bienes sobre los que recaa, sea por indemnizacin, precio o cualquier otro concepto que permita la subrogacin real. Extensin del privilegio:

La doctrina se encuentra dividida:

Concepcin amplia: la extensin del privilegio comprende el capital,

sus accesorios y los gastos necesarios. Concepcin restringida: la extensin del privilegio solo comprende el capital, a menos que una disposicin legal estipule lo contrario. En materia de privilegios rige la interpretacin restrictiva. Tratndose de ejecuciones individuales, el privilegio solo comprende el capital. Esta regla admite las siguientes excepciones: El privilegio especial del vendedor de un inmueble no pagado, que comprende adems el precio de la venta, los intereses vencidos de un ao, y las cargas y prestaciones impuestas al adquiriente a beneficio del vendedor o de un tercero designado por l. El privilegio del acreedor hipotecario, que se extiende al capital, los intereses o rentas debidos de dos aos y lo que corren durante el juicio de ejecucin hasta el pago efectivo. El privilegio del acreedor prendado en la prenda con desplazamiento y con registro, se extiende tambin a los intereses.

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El llamado privilegio del primer embargante:

El acreedor que ha obtenido el embargo de los bienes del deudor, no afectados a crditos privilegiados, tendr derecho a cobrar ntegramente su crdito, intereses y costas, con preferencia a otros acreedores, salvo en caso de concurso. Los embargos posteriores afectarn nicamente el sobrante que quedare despus de pagados los crditos que hayan obtenido embargos anteriores. Puede suceder, empero, que existan varios embargos trabados sobre mismo bien, supuesto en el cual quien embarga en primer lugar obtiene una preferencia sobre los embargantes ulteriores, tiene derecho a ser pagado con preferencia a estos ltimos, y naturalmente sobre cualquier otro acreedor, no embargante, que no tenga un privilegio especial sobre la cosa. Esto se conoce como privilegio del primer embargante. El embargo crea, de tal modo, una suerte de preferencia de pago frente a embargantes posteriores, salvo que el deudor est concursado. La declaracin de concurso provoca la extincin de los embargos. Extincin:

Medios indirectos de extincin: la extincin del crdito principal, por

cualquiera de los modos previstos por el cdigo civil (art. 724), provoca la consecuente extincin del privilegio. Es una simple aplicacin de la regla segn la cual lo accesorio sigue la suerte de lo principal (arts. 524 y 525). La extincin del crdito debe ser total, pues el privilegio es indivisible y subsiste en caso de mantener una parte de aquel. Medios directos de extincin: El acreedor puede renunciar al privilegio. Puede ser expresa o tacita. Es tacita cuando el deudor realiza actos de los que resulta inequvocamente la intencin de abdicar su preferencia. Ella no se presume, por lo que su interpretacin es siempre restrictiva (ejemplo, devolucin voluntaria de la cosa, perdida voluntaria de la tenencia de la cosa, en aquellos privilegios cuya existencia la requiere). La ley 20774 de contrato de trabajo marca una excepcin a este principio, pues establece expresamente que los privilegios laborales son irrenunciables, medie o no concurso. Ya sea material o jurdicamente, que constituye el asiento del privilegio especial produce su lgica extincin, pues ya no es posible ejercer el derecho de cobrar con preferencia sobre su producido. Si la prdida es parcial, el privilegio no se extingue. Se extingue cuando sale del patrimonio del deudor. Salvo aquellos que acuerdan derecho de persecucin en manos del tercer adquiriente (locador, hotelero, vendedor, etc., siempre que hayan perdido la tenencia de la cosa)

Renuncia del acreedor.

Prdida o destruccin total de la cosa.

Salida del bien del patrimonio del deudor.

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Confusin.

Insuficiencia del precio.

Cuando el acreedor por cualquier titulo legitimo, adquiere de la cosa que constituye su asiento. No se justifica un privilegio sobre un bien propio. Tratndose de privilegios especiales, en caso de que el producido de la cosa no alcance para satisfacer el crdito privilegiado, el remate impago subsiste como quirografario.

3. clasificacin de los privilegios. En el cdigo civil:

Aspectos generales: Privilegios sobre cosas muebles e inmuebles: Segn recaigan sobre cosas mubles o inmuebles: los privilegios son sobre los muebles y los inmuebles, o slo sobre los muebles, o slo sobre los inmuebles. Se trata de una clasificacin de relativa trascendencia. Ordinariamente los privilegios se rigen por principio idnticos. En la nota al art. 3878: el privilegio no grava los muebles con tanta energa como los inmuebles. Si se trata de estos ltimos, el carcter eminente de la carga que los grava, es de seguirlos por cualesquiera transmisiones que pasen. La duracin de la posesin por el deudor, es al contrario, la medida general de la eficacia del privilegio sobre inmuebles. Privilegios generales y especiales: Los primeros, como su nombre lo indica, recaen sobre un conjunto de bienes del deudor. En nuestro cdigo civil encontramos privilegios generales sobre la totalidad del patrimonio y los que slo inciden sobre la generalidad de las cosas muebles del deudor. No hay privilegios generales sobre la totalidad de los bienes inmuebles del deudor. Los privilegios especiales recaen sobre ciertos y determinados bienes muebles o inmuebles. Los privilegios especiales sobre cosas muebles en el cdigo civil:

Privilegio del vendedor de la cosa mueble: el art. 3893 dice: el

vendedor de cosas muebles no pagadas, goza de privilegio por el precio sobre el valor de la cosa vendida, que se hall en poder del deudor, hay sido la venta al contado o a plazo. Si la cosa ha sido revendida y se debiese el precio, el privilegio se ejerce sobre el precio.

Fundamento: reside en impedir el enriquecimiento que

injustamente obtendran los restantes acreedores, si pudieran cobrarse sobre el producido de la cosa vendida, antes que el vendedor impago. Titular del privilegio: el vendedor de cosas muebles, haya sido la venta a contado o a plazo. crdito a favor del cual se establece el privilegio: crdito del vendedor por el precio de la cosa mueble vendida.

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 Asiento del privilegio: la cosa vendida mientras se encuentre

en poder del deudor. Si la misma es revendida, y se debiese el precio, el privilegio se ejerce sobre este ltimo, por subrogacin real. Ley de concursos: este privilegio desaparece en la ley de concursos.

Privilegio del acreedor prendario: la prenda da al acreedor el

derecho de hacerse pagar con preferencia a los otros acreedores, salvo las excepciones que en este ttulo se establecen. El privilegio no subsiste cuando la prenda ha salido del poder del acreedor.

Fundamento: tiene por finalidad proteger al acreedor

prendario, asegurndole mejores posibilidades de percibir su crdito y, asimismo, beneficiar la capacidad de endeudamiento del deudor. Titular: acreedor prendario. Requisitos: posesin de la cosa prendada en manos del acreedor, y contrato prendario formalizado en instrumento pblico o privado con fecha cierta. El acreedor contina en posesin de la prenda cuando la hubiese perdido o le hubiese sido robada, o la hubiera entregado a un tercero que se obligase a devolverla. Asiento del privilegio: es la cosa mueble o el crdito prendado. Ley de concursos: la ley de concursos le otorga privilegio especial de cuarto orden.

Privilegio del acreedor: gozan de privilegio los crditos por alquileres o

arrendamientos de fincas urbanas o rurales, sean los acreedores propietarios de ellas; sean los usufructuarios o locatarios principales, a saber: por dos aos vencidos, si se trata de una casa; por tres aos, si se trata de una hacienda de campo.

Fundamento: proteccin al derecho de propiedad, pues

estimula el aprovechamiento de los bienes con lgico beneficio social. Titular del privilegio: el locador de un inmueble urbano o rural, sin que importe que sea efectivamente propietario o no del mismo. Asiento del privilegio: recae sobre todos lo muebles que se encuentran en el inmueble locado o que sirva para la explotacin de la hacienda rural, salvo, aquellos que estn al margen de la garanta patrimonial, por ser inembargables. Comprende tambin, los que no pertenezcan al locatario, con tal que hallan sido introducidos all de una manera permanente o para ser vendidos o consumidos. crdito a favor del cual se reconoce el privilegio: comprende los alquileres por dos aos vencidos si se trata de una casa o de tres aos si la locacin fuera de una hacienda de campo. Abarca tambin las otras obligaciones del locatario, que se derivan del contrato de arrendamiento. Reipersecucin temporaria: este privilegio tiene la particularidad de permitirle al locador perseguir las cosas que se

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encontraban en la finca alquilada y que por distintas circunstancias pasaron a poder de un tercero. Son condiciones para ejercitar este ius persequendi: que las cosas hayan salido del bien locado sin el consentimiento expreso o tcito del locador; que obtenga embargo sobre ellas en el trmino del un mes contando desde que el locador tom conocimiento de que las cosas fueron retiradas.; que no existan otras cosas dentro del inmueble sobre las que pudieran recaer el embargo. Ley de concursos: no esta regulado por la ley 24522.

Privilegio del posadero: el posadero goza del privilegio del locador,

bajo las mismas condiciones y excepciones, sobre los efectos introducidos en la posada, mientras permanezcan en ella, y hasta la concurrencia de los que se le deba por alojamiento y suministros habituales de los posaderos a los viajeros.

Titular del privilegio: el posadero y hotelero. crdito a favor del cual se otorga el privilegio: los crditos
del hotelero por alojamiento y suministros habituales de los posaderos a los viajeros y aquellos que derivan de servicios que usualmente se presten a stos. Asiento del privilegio: est constituido por los efectos introducidos en el hotel por el viajero, sin que importe que sea ste su propietario o un tercero. Fundamento: se entiende a la dificultad que tiene el hotelero de procurarse garantas o efectuar averiguaciones sobre la solvencia de los huspedes. Ley de concursos: no regula este supuesto.

Privilegio del acarreador (transportador): goza de igual privilegio, el

acarreador sobre los efectos transportados que tenga en su poder o en el de sus agentes, y durante los 15 das que siguen a la entrega que hubiese hecho al propietario, por el importe del transporte y gastos accesorios.

Fundamento: es idntico al privilegio del posadero. Titular del privilegio: es el transportista, sea persona fsica o
jurdica. crditos cubiertos por el privilegio: nicamente los crditos por el importe de transporte y gastos accesorios ajenos al contrato. Asiento del privilegio: recae sobre las cosas transportadas durante todo el tiempo que le acarreador las tenga en su poder o en el de sus agentes, e inclusive dentro de los 15 das que sigan a la entrega que hubiese hecho al propietario. Ley de concursos: no esta contemplado.

Privilegio por crditos por semillas y gastos de cosecha: son

privilegiadas las sumas debidas por las semillas y por los gastos de la cosecha, sobre el precio de esa cosecha.

Fundamento: doble justificativo. Por un lado, el principio que

veda el enriquecimiento injusto a expensas de otro. Para otros, un estimulo a la agricultura.

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 crditos a favor de los cuales se otorga el privilegio:

crdito por la venta de semillas y tambin por los gastos de cosecha. No gozan de este privilegio, el crdito por venta de abonos o agroqumicos, gastos por maquinaria o implemento de trabajo. Tiene privilegio el crdito del personal. Asiento del privilegio: subrogacin real. Recae sobre los frutos que han sido cosechados, mientras se encuentran en poder del deudor. Ley de concursos: no esta contemplado.

Privilegio del obrero o del artesano: el crdito del obrero o del

artesano tiene privilegio por el precio de la mano de obra, sobre la cosa mueble que ha reparado o fabricado, mientras la cosa permanezca en su poder.

Fundamento: radica en la mayor valor que la actividad del

obrero o el artesano provoca en la cosa mueble por l reparada o fabricada, que tornara injusto que otro acreedor cobre en forma preferente a l. Subyace a este privilegio, la proteccin del trabajo. crditos a favor de los cuales se otorga este privilegio: comprende al crdito por la mano de obra que insumi la ejecucin de los trabajos. Asiento del privilegio: recae sobre la cosa fabricada o reparada de propiedad del deudor, mientras permanezca en poder del acreedor. Si ste se desprende de ella, cesa el privilegio. Ley de concursos: desaparece en la ley de concursos. No obstante, en cuanto el crdito pueda ser considerado como gasto hecho para la construccin, mejora o conservacin de la cosa tendr el privilegio especial del art. 241/1.

Privilegio del conservador: los gastos de conservacin de una cosa

mueble, sin los cuales sta hubiere perecido en todo o en parte, deben ser pagados con privilegio sobre el precio de ella, est la cosa o no en poder del que ha hecho los gastos. Los simples gastos de mejora que no tengan por objeto que aumentar la utilidad y el valor de la cosa, no gozan de privilegio.

Fundamento: anida en el enriquecimiento injusto que los

dems acreedores podra experimentar a expensas del que realiz gastos de conservacin sobre la cosa sin los cuales sta no habra subsistido. crditos a favor de los cuales se otorga: comprende los crditos que se originan, necesarios para evitar la prdida de una cosa. Debe tratarse de gastos indispensables. Asiento del privilegio: recae sobre la cosa conservada mientras se encuentre en el patrimonio del deudor. Ley de concursos: le otorga privilegio especial de primer orden.

Privilegio del depositante: si el depositario ha abusado del depsito,

enajenando la cosa que ha sido confiada a su cuidado; o si su heredero la

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vende, ignorando que la cosa se hallaba depositada, el depositante tiene privilegio sobre el precio que se debiese.

Fundamento: reside en el enriquecimiento sin causa. Titular del privilegio: es el depositante regular, propietario
de la cosa. El depsito irregular no confiere este privilegio. Asiento del privilegio: recae sobre el precio que el adquirente adeude por la cosa depositada. Ley de concursos: no esta regulado. Privilegio del retenedor: remisin. Privilegios especiales legislados por el cdigo de comercio y leyes complementarias. Principales supuestos:

Barraqueros y administradores de depsito: tiene privilegio y

derecho de retencin en los efectos existentes en sus barracas o almacenes, al tiempo de la quiebra del comerciante propietario de los efectos, para ser pagados de los salarios y de los gastos hechos en su conservacin. Comisionistas: se reconoce el privilegio especial sobre los efectos consignados o adquiridos por cuenta de sus comitentes, por el cobro de los anticipos efectuados, gastos de transporte y conservacin, comisiones e intereses adeudados a ellos. Cargadores: tienen privilegios sobre animales, vehculos y dems instrumentos destinados al transporte, por el valor de los objetos entregados. Ley de seguros: en materia de seguros de responsabilidad civil, la ley 17418 otorga privilegio especial a favor del damnificado sobre la suma asegurada y sus accesorios, con preferencia sobre el asegurado y cualquier acreedor de ste, aun en caso de quiebra. Le ley de concursos reconoce plena validez a este privilegio. Prenda con registro: se dispone de un orden especial de privilegios aplicable en la ejecucin prendaria. En caso de venta de los bienes afectados por la prenda, sea por mutuo acuerdo o ejecucin judicial, el producido se liquida en el orden y con las preferencias siguientes: Pago de gastos de justicia y conservacin de los bienes prendados. Ambos gozan de igual privilegio y son prorrateados en caso de insuficiencia del producto de la venta. Pago de impuesto fiscales que graven al bien prendado. crdito por arrendamiento del predio, si el deudor no fuese propietario del mismo. Pago del capital e intereses adeudados del prstamo garantizado. La ley de concursos regula este privilegio.

Prenda agraria: idntico a la prenda con registro. Warrant: reconoce privilegio especial a favor del acreedor sobre los
efectos comprendidos en el warrant. La ley de concursos regula este privilegio. Ley de navegacin: los privilegios establecidos por dicha ley sern preferidos a cualquier otro privilegio general o especial. La ley de concursos regula este privilegio.

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 Ley de entidades financieras: dispone que los fondos asignados por el

banco central y los pagos efectuados en virtud de convenios de crditos recprocos o por cualquier otro concepto y sus intereses, le sern satisfechos a ste con privilegio absoluto por sobre todos los dems crditos, con las siguientes excepciones: Los crditos con privilegio especial por causa de hipoteca, prenda. Los crditos privilegiados emergentes de las relaciones laborales. Privilegios especiales contemplados por otras leyes:

Cdigo aeronutico: sobre aeronave y sus partes componentes; sobre

la carga y el flete nicamente respecto de los gastos por bsqueda, asistencia y salvamento de la aeronave, siempre que hayan sido beneficiosos para stos. El acreedor hipotecario naval tiene asignado el sexto grado en el orden de los privilegios. Ley de contrato de trabajo: gozan de preferencia sobre cualquier otro, respecto de los mismos bienes, con excepcin de los acreedores prendarios por el saldo de sus precios y por lo adeudado al retenedor por razn de las mismas cosas, si fuesen retenidas. cdigo de minera: reconoce privilegio especial al aviador de minas. Privilegios especiales sobre ciertos inmuebles en el cdigo civil:

Privilegio del vendedor de la cosa inmueble: el vendedor de un

inmueble no pagado, aunque hubiese hecho tradicin de l, tiene privilegio por el precio que le es debido, y puede ejercerlo sobre el valor de inmueble, mientras se halle en poder del deudor.

Fundamento: si el vendedor es el postergado por otros

acreedores que logran satisfacer sus crditos sobre la cosa vendida antes que l, stos se estaran enriqueciendo injustamente a expensas de aquel. Requisitos: debe existir un acto de enajenacin real, es decir que debe mediar un transferencia de cosas inmuebles o de derechos sobre inmuebles; debe haberse diferido total o parcialmente el pago del precio. Por ltimo, la cosa enajenada debe permanecer en poder del comprador salvo que ste la hubiese transferido a un tercero. El vendedor originario puede hacer valer su privilegio sobre el crdito que por el precio tiene su deudor contra un tercer adquiriente. Asiento del privilegio: recae sobre el valor del inmueble enajenado. Extensin del privilegio: comprende el precio de venta, los intereses vencidos por el plazo mximo de un ao y todos los complementos del precio, cualquiera sea su naturaleza. Estn excluidos los gastos necesarios para la enajenacin y la indemnizacin por daos y perjuicios derivados del incumplimiento del comprador. Ley de concursos: desparece en la ley de concursos.

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 Privilegio del acreedor hipotecario: los acreedores hipotecarios son

preferidos sobre los bienes gravados con la hipoteca.

Fundamento: la prelacin en el cobro del acreedor hipotecario

surge, en gran medida, de la propia naturaleza de la hipoteca. crditos a favor de los cuales se concede el privilegio: se otorga a todo el crdito, cualquiera sea su naturaleza, que est garantizado con un derecho real de hipoteca regularmente constituido. La hipoteca debe encontrarse inscripta en el registro pertinente, pues en caso contrario no produce efectos respecto de terceros. los efectos del registro de la hipoteca se conservan por el trmino de veinte aos, si antes no se renovare. Vencido dicho plazo, se extinguen sus efectos y se desvanece el privilegio. Extensin: comprende el capital adeudado y se extiende tambin a intereses y rentas de dos aos y lo que corran durante el juicio de ejecucin hasta el efectivo pago; los costos y gastos del juicio y los daos e intereses, a que el deudor pueda ser condenado por causa de la inejecucin de una obligacin. Asiento del privilegio: est constituido por el inmueble hipotecario y todos sus accesorios. Despus de practicada la venta del bien se traslada por subrogacin real a su producido. Integran el asiento del privilegio: los muebles que acceden al inmueble, las mejoras realizadas, los alquileres que deban los locatarios, las indemnizaciones debidas por el asegurador del inmueble. Concurso especial: puede ejercitar su derecho por va de concurso especial. Ley de concursos: regula este privilegio.

Privilegio del prestamista de dinero para la adquisicin de un

inmueble: el que ha dado dinero para la adquisicin de un inmueble, goza de privilegio sobre el inmueble para el reembolso del dinero dado, con tal que por la escritura de adquisicin, conste que el inmueble ha sido pagado con el dinero prestado, aunque no haya subrogacin expresa.

Fundamento: similar al que sustenta el privilegio del vendedor

(enriquecimiento). Asiento del privilegio: recae sobre el inmueble adquirido con el importe del prstamo efectuado por el acreedor privilegiado, o sobre el bien que lo sustituya en el patrimonio del deudor, por aplicacin de los principios de la subrogacin real. crdito a favor del cual se otorga el privilegio: se otorga a favor del prestamista de dinero para la compra de un inmueble. Ley de concursos: desaparece en la ley de concursos.

Privilegio de copartcipes: los coherederos y todos los copartcipes

que han dividido una masa de bienes compuesta de muebles e inmuebles, o de varios muebles determinados, tienen privilegio por la garanta del particin sobre los bienes antes indivisos, y tambin por el precio de la liquidacin del inmueble, adjudicado a alguno de ellos.

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 Fundamento: radica el principio de igualdad entre los

copartcipes. Titular del privilegio: el copartcipe. crditos a los que se reconoce este privilegio: crditos originados con motivo de la particin a favor de alguno de los copartcipes y a cargo de otros. Asiento del privilegio: recae sobre bienes indivisos. Ley de concursos: desaparece en la ley de concursos.

Privilegio el donante: tiene privilegio sobre el inmueble donado por las

cargas pecuniarias, u otras prestaciones liquidas, impuestas al donatario en el acto que comprueba la donacin.

Fundamento: similar al privilegio del vendedor. Titular del privilegio: donante del inmueble, acreedor del
cargo impuesto al donatario.

crdito a favor del cual se otorga el privilegio: los crditos

que derivan de cargas pecuniarias, u otras prestaciones liquidas. Asiento del privilegio: recae sobre el inmueble donado. Rige el principio de subrogacin real. Ley de concursos: desaparece en la ley de concursos. Privilegio del retenedor de cosa inmueble: remisin. Privilegio de arquitectos, empresarios y obreros de la construccin: que han sido empleados para edificar, reconstruir o reparar edificios u otras obras, gozan por las sumas que les son debidas, de privilegio sobre el valor del inmueble en que sus trabajos han sido ejecutados.

Fundamento: impedir el enriquecimiento sin causa. Titular del privilegio: quedan alcanzados quienes contratan
con el dueo del inmueble, en calidad de arquitectos, empresarios de la construccin, albailes u obreros. crditos a los cuales se otorga el privilegio: son los crditos por sumas debidas por el propietario del inmueble a causa de la edificacin, etc. Asiento del privilegio: es el inmueble en que los trabajos han sido ejecutados. Ley de concursos: reconoce privilegio especial de primer rango.

Privilegio del proveedor de materiales de la construccin: los que

han suministrado los materiales necesarios para la construccin o reparacin de un edificio, tienen privilegio sobre el edificio, o sobre la obra que ha sido construida o reparada.

Fundamento: es similar al de los arquitectos y constructores. Titular del privilegio: quienes suministran los materiales. Asiento del privilegio: recae sobre el edificio, o sobre la obra
que ha sido construida o reparada. Ley de concursos: desparece formalmente en la ley 24522. no obstante ello, queda incluido en el privilegio especial

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otorgado a los gastos para construccin, mejoras o conservacin de una cosa.

Privilegio del prestamista de dinero para pagar a arquitectos o

empresarios y obreros: gozan de los mismos privilegios que stos, siempre que conste el empleo del dinero prestado por el acto del emprstito, y por los recibos de los acreedores primitivos. El privilegio es idntico al de los arquitectos, obreros, etc. Son aplicables sus mismas consideraciones. Generales y especiales. Diferencias: Generales. Solo pueden valer en juicio universal, porque mientras el deudor tenga bienes suficientes para solventar sus deudas, no se justifica que un acreedor que tiene privilegio sobre todo el patrimonio del deudor, interfiera en la ejecucin que otro acreedor hace de un bien determinado para cobrar su crdito. Se suspenden en caso de concurso y quiebra. No pueden ser subrogados. Hasta que no termine el concurso no se podrn tomar otras medidas. Rango inferior. Rango y orden. Especiales. Tanto en juicios universales, cuanto en ejecuciones individuales.

Juicios en los cuales pueden ser hechos valer.

Intereses. Subrogacin real. Concurso especial.

Los privilegios especiales en concurso como la hipoteca y la prenda no se suspenden. Son aplicables. Se puede operar en cualquier momento del concurso. Finalmente subastar el bien. Prevalecen en el cdigo civil y cdigo de comercio con respecto a los generales.

En la ley de concursos 24522:

En materia concursal slo se aplican los privilegios previstos por

la ley 24522: existiendo concurso, slo gozan de privilegio los crditos que expresamente estable dicha ley. Se ha consagrado, de tal modo, un sistema cerrado, que veda la aplicacin de otros privilegios que no sean los reconocidos por ella. Cabe advertir, que la ley 24522 admite la subsistencia de algunos regimenes normativos especiales de los que emanan privilegios que funcionan concursalmente, tales como la ley de entidades financieras, ley de seguros, ley de navegacin, etc. Los privilegios normativos contemplados por estas normativas son tambin aplicables en el mbito concursal, por la expresa remisin a ellos que efecta la ley 24522. Sin que ello afecte el carcter cerrado del sistema. Todos los dems privilegios especiales y generales, creados por leyes nacionales o provinciales, son aplicables en materia concursal.

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 Conservacin del privilegio: los crditos privilegiados en el concurso

preventivo, mantienen su graduacin en la quiebra que posteriormente pueda decretarse, a raz del fracaso de aqul. crditos de conservacin y justicia (acreedores en masa): son crditos contra la masa o el concurso los causados en la conservacin, administracin y liquidacin de los bienes del concursado y en el trmite del concurso. La ley 24522 utiliza una denominacin distinta, crditos de conservacin y justicia. Se trata de crditos indispensables para le desarrollo armnico y pleno del concurso. Le ley no ha establecido una nomina de los crditos que quedan afectados en tal categora. Tampoco realiza una enumeracin ejemplificativa de ellos. Ha preferido referirse a los crditos genricamente. Corresponde al juez determinar si los crditos en cuestin encuadran en el presupuesto normativo. crditos contra el deudor (fallido): los crditos de los acreedores del deudor fallido se clasifican en la ley 24522 de la siguiente manera: crditos con privilegio especial (art. 241). crditos con privilegio general (art. 246). o o crditos del art. 246/1. crditos del art. 246/2-4

crditos quirografarios (art. 247). o o crditos que nacen quirografarios o que adquieren tal carcter por renuncia al privilegio. crditos que nacieron privilegiados y que no alcanzaron a satisfacer su acreencia totalmente, por el remanente.

crditos con privilegio especial: la ley 24522 los enumera

taxativamente en su art. 241. crditos con privilegio general: son satisfechos con la mitad de la universalidad de bienes que integran el patrimonio del deudor, previa exclusin de lo que constituyan el asiento de los crditos con privilegio especial, y de los gastos de conservacin y justicia. La ley 24522 los enumera taxativamente en el art. 246. crditos comunes o quirografarios: son los que no poseen privilegios. 4. el orden de los privilegios. En el cdigo civil: Principios que rigen la materia: Como regla, los privilegios generales del cdigo civil no tienen campo de aplicacin y han quedado virtualmente derogados luego de la sancin de la ley 19551 y ms recientemente por la ley 24522 que sustituy a la anterior. Cabe una excepcin, en la que se admite que aun tratndose de un principio general pueda ser articulado en ejecuciones individuales: los gastos de justicia. Los gastos de conservacin y justicia son preferidos a todos los restantes crditos. La solucin de un conflicto crea una pauta a la que puede echarse mano por va de una muy estricta analoga, no para

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crear un privilegio, sino para resolver el conflicto en casos no expresamente contemplados. Los crditos con privilegio especial prevalecen sobre los generales. Como regla, los crditos que ostentan simular privilegio, concurren a prorrata. Rango de los privilegios en el cdigo civil: Sobre cosas muebles:

a. Primer orden: gastos de justicia. b. Segundo orden: privilegio de retenedor cuando la retencin

c. d. e. f. g. h. i. j.

es de fecha anterior a cualquier otro crdito privilegiado. El retenedor prevalece sobre los acreedores con privilegio especial, incluido el hipotecario, si la retencin es de fecha anterior. En cambio, si la retencin es de fecha posterior, resulta inexorablemente relegado por stos y se desplaza al ltimo lugar del orden de privilegiados. Tercer orden: crdito del conservador. En caso de conflicto entre varios conservadores sucesivos de la cosa, el ms reciente es preferido al ms antiguo. Cuarto orden: privilegio del depositante. Quinto orden: privilegio de transportador. Sexto orden: privilegio del hotelero. Sptimo orden: privilegio del crdito por semillas y gastos de cosecha. Cobran a perrota si son muchos. Octavo orden: privilegio del locador. Noveno orden: privilegio del acreedor prendario. Dcimo orden: privilegio del vendedor y otros privilegios asimilados.

Orden de los privilegios especiales sobre cosas inmuebles:

a. Primer orden: gastos de justicia. b. Segundo orden: privilegio del retenedor cuando la retencin
es de fecha anterior a cualquier otro crdito privilegiado. c. Tercer orden: privilegio del acreedor hipotecario. d. Cuarto orden: privilegios del vendedor y otros asimilados. En la ley de concursos 24522:

Privilegios especiales: el art. 243 de la ley concursal sienta un

principio general: el orden de los privilegios especiales determinados por el art. 241 tiene la prelacin que resulta de sus respectivos incisos. Ello significa que, si concurren sobre el producido de una misma cosa el crdito del conservador (inc. 1) y el crdito del acreedor hipotecario (inc. 3) prevalece el primero. Existen dos excepciones: En el caso de los inc. 4 y 6 en que rigen los respectivos ordenamientos. Los crditos garantizados por hipoteca, prenda, warrant, los correspondientes a debentures y obligaciones negociables con garanta especial o flotante se rigen por lo dispuesto para ellos en el cdigo civil y en las leyes especiales que los regulan.

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 El privilegio del retenedor prevalece sobre los crditos con privilegio especial se la retencin comenz a ejercerse antes de nacer los crditos privilegiados. Si concurren crditos comprometidos en un mismo inciso y sobre idnticos bienes, se liquidan a prorrata.

Privilegios generales: siguen el siguiente orden:

En primer lugar, se encuentran los crditos por capital emergente de sueldos, salarios y remuneraciones mencionados en el art. 246/1 de la ley 24522. En segundo trmino se encuentran todos los restantes privilegios generales, que estn en pie de igualdad y cobran a prorrata. Conflicto de privilegios en la ley de concursos. Orden para satisfacer los crditos: Sobre el producido de los bienes sometidos a privilegio especial: Cobran en primer lugar los crditos por gastos de conservacin y de justicia del art. 240, a cuyos efectos debe practicarse una reserva de gastos, prevista en el art. 244. esta norma dispone que: antes de pagar los crditos que tienen privilegios especiales, se debe reservar del precio del bien sobre el que recaen, los importes correspondientes a la conservacin, custodia y realizacin del mismo efectuados en el concurso. tambin se calcula una cantidad para atender a los gastos y honorarios de los funcionarios del concurso, que correspondan exclusivamente a las diligencias sobre tales bienes. Con el remanente, cobran los acreedores con privilegio especial sobre el bien en cuestin, en el orden de prelacin que resulta de los incisos del art. 241, con las dos excepciones anteriormente sealadas. Con el producido de bienes no afectados a privilegio especial, y con el remanente que haya quedado despus de pagar los crditos con privilegio especial: Cobran en primer lugar los crditos contra concurso, por gastos de conservacin y justicia. Una vez satisfechas dichas acreencias, se pagan los crditos con privilegio general por sueldos, salarios y remuneraciones previstas en el art. 246/1 ley 24522. El remanente despus de efectuados dichos pagos, se divide en dos masas iguales, que representan cada una el cincuenta por ciento de aqul. Sobre la primera mitad cobran los restantes crditos con privilegio general (246/2, 3, 4). En caso de no resultar suficiente para el pago total, participan a prorrata, sin tener en cuenta el orden de prelacin del los inc. (art. 250) Sobre la segunda mitad cobran, tambin a prorrata: los acreedores quirografarios, acreedores con privilegio especial

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por los remanentes que no pudieron ser pagados con su privilegio, los acreedores con privilegio general por la parte que no les hubiera sido satisfecha.

Unidad XII:
1. incumplimiento de las obligaciones. Concepto. Diferentes manifestaciones. Nociones generales:

El incumplimiento es el comportamiento opuesto a aquel en que se concreta el cumplimiento, y en consecuencia, falta de ejecucin o ejecucin inexacta de la prestacin. En sentido amplio, estn comprendidos en la nocin tanto la inejecucin absoluta como relativa, entendiendo por esta a la mora y el cumplimiento defectuoso. El incumplimiento as considerado importa una lesin al derecho del acreedor, fruto de la desviacin del programa prestacional. Constituye una verdadera conducta antijurdica, que debe ser considerado con total prescindencia de las causas que lo motivaron y de sus posibles efectos. El incumplimiento obligacional, puede asumir segn los casos, diferentes formas: puede ser total o parcial, absoluto o relativo, imputable o no. El incumplimiento absoluto:

Concepto: Este ocurre cuando la prestacin que es el objeto de la obligacin, ya no es susceptible se ser cumplida especficamente cumplida ulteriormente, sea por resultar material o jurdicamente imposible, o bien por haber perdido el acreedor todo inters en su cumplimiento especfico. Lo que caracteriza a este incumplimiento, es la frustracin definitiva e irreversible del inters del acreedor derivada de la no ejecucin in natura de la obligacin. Supuestos:

Imposibilidad sobrevenida, objetiva y absoluta de la prestacin: se

trata de una prestacin que era posible y luego sobreviene imposible, sino no hubiera nacido por incumplimiento de los requisitos del objeto. La imposibilidad tambin debe ser objetiva y absoluta. Esto significa que ella tiene que representar un obstculo insalvable para cualquier persona y no solamente para el deudor. El primer dato que se advierte es el siguiente: la idea de una imposibilidad absoluta y objetiva, entendida como obstculo de prestacin para cualquier persona, en cualquier circunstancia, ajena a la propia realidad individual del deudor, es clara y elocuente en las obligaciones de dar, pero deviene mas dificultosa en las obligaciones de hacer y no hacer. Para resolver este problema, algunos autores han procurado afinar los conceptos de imposibilidad objetiva y subjetiva. Segn una posicin, la imposibilidad es objetiva cuando ella depende de un impedimento que es inherente a la propia identidad intrnseca del contenido de la prestacin, considerado en si mismo; en cambio, subjetiva, cuando depende de impedimentos que slo tienen su emplazamiento en torno a la persona del deudor o a su esfera econmica, pero sin estar ligados a la prestacin. De tal modo, la imposibilidad subjetiva se objetiva en ciertas obligaciones de hacer (aquellas cuya prestacin es infungible) pues en ellas la persona identifica la

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prestacin misma. No as en los dems casos. Por tal motivo, si la actividad del deudor no asume ese carcter y permite ser sustituida por un tercero, no habr tal imposibilidad. Imposibilidad imputable e imposibilidad no imputable al deudor: Hay que tener en cuenta no slo la imposibilidad sobrevenida, sino tambin a la causa de la imposibilidad. Esta ltima tiene doble importancia: en primer lugar, porque permite determinar si habr no responsabilidad civil del incumpliente. En segundo trmino, en orden de la permanencia o no de la prestacin incumplida. Slo cuando la prestacin deviene imposible por causa objetiva sobrevenida no imputable al deudor, la obligacin se extingue y se produce la disolucin del vnculo jurdico. La expresin no imputable debe ser entendida como asimilable a caso fortuito. Si la imposibilidad es imputable al deudor, el vnculo jurdico no se extingue y permanece, pese a tener por objeto una obligacin de cumplimiento imposible. El acreedor, obviamente, no podr pretender la ejecucin forzada especfica, pues la aludida imposibilidad lo impide. No obstante ello, la obligacin subsiste, aunque transformando su objeto: ella se convierte en una obligacin de pagar daos y perjuicios. La obligacin de pagar daos y perjuicios compensatorios no es una nueva obligacin, sino la primitiva que ha cambiado de objeto. La misma conclusin cabe cuando el deudor convencionalmente asume el riesgo de imposibilidad fortuita de la prestacin o cuando ya se encuentra constituido en mora al momento de producirse la imposibilidad sobrevenida. Frustracin irresistible del inters del acreedor: Tambin se produce el incumplimiento absoluto cuando la prestacin es temporalmente incumplida, o es ejecutada de manera defectuosa y tal situacin provoca la frustracin irresistible del inters del acreedor, cerrando las puertas a toda posibilidad de cumplimiento tardo. Se incluyen en este supuesto: Los casos de obligaciones sujetas a un plazo esencial, cuya falta de observancia provoca lisa y llanamente incumplimiento. (orquesta contratada para una fiesta), Todos los supuestos en los cuales pueda inferirse, razonablemente, que el cumplimiento exacto de la prestacin es esencial para la consecucin del fin perseguido por el acreedor e idneo para frustrar su inters en forma irreversible. Se incluyen aquellos casos en los cuales la prestacin ha sido ejecutada defectuosamente y aun pudiendo ser corregida ya no satisface el inters del acreedor. Voluntad manifiesta de no cumplir: Se produce cuando el deudor manifiesta de manera inequvoca y concluyente que no habr de cumplir la obligacin, cualquiera sea la causa que invoque, siempre que, como es lgico, no se trate de un supuesto de imposibilidad sobrevenida, objetiva y absoluta de la prestacin, no imputable a ste. Naturalmente, el encuadramiento de tal negativa como incumplimiento definitivo (y no como un supuesto de mora), estar estrechamente ligado al inters del acreedor. Si la prestacin es posible y til, nada le impedir reclamar el cumplimiento forzado y las indemnizaciones moratorias pertinentes. Puede suceder, que el acreedor pierda inters en el cumplimiento de la prestacin, en cuyo caso, ante una voluntad deliberadamente renuente a cumplir por parte del deudor, manifiesta en forma expresa o inferida de actos concluyentes, podr tener por configurado el incumplimiento definitivo y ejercitar la va resolutoria pertinente.

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 Imposibilidad temporal excesivamente prolongada, con frustracin del inters del acreedor: Tal que sucedera, por ejemplo, si la obligacin de transportar determinados productos no pudiere ser temporalmente cumplida en razn de producirse una guerra. Si bien ella podr ser ejecutada despus de finalizado el conflicto, la dilacin temporal puede ser idnea para frustrar el inters del acreedor y provocar un supuesto de incumplimiento definitivo, en el caso apuntado, no imputable a ninguna de las partes. Efectos que produce el incumplimiento definitivo: si el incumplimiento definitivo de la prestacin obedece a causas objetivas sobrevivientes, no imputables al deudor, la obligacin se extingue, sin responsabilidad alguna del deudor. Se trata de una extincin del vnculo obligatorio por imposibilidad de pago y ausencia de responsabilidad. Si el incumplimiento definitivo de la prestacin obedece a causas imputables al deudor, en razn de la presencia de un factor de atribucin objetivo (riesgo creado, garanta, equidad, seguridad) o subjetivo (culpa, dolo). En tal caso: La obligacin no se extingue, pero experimenta una mutacin en el objeto debido. Ya se de dar, hacer o no hacer, se convierte en la de pagar daos e intereses. En materia contractual, tratndose de contratos con prestaciones reciprocas, podr resolver el contrato y demandar, adems, las indemnizaciones pertinentes por el dao compensatorio causado. Incumplimiento no definitivo (relativo): Los supuestos de incumplimiento no definitivo o relativo presentan una nota distintiva pese a la infraccin, admiten, todava, la posibilidad de cumplimiento especfico tardo. Los supuestos son los siguientes: Incumplimiento retrasado: Integran este grupo aquellos casos en los que el deudor retrasa temporalmente el cumplimiento de la prestacin debida, pero sta puede todava ser cumplida tardamente, pues resulta material y jurdicamente susceptible de cumplimiento ulterior y es an idnea para satisfacer el inters del acreedor. El vnculo perdura pese al retraso. Dentro de este grupo aparece la mora del deudor. Mientras la prestacin sea susceptible de ser tilmente ejecutada, el deudor debe cumplir. En cambio, si produce consecuencias muy relevantes en el plano de la responsabilidad civil derivada del mismo (mora): si es imputable objetiva o subjetivamente al deudor, ste deber cumplir la prestacin en forma especfica y, adems, resarcir los daos y perjuicios moratorios que se encuentren en relacin causal adecuada con su incumplimiento. Si, en cambio, no le es imputable ninguna indemnizacin, deber soportar. Derechos del acreedor: Hay que distinguir si el cumplimiento definitivo obedece a causas objetivas sobrevivientes imputables de las no imputables al deudor. En el primer caso puede ser en razn de una factor objetivo de atribucin (riesgo creado, seguridad, garanta), o subjetiva (dolo, culpa): entonces, la obligacin no se

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extingue pero experimenta una transformacin en el objeto, se convierte en la de pagar daos e intereses. En materia contractual, en los contratos de prestaciones recprocas, podr resolverse el contrato y demandar, adems, las indemnizaciones pertinentes. En el segundo caso (no imputabilidad), la obligacin se extingue sin responsabilidad del deudor. El incumplimiento defectuoso:

Es un incumplimiento relativo toda vez que el deudor no ajusta su comportamiento solutorio a los presupuestos o a las condiciones que el pago reclama para producir sus efectos liberatorios y satisfactivos. La inexactitud de lo ejecutado puede guardar relacin con los sujetos, objeto, lugar, como as tambin con el tiempo de cumplimiento de la prestacin. Diferentes supuestos: Cuando el deudor omite ejecutar de manera adecuada la prestacin principal, la cual presenta deficiencias que, pese a su entidad, no provocan una situacin de incumplimiento definitivo e irreversible. El acreedor mantiene todava inters en el cumplimiento especfico ulterior, conforme a lo previsto, lo cual lo habilita a ejercitar distintas vas legales tendentes a satisfacer su inters. Se trata de deficiencias cualitativas o meramente cuantitativas. Cuando el deudor ejecuta la prestacin principal, de manera puntual, fiel y exacta, pero omite cumplir la accesoria. Cuando el deudor debe cumplir con una serie o conjunto de prestaciones de carcter singular, dentro de una relacin que presenta carcter objetivamente complejo, y slo satisface algunas de ellas. Cuando el deudor ejecuta la prestacin conforme a lo pactado, pero sta presenta deficiencias que provocan un dao al acreedor. (el deudor entrega al acreedor la caldera objeto de la obligacin, en el lugar, forma, modo y tiempo convenidos, pero por deficiencias ocultas, sta explota poco despus de ser instalada y ocasiona daos al acreedor en su persona o bienes). Derechos del acreedor: El acreedor tiene derecho y la carga de examinar la prestacin que ha ejecutado el deudor. Ello le permite detectar vicios o defectos aparentes. Si acepta una prestacin defectuosamente cumplida, cuyas deficiencias son de esta naturaleza, sin formular reserva alguna, en principio, nada podr reclamar al deudor, pues se presume que la ha consentido y que tal ejecucin satisface su inters. Contrario a lo anterior, frente a una ejecucin deficiente de la prestacin, el acreedor est legitimado para rehusarse a recibirla o asignarle efecto liberatorio alguno. Para ejercitar este derecho, es absolutamente irrelevable que haya mediado culpa de la conducta del deudor. Problemas del cumplimiento defectuoso:

Cumplimiento defectuoso ignorado: en este caso el acreedor slo

tiene posibilidad de conocer las deficiencias de la prestacin despus de ejecutada y recibida la misma. El acreedor tendr derecho a ejercitar las prerrogativas que el ordenamiento le confiere.

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 Reservas: cuando habiendo tenido conocimiento de las deficiencias al

tiempo de recibir la prestacin, ha formulado oportuna reserva respecto a ellas. Vicios de poca relevancia: cuando la prestacin presenta defectos de poca relevancia que no impiden la satisfaccin del inters de acreedor y ste se rehsa igualmente a aceptarla Cabe reconocer al acreedor las siguientes prerrogativas frente al cumplimiento defectuoso no consentido justificadamente, sea de manera expresa o tacita: Derecho a exigir el cumplimiento de la prestacin especfica conforme a lo adeudado. Derecho a obtener la indemnizacin por el dao material y moral que deriva del incumplimiento defectuoso. En materia contractual y tratndose de contrato bilaterales, el acreedor puede invocar la excepcin de incumplimiento que prev el art. 1201. En los contratos con prestaciones reciprocas, puede demandar la resolucin contractual. En materia de vicios ocultos, puede ejercitar las acciones tendientes a obtener la disminucin proporcional del precio, o a resolver el contrato. La cuestin en la ley de defensa del consumidor: Exigir el cumplimiento forzado. Aceptar el producto o prestacin equivalente. Rescindir el contrato, con derecho a la restitucin de lo pagado. Mas los daos y perjuicios que correspondan.

Cumplimiento parcial:

Se da cuando el deudor acta en tiempo propio y en lugar convenido, pero solo hace efectiva una parte de la prestacin. El acreedor tiene derecho a: Negarse a recibir pagos parciales. Demandar el cumplimiento integro de la prestacin. 2. mora del deudor. Concepto:

La mora es el retraso imputable al deudor que no quita la posibilidad de cumplimiento tardo. Todava puede cumplir con la prestacin debida, porque la misma todava es posible y porque existe inters del acreedor. Es una situacin eminentemente dinmica y transitoria, que habr de concluir en el cumplimiento tardo, o en la realizacin de ofertas reales de cumplimiento, o en la renuncia del acreedor a los derechos que le confiere el estado de mora de su deudor. Presupuestos: Exigibilidad de la prestacin debida. Esto es cuando a partir del incumplimiento del debito, el acreedor se encuentra facultado para hacer valer la responsabilidad del deudor. Cooperacin del acreedor. Cuando pesan sobre el acreedor deberes de cooperacin, stos deben ser cumplidos u ofrecer su cumplimiento.

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 Posibilidad y utilidad del cumplimiento tardo. El cumplimiento retardado y especfico de la prestacin, debe serle til al acreedor y posible en la realidad. Elementos:

El retardo o retraso: Es el elemento material y objetivo de la mora. Es la demora, la falta de cumplimiento en tiempo propio. El retraso implica transitoriedad, que la obligacin admita ser cumplida tardamente y ello le sea til al acreedor. La transitoriedad del retraso constituye uno de los elementos para que en el caso concreto podamos hablar de mora y no de incumplimiento. Implica la posibilidad que la prestacin debida sea cumplida exactamente por le deudor y que todava exista inters del acreedor en que la misma sea cumplida.

Efectos jurdicos del simple retardo: la simple demora, desprovista de

culpa, deja de ser un hecho jurdicamente intrascendente y deviene apta para producir unas consecuencias que, si no son los propios de la mora, presentan gran relevancia: La facultad de oponer la excepcin de incumplimiento contractual. Torna viable el ejercicio de la accin subrogatoria, cuando adems se dan los restantes requisitos. Permite al acreedor ejercer la accin directa, la mayor parte de la doctrina opina que para poder ejercerla, es necesario que el deudor este constituido en mora. Es presupuesto suficiente para ejercer el derecho de retencin, si se dan los dems supuestos exigidos por la ley. Factor de imputacin:

Factor subjetivo de atribucin: esta basado en la culpa. El retraso debe,

necesariamente, ser imputable subjetivamente al deudor, a titulo de dolo o culpa. Asimismo el retraso no culpable no es mora. Coexistencia de factores subjetivos y objetivos. La mora objetiva: de acuerdo a otra oponion, que tiende a prevalecer, basta con la presencia de un factor de atribucin subjetivo u objetivo para que se configure la mora. Dentro de esta corriente se advierten diferencias: Para algunos el principio general est dado por la culpa, por lo que el los casos de mora objetiva, si bien existen, son excepcionales, limitados a aquellos supuestos en los que han sido expresamente consagrados por razones de politica legislativa. Se trata de una posicin subjetivista, con concesiones objetivas. Segn otros, los supuestos mas importantes y frecuentes se caracterizan por la presencia de un factor objetivo de atribucin y son, hiptesis de mora objetiva. La culpa juega un rol menor es esta meteria, circunscripta, a las obligaciones de medios. Debe distinguirse segn se trate de obligaciones de medio o de resultado. En el primer supuesto, el factor de imputacion es subjetivo y basado en la idea de culpa; en las obligacin de resultado es objetivo, con sustento en la idea de garantia.

Que diferencias existen entre la mora objetiva y subjetiva? Cuando la

mora es subjetiva, se quiere con ello decir para su configuracin y procedencia de la presencia de culpa en sentido amplio, compresiva de la

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culpa y el dolo. Cuando es objetiva, quiere decir que el factor de imputacion se efectua con abstraccin de toda idea de culpabilidad y en base a una parmetro objetivo de atribucin (riesgo creado, garanta, equidad). La constitucin en mora del deudor:

Concepto. Las diferentes formas de constituir en mora: dicha

constitucin en mora puede operar de distinta manera: por un acto del acreedor o bien por el mero transcurso del tiempo. Diversos sistemas de constitucin en mora:

El sistema de la mora ex persona o de interpelacin: es el

acreedor quien, una vez vencido el plazo, provoca la constitucin en mora del deudor, mediante un acto especfico que emana de l. El solo transcurso del plazo no provoca efecto alguno, pues slo hay all un mero retardo no moratorio. El sistema de la mora ex re o automatica, por el solo transcurso del tiempo: la mora se produce sin necesidad de interpelacin, automticamente, por el solo transcurso del tiempo fijado. Regimen legal. Distintos supuestos:

Luego de la ley 17711: Rige como regla general el principio de la mora automatica en las obligaciones a plazo determinado cierto e incierto, con lo que releg a la mora ex persona a una categora puramente residual. El art. 509 dice: en las obligaciones a plazo la mora se produce por su solo vencimiento. Si el plazo no estuviese expresamente convenido, pero resultare tcitamente de la naturaleza y circunstancias de la obligacin el acreedor deber interpretar al deudor para constituirlo en mora. Si no hubiera plazo el juez a pedido de la parte, lo fijar en procedimiento sumario a menos que el acreedor opte por acumular las acciones de fijacin de plazo y de cumplimiento, en cuyo caso el deudor quedar constituido en mora en la fecha indicada por la sentencia para el cumplimiento de la obligacin. Para eximirse de las obligaciones derivadas de la mora, el deudor debe probar que no le es imputable. El tema esta ntimamente relacionado con el plazo: Obligaciones a plazo determinado cierto e incierto la mora es automatica (art. 509). Obligaciones a plazo indeterminado:

Obligaciones a plazo indeterminado tacito: no hay plazo expreso

pero el se deduce de la naturaleza y circunstancias de la obligacin. Es necesaria la interpelacin del deudor. Plazo indeterminado propiamente dicho: obligaciones sin plazo, deber solicitarse al juez que lo fije y una vez fijado y acaecido, se producir la mora automatica. Distintos supuestos: Obligaciones puras y simples: son aquellas cuya exigibilidad es inmediata a su gestacion, y que por ende no estn sujetas expresa o implcitamente a espacio temporal alguno para su cumplimiento. Una parte de la doctrina sostiene que en las obligaciones de exigibilidad inmediata, la mora es automatica, reconociendo como excepciones los casos en que la

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propia ley requiere la interpelacion para constituir en mora al deudor y cuando de las circunstancias del caso concreto, la aplicacin de la mora automatica pueda producir un ejercicio antifuncional de derechos. La alegacin y prueba de tal circunstancia pesa sobre el deudor. Hechos ilicitos: en las obligaciones provenientes de los hechos ilicitos la mora es automatica. Obligaciones reciprocas: en estas obligaciones uno de los obligados no incurre en mora se el otro no cumple o no se allana a cumplir la obligacin que le es respectiva, o demuestra que su obligacin es a plazo. Obligaciones de no hacer: para algunos no es posible hablar de mora en este caso, porque el solo retardo importaria un incumplimiento definitivo de la misma. para otros, es posible la mora. En estos supuestos puede el acreedor tener un interes en que se cumpla la obligacin. Manifestacin del deudor de no cumplir: algunos sostienen que no es necesaria la interpelacion para constituir en mora al deudor, pues ella deviene esteril, ya que el propio deudor manifiesta su voluntad de no cumplir. Confesin del deudor de su estado de mora: al igual que la anterior, se trataria de un supuesto en el cual se prescindira de la interpelacin, ya que el deudor reconoce estar en mora.

Efectos. Nociones generales: Autoriza a la parte no incumpliente en las obligaciones reciprocas o sinalagmticas, a oponer la excepcion de incumplimiento. Posibilita la neutralizacin de ambas prestaciones en la compensacin a partir del momento en que stas coexisten en condiciones de ser compensadas legalmente. Torna viable el ejercicio de la accion subrogatoria. Permite que el acreedor ejerza la accion directa para raclamar de un tercero lo que ste debe a su deudor. Es presupuesto suficiente para el ejercicio de derecho de retencion.

Unidad XIII:
1. modificacin de la obligacin. Las modificaciones en la obligacin:

Hay modificacin de la obligacin toda vez que quedan alterados algunos de los elementos estructurales o funcionales de la relacin jurdica que liga al acreedor con el deudor. La modificacin subjetiva de la obligacin supone el cambio de sujetos en el polo activo o pasivo de la obligacin (sucesin); en tanto que la modificacin objetiva implica alterar cuantitativa o cualitativa su objeto sin que desaparezca la identidad de la relacin o que nos hallemos frente a una nueva obligacin. Diferencias con la novacin: Hay novacin cuando una obligacin es extinguida y en su reemplazo es creada otra distinta de la primera y destinada a sustituirla. La novacin convencional como acto bilateral extintivo, supone necesariamente la presencia del animuns novandi; el cual nunca se presume (art. 812).

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Novacin. Se produce un vnculo nuevo que surge como efecto directo de la primera obligacin. Recae sobre algn elemente esencial de la obligacin. Tipos:

Modificacin. Un mismo vnculo subsiste aunque modificado en su forma originaria. Se proyecta sobre los elementos accidentales de la obligacin.

Modificacin subjetiva.

Modificacin objetiva.

Modificacin causal.

Modificacin circunstancial.

Modificacin relativa al contenido de la obligacin.

Modificacin convencional.

Modificacin legal.

Se origina cuando opera un cambio en el sujeto activo o pasivo de la obligacin. Puede responder a distintas causas: sustitucin de un sujeto por otro en alguno de los polos; ingreso de nuevos sujetos o egreso de alguno de ellos. Es cuando la variacin recae sobre el objeto de la obligacin por sustitucin, reduccin o aumento de la prestacin adeudada, o por la determinacin ulterior de un objeto indeterminado de manera provisoria. Ejemplo Pg. 346. Se realiza cuando el cambio repercute en la funcin econmico-jurdica que la relacin desempea de acuerdo con el sistema de organizacin de intereses de las partes. Son todas las alteraciones en las modalidades del negocio constitutivo y en la ejecucin propiamente dicha. Ejemplo: Pg. 346. Se produce cuando los cambios se proyectan sobre el contenido de los derechos y deberes de los que las partes son titulares dentro de la relacin. Se da cuando la modificacin obedece a la voluntad de las partes en pleno ejercicio de la autonoma privada (art. 1197). Dicha modificacin se puede dar por acuerdo entre ambas partes o por la voluntad de alguna de ellas en los casos en que esa parte esta facultada para hacerlo. Se produce cuando la modificacin surge de la propia ley. Si bien cuando la ley autoriza la modificacin obligacional por lo general lo hace de maneras no compulsivas, en algunos casos, excepcionales la modificacin opera de manera compulsiva produciendo sus efectos ipso iure.

2. modificacin por cambio de sujetos: transmisin de derechos. Nociones generales:

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La transmisin de crditos y deudas se inserta dentro de una temtica ms amplia que es la transmisin de los derechos en general, que en nuestro cc, est regulado en el titulo preliminar. La trasmisin de crditos y deudas supone necesariamente una trasmisin o sucesin de derechos. Para nuestro cdigo son sucesores las personas a las cuales se les transmiten los derechos de otras personas de tal manera que en adelante puedan ejercerlos en su propio nombre (art. 1362). Clases: La primera deriva de la ley y opera por el solo acaecimiento del supuesto fctico contenido en la norma. El segundo tiene su fuente en la voluntad del individuo en cuyos derechos se sucede. La primera comprende todo o una parte alcuota del patrimonio de otra persona, razn por la cual slo es concebible por causa de muerte (ejemplo Pg. 349). La sucesin particular o a titulo singular se refiere slo a uno o ms objetos o bienes particulares; y puede ser mortis causa o inter vivos (ejemplo Pg. 349). Mortis causa es la que solo produce efectos desde la muerte del autor de la sucesin. Por inter vivos no depende del fallecimiento de aquellos de cuya voluntad emana; slo puede ser a titulo particular.

Atendiendo a su origen: legal o voluntario.

Segn la extensin del titulo de la transmisin: universal o particular.

Segn la causa de la trasmisin: mortis causa o inter vivos.

El principio de la transmisibilidad de los derechos. Sus limitaciones:

Como regla todos lo derechos y obligaciones son transmisibles. Este principio esta consagrado en los arts. 3417 (trasmisin por causa de muerte) y 1444 (trasmisin por actos entre vivos). Excepciones:

Por la naturaleza misma del derecho: ciertos derechos y obligaciones

son inescindibles de las partes originarias de la obligacin, por constituir una emanacin de su personalidad y por ende incompatible con toda idea de transmisibilidad. Ejemplo: derechos y obligaciones inherentes a la persona. El carcter intuito personae del derecho u obligacin determina su intransmisibilidad. Por disposicin legal: se da cuando determinados derechos resultan intransmisibles en virtud de expresas disposiciones normativas, tal como sucede con ciertos derechos de contenido social y familiar. Por voluntad de las partes: las partes tienen el poder a autorregular sus relaciones, lo cual comprende la intransmisibilidad de los derechos y deberes que pesan sobre ellos. Limitaciones a la libre transmisibilidad: Deben valorarse con prudencia pues implican una excepcin al principio general de la libre transmisibilidad del crdito; de ah que su existencia nunca se presuma y que deban ser objeto de interpretacin restrictiva.

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La modificacin de la relacin obligatoria por cambio de sujetos:

Evolucin: La obligacin fue concebida en tiempos primitivos del derecho romano como un vnculo eminentemente personal entre acreedor y deudor. La concepcin romana de obligacin, marcadamente personalista, rechaz en una primera etapa la transmisin de crditos y deudas, pues ello importaba convertirla en algo distinta. Este rgido esquema no subsisti a los embates de la realidad, producindose en consecuencia un lento proceso de evolucin en materia de transmisin de las obligaciones. El primera paso fue la admisin amplia de la transmisin de crditos y deudas en las sucesin mortis causa. Dicha solucin se alcanz recurriendo a la ficcin del heredero como aquel que continuaba la personalidad jurdica del causante. En el derecho moderno la transmisin de crditos y deudas por causa de muerte es aceptada universalmente siempre que se trate de derechos transmisibles y no inherentes a la persona. En la transmisin por actos entre vivos, es conveniente separar la transmisin de crditos (1) de la transmisin de deudas (2). (1) los romanos debieron transitar por varias instituciones intermedias hasta admitir la abstraccin conceptual y funcional que significa un contrato de cesin de crditos como hoy se lo concibe. En un primer momento se acudi a la idea de novacion por cambio de acreedor, este procedimiento traa dos inconvenientes: siempre era necesario el consentimiento de deudor y se extinguan las garantas originales. Otras institucin que cumpli un importante papel fue la procuratio in rem suam, en la cual el acreedor otorgaba un mandato a quien en verdad deseaba convertir en adquirente del crdito, facultndolo para cobrar la deuda. El criterio adoptado por nuestro cdigo civil si bien permaneci fiel a la teora del titulo y el modo en materia de compraventa y permuta, se aparto drsticamente de ella en el mbito de la sesin de crditos siguiendo al modelo francs. (2) despert mayores resistencias que la cesin de crditos. El derecho romano lisa y llanamente no la conoci. En el derecho moderno si bien no es concebible el traspaso de una deuda sin el consentimiento del acreedor, nada impide que esta sea transmitida cuando se cuente con tal asentimiento. Tipos de cambio de acreedor: La forma mas usual el importante de transmisin de la calidad de acreedor est dada por el contrato de cesin de crditos que es celebrado por el acreedor con otra persona a cual el transmite su derecho. Tratndose de crdito incorporados a un ttulo valor la misma opera por va del endoso, cuado es de un titulo a la orden; o por tradicin, cuando el ttulo es al portador. Tambin opera la transmisin de crdito por pago con subrogacin. La transmisin de un crdito puede producirse por actuacin judicial, que es cuando el derecho de acreedor es embargado por sus propios acreedores y vendido en subasta publica. Por va hereditaria a los herederos del acreedor (sucesin universal) o mediante atribucin a titulo particular a un legatario (sucesin singular). Cesin de crditos. Nociones generales:

Concepto:

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Habr cesin de crditos, cuando una de las partes se obligue a trasferir a la otra parte el derecho que le compete contra su deudor, entregndole el titulo del crdito, si existiese (art.1434). Se trata un contrato consensual por el cual el acreedor trasmite voluntariamente su derecho a un tercero. Importancia: Constituye uno de los modos de transmisin del crdito, es una especie dentro de un gnero ms amplio, el de la cesin de derechos (que pueden o no ser creditorios). Permite la circulacin y comercializacin del crdito y la riqueza en gral. , pues permite al acreedor disponer de l, a favor de un tercero, con evidente beneficio. Mtodo: ver Pg. 357 Naturaleza jurdica: En nuestro derecho la cesin de crditos tiene carcter contractual, es un contrato nominado (art. 1434 a 1484) Clases de cesin de crditos. Reglas aplicables:

Cesin- venta: si el derecho creditorio fuese cedido por un precio en dinero

o rematado o dado en pago o adjudicado en virtud de ejecucin de una sentencia, la cesin ser juzgada por las disposiciones sobre el contrato de compra-venta, que no fuesen modificadas en este ttulo (art1435). El cedente asume la calidad de vendedor del crdito, y el cesionario, la del comprador que paga por el crdito un precio en dinero o signo que lo represente. La trasmisin del crdito se rige por las disposiciones del contrato de compra-venta, salvo que resulte modificado por disposiciones del cdigo. Quedan comprendidos dentro de la cesin-venta: Los casos en que el derecho es cedido por un precio en dinero Cuando el crdito es rematado en subaste publica Cuando el crdito es dado en pago Cuando el crdito es adjudicado en virtud de ejecucin de sentencia

Cesin- permuta: si el crdito fuese cedido por otra cosa con valor en s, o
por otro derecho creditorio, la cesin ser juzgada por las disposiciones sobre el contrato de permuta (art1436). En consecuencia, el crdito se trasfiere al cesionario a cambio de otros bienes de naturaleza distinta de la del dinero. Hay cesin- permuta: Cuando el crdito es cedido por una cosa Cuando es cedido a cambio de un crdito

Cesin- donacin: si el crdito fuese cedido gratuitamente, la cesin ser

juzgada pos disposiciones del contrato de donacin (1437). En este supuesto el cedente realiza una liberalidad a favor del cesionario, a quien le trasmite su crdito gratuitamente. Este art. , sin embargo es incompleto, pues las donaciones no son siempre gratuitas (cesio- donacin onerosa). Otras especies de cesin que responden a diferentes finalidades econmicas:

La cesin en garanta de crditos: se procura a travs de ella garantizar

al cesionario el cobro de un crdito que tiene contra el cedente o contra un tercero. Para ello, el cedente le cede en garanta un crdito propio. El

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cedente conserva la propiedad del crdito, pues solo transfiere al cesionario alguna de las facultades que le corresponden en particular, la de conservarlo, ejecutarlo y cobrarlo. El cesionario tiene, como fruto de la garanta obtenida, el derecho a ser pagado con el producido de dicho crdito de modo similar al acreedor prendario Cesin fiduciaria con fines de garanta: constituye una forma de garanta mas eficaz que la anterior, pues esta dotada de mayor seguridad y dinamismo para el acreedor garantizado. Esta integrada por dos negocios jurdicos coligados: Uno de carcter dispositivo, que es el contrato de cesin, por el cual el cedente trasmite el crdito en plena propiedad al cesionario, por lo que este aparece, frente a terceros investido de las facultades que son propias de un cesionario de acuerdo al C.C. El deudor cedido, debe, de tal modo, cumplir la prestacin a favor del cesionario El pacto de fiducia, paralelo a la traslacin del derecho, celebrado entre fiduciante y fiduciario, mediante el cual se regula y limita las consecuencias de la fiducia, y por el cual el cesionario so obliga a restituir el crdito cuando se le pague la deuda garantizada. Produce efectos solo entre las partes, no puede ser opuesto ni invocado por terceros

Cesin fiduciaria con otras finalidades: la cesin fiduciaria con finalidad

de mandato, o con miras a alcanzar una compensacin o para permitir que el fiduciante sirva como testigo en el proceso que el fiduciario promueva contra el deudor, o cuando, tratndose de crditos cuya existencia est controvertida, el fiduciante lo transmita a un fiduciario insolvente para evitar las costas del litigio judicial. Cesin pro soluto: se configura cuando el cesionario da por cumplida la obligacin que con respecto a l tiene el cedente por el puro hecho de recibir en pago el crdito cedido. La extincin obligacional opera con total independencia del crdito cedido en pago Cesin pro solvendo: es similar a la anterior, difiere en un dato esencial, la extincin de la deuda que se pretende a travs de la cesin, solo opera cuando el cesionario cobra efectivamente el crdito cedido Cesin de crditos con finalidad de obtener financiacin. El descuento: la cesin de crditos tambin puede tener por finalidad satisfacer necesidades de financiacin del cedente, particularmente cuando procura convertir en dinero efectivos valores patrimoniales de naturaleza creditoria. Como sucede en el descuento de documentos. El descuento se parece a la cesin-venta, pues el acreedor, titular del documento donde consta el crdito lo vende al cesionario, a cambio de un precio que contempla la pertinente tasa de descuento de inters. La diferencia entre la cesin-venta y el descuento, es que la primera es definitiva e irrevocable Endoso: es un acto escrito, unilateral e incondicional, formalmente accesorio, que tiene por objeto la transmisin de un titulo y la legitimacin de su poseedor para el ejercicio de los derechos cartulares. Endosante es quien transmite el titulo por endoso; endosatario es aquel que lo recibe. El endosatario adquiere los derechos emergentes del titulo, tanto principales (propiedad del titulo y el crdito) y accesorios (intereses). El endoso es una modalidad de transmisin propia de los ttulos nominativos y al portador. El endoso cumple, en materia de ttulos de crditos, otras dos funciones relevantes, pues legitima al endosatario para cobrar cartularmente, y le impone una funcin de garanta toda vez que quien endosa un ttulo, valor garantiza su pago, mediante la asuncin de una obligacin autnoma e independiente de la del librador u otros firmantes del documento (para ampliar ver pg. 365 t3)

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Caracteres: En cuanto se perfecciona y produce sus efectos por el solo consentimiento de las partes. Con o sin entrega del documento la cesin es vlida y produce efectos desde el momento mismo de su celebracin En cuanto requiere para su celebracin de la forma escrita. En ciertos supuestos es menester la escritura pblica, por ej. En la cesin de derechos litigiosos que no se realicen por acto judicial; derechos hereditarios. Segn la cesin sea gratuita (cesindonacin) u onerosa (cesin-permuta), respectivamente

Consensual.

Formal.

Unilateral o bilateral. Sujetos de la cesin de crditos:

Son parte en el contrato de cesin el cedente, que es quien transmite el crdito y el cesionario que es quien lo recibe a fin de que ocupe la posicin del acreedor originario. El deudor cedido no es parte en el contrato de cesin y, hasta la notificacin de la misma, es considerada un tercero Capacidad: Cabe distinguir segn la cesin sea a titulo oneroso o gratuito. En el primer supuesto no pueden ceder quienes carecen de capacidad para compra o vender. En el segundo caso, la capacidad de hecho requerida es la de donar.

La controvertida capacidad para ceder del menor emancipado: la ley

17711, modific el art. 135 reconociendo a los emancipados capacidad para administrar y disponer de sus bienes, salvo los adquiridos por titulo gratuito antes o despus de la emancipacin respecto de los cuales solo pueden administrarlos. Para disponer de ellos necesitan autorizacin judicial, salvo que medie acuerdo entre cnyuges y uno fuese mayor de edad. Carencia de facultades de los representantes legales de incapaces para ceder: los representantes de los incapaces no pueden ceder los derechos de sus representados, sin autorizacin judicial previa Incapacidades de derecho: No pueden ceder sus derechos quienes no pueden celebrar entre si contrato de compraventa, ej. Cnyuges , padres e hijos, tutores y curadores respecto de sus pupilos Tampoco puede haber cesin a los administradores de establecimientos pblicos, de corporaciones civiles o religiosas, de crditos contra estos establecimientos. Toda cesin a los ministros del estado, gobernadores, o contra cualquier otro establecimiento pblico. La cesin realizada en violacin a lo expuesto anteriormente es nula o anulable, esto ltimo cuando se hubiere disimulado la incapacidad de derecho y ella no fuere conocida, al tiempo del acto por la otra parte

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La nulidad ser absoluta cuando se afecte un inters pblico (por ej. Entre cnyuges); en cambio, ser relativa cuando solo comprometa un inters particular (padre e hijos durante la patria potestad) El objeto:

Principios generales: todo objeto incorporal, todo derecho y toda accin

sobre una cosa dentro del comercio, pueden ser cedidos, a menos que la causa no sea contraria a alguna prohibicin expresa de la ley, o al ttulo del crdito. Quedan incluidos: Los crditos condicionales, eventuales o a plazo que pudieran ser objeto de cesin Los crditos aleatorios como los que provienen de un contrato oneroso de renta vitalicia, o apuestas lcitas Los crditos litigiosos Los crditos referentes a cosas futuras, como los frutos naturales o civiles de un inmueble Excepciones: Los crditos cuya transmisin por dicha va sean contrarios a la ley. Ej. La cesin de los derechos de uso y habitacin; el derecho a reclamar alimentos futuros; derechos de relacin laboral; jubilaciones. Los crditos cuya transmisin haya sido prohibida por la voluntad de las partes en el titulo constitutivo de la obligacin. La prohibicin de ceder nicamente es vlida cuando lo sea con relacin a determinada /s personas, pero no si est establecida como prohibicin de ceder en gral. Los derechos inherentes a la persona. Son insusceptibles de ser separados de su titular Sancin que importa la cesin de un crdito prohibido por la ley. Si la prohibicin es legal la cesin es nula de nulidad absoluta. Cuando la prohibicin es convencional es nula de nulidad relativa. La forma:

Principio general: la cesin de crditos es un contrato formal, que siempre

requiere ser realizado por escritura pblica, bajo penal de nulidad. Se trata de un acto formal de solemnidad relativa, por lo que, debe ser celebrado sin observarse el requisito de la formalidad, no quedar concluido como cesin, pero vale como contrato en el que las partes se obligan a otorgar la forma escrita. La forma escrita puede plasmarse tanto en instrumento privado como en pblico. Situaciones particulares: existen supuestos en los que no es necesario la forma escrita para la validez de la cesin, y otros en los que la exigencia de la formase agrava al necesitarse instrumentacin especial.

crditos documentados en escritura pblica: la cesin debe

ajustarse a dicha formalidad. Es una solemnidad relativa, por lo que el contrato no queda concluido como cesin, sino como convenio en el que las partes se obligan a otorgar la forma requerida. Derechos y acciones litigiosos: la forma es exigida con carcter de solemnidad relativa. Son acciones litigiosas aquellas que han sido deducidas en un proceso, donde opera la cesin. No hay accin litigiosa si no media una contienda judicial. La ley brinda a las partes la posibilidad de elegir entre dos formas; la escritura pblica o acta judicial labrada ante el tribunal de la causa, en el expediente judicial. Si se emplea la primera de las formalidades, la cesin se perfecciona entre las

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partes en el momento del otorgamiento de la escritura pblica. En el segundo supuesto, el efecto se produce cuando se celebra el acto procesal, que presupone el cumplimiento de todos los recaudos de forma que prev la legislacin adjetiva. Entrega manual: en los ttulos al portador, la cesin opera con la tradicin de ellos. Se trata de derechos que estn al margen de la legislacin civil y resultan alcanzados por la normativa especfica prevista en el derecho comercial. Transmisin por endoso: la transmisin del crdito se opera por simple endoso, completo o en blanco. Efectos del contrato de cesin de crditos: Efectos entre las partes:

La transmisin del crdito. Momento a partir del cual opera. El

principio consensualista: basta el solo consentimiento de las partes para que el contrato de cesin produzca sus efectos de pleno derecho. De all que, si despus de acordada la cesin (y antes notificada al deudor cedido o de ser aceptada por ste) el cedente cobrara el crdito, esta obligado a entregar dicha utilidad al cesionario, puesto que entre los contratantes la propiedad del crdito cesionario pasa por el solo efecto de la cesin. El deudor cedido es un tercero respecto de dicho contrato, por lo que la notificacin que se le practique o la aceptacin de la cesin slo tiene efectos a los fines de la oponibilidad de una transmisin ya verificada por el contrato de cesin. Luego de la notificacin o aceptacin de la cesin, el cedido queda involucrado por la transmisin del crdito, pues debe pagarle al cesionario. Contenido de la cesin: la transmisin comprende el crdito principal con todos sus accesorios y garantas, reales y personales. Opera con toda la plenitud de que gozaba el cedente y con las mismas limitaciones que pesan sobre ste. De tal modo el cesionario ocupa la misma posicin jurdica que el cedente. El derecho transmitido no experimente mutacin alguna por el hecho mismo de la cesin. Dicho de otro modo: no mejora ni empeora, ni para el acreedor ni para el deudor. Por lo tanto, el cesionario puede exigir el cumplimiento de la misma manera en que poda hacerlo el cedente; correlativamente, el deudor cedido no ve mutada su situacin por la circunstancia de haber operado cesin de crdito y puede oponer al cesionario las mismas defensas y excepciones que tenia contra el cedente. Medidas conservatorias del crdito: hasta tanto opere la notificacin de la cesin o su aceptacin por el deudor cedido, ambas partes pueden adoptar las medidas conservatorias que sean necesarias para que el crdito no se perjudique. Una vez practicada la notificacin o la aceptacin de la cesin, slo el cesionario dispone de la prerrogativa, cesando el derecho del cedente de solicitarlas. Obligaciones del cesionario: segn se trate de una cesin-venta, de una cesin-permuta, o de una cesin-donacin, el cesionario quedar obligado en la misma manera y con alcances similares a los de un comprador, un permutante o un donatario. Obligaciones del cedente: entregar al cesionario el titulo de crdito si lo hubiere; notificar al deudor cedido; pagar los gastos de la cesin y responder por la garanta de eviccin si la cesin es a ttulo oneroso. garanta de eviccin y saneamiento: debe distinguirse segn el contrato de cesin sea a titulo gratuito u oneroso:

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Titulo oneroso. La ley impone en forma dispositiva al transmitente (cedente), como en todo negocio de esa naturaleza, la garanta de eviccin y saneamiento. Existencia y legitimidad del crdito cedido: el cedente de buena fe responde ante el cesionario por la existencia y legitimidad del crdito al tiempo de la cesin, salvo que se lo haya cedido como crdito dudoso. Si el crdito cedido no existiera al tiempo de la cesin, el cesionario tiene derecho a la restitucin del precio pagado, con indemnizacin de prdidas o intereses, mas no puede exigir la diferencia entre el valor nominal del crdito cedido y el precio de la cesin. Insolvencia del deudor cedido y de sus fiadores: el principio el cedente no garantiza la solvencia del deudor cedido, ni responde en caso de insolvencia de este ltimo. Excepcionalmente responde por dicha insolvencia cuando: Si hubiera asumido expresamente la insolvencia. Cuando esta fuese anterior y pblica. Si el cedente fuese de mala fe, y hubiera cedido su crdito sabiendo que era incobrable. Efectos respecto de terceros: Quines son terceros:

Titulo de donacin. En la cesin-donacin, la garanta de eviccin est excluida, salvo el caso excepcional previsto en el art. 1437.

a. El deudor cedido: este sujeto se encuentra en una situacin

particular, toda vez que no es parte del contrato de cesin, pero s lo es en el crdito que se transmite. De all su justificado inters de conocer quin es su acreedor y a quin pagar. b. Los acreedores del cedente: en cuanto pueden ver alterado el patrimonio de su deudor, con motivo de la cesin del crdito. La cesin del crdito no es oponible a los acreedores que embargan el crdito antes de la notificacin o aceptacin fehaciente de la cesin. c. Otros cesionarios sucesivos del mismo crdito. d. El titular de un derecho de prenda sobre ese crdito cedido, que lo adquiere despus de la cesin y antes que el traspaso le resulte oponible.

250

Dichos sujetos revisten el carcter de terceros interesados, pues pueden alegar inters legtimo en contesta la cesin para conservar derechos adquiridos despus de ella.

Cundo la cesin de crditos es oponible a terceros: entre las

partes, los efectos se producen desde el momento mismo de la celebracin del contrato. Pero el contrato no es oponible a terceros hasta tanto no medie notificacin o aceptacin de la cesin. La notificacin al deudor cedido o su aceptacin constituye un requisito indispensable para que la cesin sea oponible a terceros. la exigencia de notificacin se ajusta sin dificultades respecto del deudor cedido, pues a tenor de ella puede saber a quin realizar el pago. La notificacin y aceptacin de la cesin: La notificacin es el acto jurdico unilateral por el cual se comunica el traspaso del crdito al deudor cedido hacindole saber sus trminos en lo sustancial. La aceptacin consiste en la manifestacin expresa o tacita, que emana del deudor cedido o de su representante, por la cual ste toma conocimiento de la cesin realizada. La aceptacin del deudor cedido no tiene relevancia sino como prueba de que tena conocimiento de la cesin, pues no est en su poder aceptar o rechazar la cesin ni impedir la produccin de sus efectos. Puede ser realizada por cualquiera de las partes, o por ambas conjuntamente. Nada impide que la notificacin pueda ser practicada por los acreedores del cesionario por va de accin subrogatoria. Debe estar dirigida al deudor o a su representante legal o convencional con facultades suficientes. Habiendo pluralidad de deudores, si la obligacin es simplemente mancomunada, divisible o indivisible, la notificacin deber hacerse a cada uno de ellos. Ms difcil es la cuestin cuando la obligacin es solidaria. Una solucin seria idntica al supuesto antes sealado. Otra seria que la notificacin practicada a cualquiera de los codeudores hace que la cesin sea oponible a los dems. La ley no ha determinado plazo alguno para la realizacin de tales actos; no obstante, el tiempo til para cumplirlos eficazmente caduca si sobreviene la quiebra del cedente o si infiere la traba de un embargo sobre el crdito cedido, o si otro cesionario obtiene la notificacin o aceptacin anterior. Hay que distinguir segn la notificacin sea practicada con relacin al deudor o

Concepto.

Quin debe practicar la notificacin.

A quin debe estar dirigida.

Oportunidad de la notificacin y de la aceptacin de la cesin.

Contenido y forma de la notificacin y de la aceptacin.

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Oponibilidad de la notificacin o de la aceptacin frente a otros terceros distintos del deudor cedido.

Efectos de la notificacin o de la aceptacin de la cesin. Casos en los que la notificacin y la aceptacin de la cesin resultan innecesarias.

con respecto de otros terceros interesados. Las mismas conclusiones valen para la aceptacin de la cesin por el deudor cedido. En cuando a esta ltima, no se requiere formalidad especial, por lo que la comunicacin o manifestacin puede realizarse por medio de instrumento privado como pblico, o verbalmente. No es necesario que la notificacin transcriba de manera ntegra el instrumento de la cesin. Es suficiente, con que se haga saber al deudor cedido de la convencin realizada en sus aspectos sustanciales, de suerte que pueda individualizar claramente cul es la obligacin transmitida, la identidad y domicilio del cesionario, la fecha del contrato de cesin y todas las dems referencias que puedan ser relevantes a los fines del cumplimiento. Practicada la notificacin, produce todos sus efectos sin que sea menester el consentimiento del deudor. Para que la notificacin o aceptacin tengan efectos respecto de otros terceros, distintos del deudor cedido, debe cumplirse con el recaudo formal del art. 1467, por lo que tienen que ser instrumentadas por acto pblico, expresin que debe ser interpretada como equivalente a instrumento pblico. Causa el embargo del crdito a favor del cesionario. Ello produce como efecto que el deudor cedido no pueda exonerarse pagando al acreedor originario. Cuando de los hechos y circunstancias surgiere una connivencia fraudulenta entre el cedente y el deudor cedido, con el fin de que aqul, aprovechando que la cesin no ha sido notificada formalmente, perciba el crdito con evidente perjuicio para el cesionario. La misma solucin aplicada a un segundo cesionario. La norma contempla el caso del cedente que, despus de haber efectuado una primera cesin, obrando de mala fe, lo cede por segunda vez, a otra persona distinta. Se est en tal caso frente a dos cesionarios y, dado que el cdigo otorga preferencia a quien primero notifica fehacientemente la cesin al deudor y obtiene de ste la aceptacin autentica (art. 1470), tendramos, en principio, que si el cesionario posterior

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Quiebra del cedente.

notifica en forma autentica u obtiene aceptacin antes que el primero, la cesin hecha a su favor es la que prevalece. Sin embargo, si el segundo cesionario que se ha anticipado al primero, en el ejercicio del derecho de notificar, hubiere obrado de mala fe por conocimiento de la cesin anterior, la primera cesin prevalecer sobre la segunda. Hasta tanto no haya sido declarada la quiebra del cedente, la notificacin o aceptacin de la cesin es oponible a los acreedores del cedente fallido. La cesin notificada o aceptada despus de la declaracin de quiebra carece de efectos respecto de los acreedores.

Efectos de la cesin de crditos entre el cedente y deudor cedido: No habiendo notificacin o aceptacin de la cesin, salvo el supuesto del art. 1462, el pago efectuado por el deudor cedido al cedente es valido y oponible al cesionario, y permite al primero librarse del cumplimiento de la obligacin. Por anlogas razones, el deudor cedido puede oponer al cesionario cualquier otra causa de extincin de la obligacin que tenga contra el cedente, anterior a la notificacin o aceptacin. Si antes de producirse la notificacin o aceptacin de la cesin se produjere confusin de la obligacin, operaria la extincin del crdito. Sin embargo, el cesionario no se perjudicara por tal circunstancia si se tratara de una cesin onerosa, habida cuenta de la garanta de eviccin que el deudor cedido debera prestar en su calidad de heredero del cedente. Respecto de la compensacin, el art. 1474 dispone: el deudor puede oponer al cesionario, todas las excepciones que poda hacer valer contra el cedente, aunque no hubiese hecho reserva alguna al ser notificado de la cesin, con slo la excepcin de la compensacin. En caso de mediar aceptacin de la cesin por parte del deudor cedido, ste debe hacer reserva expresa de que la obligacin se hallaba extinguida por compensacin, pues, de lo contrario, no podr en adelante articular dicha defensa contra el cesionario. Despus de realizada la notificacin o la aceptacin de la cesin por el deudor cedido, ste deber abstenerse de pagarle al cedente, ya que el acto solutorio slo puede ser realizado a favor de quien, como resultado de la cesin, es verdadero y nico acreedor: el cesionario. Efectos entre el cesionario y el deudor cedido: La cesin desplaza los derechos del acreedor originario hacia el cesionario, quien puede: Realizar los actos conservatorios del crdito que estime pertinentes. Reclamar el pago de la deuda, con todos sus accesorios. Ejercer los derechos y facultades que el crdito confiere en materia de garantas (fianzas, hipotecas, prenda, privilegios).

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Enfocada la cuestin desde la perspectiva del deudor cedido, cabe observar que su situacin no se modifica por la cesin del crdito practicada, dado que es extrao a ella. De all que pueda articular frente al cesionario todas las defensas que tuviere contra el cedenteEst tambin legitimado para oponer vlidamente todas las excepciones directas que tenga contra el propio cesionario. Sustituido el primitivo acreedor por uno nuevo, nada impide que el deudor pueda alegar las defensas que a su vez tenga contra este ltimo, tales como la compensacin de crditos contra el cesionario o la defensa de prescripcin cuando ste se hubiere cumplido despus de operada la notificacin de la cesin. Conflicto entre cesionarios: Puede ocurrir que una persona, por error u obrando de mala fe, ceda totalmente un mismo crdito a diversos cesionarios. Cul de ellos debe ser preferido? El art. 1470 dice: en el concurso de dos cesionarios sucesivos del mismo crdito, la preferencia corresponde al primero que ha notificado la cesin al deudor, o ha obtenido su aceptacin autentica, aunque su traspaso sea posterior en fecha. El primero que notifica la cesio u obtiene la aceptacin del deudor cedido en ambos casos en forma autentica, es preferido a los dems. No se toma en cuenta la fecha de contrato de cesin, sino la de notificacin o aceptacin fehaciente. Los dems cesionario slo lo son de nombre porque no pueden objetar la consumacin de la cesin a favor de quien tiene preeminencia sobre ellos, quedndoles slo una accin de daos y perjuicios contra el cedente que les ha transmitido un derecho vaco de contenido. Puede suceder que varios cesionarios sucesivos notifiquen o acepten la cesin el mismo da. En tal caso rige el art. 1466: si se hubiesen hecho muchas notificaciones de una cesin en el mismo da, los diferentes cesionarios quedan en igual lnea, aunque las cesiones se hubiesen hecho en diversas horas. En tal caso opera el fraccionamiento de la titularidad del crdito en los distintos cesionarios, que estn legitimados para reclamar al cesionario su cuota parte, siempre que la prestacin sea divisible. Respecto del cedente, pueden hacer valer individualmente la garanta de eviccin por la parte que no les ha sido transmitida, sin perjuicio de la responsabilidad por daos que pueda corresponder. Conflicto entre el cesionario y otros acreedores embargantes del crdito cedido: Hasta tanto la cesin de crdito no haya sido notificada o aceptada fehacientemente por el deudor cedido, los acreedores del cedente estn legitimados para embargar el crdito cedido. Puede, en tales circunstancias, suscitarse un previsible conflicto entre el cesionario, que pretende cobrar el crdito que le ha sido transferido por el cedente, y el acreedor de este ltimo, que ha trabado un embargo sobre el mismo. Quin debe ser preferido? La prioridad debe ser decidida atendiendo a la fecha del embargo o a la del traspaso fehaciente del crdito, de modo que segn fuere el caso, resultar postergado el cesionario o los acreedores embargantes, posteriores al embargo o al traspaso respectivamente. De tal modo si el embargo es anterior a la notificacin o aceptacin fehaciente de la cesin, ser preferido el embargante ya que, en verdad, no hay tcnicamente traspaso del crdito, Si el embargo es posterior a la notificacin o aceptacin fehaciente de la cesin, el mismo resulta tardo y no impide ni afecta la adquisicin del derecho de crdito por el cesionario.

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3. pago con subrogacin: concepto:

Hay pago con subrogacin cuando la prestacin es satisfecha por un tercero, quien por esa va desinteresa al acreedor y toma su posicin jurdica, sustituyndolo en el ejercicio de sus derechos, acciones y garantas contra el deudor, por disposicin de la ley o por convencin, hasta el lmite de lo efectivamente desembolsado. Requisitos: que el objeto de la obligacin sea efectivamente satisfecho al acreedor. Si no media tal pago, no hay subrogacin posible. Dicho pago debe ser anterior o simultaneo al momento en que opere la subrogacin. Que el pago sea hecho por un tercero con capacidad suficiente, que obre con conocimiento de que se trata de una deuda ajena. Que el solvens ejecute la prestacin con fondos que sean del deudor, pues en tal caso habra pago efectuado por el deudor y no subrogacin. Que el solvens no tenga animo de liberar al deudor de su vinculacin originaria Que el crdito que se satisface exista y sea transmisible, pues en caso contrario seria inconcebible el efecto propio de la figura, que no es otro que el desplazamiento del mismo hacia el solvens. Que a partir del momento del pago se transmitan los derechos del acreedor primitivo al subrogado, en la medida del desembolso efectuado, de suerte que ste tome su posicin jurdica en el ejercicio de los derechos, acciones y garantas que aquel tenia contra el deudor y sus fiadores. Antecedentes histricos:

Tambin aqu se acudi a otras figuras que posibilitaban resultados indirectamente aproximados a lo que hoy entendemos por pago con subrogacin y que constituyen, en buena medida, el germen de esta institucin. As por ejemplo, el beneficio cedendarum actionum y la sucessio un locum o in ius creditoris. El beneficio cedendarum actionum era el derecho que tenia quien estaba obligado con otro o por otro al pago de una deuda, de exigir al acreedor, antes de efectuar el pago, la cesin de las acciones que le competan contra los dems obligados. La successio in locum, responda a un imperativo de equidad. En presencia de un acreedor desinteresado, para quien las garantas de pago obtenidas devenan intiles, era preciso asegurar las transferencias de estas ltimas al solvens (tercero pagador), que soportaba, en ltima instancia, el pago de la deuda ajena. Pero dicho tercero no suceda al acreedor en todos sus derechos y acciones sino que nicamente se le reconoca el derecho a continuarlo en la titularidad del derecho de hipoteca. Las locuciones subrogacin y pago con subrogacin, conforme a la mayora de las investigaciones realizadas, parecen haber sido introducidas por el derecho cannico. Fundamento:

Razones de justicia, equidad y orden prctico se amalgaman a los fines de justificar el pago con subrogacin.

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El sistema procura, a travs de la subrogacion por pago, reforzar la posicin jurdica del tercero solvens, en su legtimo inters de recuperar lo desembolsado, para lo cual nada parece ms apropiado que mantener subsistente la relacin obligatoria, con todos sus accesorios y garantas. Se lo legitima de tal modo para que pueda continuar exigiendo al deudor y a sus garantes, en los mismos trminos, el cumplimiento de lo que deban al acreedor originario, en la medida del desembolso efectivamente realizado por el subrogante. La otra funcin que cumple es la de evitar el empobrecimiento injusto que el tercero solvens podra sufrir en tale circunstancias, y el correlativo y no justificado beneficio del deudor y sus garantes. Importancia prctica:

Presenta gran importancia prctica, pues, consulta el inters de todos y no perjudica a nadie. Desde la ptica del inters privado del acreedor, deudor, tercero (solvens) y dems acreedores, las subrogacin por pago facilita la satisfaccin de las deudas, con evidente beneficio para todos. El acreedor logra la plena satisfaccin de su inters sin necesidad de recurrir a al ejecucin forzada; el deudor, cuya situacin no varia, a menudo encuentra en ella una va adecuada para quedar obligado ahora frente a una creedor mas compresivo o tolerante, o con mayor predisposicin para esperarlo o para otorgarle mejores condiciones de cumplimiento. El tercero solvens ingresa en la relacin obligatoria en la misma posicin que el acreedor originario, lo cual lo legitima para recuperar la erogacin efectuada, valindose de todos los derechos y garantas frente al deudor. En cuando a los dems acreedores del deudor, no sufren menoscabo alguno, pues el patrimonio de este ltimo subsiste inalterable, mediando slo un reemplazo de acreedor por otro. Desde un plano supraindividual, la subrogacin incentiva mediatamente el cumplimiento de las obligaciones, al permitir y estimular que lo lleven a cabo terceras personas ajenas a la relacin, lo cual proporciona flexibilidad y dinamismo al trafico jurdico. Naturaleza jurdica: Para una doctrina, es en verdad una ficcin jurdica establecida por la ley en virtud de la cual una obligacin extinguida por medio del pago efectuado por un tercero, o por un deudor con los dineros de un tercero le da, es considerada como que continua subsistiendo a beneficio de este tercero que esta autorizado para hacer valer, en la medida de lo que ha desembolsado, los derechos y acciones del antiguo acreedor. Para otros, sobresale la virtualidad cancelatoria del pago efectuado. Para la doctrina del pago sui generis, que no puede ser absorbida por la idea de pago ni por la de transmisin. Es instituto es complejo y dual y amalgama por un lado: un pago relativo y por otro una sucesin a titulo singular en los derecho del acreedor. Distintas especies de pago por subrogacin:

Subrogacin legal:

Subrogacin legal: es aquella que se origina en la ley, sin dependencia de

la voluntad del acreedor o del deudor: se trata de un verdadero hecho jurdico, cuyos efectos se plasman a partir de la configuracin de los presupuestos fcticos tenidos en cuenta por la norma.

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Casos previstos en el cdigo civil:

Acreedor que paga a otro preferente: la ley concede a los otros

acreedores, como a cualquier tercero interesado, la facultad de pagar el crdito del acreedor preferente y tomar su posicin jurdica, de suerte de actuar luego en la forma que juzguen mas apropiada para sus intereses. Los requisitos para que se de la subrogacin legal en el caso previsto son dos: Que el tercero que paga sea acreedor, sin que importe que su crdito sea quirografario o privilegiado, condicional o a plazo. Que el acreedor que recibe el pago tenga preferencia frente al patrimonio del deudor sobre el solvens que lo satisface.

Deudor que paga una deuda a la que estaba obligado con otros o
por otros: se prevn dos supuestos:

Deudor que paga una deuda a la que estaba obligado con otros:
el coobligado que paga la totalidad de la deuda a la que estaba obligado conjuntamente con otros se subroga contra sus codeudores, por aquello que exceda la cuota parte de su cargo. Quedan comprendidos los codeudores de una obligacin indivisible o solidaria, que en sus relaciones con el acreedor estn obligados al pago ntegro de la obligacin. No estn incluidos: a. Los codeudores de una obligacin simplemente mancomunada de objeto divisible, pues cada uno de ellos no est obligado con los dems, sino que es deudor nico de la parte que le toca en la deuda. b. Los cofiadores solidarios de una misma obligacin en idntico supuesto, o sea, del caso de un cofiador que cumple la totalidad o la mayor parte de lo que corresponda. c. El mandatario que por los trminos del mandato acepta pagar con dinero propio deudas del mandante, cuya administracin desempea.

Deudor que paga una deuda a la que estaba obligado por otros:
es el caso del fiador simple, que debe cumplir con la prestacin ante el cumplimiento de la deuda por parte del deudor principal. Es tal supuesto es justo que se le conceda al fiador la subrogacin legal por pago, a fin de que puede ejercitar los derechos que le correspondan contra el deudor afianzado. En igual situacin est quien otorga una clusula penal, o constituye una hipoteca o una prenda sobre un bien propio para asegurar el cumplimiento de una deuda ajena, y paga a fin de evitar las consecuencias que tal situacin puede generarle en caso de incumplimiento del deudor por el cual se oblig.

Pago efectuado por un tercero no interesado con asentimiento o

ignorancia del deudor: la subrogacin legal tambin tiene lugar a favor del tercero no interesado que hace el pago, consintindolo tacita o expresamente el deudor, o ignorndolo. La excepcin esta dada cuando medie oposicin del deudor. La subrogacin legal se transforma as en una regla general de la que slo queda excluido el tercero no interesado que paga contra la voluntad del deudor. El tercero no interesado no se subroga legalmente y slo puede ejercitar la accin que nace del enriquecimiento sin causa. En cuanto a los requisitos:

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 Cabe agregar que es indiferente que el tercero pague en nombre propio que no haga en nombre del deudor. Es preciso que el deudor pague la deuda ajena con conciencia de estar actuando en ese carcter. Si efectuara el pago creyndose deudor, sin realmente serlo, podra invocar la anulacin del pago por falta de causa o por mediar error. Tratndose de terceros no interesados, es preciso que el pago se realice sin que medie oposicin del deudor o, lo que es igual, con asentimiento o ignorancia de ste. Mediando opocisin al pago, no opera la subrogacion legal, pudiendo el solvens intentar recuperar lo desembolsado mediante una accin, hasta el lmite de la utilidad obtenida por el deudor. La subrogacin legal no procede cuando la ley expresamente la veda, de manera especfica.

Adquiriente de un inmueble que paga al acreedor que tuviese

hipoteca sobre el mismo inmueble: le ley contempla el supuesto de alguien que compra un inmueble que reconoce dos o mas hipotecas, descontando el valor de las mismas del precio de venta. Heredero beneficiario que paga con dinero propio las deudas de la sucesin: la ley reconoce la subrogacin legal a favor del heredero que admite la herencia con beneficio de inventario y paga con sus propios fondos la deuda de la misma. si el heredero paga con dinero propio las deudas de la sucesin, se subroga en los derechos del acreedor primitivo a quien l desinteres, con todos sus accesorios, privilegios y garantas. Para que opere es preciso que el pago se haga con fondos propios del heredero y que la deuda sea de la sucesin. Otros supuestos:

Subrogacin legal a favor del prestamista de dinero para pagar

honorarios de arquitectos, empresarios y obreros que intervienen en la construccin o reparacin de un edificio: el art. 3932 consagra un supuesto de subrogacin legal, adems de un privilegio especial a favor de quien presta dinero para pagar arquitectos. Es menester, para que opere dicha subrogacin, que conste el empleo del dinero prestado en el acto del emprstito y en los recibos otorgados por los acreedores primitivos. Subrogacin legal a favor de quien presta dinero para la adquisicin de un inmueble: se encuentra contemplado por el art. 3927. Subrogacin legal del asegurador en los derechos del asegurado contra un tercero en el seguro de responsabilidad civil: ley 17418 de seguros. Subrogacin convencional: Subrogacin convencional: puede provenir de un acuerdo con el acreedor, que recibe el pago de un tercero y le transmite expresamente sus derechos respecto de la deuda, y tambin de un acuerdo con el deudor, cuando este paga la deuda de una suma de dinero con otra cantidad que toma prestada, y subroga al prestamista en los derechos y acciones del acreedor primitivo. Subrogacin convencional por el acreedor: El art. 769 dispone: la subrogacin convencional tiene lugar, cuando el acreedor recibe el pago de un tercero, y le transmite expresamente todos sus derechos

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respecto de la deuda. En tal caso, la subrogacin ser regida por las disposiciones de la cesin de derechos. La subrogacin convencional es absolutamente facultativa para el acreedor, quien, si bien est obligado a recibir el pago efectuado por un tercero, no lo est, en cambio, a subrogarlo en sus derechos contra el deudor. Requisitos: La subrogacin debe ser expresa. Que sea hecha con anterioridad al pago o en forma simultanea con el mismo.

Forma: son aplicables las reglas que rigen la forma en el contrato cesin de
crdito. Notificacin al deudor: es preciso que sea aceptada por el deudor para que produzca plenos efectos respeto de terceros. Subrogacin convencional por el deudor: El art. 770 dispone: la subrogacin convencional puede hacerse tambin por el deudor, cuando paga la deuda de una suma de dinero, con otra cantidad que ha tomado prestada, y subroga al prestamista en los derechos y acciones del acreedor primitivo. La subrogacin opera en este supuesto a instancias del deudor, que paga al acreedor con fondos que le ha prestado un tercero, a quien l le transmite los derechos del antiguo acreedor. La norma requiere acuerdo de voluntades del deudor y del tercero que se subroga en los derechos del acreedor primitivo. No se exige el concurso de la voluntad del acreedor. Requisitos: Que exista una voluntad subrogatoria expresa e inequvoca por parte del deudor. Que el prstamo que otorgue el tercero est documentado en un instrumento pblico o privado con fecha cierta. Que en el instrumento del prstamo conste en forma expresa que el importe del mismo ser destinado al pago del crdito en el cual habr de subrogarse el acreedor. Que en el recibo que emita el acreedor conste expresamente que el pago ha sido efectuado con dinero prestado a tal fin por el tercero. Efectos del pago con subrogacin:

Principio general: dispone el art. 771: la subrogacin legal o convencional,

traspasa al nuevo acreedor todos los derechos, acciones y garantas del antiguo acreedor, tanto contra el deudor principal y codeudores, como contra fiadores. El pago con subrogacin, legal o convencional, provoca la transmisin del crdito, con todos sus accesorios a favor del terceros subrogante. El nuevo acreedor es puesto, de tal modo, en la misma situacin en la que se hallaba el anterior acreedor. Qu se transmite y qu no al subrogante: a. Todos los derechos: comprende todas las prerrogativas y facultades propias del derecho de crdito, por ejemplo, los privilegios, la garanta de eviccin, el derecho de cobrar intereses.

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b. Todas las acciones: ejemplo, resolver o rescindir el contrato, promover accin revocatoria o pauliana, ejecucin individual o colectiva. c. Todas las garantas: prenda, hipoteca, fianza. d. Quedan al margen los derechos inherentes a la persona del acreedor y aquellos que no sean susceptibles de transmisin a terceros.

Situacin del deudor: la subrogacin no modifica la situacin del

deudor, es decir, que no puede quedar obligado por ms de lo que deba al acreedor originario. Situacin del antiguo acreedor: no recibe perjuicio por la subrogacin.

Limitaciones al principio general: estn establecidos por el art. 771.

El inc. 1 establece que: el subrogado no puede ejercer los derechos y acciones del acreedor, sino hasta la concurrencia de la suma que l ha desembolsado realmente para la liberacin del deudor. Inc. 2 establece: el efecto de la subrogacin convencional puede ser limitado a ciertos derechos y acciones por el acreedor, o por el deudor que la consiste. Nada impide que en ejercicio de la autonoma privada puedan las partes pactar libremente que la transmisin se circunscriba a ciertos derechos o acciones, o que se excluya alguno de ellos de los efectos que ordinariamente debe producir la subrogacin por pago. Inc. 3: en el supuesto de pago de una deuda efectuado por quien estaba obligado con otros o por otros, la ley dispone que la subrogacin legal no lo autorice a ejercer los derechos y acciones del acreedor contra los dems coobligados, sino hasta concurrencia de la parte, por la cual cada uno de estos ltimos estaba obligado a contribuir para el pago de la deuda.

Supuesto del pago parcial: el art. 772 dice: si el subrogado en lugar del
acreedor hubiere hecho un pago parcial, y los bienes del deudor no alcanzaren a pagar la parte restante del acreedor y la del subrogado, stos concurrirn con igual derecho por la parte que se les debiese. Comparacin con la cesin de crditos: Subrogacion. Tiende a realizar a favor del subrogante un inters de recuperacin de un reembolso que ha sido efectuado a favor del acreedor satisfecho. El subrogante slo puede hacerlo hasta la suma realmente desembolsada por l. La garanta no es debida, salvo pacto expreso contrario. No sucede lo mismo en la subrogacin por pago. Es convencional o legal. Se procura recupera la inversin.

Cesin. Es una institucin cuya finalidad consiste en realizar el inters individual y social en la circulacin del crdito, y tiene por base su consideracin como bien patrimonial que puede ser objeto de trfico jurdico. El cesionario puede reclamar el monto ntegro del crdito cedido. El cesionario garantiza la existencia y legitimidad del crdito al tiempo de la cesin. Requiere del consentimiento del acreedor para que sea efectivo. Es siempre convencional. Es a veces procurada para obtener

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beneficio. Es siempre negocial. 4. asuncin de deudas. Concepto:

Puede no serlo.

La transmisin del crdito no genera mayores dificultades, pues la situacin del deudor no vara por el hecho circunstancial de cambiar de acreedor. Las cosas cambian cuando de trata de transmitir una deuda, ya que a diferencia de caso anterior, al acreedor no le resulta indiferente la persona de su deudor. No es lo mismo tener como deudor a una persona solvente, que a un insolvente; a una persona honorable, que hace un culto del respeto por los compromisos asumidos, que a un sujeto habituado a no cumplir. Estas lgicas razones fueron las que determinaron que durante siglos se rechazara la idea de transmisin de deudas por va de simple modificacin de la obligacin. Recin a finales del siglo XIX la situacin habra de cambiar. Hoy no se duda de la posibilidad y legitimidad del traspaso de la parte pasiva de la obligacin, sin embargo ha sido la doctrina la que ha debido delinear los alcances de este contrato atpico, en suma: se denomina traspaso de deudas, al fenmeno por el cual se transmite a un tercero la calidad de deudor, sin extincin de la obligacin primitiva, en virtud de un convenio modificatorio. Importancia:

Los cambios de deudor vienen impuestos por necesidades econmicas indiscutibles. La venta de empresas, fenmeno frecuente en una economa cada vez mas globalizada, pone en evidencia esta realidad. En ella, comprador y vendedor, suelen establecer un precio, generalmente con la condicin de que el adquirente se haga cargo del pasivo de la misma, que previamente ha sido deducido del precio que paga. La asuncin de deudas permite simplificar grandemente los procesos econmicos. Cuestin en el derecho argentino:

Nuestro cdigo civil, inspirado en la doctrina del derecho romano y francs, no ha legislado sobre la transmisin de deudas. La doctrina nacional de manera absolutamente dominante entiende, que, por aplicacin del principio de la autonoma de la voluntad, nada impide que los particulares transmitan las deudas, sin necesidad de recurrir a la novacion. El convenio de transmisin de deudas, como todo contrato, slo produce efectos entre partes y no puede ser opuesto a terceros en perjuicio de sus intereses. De all que el acreedor no resulte afectado si no ha intervenido en dicho contrato o si no lo ha consentido ulteriormente, supuestos en los que conserva su derecho de exigir al deudor originario el cumplimiento de la prestacin. Del mismo modo, un acreedor embargante del crdito estar legitimado para ejecutar al deudor primitivo, que no queda desobligado ante l por la celebracin ulterior de la deuda a un tercero. Clases de transmisin de deuda:

Asuncin privativa de deudas: es la forma ms plena de modificacin de

la obligacin por cambio de deudor. El deudor primitivo queda liberado, siendo sustituido en el polo pasivo de la obligacin por el nuevo deudor. Los efectos debe producirse, lgicamente, con la conformidad plena del acreedor. Puede alcanzarse por dos vas:

261

 Mediante un acto trilateral en el que intervienen como partes el deudor, el nuevo deudor y el acreedor cuyo crdito es cedido, y conforme al cual se conviene modificar la obligacin. Mediante un acuerdo celebrado entre el antiguo deudor y el nuevo deudor, que luego es aprobado por el acreedor. Es fundamental la aprobacin del acreedor.

Asuncin acumulativa de la deuda: en este supuesto el deudor originario

no queda liberado, siendo ste dato relevante que permite distinguirlo de la asuncin de deudas en sentido estricto. Constituye una mera coasuncin o accesin convencional de deudas, de carcter acumulativo. El tercero se incorpora a la obligacin junto al deudor originario, por lo que el acreedor dispone ahora de dos obligados concurrentes. El acuerdo puede darse directo entre el acreedor y el tercero sin intervencin del deudor. Asuncin interna o promesa de cumplimiento: es un convenio celebrado entre el deudor y el tercero, por el cual ste asume el deber de liberarlo de las responsabilidades de la obligacin. Es una relacin interna ajena al acreedor y no puede ser opuesta por l. El tercero est obligado solamente frente al deudor. Capacidad:

En todas las especies de asuncin de deudas, es preciso que el nuevo deudor tenga capacidad para obligarse. Forma y prueba:

La cesin de deudas debe ser realizada por escrito, pudiendo ser materializada en instrumento pblico o privado. Excepcionalmente, debe ser instrumentada en escritura pblica, cuando se trate de obligaciones que consten en tales instrumentos. Efectos: Efectos de la asuncin privativa o liberatoria de la deuda: El deudor se libera de la obligacin, quedando el nuevo deudor como nico obligado frente al acreedor. El acreedor slo puede accionar contra el cesionario de deuda y no contra el cedente. El cesionario de deuda puede oponerse al acreedor con todas las defensas y excepciones de que dispona su antecesor. El cesionario puede hacer valer las excepciones y defensas propias que l tenga contra el acreedor. Las garantas personales y reales constituidas por terceros nicamente subsisten si los garantes otorgan su consentimiento. Salvo pacto en contrario, las garantas constituidas por el antiguo deudor y las obligaciones accesorias a su cargo se mantienen.

Efectos de la asuncin acumulativa de deuda: el deudor originario no

queda liberado. El tercero ingresa al vnculo obligacional en calidad de obligado concurrente con aqul, por lo que el acreedor puede reclamar el cumplimiento ntegro de la prestacin a ambos. Efectos de la asuncin interna: el acreedor puede ejercitar las acciones contra su deudor, puesto que es ajeno a la relacin entre el deudor y el

262

tercero. El acuerdo de asuncin interna produce efectos entre quienes lo celebraron solamente. 5. otros supuestos. Cesin de posicin contractual. Nociones generales:

Concepto: Es el negocio jurdico concluido entre las partes contratantes y un tercero, cuya finalidad es sustituir a una de ellas por dicho tercero en la titularidad de la relacin contractual, la cual permanece idntica en su dimensin objetiva. Se persigue la transmisin de la relacin contractual como un todo, esto es la posibilidad de ceder totalmente dicha relacin, en la que convergen en forma simultanea, crditos y deudas no asilados o separados, sino integrando un centro de imputacin. No hay, pues, una serie o conjunto de cesiones de crditos y deudas emergentes de un contrato, sino, una operacin nica, con una finalidad igualmente nica. El cdigo civil no regula orgnicamente la cesin de posicin contractual, pese a ello la doctrina nacional, de manera unnime admite su plena vigencia. Se trata de un contrato innominado distinto del contrato que se transmite, denominado tambin contrato bsico, el cual debe tener existencia anterior al contrato de cesin, el cual tiene por finalidad, hacer subentrar a un extrao en la categora de parte contractual, desplazando a uno de los originarios contratantes. Capacidad: Es preciso que las tres partes tengan capacidad genrica para contratar. Forma y prueba: Se rige de manera implcita por las mismas formalidades que alcanzan al contrato de cesin de crdito y, en cuanto contenga exigencias especificas, el contrato bsico cedido. En materia de prueba, rige lo dispuesto por el art. 1193. Caracteres: Es formal, consensual, puede ser oneroso o gratuito (bilateral o unilateral), conmutativo y de ejecucin instantnea. Transmisin de patrimonios integrales o especiales:

Transmisin mortis causa: se admite pacficamente, desde antao, que

cuando la transmisin opera por causa de muerte se transmite plenamente la calidad de acreedor o deudor, salvo, que se trate de aquellos derechos (o deberes) que no son transmisibles por sucesin. Transmisin de fondos de comercio: el fondo de comercio constituye el conjunto de bienes materiales e inmateriales, organizados por el comerciante para el ejercicio de su actividad empresarial. Est constituido por cosas corporales (dinero, maquinas, instalaciones) y por derechos (marcas, patentes, licencias); por relaciones jurdicas de diverso orden constituidas con el personal y la clientela, as como por la especial aptitud de la hacienda para producir utilidades. Leer pagina 430. 6. reconocimiento. Concepto:

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El art. 718 dispone: el reconocimiento de una obligacin es la declaracin por la cual una persona reconoce que est sometida a una obligacin respecto de otra. La norma adolece deficiencias tcnicas. En primer lugar, porque define la figura empleando el mismo vocablo a definir, lo cual es impropio. Adems, slo hace referencia al reconocimiento como declaracin, con lo cual aqul parecera quedar restringido indebidamente al reconocimiento expreso, pese a que dos artculos ms adelante tambin admite el reconocimiento tcito. De all que sea mas apropiado definir al reconocimiento como el acto jurdico por el cual alguien admite la existencia de una obligacin a su cargo. El reconocimiento tiene mucha importancia en el plano probatorio, en especial en aquellos casos en los cuales se ha extraviado el ttulo original o cuando el mismo no existe. Derecho comparado: Conforme a un primer criterio, que tiene como exponente a cdigo de Francia, el reconocimiento est legislado dentro de la prueba de las obligaciones y el pago, como un documento comprobatorio de la obligacin. Segn otra concepcin, inspirada en el cdigo alemn, el reconocimiento asume un sentido diferente, pues deja de ser concebido como un medio de comprobacin de relaciones jurdicas, para ser tratado directamente como un titulo original constitutivo de una obligacin. Mtodo del cdigo civil:

El cdigo regula el reconocimiento en el ttulo XV (del reconocimiento de las obligaciones) de la parte II de la seccin I del libro II. La mayor parte de nuestra doctrina ha criticado la metodologa seguida por Vlez, por entender que su efecto comprobatorio de la existencia de una relacin jurdica no es propio solamente de las obligaciones y puede extenderse a otros derechos. De all que su ubicacin mas apropiada sea la teora general de los actos y hechos jurdicos. Reconocimiento abstracto y declarativo. Sistema del cdigo civil: El reconocimiento abstracto, denominado tambin reconocimiento constitutivo de la deuda, es aqul que se desvincula de la causa y funda por si solo, el nacimiento de una obligacin cuya existencia es independiente de la causa. Es el criterio seguido por el cdigo alemn. El reconocimiento declarativo, exige siempre la presencia de la causa eficiente de la obligacin reconocida y acta como medio comprobatorio de su existencia. Se limita a declarar algo que ya existe. Nuestro sistema es, de tal modo, netamente declarativo. Naturaleza jurdica: Segn la doctrina mayoritaria entre nosotros, se trata de un acto jurdico unilateral, por medio del cual se emite una declaracin de voluntad destinada a producir ciertos efectos jurdicos y, concretamente, a admitir la existencia de una obligacin, para estar, de tal modo, a las consecuencias que conforme a derecho correspondan. Segn otra opinin, se trata de un mero hecho jurdico, al que la ley atribuye consecuencias jurdicas con independencia de la finalidad querida por las partes.

264

 Otros enfocan el reconocimiento desde una doble perspectiva, admitiendo que pueda ser, un acto jurdico o un mero hecho jurdico. Hay un acto jurdico cuando el deudor reconozca la deuda y se someta a ella, y un mero hecho jurdico cuando sirva como efecto interruptivo de la prescripcin. Requisitos:

Esta sujeto a todos los requisitos que son propios de los actos jurdicos: Es menester que exista voluntad de reconocer por parte del sujeto, libre de vicios o defectos invalidantes. Tampoco debe ser simulada o fraudulenta. La voluntad puede manifestarse expresa o tcitamente. Es preciso que ste tenga capacidad para cambiar vlidamente el estado de su derecho. Se exige capacidad para contraer la obligacin. Se requiere que el objeto del acto sea lcito. La causa fin del acto de reconocimiento debe ser lcito. Caracteres:

Unilateral: solo interviene la voluntad del deudor. Irrevocable: una vez aceptado no puede ser abdicado unilateralmente por
el deudor, ni privado de sus efectos.

Declarativo: a travs del reconocimiento se comprueba la existencia de

una determinada relacin jurdica, cuya causa generadora es distinta del reconocimiento y no se confunde ni superpone con ste. Es, propiamente, un negocio de fijacin, encaminado a dar claridad y constancia de una situacin anterior. Como regla, el reconocimiento es un acto jurdico no formal: alcanzado por el principio de la libertad de formas (art. 974). Excepcionalmente esta sujeta a solemnidad relativa, como en el caso de los instrumentos pblicos. Interpretacin estricta: en cuanto conduce a presumir la existencia de una obligacin, o a tenerla acreditada. De all que, en caso de duda, habr que estar por la inexistencia de tal reconocimiento. Especies de reconocimiento. Expreso y tcito:

Expreso: es aquel que se practica con la intencin de hacer constar la

existencia de la obligacin. En l, la voluntad se manifiesta de manera inequvoca y concreta. El art. 722 dice: el acto del reconocimiento debe contener la causa de la obligacin original, importancia, y el tiempo en que fue contrada. El sentido de la norma es dispositivo y no imperativo, por lo que, acta como una recomendacin o concejo destinado a hacer mas claro el reconocimiento. De all que la omisin de tales indicaciones no prive del reconocimiento de su valor y provoque su nulidad, lo que hace es debilitar su fuerza comprobatoria que puede ser suplida por cualquier otro medio. Tcito: es aquel que surge de los hecho de conducta obrados por el deudor, su persuaden con certidumbre acerca de su voluntad de admitir la existencia de la obligacin. Por ejemplo la constitucin de garantas para asegurar el cumplimiento de una obligacin. Efectos:

265

 Prueba de la obligacin: el principal efecto es que acta como medio de

prueba que acredita la existencia y entidad de la obligacin. Brinda al acreedor un nuevo medio para justificar la existencia de su crdito. Como lgica consecuencia, si mediaran diferencias entre el titulo de cual emana la obligacin, y el acto de reconocimiento, habr que otorgar primaca al primero. Acatamiento del titulo obligatorio. La interrupcin de la prescripcin: el reconocimiento importa algo ms que confesar la existencia de una obligacin. Significa tambin, un acatamiento o sumisin al vnculo jurdico que denota plena voluntad de mantener viva la relacin, conservndola, de all que provoque la interrupcin del curso de la prescripcin liberatoria. Comparacin con figuras afines:

Con la novacin: en la novacion se extingue la obligacin anterior y se

crea una nueva. El reconocimiento slo importa admitir la existencia de una obligacin anterior, preexistente, que queda intacta. No obstante, la novacion supone el reconocimiento de la obligacin novada. En ciertas ocasiones junto con el reconocimiento puede ser celebrada la novacin. Con la renuncia de derechos: la renuncia constituye un acto jurdico unilateral extintivo de un derecho disponible, por abdicacin que realiza su titular. En cambio, quien reconoce una obligacin no hace abandono de ningn derecho, slo admite su existencia. La renuncia emana del acreedor y es revocable mientras no haya sido aceptada. El reconocimiento proviene del deudor y es irrevocable. Con la transaccin: ambos son negocios de segundo grado (en cuanto existe una relacin ulterior), de carcter declarativo y de fijacin. Se diferencian en: la transaccin es bilateral y requiere concesiones reciprocas e importan una modificacin a la obligacin originaria. El reconocimiento, es unilateral y no modifica nada. La transaccin opera ante una situacin litigiosa o de duda; ello no ocurre en el reconocimiento. Con la confesin: en ambos casos se efecta una manifestacin contra el inters de quien la formula. Las diferencias son: la confesin es un medio de prueba procesal, el reconocimiento es de neto corte sustancial. Mediante la confesin se prueban hechos personales y el reconocimiento a una situacin jurdica. Con la confirmacin: la confirmacin procura subsanar un vicio que provoca la nulidad relativa del acto, el reconocimiento, solo importa admitir a la existencia del vnculo.

Unidad XVI:
1. prescripcin liberatoria: concepto:

Tres son las normas fundamentales a partir de las cuales es posible definir a la prescripcin liberatoria e identificar sus elementos: los arts. 3947, 3949 y 4017. El primero dispone que la prescripcin es un medio de liberarse de una obligacin por el transcurso del tiempo. El segundo, determina que, la prescripcin liberatoria es una excepcin para repeler la accin por el solo hecho que el que la entabla, ha dejado durante un lapso, de intentarla, o de ejercer el derecho al cual ella se refiere. De lo dicho se desprende la

266

necesidad de que medie inaccin del titular del derecho, durante el tiempo que la ley fija para su ejercicio. Finalmente, el art. 4017 dispone: por el slo silencio o inaccin del acreedor, por el tiempo designado por la ley, queda el deudor libre de toda obligacin, con lo que reafirma los extremos antes sealados. Conforme a ello podemos definir a la prescripcin liberatoria como la extincin de un derecho en virtud de la inaccin de su titular durante el trmino fijado por la ley. Elementos:

Transcurso del tiempo: en primer lugar, es preciso el transcurso del

tiempo fijado por la ley para el ejercicio de la accin. La conclusin se potencia en el plano del derecho de crdito, que tiene como nota distintiva la temporalidad. Rigen en esta materia dos reglas fundamentales: Toda accin es prescriptible, salvo que la ley disponga lo contrario. Toda accin prescribe a los diez aos, salvo que la ley determine un plazo menor.

inaccin: no basta con el solo devenir temporal. Es menester que medie

inactividad del titular del derecho. Slo a partir de ella es posible predicar su falta de inters en mantenerlo vivo. Sin embargo, es preciso que tambin haya inactividad del deudor, pues ste dispone de una va idnea para mantener viva la obligacin, evitando su extincin, aun mediando inactividad del acreedor y el transcurso de tiempo; el reconocimiento de la deuda, que constituye en nuestro sistema un acto interruptivo de la prescripcin que emana unilateralmente del propio obligado. Esto lleva a pensar que el requisito de la inaccin debe ser entendido con sentido amplio, en funcin de ambos sujetos de la obligacin. Otros elementos de la prescripcin liberatoria: Que se trate de derechos o acciones susceptibles de prescripcin, ya que tambin existen las acciones imprescriptibles, que son inmunes a los efectos del tiempo. Que el crdito sea exigible, pues el curso de la prescripcin slo comienza a correr cuando el titular est en condiciones de hacer valer su accin. Que la prescripcin sea opuesta o invocada por la parte interesada, toda vez que la ley veda su aplicacin de oficio. Que exista posibilidad de actuar por parte del acreedor. Fundamento: Segn un criterio, hoy superado, se tratara de una sancin a quien ha sido negligente en el ejercicio de su derecho. Una posicin diferente, igualmente inaceptable, proclama una suerte de presuncin de abandono o de renuncia del acreedor a sus derechos, la cual es inferida de una inactividad. La doctrina dominante entiende que el fundamento de la prescripcin extintiva es de orden social, pues apunta a asegurar y a consolidar la estabilidad y la certidumbre de las relaciones jurdicas. El orden y la paz social requieren que los derechos sean ejercitados dentro de un plazo razonable fijado por la ley. Para alcanzar esa finalidad vital en una sociedad moderna, el ordenamiento jurdico a veces sacrifica el derecho del acreedor, beneficiando al deudor.

267

Si el acreedor pudiese exigir el cumplimiento de la prestacin sin lmite temporal alguno, el deudor y sus herederos veran fuertemente agravada su situacin a tener que conservar indefinidamente los recibos de pago, ya que, de otra manera, en cualquier momento podran verse obligados a tener que cumplir nuevamente, ante un reclamo del acreedor o sus herederos. Lo expresado asume mayor rigor en los tiempos que corren, pues la aceleracin econmica, el exceso de documentacin y la sobrecontratacin conducen a la bsqueda de nuevos puntos de equilibrio en la relaciones entre acreedor y deudor. La eficiencia del sistema potencia la importancia de la prescripcin liberatoria, que acta como un termostato que regula la delicada armona entre el inters individual y el social, entre la equidad y la seguridad, como medios para llegar a la justicia. En suma: el fundamento de la prescripcin liberatoria no anida en motivos individuales. Responde a exigencias de orden pblico, en cuanto permite al estado utilizarla como un instrumento dinmico para velar por la estabilidad y certeza de los derechos. Mtodo del cdigo civil:

Siguiendo el modelo francs, regula la prescripcin adquisitiva y la extintiva de maneta conjunta. Tuvo fuerte influencia en ello la tradicin romanista. Fue igualmente significativo el aporte de los pandectistas, para quienes la adquisicin y la prdida de un derecho estaban unidas desde el punto de vista econmico y tambin en lo jurdico. Sobre estos antecedentes, Vlez legisl la prescripcin adquisitiva y la extintiva de manera conjunta en el libro IV, seccin III, bajo la denominacin de la adquisicin y prdida de los derechos reales y personales por el transcurso de tiempo, destinando el ttulo I a la prescripcin de las cosas y de las acciones en general, y el ttulo II a la prescripcin de las acciones en particular. El mtodo ha despertado fundadas crticas: Median entre la usucapin y la prescripcin liberatoria o extintiva profundas diferencias, econmicas y jurdicas, que no justifican su tratamiento conjunto. La prescripcin liberatoria o extintiva no es propiamente, un modo de extincin que slo se aplique a las obligaciones. Es tambin proyectable a otros derechos, reales y personales. Caracteres: Slo la ley regula las cuestiones atenientes a la prescripcin liberatoria, determinando sus requisitos, plazos y efectos. La autonoma privada carece de virtualidad en esta materia, pues se trata de un mbito en el que prevalece el inters pblico, el orden y la paz social. Por tal motivo, las partes no pueden modificar los plazos de prescripcin (amplindolos o abrevindolos) ni menos aun renunciar anticipadamente al derecho de prescribir para lo futuro. Lgicamente, tampoco pueden pactar imprescriptibilidad de una accin.

Origen legal.

Irrenunciabilidad.

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No puede ser declarada de oficio.

Interpretacin estricta.

Es extintiva del derecho.

El art. 3964 dice: el juez no puede suplir de oficio la prescripcin. La solucin normativa se explica fcilmente, pues el mero transcurso del tiempo, por s solo, no causa prescripcin; tambin se requiere para ello la inactividad del acreedor o deudor; que constituye un dato que el juez desconoce, en tanto no sea alegado y probado por las partes interesadas. Es una consecuencia lgica del principio de conservacin de los actos y negocios jurdicos, con jerarqua de principio general del derecho. De all que no quepa efectuar aplicaciones analgicas. Como lgica consecuencia, ante la duda acerca de su ha operado o no la prescripcin, habr que estar siempre a la subsistencia del derecho. En nuestro sistema la prescripcin produce efecto extintivo del derecho. Segn una doctrina, ella slo produce la extincin de la accin dejando subsistente el derecho, es decir, lo modifica pero no lo extingue.

Sujetos:

La prescripcin liberatoria se aplica sin distinciones tanto a la persona fsica como a la jurdica, de derecho pblico o privado. As lo dispone el art. 3951: el estado general o provincial, y todas las personas jurdicas estn sometidas a las mismas prescripciones que los particulares, en cuanto a sus bienes o derechos susceptibles de propiedad privada; y pueden igualmente oponer la prescripcin. Objeto:

Principio general: todas las acciones son prescriptibles, salvo que la ley
declare su imprescriptibilidad o que ella surja de la propia naturaleza o carcter de la accin. Excepciones:

La accin de reivindicacin de la propiedad de una cosa que sta

fuera del comercio: las cosas que estn fuera del comercio, por haber sido incorporadas al domino pblico, no son reivindicables. Se trata de cosas que, por su finalidad de inters comun, no pueden ser objeto de un derecho particular y son, por ende, insusceptibles de prescripcin adquisitiva. Se ha observado con razn, que toda accin reivindicatoria es imprescriptible, aun cuando se refiera a cosas que estn dentro del comercio. Es una lgica consecuencia del carcter perpetuo del derecho de domino, que no se pierde por mas que se prolongue indefinidamente el abandono de la cosa, a menos que alguien la adquiera por usucapin.

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 La accin relativa a la reclamacin de estado, ejercitada por el

hijo mismo: son acciones inherentes al estado de familia. Se trata de una cuestin que supera al mero inters individual, pues se proyecta sobre vnculos irrenunciables, que hacen a la esencia misma del orden jurdico. La imprescriptibilidad slo alcanza a la accin intentada por el hijo mismo. No as a la deducida por lo herederos. En cambio, son prescriptibles otras acciones relacionadas con es estado de las personas (accin de hijo contra el reconocimiento del padre, la demanda por nulidad de matrimonio). La accin de divisin, mientras dura la indivisin de los comuneros: la ley reconoce a todo condmino accin para pedir en cualquier momento la divisin de la cosa comun, cuando no se encuentre sometida a una divisin forzosa. La imprescriptibilidad de la accin de particin presupone un estado de indivisin de la cosa comun. En tal supuesto los comuneros siempre disponen de la accin de particin para obtener que se les adjudique su parte a titulo exclusivo. La situacin cambia si uno de los comuneros interviene su ttulo y comienza a poseer la cosa para s. En tal caso la accin de divisin procede hasta tanto no se produzca la usucapin por aquel, al cabo de veinte aos. En dicho supuesto el derecho se pierde, no por prescripcin de la accin, sino porque ha operado adquisicin del dominio por usucapin por aquel que posey. La accin negatoria que tanga por objeto una servidumbre, que no ha sido adquirida por prescripcin: las nicas servidumbres que pueden ser adquiridas por prescripcin son las continuas y aparentes. No as las discontinuas o las continuas no aparentes. La accin de separacin de patrimonios, mientras que los muebles de la sucesin se encuentren en poder del heredero: si bien la ley solo menciona los bienes muebles, la doctrina ha extendido la solucin sin dificultades a los inmuebles. Es indispensable que los bienes de la sucesin se encuentren en poder del heredero o en el de los herederos de ste. La razn es obvia: la imprescriptibilidad de la accin es consecuencia del derecho de demandar la separacin de patrimonios, el cual desaparece cuando los bienes de la sucesin son enajenados por el heredero. La accin del propietario de un fundo encerrado por las propiedades vecinas, para pedir el paso por ellas a la va pblica: esta accin es imprescriptible para que una propiedad no se pierda, quedando sin comunicacin alguna con la va pblica.

Existen otros supuestos de acciones imprescriptibles adems de los previstos por el art. 4019?:

accin de nulidad absoluta: la nulidad absoluta es incompatible con

toda idea de confirmacin ulterior pues el tipo de deficiencia que el acto presenta compromete el inters pblico. La accin de fallecido presunto que reaparece, para reclamar a los herederos la entrega de los bienes que existiesen, en el estado en que se hallasen: es imprescriptible de acuerdo al art. 32 de la ley 14394. La accin de deslinde en el condominio por confusin de lmites: se trata, de tal modo, de un supuesto asimilable a la divisin de condominio, cuya accin es imprescriptible. Sin embargo, si algn copropietario lindero interviene su ttulo y posee con exclusividad la zona

270

de lmites confusos durante veinte aos, adquiera la misma por usucapin. En tal caso, la accin de deslinde no resulta procedente, toda vez que no hay condominio alguno que la sustente. La accin para solicitar alimentos legales: el derecho no se pierde por el hecho de que el alimentado deje pasar un largo tiempo sin solicitarlos. Cuestin completamente distinta son las prestaciones alimentarias ya devengadas, que prescriben a los cinco aos. Derecho a la construccin de acueductos: dispone es art. 3082, toda finca o propiedad est sujeta a la servidumbre de acueducto a favor de otra propiedad que carezca de las aguas necesarias para el cultivo de sementeras, plantaciones o pasto, o a favor de un pueblo que las necesite para el servicio domestico de sus habitantes, o a favor de un establecimiento industrial, con el cargo de una justa indemnizacin.

Prescriptibilidad de las excepciones: se controvierte desde antao si las

excepciones o defensas que permiten desvirtuar un derecho en su validez o eficacia esta sujetas a prescripcin extintiva. Las opiniones estn divididas: Un primer criterio, las excepciones estn sometidas al rgimen de prescripcin. Otra opinin, las excepciones siempre son imprescriptibles, pues resulta contrario a toda lgica sancionar la inercia de quien no ha podido actuar, en razn de no haber si inquietado. Finalmente, si la excepcin slo ha podido ser articulada como defensa, y no como accin, debe ser considerada imprescriptible, en tanto no haya sobrevenido el ataque que permita su articulacin (accin de simulacin entre partes). Es prescriptible cuando ha podido hacerse valer por va de accin, como sucede en acciones de nulidad por error, dolo o violencia.

Las facultades: el derecho subjetivo est integrado por un cmulo de

poderes o posibilidades de obrar establecidos a favor de su titular, denominados facultades. stas constituyen meras manifestaciones de derecho, verdaderas vas de actuacin que coadyuvan a la satisfaccin de inters comprometido. Tratndose de facultades que emanan directamente del ordenamiento jurdico, prevalece largamente la respuesta negativa, pues se trata de poderes que no tiene existencia autnoma del derecho del cual forman parte, y que se mantienen intactas en la medida en que este ltimo no prescriba. Sin embargo, una calificada doctrina entiende que tales facultades pueden perderse si, concretamente, algn tercero impide su ejercicio, creando una situacin fctica contraria, que se plasma en una limitacin del derecho del titular. Cuando las facultades surgen de una convencin, su ejercicio queda sometido al trmino ordinario de prescripcin del art. 4023, si es que la ley no ha fijado otro distinto. As, por ejemplo, la facultado concedida por un vecino a otro de abrir una vista sobre el inmueble lindero, que se pierde si el derecho no es ejercitado en el trmino ordinario de la prescripcin. prescripcin y autonoma de la voluntad:

Renuncia: la renuncia de la prescripcin liberatoria es el acto jurdico

unilateral por el cual el deudor abdica unilateralmente el poder jurdico de invocarla dejando plenamente subsistente y eficaz la relacin respecto de la cual aqulla habra corrido. La prescripcin puede ser renunciada sin dificultar alguna cuando se trata de una prescripcin ya cumplida o ganada.

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La situacin es completamente distinta cuando se pretende renunciar al derecho de prescribir para el futuro. En tal caso, el fundamento legal del orden pblico que sustenta la prescripcin liberatoria impide la validez de una clusula en tal sentido.

Naturaleza jurdica de la renuncia a la prescripcin: la renuncia a la

prescripcin ya ganada se identifica plenamente con la renuncia de los derechos reglada por el art. 868. Capacidad: para que la renuncia sea vlida se requiere que quien la efecta tenga capacidad de hecho para enajenar (art. 3965) o, con mayor rigor, para disponer. Ello supone entender que la abdicacin a una prescripcin ya ganada importa un acto de disposicin, porque innova en el patrimonio del deudor al crear un elemento del pasivo del cual l haba quedado liberado por el cumplimiento de la prescripcin, y que vuelve a gravitar sobre l por obra de la renuncia a dicha prescripcin. No pueden renunciar: a. Los incapaces de los arts. 54 y 55. b. Los inhabilitados del art. 152 bis. c. Los condenados a prisin por mas de 3 aos, quienes carecen de capacidad para administrar y disponer de sus bienes por actos entre vivos. En cambio, pueden renunciar vlidamente a la prescripcin: a. Los menores emancipados. b. Los menores habilitados de edad.

Legitimacin para renunciar a la prescripcin por otra: la renuncia

puede ser efectuada vlidamente por mandatario debidamente facultado con poder especial a tal efecto. Conforme a una opinin, los representantes legales, podran hacerlo siempre que se trate de derecho creditorios y medie la debida autorizacin judicial. Otra posicin sostiene que los representantes necesarios tienen siempre el deber de agotar todos los medios y recursos legales para defender los derechos de sus representados y, por lo tanto, no cumpliran si dejaran de valerse de la prescripcin, que es una defensa autorizada por la ley.

Forma y prueba: la renuncia a la prescripcin ganada no est sujeta a

formalidades solemnes. Puede ser expresa o tacita, verbal o escrita y, en este ltimo caso, documentada en instrumento pblico o privado. La prueba se rige por las normas del derecho comn, no siendo aplicable la limitacin prevista por el art. 1193, pues no se trata de un contrato. Derechos de los acreedores del renunciante: puede ocurrir que la renuncia a la prescripcin ya ganada resulte perjudicial para los acreedores del renunciante. Si esa renuncia provoca o agrava la insolvencia, dichos acreedores pueden impugnarla por intermedio de la accin revocatoria o pauliana. Finalidad perseguida: que se declare la inoponilibilidad respecto de ellos, en cuyo caso podrn oponer la prescripcin liberatoria al acreedor por va oblicua. Modificacin convencional de los plazos de prescripcin:

Ampliacin convencional del trmino de prescripcin: la doctrina

en forma prcticamente unnime coincide en sealar que es nula toda

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clusula convencional que importe ampliacin del trmino de prescripcin. Una solucin contraria supondra la derogacin voluntaria de normas de orden pblico. Un plazo de prescripcin excesivamente prolongado llevara, en los hechos, a admitir la renuncia anticipada del derecho de prescribir para lo futuro. En suma: provocara una completa desvirtuacin del sistema. Abreviacin convencional del trmino de la prescripcin: a. Doctrina clsica: dichas clusulas seran vlidas. Excepcionalmente, cuando la abreviacin de los plazos pueda crear una situacin verdaderamente angustiosa por su extrema brevedad, correspondera que se declare su nulidad por atentar contra la moral y las buenas costumbres. b. Otra posicin: las clusulas que abrevien los plazos legales de prescripcin son validas en tanto y en cuanto el acreedor no demuestre la conducta antifuncional del deudor. c. Finalmente, cabe negar toda legitimidad a las clusulas que reducen convencionalmente los trminos de prescripcin. Efectos: Efecto extintivo. quid de la pretendida modificacin de la obligacin: La mayor parte de la doctrina nacional considera que la prescripcin liberatoria slo provoca una modificacin sustancial de la obligacin, toda vez que afecta la posibilidad de accionar, aunque sin destruir, en esencia, el derecho de crdito y la deuda. As, la obligacin civil se convierte en obligacin natural, por lo que, cumplida espontneamente por el deudor, no puede ser motivo de repeticin. En otras palabras: la prescripcin liberatoria slo provoca la prdida de la accin, aunque sin destruir el derecho de crdito y la deuda correlativa, que subsisten integrando una obligacin natural. Otra posicin que rechaza la nocin de la obligacin natural, estima que es innegable la existencia de un deber de pagar las deudas aunque hayan prescripto. Finalmente, se sostiene que la prescripcin liberatoria produce un claro efecto extintivo de derecho de crdito y no una mera transformacin del mismo en una pretendida obligacin natural. Cmo y cundo se producen los efectos de la prescripcin liberatoria. Su funcionamiento de pleno derecho: Conforme a una opinin, la prescripcin no produce sus efectos de pleno derecho, por el mero transcurso del plazo fijado por la ley y la inaccin del acreedor. Es preciso adems, que sea alegada u opuesta por la parte interesada. Otra posicin, la prescripcin funciona de pleno derecho, por el solo transcurso del trmino legal de inaccin del acreedor (y del deudor). Ello no significa que el juez pude declararla de oficio: una cosa es que el juez no pueda actuar de oficio y otra que la prescripcin funcione de pleno derecho. El funcionamiento de pleno derecho de la prescripcin extintiva es coherente con el carcter meramente declarativo que tiene la sentencia en esta materia. El tema presenta una importancia significativa, pues si los efectos de la prescripcin operan de pleno derecho, por el solo transcurso del tiempo de inactividad de las partes, los actos

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interruptivos y suspensivos del curso de la prescripcin slo pueden ser eficazmente computados hasta ese momento. En cambio, de aceptarse la tesis que requiere que la prescripcin sea opuesta para que ella produzca efectos, podran concebirse sin dificultades actos interruptivos o situaciones suspensivas del curso de la prescripcin practicados despus del vencimiento del plazo legal pero antes de que hay sido opuesta. La solucin que propiciamos guarda plena armona con lo dispuesto por el art. 3963, que faculta a los acreedores y a todos los interesados en hacer valer la prescripcin, para oponerla a pesar de la renuncia expresa o tacita del deudor. La norma considera que la prescripcin produce sus efectos por el solo vencimiento del trmino fijado por la inaccin de las partes, con total abstraccin de la voluntad del deudor para oponerla. En este sentido el art. 2022 dispone: la renuncia voluntaria que hiciere el deudor de la prescripcin de la deuda, o de toda otra causa de liberacin, o de la nulidad o rescisin de la obligacin, no impide que el fiador haga valer esas excepciones. La razn es evidente: la fianza es una obligacin accesoria y sigue la suerte de la principal. Aspectos procesales:

La prescripcin como excepcin: dispone el art. 3949: la prescripcin

liberatoria es una excepcin para repeler una accin. La solucin es lgica, pues habitualmente la prescripcin es articulada como defensa frente a la pretensin de cumplimiento del acreedor. El trmino excepcin es empleado por la norma con sentido sustancial y no procesal. Acta, de tal modo, como un poder jurdico que le habilita para oponerse a la accin promovida contra l y en virtud del cual peticiona que se lo libere de la pretensin del actor, en razn de la extincin del crdito operada. Cuando es articulada como excepcin procesal, constituye una excepcin perentoria, pues no acta como una defensa sobre el proceso, sino sobre el derecho invocado por el actor. Dicho de otra manera: se orienta a constituir una defensa sobre el fondo del derecho cuestionado, cuya extincin proclama, a diferencia de lo que sucede con las excepciones puramente dilatorias, que slo son defensas que se articulan sobre el proceso. Atento a no tratarse de una excepcin dilatoria, no constituye una cuestin de previo y especial pronunciamiento, por lo que debe ser resuelta recin en la sentencia. La accin declarativa de prescripcin liberatoria: no hay impedimento alguno para que la prescripcin sea opuesta por va de accin, particularmente cuando el deudor le interese tomar la iniciativa para lograr que se declare en sede judicial su liberacin. Las razones que pueden motivar dicho accionar son variadas: as, por ejemplo, obtener el otorgamiento de la constancia de libre deuda impositiva correspondiente a un inmueble que se procura enajenar, cuando hay impuestos adeudados ya prescriptos; o para lograr que su nombre sea eliminado de un registro de morosos; o para clarificar su pasivo, particularmente cuando ello se realiza son miras a una transferencia de empresa; o para obtener la cancelacin de una hipoteca constituida en garanta de una deuda prescripta; o para lograr la cancelacin de embargos trabados en garanta de crditos prescriptos. El deudor no est sujeto a prueba alguna de su inters para accionar por prescripcin. La sola existencia de una deuda prescripta, cualquiera que sea su naturaleza, es suficiente para tener por acreditado in re ipsa dicho inters en liberarse y evitar cualquier contingencia ulterior. Oportunidad procesal para articular la defensa de prescripcin: cul es el momento procesal oportuno para oponer la defensa de prescripcin liberatoria. El tema ha dado lugar a una interesante evolucin.

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 La cuestin en el cdigo de Vlez: el art. 3962 dice: la prescripcin

puede oponerse en cualquier instancia, y en todo estado del juicio, anterior al tiempo en que las sentencias hayan pasado en cosa juzgada; pero ante los tribunales superiores no puede oponerse, si no resulta probada por instrumentos presentados, o testigos recibidos en primera instancia. El sistema del cdigo era francamente inconveniente, pues ocasionaba perjuicios innecesarios derivados de la inutilidad a que quedaban condenados trmites y costosas erogaciones, si la prescripcin se opona una vez adelantado el juicio, ya en estado de dictar sentencia, ya en grado de apelacin. La reforma introducida por la ley 17711 al art. 3962: la prescripcin debe oponerse al contestar la demanda o en la primera presentacin en el juicio que haga quien intente oponerla. La norma consagra una solucin largamente superior a la que contena el cdigo civil, pues establece un momento procesal especfico para la articulacin de la defensa de prescripcin, la contestacin de la demanda o la primera presentacin en juicio, ms all de los cuales resulta improcedente toda alegacin tarda. En suma, una correcta interpretacin del art. 3962 conduce a esta conclusin: a. El deudor-demandado dispone para la defensa hasta el momento de contestacin de la demanda, cualesquiera que sean los actos procesales anteriores a esa oportunidad que el mismo haya realizado. b. Vencida esa oportunidad procesal, su derecho precluye. De all que el demandado rebelde no pueda articular tardamente la defensa de prescripcin liberatoria, si comparece a juicio despus de vencido el plazo para contestar la demanda. c. Los terceros interesados cuya intervencin obligada es dispuesta judicialmente estn en la misma situacin que el deudor demandado. d. Los restantes terceros interesados, que intervienen de manera voluntaria en el proceso, deben oponer la defensa de prescripcin liberatoria en la primera presentacin que efecten en el juicio.

El cdigo procesal civil y comercial de la Nacin: la prescripcin

podr oponerse hasta el vencimiento del plazo para contestar demanda o la reconvencin. El rebelde slo podr hacerlo con posterioridad siempre que justifique haber incurrido en rebelda por causas que no hayan estado a su alcance superar. En los casos en que la obligacin de comparecer surgiere con posterioridad al plazo acordado al demandado o reconvencido para contestar, podr oponerla en su primera presentacin. En suma: a. Deja claramente establecido que el demandado dispone hasta la contestacin de la demanda o de la reconvencin para oponer la defensa de prescripcin liberatoria, sin que importe a tal fin la realizacin de los actos procesales anteriores. b. El demandado rebelde, en principio, no puede alegar la prescripcin con posterioridad al momento de la contestacin de demanda. La norma sigue, de tal modo, la buena doctrina. Sin embargo, admite un supuesto de excepcin: cuando alegue y justifique haber incurrido en rebelda por causas que no haya estado a su alcance superar. c. Los terceros cuya obligacin de comparecer surgiere con posterioridad al plazo acordado al demandado o reconvenido para contestar la demanda, y los que voluntariamente intervengan en la causa, slo pueden oponerla en su primera presentacin.

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 El cdigo procesal civil y comercial de la provincia de Crdoba: se

dispone que en la contestacin de la demanda el demandado opondr todas las excepciones que tuviere, incluida la prescripcin, salvo las que deban deducirse en forma de artculo previo 2. curso de la prescripcin. Momento inicial:

El trmino de la prescripcin extintiva supone, por un lado, un momento inicial a partir de cual se computa y, por el otro, un momento final en el cual se juzga cumplido. Entre ambos extremos, encontramos el curso de la prescripcin extintiva, etapa trascendente en la cual, segn habremos de verlo, pueden operar dos vicisitudes posibles: la interrupcin y la suspensin de la prescripcin. El plazo de prescripcin se computa siempre por das corridos, sin distincin alguna entre das hbiles e inhbiles.

Principio general: para que el curso de la prescripcin comience a correr

es suficiente con que el derecho exista y sea exigible. La prescripcin slo se computa desde el da en que nace la accin. Se quiere con ello significar que aunque el derecho exista, la prescripcin no corre si no est abierta y expedita la facultad de demandarlo ante los organismos jurisdiccionales del estado. Nuestro cdigo no consagra formalmente este principio. La doctrina y la jurisprudencia coinciden pacficamente en reconocer que la prescripcin liberatoria es inseparable de la accin, entendida en su aceptacin clsica, de derecho exigible y expedito, en condiciones de ser ejercitado de manera efectiva. Es menester que el acreedor tenga conocimiento de que su derecho se encuentra expedito para que comience a correr el curso de la prescripcin? Segn Borda la iniciacin del plazo de prescripcin funciona de manera independiente del conocimiento que el acreedor tenga de tal circunstancia. Es cierto que el comienzo de la prescripcin no puede sujetarse a la discrecin del acreedor, lo cual implicara, inclusive, sus ventajas. La Corte Suprema seala que si bien el comienzo de la prescripcin no puede sujetarse a la discrecin del acreedor, exige en cambo que haya tenido conocimiento del hecho generador de la accin. Sin embargo, existen situaciones en las que, por excepcin, el cmputo de la prescripcin exige un acabado conocimiento del hecho generador de la accin. As, por ejemplo, el curso de la prescripcin en la accin de nulidad de un acto jurdico por dolo, o en materia de ineficacia del acto por fraude, slo comienza a computarse a partir del momento en que el afectado toma efectivo conocimiento del dolo o del fraude. Aplicaciones del principio general:

Acciones personales por deuda inmediatamente exigible: dispone

el art. 3956 que la prescripcin de las acciones personales, lleven o no intereses, comienza a correr desde la fecha del ttulo de la obligacin. Se contempla el supuesto de obligaciones de exigibilidad inmediata, por no hallarse alcanzadas por un plazo suspensivo o por una condicin suspensiva. Que debemos entender por fecha del ttulo de la obligacin? El tema a dado lugar a dificultades. Esta expresin podra ser entendida como asimilable a fecha del instrumento del cual emana la obligacin, o con sentido ms amplio, a la del acto jurdico que le da vida. Tal interpretacin, sin ser exacta, tropieza con un obstculo: no permite ser

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referida a los hechos ilcitos, que conforme lo dispone el art. 499 son tambin fuente de obligaciones. Dado que la prescripcin extintiva tambin alcanza a las obligaciones que emergen de hechos ilcitos, parece razonable entender que la expresin fecha ttulo de la obligacin debe ser entendida en el sentido de que la prescripcin de las acciones personales comienza a correr desde el momento mismo en que opera la formacin de la obligacin. Ejemplos: la accin para demandar la entrega de la cosa que ha sido vendida prescribe desde el momento mismo del contrato de compraventa; la accin de reparacin de daos y perjuicios derivados de un hecho ilcito, desde el momento en que se produjo el menoscabo. Obligaciones a plazo suspensivo: cuando la obligacin est sujeta a un plazo suspensivo, que difiere la exigibilidad del derecho, el curso de la prescripcin corre a partir de su vencimiento. Supuestos:

a. Obligaciones a plazo determinado, cierto e incierto: el art. 3957

dice: la prescripcin de la accin de los crditos a plazo no principia sino desde el da del vencimiento del trmino. Aunque la norma se refiere exclusivamente al plazo determinado cierto, se ha entendido que en dicho principio debe quedar incluido tambin el plazo incierto, pues el fundamento es idntico en una y otra situacin: mientras no venza el plazo no hay posibilidad de ejercitar el derecho. b. Plazo indeterminado tcito: el curso de la prescripcin comienza a correr a partir de su vencimiento. En definitiva, corresponder al juez valorar si razonablemente, conforme al curso normal y ordinario de las cosas, la obligacin ha prescripto, a cuyos efectos tendr que precisar cul fue el momento a partir del cual, tcitamente, la obligacin devino exigible. c. Obligacin sujeta a plazo indeterminado propiamente dicho: cabe formular una necesaria distincin, segn se trate de la accin de fijacin de plazo o de la accin de cumplimiento. El curso de la prescripcin de la accin para solicitar judicialmente la fijacin del trmino de cumplimiento comienza a correr desde la fecha de celebracin del acto jurdico, por aplicacin de la regla establecida en el art. 3956. una vez determinada en sede judicial la fecha en que debe cumplirse la obligacin, estaremos ante un supuesto de plazo determinado cierto.

Obligaciones sujetas a condicin: en las obligaciones sujetas a

condicin suspensiva, el curso de la prescripcin no comienza a correr sino desde el momento en que opere su cumplimiento (art. 3957). La solucin es lgica, pues recin cuando se verifica el hecho condicionante la obligacin adquiere verdadera eficacia. Cuando la condicin es resolutoria, el curso de la prescripcin comienza a correr desde el momento de celebracin del acto jurdico. La obligacin sujeta a condicin resolutoria es de exigibilidad inmediata, salvo, claro est, que se haya pactado adems un plazo, en cuyo caso estaremos a lo antes sealado. Obligaciones a mejor fortuna: suscita una cuestin similar a la sealada para las obligaciones a plazo indeterminado propiamente dicho. Por ende, el curso de la prescripcin del derecho de pedir fijacin judicial de plazo corre desde el da en que la obligacin se contrajo. Una vez determinada judicialmente esa fecha, se aplica el art. 3957 (queda determinado, cierto). Obligaciones con intereses o rentas: el art. 3058 dice: la prescripcin del capital comienza desde el ltimo pago, de los intereses o de la renta.

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Pueden presentarse dos supuestos que deben ser distinguidos de manera cuidadosa: a. Si la obligacin de pagar el capital no tiene un plazo fijado, rige lo establecido por el art. 3956: es de exigibilidad inmediata y la prescripcin comienza desde la fecha del nacimiento de la obligacin. En este caso el pago de intereses que el deudor realice tiene efecto interruptivo del curso de la prescripcin, en cuanto importa un acto de reconocimiento tcito de la obligacin principal. La prescripcin comenzar a correr nuevamente a partir de cada pago de intereses. b. Si la obligacin de pagar el capital tiene plazo, el curso de la prescripcin cuenta desde el momento en que opere su vencimiento. El pago de intereses anteriores a esa fecha es irrelevante a los fines de la prescripcin y no produce efecto alguno. En cambio, si esos intereses se continan pagando despus de vencido el plazo para el pago del capital, provocan el efecto interruptivo de la prescripcin. Cuando los intereses tienen fijados periodos para el pago, constituyen obligaciones que estn individualmente sujetas a un plazo de prescripcin mas acotado, distintas de la deuda de capital.

Prestaciones pagaderas fraccionadamente: conviene distinguir

segn se trate de una prestacin nica fraccionada o de supuestos en los cuales las cuotas constituyen en si mismas verdaderas obligaciones, independientes las unas de las otras (deuda de alquileres, o por suministros). En la primera hiptesis corre desde el vencimiento de la ltima cuota, pues el pago de las anteriores presupone reconocimiento de deuda e interrupcin de la prescripcin. En la segunda situaciones cada obligacin de alquileres, o de suministros sucesivos, es considerada a los fines de la prescripcin como una obligacin independiente de las dems, cuyo curso comienza a partir del vencimiento de cada periodo.

accin de garanta o saneamiento: la prescripcin corre despus del

da de la eviccin. Conviene recordar que en nuestro sistema slo hay eviccin si la turbacin que origina la accin de garanta se consuma por sentencia que priva al adquiriente de los derecho ostentaba. Es el momento de la sentencia definitiva que declara que la eviccin existe (y no el de realizacin de los actos materiales de turbacin) el que debe tomarse en cuenta a los fines del comienzo del cmputo de la prescripcin de la accin de garanta o saneamiento. Derechos eventuales: el art. 3953 dice: los derechos que no puedan reclamarse sino en calidad del heredero o donatario de bienes futuros, como tambin aquellos cuyo ejercicio est subordinado a una opcin que no puede tener lugar sino despus de la muerte de la persona que los ha conferido, no son prescriptibles, sino desde la apertura de la sucesin sobre la cual debe ejercerse. Se trata de derechos puramente eventuales, que no son otros que aquellos que se reconocen a presuntos herederos de una persona, para el supuesto en que la sobrevivan y puedan recoger la herencia. Estos derechos presentan dos diferencias relevantes con los derechos condicionales: no autorizan a solicitar medidas conservatorias hasta ese momento, por acto entre vivos o por sucesin mortis causa. Son derechos eventuales: a. Los derechos que no pueden reclamarse sino en calidad de heredero.

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b. Los derechos como donatario de bienes futuros. c. Los derechos cuyo ejercicio est subordinado a una opcin que slo puede tener lugar despus de producida la muerte de la persona que los ha conferido. Cuando se trata de ausencia con presuncin de fallecimiento, el curso de la prescripcin comienza a computarse desde el da fijado en la sentencia como presuntivo deceso. Respecto de la accin de reivindicacin del heredero en caso de donacin inoficiosa, el art. 3055 dice: la accin de reivindicacin que compete al heredero legtimo, contra los terceros adquirentes de inmuebles comprometidos en una donacin, sujeta a reduccin por comprender la parte de la legtima del heredero, no es prescriptible sino desde la muerte del donante.

Obligacin de rendicin de cuentas y de pagar el saldo: el art.

3960 dice: la accin por rendicin de cuentas comienza a correr desde el da en que cesaron en sus cargos quienes se hallaban comprometidos a dicha obligacin. El principio se aplica a la representacin voluntaria y necesaria, y tiene sustento lgico, pues mientras el representante permanezca en el cargo no puede haber rendicin de cuentas definitiva. La segunda parte de la norma se refiere a las acciones derivadas del resultado de dichas rendiciones, que constituye una cuestin distinta. En tal caso, el curso de la prescripcin se computa recin a partir del momento en que media conformidad de parte con el resultado lquido de la cuenta o determinacin judicial de la misma.

Obligaciones de no hacer: nuestro cdigo civil, no establece ningn

principio respecto del curso de la prescripcin de la accin del acreedor frente al incumplimiento de una obligacin de no hacer. Sin embargo, se ha entendido que el mismo comienza desde que el deudor viola el deber de abstencin, ya que, mientras observe la conducta debida, nada se le puede exigir. Indemnizacin de daos y perjuicios: si bien el cdigo civil no establece cul es el momento en que empieza a correr el plazo de prescripcin de la obligacin de indemnizar los daos y perjuicios derivados de actos ilcitos o de incumplimiento contractual, es claro que no puede ser otro, en principio, que el del hecho generador del dao. Daos causados por un embargo indebido: la prescripcin corre a partir del momento en que, por sentencia judicial pasada en autoridad de cosa juzgada, queda demostrada la ilicitud de dicha medida cautelar. Hasta ese momento todas las acciones tendentes a declarar la ilegitimidad deben ser consideradas como actos interrumpidos de la prescripcin. Suspensin:

Concepto: Es la paralizacin del curso de la prescripcin por la existencia de causas concomitantes o sobrevinientes a su inicio, establecidas por la ley. Provoca una detencin del curso de la prescripcin, a partir de la configuracin de la causal apta para generarla, mientras ella dure, sin borrar los efectos ya producidos hasta ese momento. Una vez desaparecida la situacin suspensiva, el curso de la prescripcin se reanuda hasta completar el trmino faltante. La doctrina es unnime.

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La suspensin de la prescripcin produce sus efectos hacia el futuro, pues el tiempo anterior que ha corrido es conservado, puesto en reserva, para unirlo al que seguir cuando ella cese. Cabe sealar que la suspensin de la prescripcin slo se produce por disposicin de la ley, en los casos expresa y taxativamente sealados por ella. Ello conduce a rechazar de plano toda posibilidad de que las partes puedan convencionalmente crear otras situaciones suspensivas. La prescripcin corre, de tal modo, contra todas las personas, a menos que se encuentren en alguna de las situaciones excepcionales que la ley ha contemplado. As lo seala el propio codificados en la nota del art. 3059. Fundamento: Constituye un beneficio de excepcin, que la ley acuerda en consideracin a motivos de carcter especial. En nuestro cdigo civil la suspensin de la prescripcin reconoca como fundamento la dificultad grave que afecta al acreedor para ejercitar su derecho de crdito o la inconveniencia de fomentar pleitos entre determinadas personas, que el ordenamiento jurdico desea evitar, o en razones de orden moral, de piedad respecto de ciertas personas, de preservacin de la unidad material y moral de la familia. Es lo que ocurre con la suspensin de la prescripcin por vnculo matrimonial o por mediar relaciones de la potestad. Efectos:

En qu consisten: art. 3983: el efecto de la suspensin es inutilizar para la

prescripcin, el tiempo por el cual ella no ha durado; pero aprovecha para la prescripcin no slo el tiempo posterior a la cesacin de la suspensin, sino tambin el tiempo anterior en que ella se produjo. La suspensin de la prescripcin no borra ni destruye el trmino de prescripcin transcurrido. Slo lo adormece o paraliza, de suerte que, una vez desaparecida, continua corriendo desde donde haba quedado, hasta completar el periodo faltante. Puede que la situacin suspensiva se configure en el momento mismo en que debera comenzar a correr el curso de la prescripcin. En tal caso impide que se inicie dicho cmputo. Nada obsta, sin embargo, a que la situacin suspensiva est configurada en el momento mismo en que debera comenzar a correr el curso de la prescripcin. En tal caso, la paralizacin que ella provoca tiene como efecto impedir que se inicie el cmputo de la misma. A quines alcanza: los efectos de la suspensin de la prescripcin son personales. El art. 3981 dispone: el beneficio de la suspensin de la prescripcin no puede ser invocado sino por las personas, o contra las personas, en perjuicio o a beneficio de las cuales ella est establecida, y no por sus cointeresados o contra sus cointeresados. La limitacin del art. 3081 no significa que el sucesor no pueda aprovechar la suspensin que corresponda al causante. Tratndose de obligaciones de sujeto plural, de mancomunacin simple o solidaria, cuyo objeto sea divisible, la suspensin de la prescripcin slo produce efectos respecto de quienes se encuentren alcanzados por la causal que la provoca, y no con relacin a los restantes coacreedores o codeudores. En nuestro sistema, la situacin es distinta cunado la obligacin tiene objeto indivisible. En tal caso, hay propagacin de efectos, por aplicacin de las reglas de una indivisibilidad (art. 3982). En las obligaciones concurrentes la suspensin no propaga sus efectos.

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 quid de la aplicacin de oficio de la suspensin de la prescripcin:

se controvierte en la doctrina si procede la aplicacin de oficio de las causales de suspensin. Conforme a una orientacin, no rige en esta materia la prohibicin del art. 3964. De all que, si est debidamente acreditada la causal de suspensin, ella pueda ser resuelta de oficio, sin necesidad de alegacin de parte interesada. De acuerdo con otro enfoque, los jueces no pueden aplicar de oficio las causales de suspensin de prescripcin que no sean debidamente alegadas y probadas por las partes. Situaciones suspensivas: el cdigo civil reconoce actualmente cinco situaciones suspensivas del curso de la prescripcin. Tres de ellas de su redaccin originaria y dos incorporadas por las leyes 17711 y 17940. Suspensin de la prescripcin por vnculo matrimonial: a. La primera, que tiene lugar entre los cnyuges. Se trata de una medida orientada a preservar la armona y la paz matrimonial, que podra verse comprometida si los esposos, para impedir que prescriba el crdito que uno tiene contra el otro, se vieran compelidos a deducir acciones judiciales durante el matrimonio. Por tal motivo, la ley paraliza el ejercicio de las acciones que entre los cnyuges pudieran existir mientras subsista el vnculo matrimonial. (art. 3969). b. La segunda esta contenida en el art. 3970. slo se quiere remarcar que la suspensin de la prescripcin comprende tambin a las acciones de la mujer contra terceros, cuando ellas pudieren repercutir contra su marido. En la suspensin de la prescripcin si solamente ha mediado separacin personal, sin disolucin del vnculo (art. 201). La anulacin del matrimonio tambin provoca que quede sin efecto la suspensin de la prescripcin, a partir de la sentencia firme que as lo decida.

Suspensin de la prescripcin por vnculo de potestad: el art. 3073

dice: la prescripcin de las acciones de los tutores y curadores contra los menores y las personas que estn bajo curatela, como tambin las acciones de stos contra los tutores y curadores, no corren durante la tutela o curatela. Si bien la ley se refiere a los tutores y curadores, se ha entendido pacficamente, por idnticos motivos, que la prescripcin tambin se suspende entre los padres y sus hijos que se encuentran bajo la patria potestad. La suspensin de la prescripcin se extiende hasta que legalmente concluya el vnculo de potestad.

Suspensin de la prescripcin a favor de quien acepta una

herencia con beneficio de inventario: el art. 3072 dice: la prescripcin no corre contra el heredero que ha aceptado la herencia con beneficio de inventario, respecto de sus crditos contra la sucesin. La suspensin de la prescripcin no radica en la imposibilidad del heredero beneficiario para ejercitar sus derechos contra la sucesin. En verdad, la razn transita por otro lado: se procura evitar una accin judicial del heredero beneficiario contra la sucesin por el cobro de sus crditos contra sta, a cuyos efectos no se advierte una va ms eficaz que establecer la suspensin de la prescripcin.

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Qu sucede en la situacin inversa a la anterior, o sea, cuando la sucesin es acreedora del heredero que acepta la herencia con beneficio de inventario? En tal caso rige el art. 3974: el heredero beneficiario no puede invocar a su favor la prescripcin que se hubiese cumplido en perjuicio de la sucesin que administra. El heredero beneficiario tiene la obligacin de realizar todos los actos conservatorios de los derechos comprendidos en los bienes administrados; en tal carcter, est obligado a interrumpir toda prescripcin que corra en contra de la sucesin. Las dos normas antes analizadas contemplan el posible conflicto entre el heredero beneficiario y la sucesin, presuponiendo que no existen otros coherederos interesados en ella. Puede suceder, sin embargo, que existan otros coherederos, en cuyo caso se aplica lo dispuesto por el art. 3075: si son varios lo herederos beneficiarios, deudores a la sucesin, la prescripcin corre respecto a la parte de los crditos de los coherederos que no la han interrumpido, a no ser que el derecho fuese indivisible. La prescripcin no se suspende, sino que corre normalmente contra ellos, salvo que se trate de una obligacin indivisible. La suspensin de la prescripcin produce sus efectos desde la muerte del causante que marca la apertura de la sucesin, toda vez que la aceptacin beneficiaria tiene efectos retroactivos a ese momento. La suspensin de la prescripcin termina con la presentacin de las cuentas que el heredero beneficiario debe rendir (art. 3382) o hasta que pierda el beneficio, o por la no realizacin del inventario dentro del trmino de tres meses contados desde la intimacin judicial (art. 3366) o por la realizacin de actos prohibidos o por renuncia expresa al mismo.

Suspensin de la prescripcin por deduccin de querella criminal:

la ley 17711 incorpor una nueva situacin suspensiva en el art. 3982 bis: si la victima de un acto ilcito hubiere deducido querella criminal contra los responsables del hecho, su ejercicio suspende el termino de prescripcin de la accin civil, aunque en sede penal no hubiere pedido el resarcimiento de los daos. Cesa la suspensin por terminacin del proceso penal o desistimiento de la querella. a. Advertimos, en primer lugar, que slo hace referencia a la querella, que consiste en el ejercicio de la pretensin punitiva por un particular. Queda en consecuencia excluida la mera denuncia del hecho, que es una simple declaracin de conocimiento de ciertos hechos dirigida a la autoridad competente. Se ha observado, con razn, que algunos cdigos de procedimiento penal no regula la figura del querellante, lo cual puede conducir a la curiosa situacin de que esta causal de suspensin de la prescripcin no tenga aplicacin en ciertas provincias. Sin embargo, no han faltado decisorios que asimilan la denuncia a la querella. As, un tribunal de rosario ha dicho que: los trminos querella y denuncia poseen un significado equivalente a los efectos de la suspensin del curso de la prescripcin. b. El art. 3982 bis establece que la querella suspende la prescripcin de la accin civil aunque en sede penal no se hubiere pedido el resarcimiento de daos. La solucin normativa causa perplejidad, pues en caso de mediar tal reclamo resarcitorio, a travs de la pertinente constitucin de actor civil en el proceso penal, el efecto que produce es interruptivo y no suspensivo de la prescripcin.

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c. Tratndose de supuestos de responsabilidad concurrente, se ha afirmado que la suspensin de la prescripcin originada por la promocin de querella respecto de un obligado no puede vincular al otro codemandado, que no es sujeto pasivo de esa querella, atento a que la suspensin produce efectos personales respecto de las personas concretamente querelladas. d. Finalmente, no deja de llamar la atencin que esta causal haya sido regulada como supuesto de suspensin de la prescripcin. Ello contradice la esencia misma de la figura, que al menos en su formulacin tradicional estuvo ligada a la existencia de obstculos graves para el ejercicio til de la accin o, en algunos casos, lisa y llanamente a la imposibilidad de accionar. Nada de ello se advierte en este supuesto. No obstante ello, creemos que habra sido mas razonable asignar a la querella criminal efecto interruptivo de la prescripcin.

Suspensin de la prescripcin por interpelacin practicada en

forma autentica: el art. 3986 dispone: la prescripcin liberatoria se suspende, por una sola vez, por la constitucin en mora del deudor, efectuada en forma autentica. Esta suspensin slo tendr efecto durante un ao o al menor trmino que pudiere corresponder a la prescripcin de la accin. Lo primero que sorprende es la aparente contradiccin que ella presenta con el art. 509. La ley 17711 admiti el principio de la mora automtica en las obligaciones a plazo determinado cierto e incierto. Cuando la ley habla de constitucin en mora en forma autntica, emplea esa expresin en un sentido impropio, asimilable a interpelacin en forma autntica. De all que pueda, provocarse la suspensin de la prescripcin, con total prescindencia de que el deudor ya se encontrase automticamente en mora al tiempo de ser intimado, o que sea puesto en dicha situacin a raz de la intimacin. No es la mora del deudor la que provoca la suspensin de la prescripcin, sino la interpelacin extrajudicial autntica que se le formula, en cuanto revela la intencin fehaciente de mantener vivo el vnculo jurdico obligatorio. Respecto del requisito de que la interpelacin sea efectuada en forma autntica, es claro que se trata de un requerimiento extrajudicial, pues de tener carcter judicial estaramos frente a una demanda, que provoca efecto interruptivo. Forma autntica significa que se prueba por si misma, no ofreciendo dudas sobre la veracidad del reclamo y la oportunidad de su realizacin. De all que el requerimiento deba ser practicado mediante instrumento pblico. El simple requerimiento verbal o escrito, no autntico, es inidneo para provocar dicho efecto. La interpelacin debe, lgicamente, llegar a conocimiento del deudor. La interpelacin en forma autntica provoca la suspensin de la prescripcin por el lapso de un ao o el menor trmino que pudiere corresponder a la prescripcin de la accin. De all que, tratndose de prescripciones abreviadas de seis a tres meses, la suspensin nicamente opere por dicho trmino. Finalmente, esta va slo puede ser utilizada una vez, pues de lo contrario podra convertirse en un instrumento de dilacin inadmisible de los plazos de prescripcin.

La mediacin y conciliacin obligatoria y suspensin de la

prescripcin: la ley 24573, aplicable en el mbito de la justicia nacional

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y federal, dispone que la promocin del procedimiento de mediacin efectuada en los trminos del art. 4 y siguientes suspende el plazo de la prescripcin, desde que se formalice dicha prescripcin. Se trata de una causal de suspensin de la prescripcin atpica, establecida por una ley procesal. Finalizada la mediacin, la reanudacin del curso de la prescripcin se produce cumplidos veinte das a partir de la fecha en que el mediador extendi el certificado de fracaso de su gestin.

Situacin de los incapaces: antes de la sancin de la ley 17711, el

cdigo civil admita otra causa de suspensin de la prescripcin, la incapacidad. La reforma del 68, la ha suprimido, disponiendo que la prescripcin tambin corre contra los incapaces. Interrupcin:

Concepto: El curso de la prescripcin se interrumpe, en virtud de una causa legalmente apta para producir dicho efecto, se borra o inutiliza el lapso transcurrido hasta ese momento, volviendo a correr nuevamente el trmino de prescripcin a partir de la cesacin de la causa interruptiva. Se advierte que provoca efectos ms radicales que la suspensin de la prescripcin, pues en tanto esta ltima adormece el curso de la prescripcin, ponindolo en una suerte de latencia, sin borrar el ya transcurrido, la interrupcin de la prescripcin aniquila completamente el trmino transcurrido. Fundamento: En tanto la suspensin de la prescripcin tiene sustento en una situacin fctica de imposibilidad de accionar o de inconveniencia en fomentar el ejercicio de determinadas acciones bajo ciertas circunstancias, la interrupcin de la prescripcin se sustenta en la voluntad de las partes de mantener viva la relacin obligatoria. Efectos: La interrupcin borra todo el curso de la prescripcin transcurrido hasta entonces, con lo que se aniquila el plazo transcurrido con anterioridad. De all que, una vez desaparecida la causal de interrupcin, el curso de la prescripcin comienza a computarse nuevamente en forma ntegra. Trigo Represas ha descrito muy elocuentemente estos efectos, sealando que dos son los efectos primordiales de la interrupcin: uno mira hacia el paso y consiste en tener por no sucedido el tiempo de la prescripcin anteriormente transcurrido; el otro se dirige al futuro, por constituir el acto interruptivo el punto de partida para un nuevo e integral perodo de prescripcin, siendo esta nueva prescripcin, en principio, de la misma naturaleza y duracin que la anterior interrumpida. A favor y contra quin opera la interrupcin de la prescripcin? En principio, rige en esta materia el principio de la relatividad de los actos interruptivos, por lo que slo afecta a los sujetos alcanzados por ellos. Ellos significa que los efectos no se extienden activa ni pasivamente. El art. 3991 dispone: la interrupcin de la prescripcin, causada por demanda judicial, no aprovecha sino al que la ha entablado, y a los que de l tenga su derecho. La ltima parte de la norma se justifica, pues hace referencia a los sucesores. Esto explica que, en principio, la demanda articulada contra uno de los codeudores o contra uno de los coherederos ni interrumpe la prescripcin respecto de los dems. El principio reconoce algunas excepciones:

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 Tratndose de obligaciones solidarias, rige lo dispuesto por el art. 3094, que dispone: la interrupcin de la prescripcin emanada de uno de los acreedores solidarios, aprovecha a los coacreedores; y recprocamente, la que se ha causado contra uno de los deudores solidarios puede oponerse a los otros. Cuando la obligacin es indivisible, tambin opera la propagacin de los efectos de la interrupcin de la prescripcin, activa y pasivamente. As lo dispone el art. 3996: siendo indivisible la obligacin, o el objeto de la prescripcin, la interrupcin de sta, hecha por uno solo de los interesados, aprovecha y puede oponerse a los otros. En las obligaciones concurrentes, la interrupcin de la prescripcin tiene efectos personales y no propaga sus efectos. En las obligaciones principales y accesorias el art. 3997 dice: la demanda impuesta contra el deudor principal, o el reconocimiento de su obligacin, interrumpe la prescripcin contra el fiador; pero la demanda interpuesta contra el fiador, o su reconocimiento de la deuda, no interrumpe la prescripcin de la obligacin principal. Es una clara e innecesaria aplicacin de principio lo principal determina la suerte de lo accesorios y no a la inversa. Alegacin y prueba de las causales interruptivas: La interrupcin de la prescripcin debe ser motivo de alegacin y prueba por quien la invoca, de suerte que no procede su aplicacin de oficio por los jueces. En caso de duda acerca de la configuracin o no de la interrupcin de la prescripcin, habr de estar por la negativa. El tema no ofrece mayores dificultades en materia de interrupcin de la prescripcin por demanda o por compromiso arbitral. Si, en cambio, cuando la interrupcin es provocada por el reconocimiento practicado por el deudor. En tal caso basta para interrumpir la prescripcin liberatoria con que se acredite una voluntad suficiente para desvirtuar la presuncin de abandono del derecho que pudiera inducir el silencio del interesado o su inactividad. Actos interruptivos: Son determinados por la ley. Las partes no pueden pactar nuevas causales de interrupcin. En nuestro derecho existen dos grande categoras en la interrupcin de la prescripcin: una, denominada natural, que la propia de la prescripcin adquisitiva o usucapin y que se traduce en la privacin de la posesin que tena quien pretende usucapir, durante un ao. La categora, llamada civil, es comn tanto a la prescripcin adquisitiva como en la liberatoria, pero est claramente alejada de toda idea de posesin.

Interrupcin de la prescripcin por demanda: el acto interruptivo mas

importante es el que emana del acreedor: la demanda judicial. Est regulado por el art. 3086: la prescripcin se interrumpe por demanda contra el poseedor o deudor, aunque sea interpuesta ante el juez incompetente o fuera defectuosa y aunque el demandante no haya tenido capacidad legal para presentarse en juicio.

Que se entiende por demanda? Con sentido amplio, compresivo de

toda reclamacin judicial que pone en manifiesto la voluntad del acreedor de cobrar su crdito. Actos equiparables a ella: son los siguientes actos:

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a. La promocin del pedido de beneficio de litigar sin gastos o declaratoria de pobreza. b. El pedido de medidas precautorias (embargo preventivo, anotacin de litis), en cuanto exteriorice la intencin del acreedor de exigir el cumplimiento de su crdito. c. Las medidas preparatorias a la promocin de juicio ordinario, o la solicitud de prueba anticipada, si trasuntan claramente la voluntad del acreedor de percibir su crdito. d. Iniciacin del juicio sucesorio por el acreedor. e. Pedido de quiebra. f. Verificacin de crditos en procesos concursales. g. La interrupcin judicial efectuada a pedido del acreedor para que el deudor elija la prestacin debida, cuando se trata de una obligacin de dar una cosa cierta indeterminada a eleccin de este ltimo. h. La imposicin de una compensacin. i. La constitucin como actor civil en el proceso penal, con la finalidad de obtener en dicha sede, en su oportunidad, la reparacin del dao derivado del ilcito. j. La reconvencin. Actos que no se equiparan a la demanda: a. Tradicionalmente se ha entendido que las gestiones administrativas, aunque reflejen la voluntad del acreedor de mantener vivo el crdito, no tienen idoneidad para interrumpir el curso de la prescripcin. Ello sin perjuicio del efecto suspensivo de la prescripcin que puedan tener. Sin embargo, con criterio flexible, la doctrina dominante admite que dicho reclamo puede, excepcionalmente, ser asimilado a la demanda, con el siguiente efecto interruptivo del curso de la prescripcin, cuando la promocin y agotamiento de las mismas son establecidos imperativamente por la ley, como requisito previo e indispensable para la apertura de la va judicial. En tal caso, la interrupcin se mantiene durante todo el proceso administrativo y concluye con el dictado de la resolucin administrativa que de manera definitiva pone fin a la reclamacin, dejando expedita la va judicial. La corte suprema sostiene, sin embargo, que los reclamos administrativos no constituyen actos interruptivos de la prescripcin, aun en los supuestos en que los mismos deban preceder a la demanda judicial. b. Los simples reclamos privados no interrumpen la prescripcin. c. Las actuaciones judiciales que no exterioricen la voluntad del acreedor de mantener pleno su crdito no producen la interrupcin de la prescripcin. Momento a partir del cual opera la interrupcin de la prescripcin por demanda. a. Segn una doctrina, es preciso que la demanda sea notificada para que produzca efecto interruptivo. Se aduce que una demanda no notificada carece de virtualidad para interrumpir la prescripcin, pues no demuestra la voluntad real del acreedor de exigir su derecho. b. Tiende en prevalecer largamente entre nosotros una interpretacin diferente, segn la cual la sola interposicin de la demanda provoca la interrupcin de la prescripcin, sin que la notificacin incida a tal efecto.

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 Demanda entablada en el plazo procesal legal de gracia: el cdigo

procesal civil y comercial de la nacin, al igual que todos los cdigos procesales provinciales, admite que los escritos no presentados dentro del horario judicial del da en que venciere un plazo podrn ser entregados vlidamente en la secretara que corresponda, el da hbil inmediato y dentro de las dos primeras horas del despacho. Se controvierte si la demanda entablada en tales circunstancias interrumpe o no la prescripcin. Conforme a un criterio dominante, dicha demanda tiene efecto interruptivo, otra corriente no. Quin debe promover la demanda y contra quin debe ella ser articulada: para que produzca efecto interruptivo es preciso que la demanda sea promovida por el titular del derecho, o por su representante legal o convencional con poder suficiente. Nada impide que pueda ser articulada por los actores por va oblicua (accin subrogatoria). La demanda debe ser dirigida contra el obligado o su representante legal o convencional. No interrumpe la prescripcin la demanda promovida contra otra persona distinta del deudor, aunque sea por error. Sin embargo, excepcionalmente, se ha admitido dicho efecto cuando ello obedezca a un error excusable o, con mayor, si ha sido provocado por una actitud dolosa del propio deudor. Defectos de la demanda que no la privan de eficacia interruptiva del curso de la prescripcin: dispone el art. 3986 que la demanda interrumpe el curso de la prescripcin, aunque sea interpuesta ante juez incompetente, o fuere defectuosa y aunque el demandante no haya tenido capacidad legal para presentarse en juicio. Causas que dejan sin efecto la interrupcin de la prescripcin por demanda: el art. 3987 dispone: la interrupcin de la prescripcin, causada por demanda, se tendr por no sucedida, si el demandante desiste de ella, o si ha tenido lugar la desercin de la instancia, segn las disposiciones del cdigo de procedimientos, o si el demandado es absuelto definitivamente. Cundo comienza a computarse nuevamente el curso de la prescripcin? a. Conforme a una opinin mayoritaria, la interrupcin propaga sus efectos mientras dure el proceso judicial y siempre que no produzca alguno de los supuestos previstos del art. 3987. b. Otro criterio sostiene que para que el efecto interruptivo de la demanda no se prolonga en el tiempo, hasta que opere la extincin del proceso. A partir de ella comienza a correr un nuevo plazo de prescripcin.

Interrupcin de la prescripcin por reconocimiento de deuda: segn

el art. 3989 la prescripcin tambin se interrumpe por el reconocimiento expreso o tcito que el deudor hace del derecho de aquel contra quien prescriba. Quien admite la existencia de una obligacin a su cargo, mientras se encuentra corriendo el trmino de prescripcin, revela intencin de mantener viva la relacin obligatoria, lo cual es incompatible con el eventual desconocimiento o negacin de la deuda que implcitamente deriva de la invocacin de la prescripcin. Es reconocimiento puede ser expreso o tcito. Es preciso que emane del deudor o de su representante legal o convencional con facultades suficientes. El reconocimiento de deudas provoca efectos instantneos, por lo que el curso de la prescripcin comienza a correr nuevamente a partir del momento que tuvo lugar.

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 Interrupcin de la prescripcin por compromiso arbitral: dispone el

art. 3988 que: el compromiso hecho en escritura pblica, sujetando la cuestin de la posesin o propiedad a juicio de rbitros, interrumpe la prescripcin. Si bien la norma alude a la prescripcin adquisitiva, ninguna dificultad se advierte en extenderla a la prescripcin liberatoria. La solucin se justifica ampliamente, pues ambas partes, de comn acuerdo, ponen en evidencia su intencin de mantener viva la obligacin, dirimiendo la cuestin por juicio de rbitros. Prevalece la opinin segn la cual incluso el compromiso de rbitros celebrado por instrumento privado tiene virtualidad interruptiva. El compromiso arbitral produce efectos interruptivos desde el momento mismo en que se realiza y sus efectos se proyectan en el tiempo hasta que se dicte el laudo permanente, sustitutivo de la sentencia o hasta que concluya el procedimiento por cualquier otro modo anormal de terminacin. La dispensa de los efectos de la prescripcin cumplida:

Concepto: El art. 3980 dice: cuando por razones de dificultades o imposibilidad de hecho, se hubiere impedido temporalmente el ejercicio de una accin, los jueces estn autorizados a liberar al acreedor, o al propietario, de las consecuencias de la prescripcin cumplida durante el impedimento, si despus de su cesacin el acreedor o propietario hubiese hecho valer sus derechos en el trmino de tres meses. Si el acreedor no hubiere deducido la demanda interruptiva de la prescripcin por maniobras dolosas del deudor, tendientes a postergar aqulla, los jueces podrn aplicar los dispuesto por este artculo. La ley autoriza a los jueces a tener por no cumplida una prescripcin, liberando al acreedor de sus efectos, cuando hubiere mediado una grave imposibilidad o dificultad de hecho para obrar al tiempo de vencimiento del trmino de prescripcin. La solucin normativa, se inspira en los mismos principios del caso fortuito o fuerza mayor: nadie puede ser obligado a lo imposible. Conviene tener en cuenta que, a diferencia de lo que sucede en materia de interrupcin y suspensin de la prescripcin, nos encontramos aqu frente a una prescripcin ya cumplida, cuya dispensa se solicita. Va de suyo que, mientras est corriendo el curso de la prescripcin, el instituto que aqu nos ocupa es totalmente inaplicable. Por importar una situacin ciertamente excepcional, rige el criterio de interpretacin estricta. Requisitos:

Dificultades o impedimentos de hecho o de derecho: debe existir una

grave dificultad o impedimento de hecho o de derecho, insuperable para el acreedor, que le obstaculice el ejercicio de su accin. En la actualidad predomina una opinin ms flexible, que admite la dispensa cuando la dificultad que impide accionar afecte slo a una persona determinada, siempre que, conforme al curso normal y ordinario de las cosas, revista calidad de insuperable y sea ajena a la voluntad del acreedor. La nocin de dificultad para obrar debe ser entendida por razonabilidad. No slo se configura cuando resulta virtualmente imposible accionar, sin tambin cuando, existiendo la posibilidad de hacerlo, ello pueda entraar un grave riesgo para la persona o los bienes del acreedor. El tema ha tenido importante repercusin entre nosotros en tema penoso y conflictivo: los reclamos de daos y perjuicios derivados de detenciones ilegales.

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 Supuestos de aplicacin:

a. Incapacidad de hecho: antes de la sancin de la ley 17711, la

incapacidad constitua una situacin suspensiva del curso de la prescripcin. La reforma del 68 suprimi dicha causal de suspensin de la prescripcin. Vale decir que el curso de la prescripcin corre contra todos los incapaces, tenga o no procedencia legal, con lo cual se adopta un criterio muy prximo al que consagra el cdigo de comercio. La incapacidad deja de ser una situacin suspensiva de la prescripcin. Sin embargo, la ley reconoce al incapaz de hecho que, si carece de representante al tiempo de vencimiento del plazo de prescripcin, el derecho de solicitar la dispensa de los efectos de la prescripcin ya cumplida en los trminos del art. 3980, que ahora nos ocupa. Se logra, de tal modo, una solucin razonable y equilibrada, con conjura armnicamente el inters social en que no se dilaten excesivamente los trminos de prescripcin y el inters particular del incapaz que por carecer de representante se ha visto impedido de accionar. b. Maniobras dolosas del deudor: tambin procede la dispensa cuando el acreedor no hubiese deducido la demanda interruptiva de la prescripcin por maniobras dolosas del deudor, tendentes a postergar aqulla. Otros supuestos de aplicacin: a. El agudo ataque de hipertensin que puso en peligro la vida del actor, impidindole temporalmente suscribir la demanda. La situacin no puede ser distinta en otros supuestos similares o de mayor gravedad. b. La demencia no declarada. c. Los casos de guerra, inundacin, invasin o sitio. d. La imposibilidad de accionar por ser inhbil para la actividad judicial el da de vencimiento del trmino de prescripcin.

El impedimento debe existir al tiempo de vencimiento del trmino

de prescripcin: no basta con que exista un impedimento o dificultad de hecho para accionar. Es preciso, adems, ellas subsistan el tiempo del vencimiento del trmino legal de prescripcin. Va de suyo que la dispensa no procede si habiendo existido tal impedimento o dificultad, el mismo hubiere desaparecido antes de que se produzca la expiracin del plazo de prescripcin. No es preciso, en cambio, que el impedimento deba estar presente a lo largo de todo el curso de la prescripcin. De all que es suficiente la existencia del impedimento o dificultad grave al tiempo de expiracin del trmino legal de prescripcin. El acreedor debe hace valer su derecho dentro del trmino de caducidad que fija la ley: finalmente, el acreedor debe hacer valer su derecho de solicitar la dispensa dentro del trmino de tres meses de operada la cesacin del impedimento o dificultad. Facultades del juez: el juez dispone de amplias facultades para valorar, segn su criterio, si se han cumplido los requisitos que la ley exige para la procedencia de la dispensa. Ello no significa que el otorgamiento o rechazo de esta ltima sea cuestin librada al puro arbitrio del juzgador. De all que entonos los supuestos la resolucin judicial que resuelve la procedencia o rechazo de dispensa deba estar debidamente fundada.

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La prescripcin liberatoria en el derecho comercial:

El cdigo de comercio en su art. 844 dispone: la prescripcin mercantil est sujeta a las reglas establecidas por las prescripciones del cdigo civil, en todo lo que no se oponga a lo que disponen los artculos siguientes. De tal modo, las disposiciones del cdigo civil son aplicables en materia comercial, particularmente en que hace al comienzo del curso de la prescripcin y a la interrupcin de la misma, que no son motivo de regulacin por el cdigo de comercio. La prescripcin mercantil presenta estas particularidades:

Plazo ordinario de prescripcin: rige el plazo ordinario de prescripcin

decenal, en cuanto por ley no se establezca uno menor. La suspensin de la prescripcin en materia mercantil: los trminos de prescripcin son improrrogables. Como consecuencia de ello, se afirma mayoritariamente que el instituto de la suspensin de la prescripcin no se aplica en el derecho mercantil. Cabe sealar, sin embargo, que en los ltimos tiempos una calificada doctrina ha propuesto una interpretacin ms amplia al art. 845 reconociendo que la causal de suspensin de la prescripcin prevista en el art. 3986, mediante interpelacin practicada en forma autntica al deudor, es tambin aplicable en materia mercantil. Interrupcin de la prescripcin: rige plenamente en materia mercantil. Sin embargo, el rgimen presenta algunas particularidades en materia de ttulos cambiarios, mbito en el que la interrupcin de la prescripcin operada respecto de uno de los obligados cambiarios no propaga sus efectos respecto de los dems, pese al carcter solidario de la obligacin. Dispensa: se admite pacficamente que rige el instituto de la dispensa de los efectos de la prescripcin ya cumplida. En tal supuesto, no opera prrroga alguna del curso de la prescripcin, sino lisa y llanamente la dispensa o perdn de una prescripcin ya cumplida totalmente, cuando por imposibilidad o graves dificultades de hecho el acreedor ha estado impedido de ejercitar la accin, al vencimiento del plazo. A tales fines, dispone de un trmino de caducidad de tres meses para solicitar dicha dispensa. 3. plazos de prescripcin en el derecho privado. Plazo ordinario. Aplicaciones:

Dispone el art. 4023: toda accin personal por deuda exigible se prescribe por diez aos, salvo disposicin especial. Igual plazo regir para interponer la accin de nulidad, trtese de actos nulos o anulables, si no estuviere previsto un plazo menor. De tal modo: toda accin es prescriptible, salvo que la ley o la propia naturaleza de la institucin determine lo contrario; toda accin prescriptible prescribe a los diez aos, salvo que la ley determine un plazo distinto. Si bien el art. 4023 hace referencia a las acciones personales por deudas exigibles, la doctrina entiende unnimemente que la prescripcin decenal es aplicable a toda accin prescriptible que no est sujeta a un plazo distinto. El mismo criterio rige para el derecho mercantil. Va de suyo que todo supuesto que carezca de una regulacin especfica distinta, en lo atinente al plazo de prescripcin, queda atrapado en la prescripcin decenal ordinaria. Por ejemplo, prescriben a los diez aos las siguientes acciones: La accin de cumplimiento de contrato. La obligacin de escriturar. La accin de responsabilidad contractual. El crdito por medianera.

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 La resolucin, rescisin y revocacin contractual. La accin de repeticin del pago por error y del pago sin causa. La accin de empleo til. Derecho comparado y proyecto de reformas al derecho privado: Acciones que prescriben a los cinco aos: Supuestos de prescripcin quinquenal en el cdigo civil: La obligacin de pagar los atrasos de crditos por alimentos, adeudados en virtud de sentencia o de acuerdo extrajudicial entre alimentante y alimentado (art. 4027). Se trata de alimentos ya devengados, pues el derecho a solicitar alimentos legales es imprescriptible. La obligacin de pagar los atrasos en alquileres o arriendos, sea la locacin urbana o rural (art. 4027/2). El mismo criterio rige para las obligaciones contractuales accesorias de carcter peridico. La obligacin de pagar los atrasos de todo lo que debe pagarse por aos, o plazos peridicos ms cortos (4027/3). Incluidos en este supuesto: a. El crdito por expensas comunes. b. Los intereses compensatorios o moratorios correspondientes a un capital. Cabe sealar que, tratndose de un capital cuyo pago es fraccionado en cuotas peridicas, rige el plazo ordinario de prescripcin, pues el fraccionamiento no debe influir sustancialmente en el rgimen de prescripcin. c. Los crditos por impuestos y tasas. La accin de nulidad del acto jurdico por vicio de lesin subjetiva. tambin prescribe a los cinco aos de otorgado el acto, segn los dispuesto por el art. 954. Honorarios del abogado en pleitos no terminados y proseguidos por el mismo letrado. Dispone el art. 4032 que prescriben a los cinco aos los honorarios del abogado en pleito no terminado y proseguido por el mismo letrado. El trmino se computa desde que se devengaron dichos honorarios, siempre que no haya convenio entre las partes en lo que respecta al tiempo de pago. Para algunos, el plazo se aplicara a todo juicio en trmite en el cual no haya concluido la labor del abogado. La doctrina mayoritaria, en cambio, se inclina por ideas ms flexibles y entiende, que la sucesiva presentacin de escritos judiciales, produce efecto interruptivo de la prescripcin, de modo que el trmino de cinco aos comienza a contarse desde el ltimo trabajo profesional. De all que la norma slo sea aplicable en caso de que, habiendo estado paralizado el juicio durante ms de cinco aos, prosiga luego con el mismo letrado. prescripcin quinquenal en el cdigo de comercio: La accin para solicitar el arreglo de la cuenta corriente, el pago del sueldo, judicial o extrajudicialmente reconocido, o la rectificacin de la cuenta por errores de clculo, omisiones, artculos extraos o indebidamente llevados al dbito o crdito, o duplicacin de partidasen igual trmino prescriben los intereses del saldo, siendo pagaderos por aos o por periodos mas cortos.

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 La accin que tenga por objeto pedir la cancelacin de registros de modelos o diseos industriales prescribe a los cinco aos, desde la fecha del depsito en el registro de modelos y diseos industriales. La accin de los acreedores de la sociedad para impugnar las valuaciones de los aportes en especie efectuados en las sociedades de responsabilidad limitada y en comandita simple. El curso de la prescripcin comienza a contar desde el momento de realizacin del aporte. Acciones que prescriben a los cuatro aos:

cdigo civil. accin de reduccin: el art. 4028 dispone: se prescribe por

cuatro aos, la accin de los herederos para pedir la reduccin de la porcin asignada a uno de los partcipes, cuando ste, por la particin hecha por los padres, hubiese recibido un excedente de la cantidad de que la ley permite disponer al ascendiente. Se trata de un presupuesto de escasa importancia y de aplicacin limitada, porque solo se aplica a la hiptesis all prevista. En cambio, cuando ella es dirigida contra los legatarios para disminuir la cuanta de sus legados, o contra los extraos a quienes el causante hubiese donado bienes, en exceso de la porcin disponible, rige el plazo de diez aos. El plazo de prescripcin comienza a computarse desde la muerte del causante en virtud del art. 3536.

cdigo de comercio: de acuerdo al art. 847:

Las acciones por el cobro del precio de mercaderas vendidas. Los intereses del capital dado en mutuo comercial. Las obligaciones comerciales peridicas, que deban pagarse por aos o por plazos peridicos ms cortos. La accin de nulidad o rescisin de un acto jurdico comercial, siempre que el cdigo de comercio o las leyes especiales no fijen un plazo ms abreviado. Acciones que prescriben a los tres aos:

Ley 24240 de defensa del consumidor: todas las acciones que emergen
de la ley de defensa del consumidor prescriben en el trmino de tres aos. Quedan incluidas, entre otras, la accin de cumplimiento contractual, las de integracin del contrato y las acciones por daos. cdigo de comercio: el derecho comercial contempla dos supuestos: Acciones derivadas del contrato de sociedad: conforme al art. 848, prescriben a los tres aos las acciones que deriven del contrato de sociedad y de las operaciones sociales, con tal que las publicaciones prescriptas en el ttulo respectivo hayan sido hechas en forma regular. El plazo para la prescripcin correr desde el da del vencimiento de la obligacin o del da de la publicacin del acto de disolucin de la sociedad o de la declaracin de liquidacin, si la obligacin no estuviera vencida. Respecto a las obligaciones que se deriven de la liquidacin de la sociedad, el trmino correr desde la fecha de la aprobacin del balance final de los liquidadores. Se ha controvertido si el plazo de tres aos contemplado en esta norma es aplicable a la accin de responsabilidad contra administradores y sndicos. Las opiniones estn divididas:

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En tanto algunos se inclinan por la afirmativa, por entender que las demandas promovidas contra ellos tienen su base en un vnculo societario, otros, en cambio, estiman que la responsabilidad de tales sujetos es extracontractual y se encuentra alcanzada por el plazo de dos aos del art. 4037. Quedan incluidas dentro del plazo de tres aos, las que tienen por objeto el reclamo de integracin de acciones suscriptas, el cobro o pago de dividendos, el cobro de honorarios de administradores y sndicos, las acciones dirigidas a obtener el canje del certificado provisional por acciones, las acciones entre el socio y su partcipe. Las acciones derivadas de documentos endosables o al portador, que no sea un billete de banco y salvo lo dispuesto para ciertos documentos (art. 848 del cdigo de comercio): el trmino de prescripcin corre desde el vencimiento de la obligacin. Pero siempre que hubieren transcurrido cuatro aos a contar, respectivamente, desde la fecha de otorgamiento del documento, de su endoso o suscripcin por el obligado como aceptante o avalista, la prescripcin queda cumplida. Cabe sealar que la sancin posterior del decreto ley 5965/63 y de la ley 24452 han modificado sustancialmente el rgimen de prescripcin en materia de ttulos circulatorios. No obstante ello, en todos los supuestos que no estn expresamente modificados por normas especficas, rige el art. 848/2. Acciones que prescriben a los dos aos:

cdigo civil: incluye en este supuesto diversas acciones de nulidad, el cobro

de honorarios profesionales y la accin de responsabilidad aquiliana. accin de nulidad del acto jurdico por vicios de la voluntad, falsa causa o simulacin entre partes: el principio general en materia de nulidad es que toda accin prescribe en el plazo ordinario (4023), salvo que se fije uno menor. El art. 4030 dispone: la accin de nulidad de los actos jurdicos, por violencia, intimidacin, dolo, error, o falsa causa prescribe por dos aos, desde que la violencia o intimidacin hubiese cesado, y desde que el error, el dolo, o falsa causa fuese conocida. Prescribe a los dos aos la accin para dejar sin efecto entre las partes un acto simulado, sea la simulacin absoluta o relativa. El plazo se computar desde que el aparente titular del derecho hubiere intentado desconocer la simulacin. a. Nulidad del acto jurdico por vicios de la voluntad: la ley fija un plazo de prescripcin abreviado, pues nada justifica que, una vez detectado el vicio de error o dolo, o cesada la violencia, el afectado no ejerza la accin de nulidad pertinente. b. accin de nulidad por simulacin: el curso de la prescripcin corre desde que una de las partes manifiesta su voluntad de desconocer el carcter simulado del acto. Mas controvertida es la situacin cuando la accin de simulacin es ejercitada por terceros. con conforme a una opinin, la accin de simulacin ejercitada por terceros prescribe a los diez aos. accin de nulidad de actos realizados por incapaces: dispone el art. 4031 que la accin de nulidad de las obligaciones contradas por los menores de edad o por quienes estn bajo curatela prescribe a los dos aos.

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Tratndose de menores de edad, la norma comprende la accin de nulidad de los actos que, al margen de su capacidad, efectan los menores, incluidos los emancipados y los habilitados por edad. En lo que respecta a las personas que estn bajo curatela, la norma contempla a los dementes declarados y a los sordomudos que han sido incapacitados en razn de no saber darse a entender por escrito. Distinta es la situacin de los insano no interdictos y de los sordomudos no incapacitados. En tales supuestos, la accin de nulidad prescribe a los diez aos. El cmputo de la prescripcin corre desde el momento en que llegaron a la mayora de edad o desde que salieron de la curatela. Esta norma contrasta con lo dispuesto por el art. 3966, pues ordinariamente la prescripcin corre contra los incapaces, tengan o no representante, sin perjuicio del derecho de estos ltimos de solicitar la dispensa que prev el art. 3980. Honorarios profesionales: esta determinado por el art. 4032 para los abogados, auxiliares de la justicia, escribanos, agentes de negocios, mdicos, damas personas del arte de curar. a. Honorarios de abogados y otros auxiliares de justicia: a los jueces rbitros o conjueces, abogados, procuradores y toda clase de empleados en la administracin de justicia. El tiempo para la prescripcin corre desde que feneci el pleito, por sentencia o transaccin, o desde la cesacin de los poderes del procurador, o desde que el abogado ces en su ministerio. El cuanto al pleito no terminado y proseguido por el mismo abogado, el plazo ser de cinco aos, desde que se devengaron los honorarios o derechos, si no hay convenio entre las partes sobre el tiempo del pago. b. Auxiliares de la justicia: la mencin de los honorarios de jueces rbitros, conjueces y empleados de la justicia se presta a confusin, pues slo hace referencia a los jueces rbitros, a los conjueces y a los amigables componedores, y no a los jueces de carrera. Estos ltimos son pagados por el estado y no por los particulares. c. Honorarios de abogados y procuradores: los honorarios correspondientes a trabajos judiciales que sean motivo de regulacin caen, en cambio, en la prescripcin decenal, pues en tal caso opera la intervencin del plazo en razn de aparecer el ttulo de la actio iudicati, que abre el trmino antes indicado, desde que queda firme. Los honorarios por trabajos extrajudiciales, se encuentran, alcanzados por la prescripcin ordinaria. El tiempo de la prescripcin corre desde la conclusin del pleito por sentencia, o desde que el profesional fue sustituido por otro, o desde la cesacin de los poderes del procurador, o desde que el abogado ces en su ministerio. El mismo criterio se aplica cuando media perencin de instancia, en cuyo caso la prescripcin comienza a correr desde la fecha en que se notifica la resolucin judicial firme que as la declara. d. Honorarios de los escribanos: los honorarios de los escribanos, por escrituras o instrumentos que autoricen, prescriben a los dos aos. En cambio los restantes trabajos profesionales que ellos realicen, no vinculados con su funcin especfica de fedatario (asesoramiento legal), estn alcanzados por la prescripcin ordinaria de diez aos. El plazo de la prescripcin bienal debe comenzar a computarse desde el da en que dichos actos fueron otorgados. e. Honorarios de los agentes de negocios: son agentes de negocios quienes se dedican a la gestin de negocios ajenos, como

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intermediarios o corredores, acercando a las partes. Queda en esta categora el administrador de bienes ajenos y el gestor de negocios. La normativa slo alcanza a quienes realicen tales negocios en forma accidental, y nunca de manera habitual o profesional, pues en tal caso estaran alcanzados por las normas del cdigo de comercio. La cuestin, empero, no suscita dificultades en la prctica pues, afortunadamente, dicho cdigo de comercio establece un plazo de prescripcin similar, de dos aos, para los comisionistas y corredores. f. Honorarios de los mdicos y otros profesionales del arte de curar: la norma slo rige para quienes prestan servicios por cuenta propia y no para aquellos que lo hacen en relacin de dependencia. Abarca a los mdicos y tambin a otros profesionales del arte de curar. accin por responsabilidad civil extracontractual: quedan comprendidos todos los supuestos de responsabilidad extracontractual que no tengan una regulacin especfica distinta (daos y de modo particular, los delitos, cuasidelitos). La doctrina admite pacficamente que la prescripcin comienza a correr desde el da en que se comete el ilcito que genera la responsabilidad civil, salvo cuando el perjuicio se manifieste con posterioridad, en cuyo caso recin se computa desde la exteriorizacin de las consecuencias daosas o, supuestos en los cuales el damnificado ignorase la existencia de dao, desde que tuvo razonable posibilidad de tomar conocimiento del mismo.

Ley de contrato de trabajo. crditos laborales: el art. 256 de la ley

20744 dispone: las acciones relativas a crditos provenientes de las relaciones individuales de trabajo y, en general, de disposiciones de convenios colectivos, laudos con eficacia de convenios colectivos y disposiciones legales o reglamentarias del derecho del trabajo (prescriben a los dos aos). La norma es clara y no margen alguno para la duda. Todo crdito laboral prescribe a los dos aos. cdigo de comercio: prescriben a los dos aos: La accin para demandar el pago de mercaderas vendidas al fiado, sin documentacin por escrito. Las acciones de los corredores por el pago del derecho de mediacin. La accin resarcitoria por daos derivados del abordaje entre naves. La accin de salarios por asistencia y salvamento. Acciones de reflotamiento y recuperacin. accin de resarcimiento de daos derivados de actos prohibidos por la ley de defensa de la competencia. Acciones que prescriben al ao: cdigo civil: accin revocatoria o pauliana: art. 4033, la accin de los acreedores para pedir la revocacin de los actos celebrados por el deudor, en perjuicio o fraude de sus derechos, se prescribe por un ao. El curso de esta prescripcin comienza a computarse desde el da del hecho. Sin embargo, si el acreedor demuestra que el acto fraudulento le era desconocido al tiempo en que dicho acto tuvo lugar, el plazo de la prescripcin comenzar a correr desde el momento en que el perjudicado tom conocimiento del mismo. Revocacin de legados por ingratitud: el curso de la prescripcin comienza desde el da en que se comete la injuria. Puede, sin embargo,

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comenzar a computarse desde el momento en que el donante toma conocimiento de la misma, siempre que alegue y acredite esa situacin. Cuando la accin es intentada por los herederos que tienen posesin de la herencia ministerio legis, el curso de la prescripcin corre desde la fecha en que judicialmente es ha sido otorgada, pues antes de ella carecen de accin para solicitar la revocacin. crditos por hospedaje y pensin: se ha entendido que la norma slo comprende a quienes prestan profesionalmente tales servicios, quedando al margen, las retribuciones pactadas entre amigos o parientes por alojamiento o comida en casas de familia, que regiran por la prescripcin de cinco aos. Precio del aprendizaje y pensin de escolares, estudiantes y aprendices. Lecciones de maestros y profesores particulares. Suministros para el consumo domestico. accin posesoria de manutencin o reintegro de la posesin: se prescribe tambin por un ao, la obligacin de responder al turbado o despojado en la posesin, sobre su manutencin o reintegro. El poseedor de una cosa, vctima de un despojo o de una turbacin en su posesin, por actos posesorios de otro o en virtud de una obra nueva, puede ejercitar las acciones posesorias de manutencin de la posesin y de reintegro de la misma, con la finalidad de ser reintegrado o restablecido plenamente a la situacin de la que gozaba con anterioridad. El curso de la prescripcin corre desde el da del despojo o del hecho que turba la posesin o desde que el perjudicado pudo tomar conocimiento de tales circunstancias, si posea por intermedio de otra persona.

cdigo de comercio: Las que derivan del contrato de transporte de personas o mercaderas en el interior del pas. Las acciones que derivan del contrato de transporte martimo de pasajeros y cosas. Las acciones que derivan de los contratos de remolque, locacin de buques, fletamiento y averas comunes. Las acciones derivadas de los contratos de seguros. La accin cambiaria del portador contra los endosantes y contra el librador de un pagar o letra de cambio. La accin para oponerse al uso del nombre comercial. Acciones que prescriben a los tres meses:

Vicios redhibitorios: el art. 2164 dice: son vicios redhibitorios los defectos
ocultos de la cosa, cuyo dominio, uso o goce se transmiti por ttulo oneroso, existentes al tiempo de la adquisicin, que la hagan impropia para su destino. En el contrato de compraventa, esos defectos ocultos dan derecho al comprador para optar por resolver el contrato o por procurar una reduccin del precio. En los dems contratos de enajenacin slo puede ejercer la accin redhibitoria, ms no la de reduccin de precio. El momento inicial para el cmputo del curso de la prescripcin debe ser, en principio, el de tradicin de la cosa. Sin embargo, si el comprador alega y acredita que los vicios ya existan ocultamente al momento de la entrega, pero recin se manifestaron despus, el curso de la prescripcin debe computarse desde el momento en que stos se exteriorizaron. Promesa de mutuo oneroso: el art. 2244 dispone: la promesa aceptada de hacer un emprstito gratuito no da accin alguna contra el promitente;

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pero la promesa aceptada de hacer un emprstito oneroso, que no fuese cumplida por el promitente, dar derecho a la otra parte por el trmino de tres meses, desde que debi cumplirse, para demandarlo por indemnizacin de prdidas e intereses. El curso de la prescripcin corre desde el momento en que el prstamo debi haber sido facultado. 4. plazos de caducidad. Concepto:

Se la concibe como aquella figura que determina, de modo automtico e inexorable, la extincin de ciertos derechos, poderes o facultades, si no se realiza un acto especfico dentro del plazo fijado a tal efecto por la ley. Pizarro y vallespinos creen que tal conceptualizacin de la caducidad es errnea, pues parte de la base de un derecho que existe cualitativamente y que, a raz de la falta de ejercicio en el tiempo que la ley determina, se extingue totalmente. En verdad, parece que la caducidad trasunta un fenmeno distinto: estamos aqu frente a un derecho que slo alcanza a configurarse mediante la realizacin de ciertos actos positivos o negativos. La no realizacin del hecho o del acto en cuestin no provoca la extincin de un derecho ya existente. Simplemente impide que ste llegue a configurarse. Los plazos de caducidad son frecuentes en el campo del derecho procesal, en donde la ley fija ciertos trminos para el ejercicio de los diferentes actos procesales (contestacin de la demanda, articulacin de recursos), cuyo vencimiento sin que ellos se hayan realizado no importa la extincin de un derecho sino algo distinto: su falta de ejercicio por inaccin del sujeto que estaba facultado para ello. Diferencias con la prescripcin liberatoria: Caducidad. Impide que ste llegue a configurarse en toda su plenitud. Puede surgir de la voluntad o de la ley. Procura consolidar intereses individuales. Lo contrario sucede con los plazos de caducidad. No pude ser dispensada en sede judicial. Los plazos son menos prolongados. Los de caducidad pueden influir sobre derechos procesales. Puede ser aplicada de oficio.

Prescripcin. Extingue el derecho. Slo resulta de la ley. Tiene su sustento en el inters social de liquidar las situaciones jurdicas pendientes dentro de cierto tiempo. Puede ser suspendido o interrumpido. Se puede instituir la dispensa (art. 3980) Los plazos son ms prolongados. Afectan derechos sustanciales. No puede ser aplicada de oficio. Distintos supuestos:

Los plazos de caducidad pueden ser legales o convencionales. Los trminos de caducidad legales se dividen en sustanciales o procesales. Son trminos de caducidad sustanciales: el derecho de retroventa en la compraventa; la inscripcin retroactiva de la hipoteca; el derecho de renunciar a la herencia en el plazo de treinta das luego de efectuado el inventario; el plazo de tres meses que fija el art. 1400 para hacer valer el pacto de mejor comprador en la compraventa de cosa mueble. Los trminos de caducidad legales de carcter procesal son aun ms numerosos: as, los plazos para la contestacin de la demanda, articulacin de excepciones dilatorias, ofrecimiento de pruebas, deduccin de recursos.

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Se dividen en perentorios y no perentorios. Los primeros tienen carcter esencial, por lo que su solo vencimiento impide de manera irreversible el ejercicio del derecho. Los trminos no perentorios, en cambio, requieren para producir ese efecto no slo que venza el plazo, sino que, adems, la otra parte acuse el decaimiento de ese derecho. Una vez sucedido esto ltimo, ya no podr hacerse valer el derecho dejado de ejercitar.

Unidad XVII:
1. declaracion unilateral de la voluntad. Concepto:

La doctrina nacional acepta la declaracion unilateral de la voluntad como fuente autonoma de obligaciones. Segn esto, la sola voluntad de un sujeto, seria capaz de engendrar una obligacin. Noticia historica y derecho comparado. Proyectos de reforma:

Una corriente doctrinaria nacional, asi tambien como la consagracin de este principio en el codigo de Portugal del 67, afirma que la voluntad unilateral constituye una fuente autonoma de obligaciones. En el caso de la voluntad unilateral, apareceria la voluntad asilada de un sujeto engendrando una obligacin, al menos eso es lo que afirman los sostenedores de la teoria. Cuando hablamos de voluntad unilateral como fuente autonoma de obligaciones, nos referimos a manifestaciones lcitas de la voluntad, es decir verdaderos actos juridicos que tendrian como fin inmediato, engendrar la obligacin querida por quien efectua la declaracion de voluntad. A diferencia de los actos ilcitos, en los cuales la ley es quien le impone al causante la obligacin de resarcir daos. Al hablar de voluntad unilateral, los autores se estan refiriendo a una manisfestacio lcita de la voluntad; es decir, por obra de una sola persona se creara una obligacin, convirtiendolo al declarante en sujeto activo o sujeto pasivo de otra persona. Existen algunas hiptesis:

Puede alguien, por su sola voluntad, convertirse en acreedor de

otro? En el caso del derecho pblico, en las relaciones entre el Estado y los particulares, donde se ha roto la igualdad entre las partes esto es posible (cuando es Estado establece un impuesto). En el campo del derecho privado, las relaciones que nacen de los cuasicontratos pareciran configurarse con la terioria de la voluntad unilateral, pero no es asi, ya que el gestor no se convirte en acreedor por que lo quiera, sino que la ley establece esas consecuencias. En el campo del derecho privado nadie se puede convertir en acreedor por slo la manifestacin unilateral de su voluntad.

Que alguien cree una obligacin en su contra (constituirse en

deudor de otro): seria el caso en que una persona por medio de un acto lcito declara su voluntad de acordad, otorgar o conceder un beneficio a otra cuya voluntad no interviene. Si bien la obligacin va a surgir, no habr nacido unilateralmente sino por medio de un acuerdo entre las voluntades del promitente y del aceptante. (art. 1792).

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La voluntad unilateral en el derecho argentino:

En el codigo civil, con el art. 504 se comprueba que puede haberse gestionado o estipulado un ventaja a favor de un tercero. Pero, es claro que el campo de aplicacin de este artculo es mucho mas vasto que el contrato de seguro. Puede suceder que sea un medio economico y sencillo de solucionar dos obligaciones, cuando el favorecido o el beneficiado en ltimo trmino sea acreedor, a su vez, de alguna de las partes. Por ejemplo, el estipulante, el que ha convenido que el promitente cumpla la prestacin a favor de otro, puede ser deudor de ese tercero; entonces, por medio del cumplimiento de la prestacin por parte del promitente, el estipulante cancela a su vez la otra obligacin que tiene contraida con el tercero. (art. 731). Supuestos controvertidos: En nuestra doctrina los ejemplos sostenidos como declaracion de la voluntad unilateral son los siguientes: las ofertas de contrato, las ofertas al pblico, las promesas de recompensas, los ttulos al portador. En la oferta al pblico y promesa de recompensa, suele afirmarse que el promitente por s solo h acreado una obligacin, posicin que incluso ha sido sostenida en algunos casos de jurisprudencia, en el que los jueces han dicho que la oferta pblica de recompensa hecha a sujeto indeterminado por el dueo de la cosa perdida, obliga a ste. En realidad, el autor de la promesa puede retractarse, mientras no haya aparecido alguien a reclamar la recompensa, trayendo el objeto perdido. En este caso, la obligacin nace recien cuando se produce el acuerdo entre las dos voluntades. De la manifestacin unilateral de la voluntad surgir nicamente el deber juridico de mantener la palabra empeada, pero para que haya relacion juridica obligatoria, con todos sus elementos, ser menester que se presente otra persona con nimo de aceptar esa manifestacin de voluntad. En la oferta o trmino irrevocable, la situacin es la misma que la oferta al pblico pero con un aditamento: el oferente se obliga a mantener la oferta hasta el plazo anunciado. Pierde el derecho a retractarse de ella. Pero esto solo no es una obligacin, solamente es un debe juridico: el de mantener la oferta por el plazo anunciado. Toda obligacin, necesita ademas de un deudor, un acreedor, y hasta tanto este no aparezca aceptando lo que se le promete, ella no habr nacido. En el caso de los legados y fundaciones: una fundacion, dentro de los requisitos que le ha establecido la ley para constituirse regularmente y ser un sujeto de derecho, debe tener un patrimonio. La mayoria de las veces, ese patrimonio es adquirido por donaciones o legados. Pero ellos se realizan justamente para dotar a esta organizacin de un patrimonio, si el cual no puede funcionar ni obtener personeria juridica. Por lo tanto se da la situacin anmala de que alguien que todava no es un sujeto de derecho, o sea, que no tiene una voluntad jurdicamente relevante, acepta una liberalidad. En los ttulos al portador: en los ttulos al portador, cree ver la doctrina de la voluntad unilateral otro ejemplo de su virtualidad para generar obligaciones. con la sola firma se obliga el librador. Pero hace falta algo mas, es preciso que el ltimo portador se presente, el dia del vencimiento, y quiera cobrarlo. Hace falta una vez mas, la voluntad de otra persona, quien ser acreedor, para perfeccionamiento de la obligacin.

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 La ley 24240 de defensa del consumidor, cambio el regimen a favor del usuario, estableciendo que la oferta a consumidores potenciales indeterminados obliga a quien la realiza, con todas las caracteristicas de una oferta. 2. enriquecimiento sin causa: concepto, antecedentes, naturaleza juridica y principio:

el enriquecimiento sin causa debe ser considerado en la actualidad como una fuente autnoma de obligaciones. Es claro que se trata de obligaciones de las que se llaman ex lege, porque provienen directa e inmediatamente de la ley y no de la voluntad lcita o ilcita de las partes. Nuestro codigo, a diferencia de los modernos no ha sistematizado los preceptos que tiene conexin con el enriquecimiento sin causa; contiene disposiciones aisladas que constituyen aplicaciones de este principio y que permiten afirmar su vigencia en nuestro derecho, pero no lo ha consagrado de manera expresa. El fundamento que genera el enriquecimiento sin causa son: en el art. 43, relativo a la responsabilidad de las personas juridicas, y en su nota, encontramos como fundamento, la intencion de evitar un enriquecimiento sin causa. El art. 907 puede leerse: cuando por loe hechos involuntarios se causare a otro algun dao a su persona y bienes, slo responder con la indemnizacin correspondiente, si con el dao se enriqueci el autor del hecho, y en tanto, en cuanto se hubiere enriquecido. Los jueces podrn tambien disponer un resarcimiento a favor de la vctima del dao, fundados en razones de equidad, teniendo en cuenta la importancia del patrimonio del autor del hecho y la situacin personal de la victima. En la nota al art. 499 se dice: si una persona encuentra que tiene por un circunstancia cualquiera lo que le pertenece a otra; si aparece enriquecido de un modo cualquiera en detrimento de otra, ya voluntaria, ya involuntariamente, el principio de la razon natural de que ninguno debe enriquecerse con el perjuicio de otro, y de que hay obligacin de restituir aquello con que se ha enriquecido, nos dice que hay en esto un hecho causante de obligacin. En materia de anulacion de un contrato por incapacidad, el art. 1165 dispone: declarada la nulidad de los contratos, la parte capaz para contratar no tendr derecho para exigir la restitucion de lo que hubiere dado, o el reembolso de lo que hubiere pagado, o gastado, salvo si probase que existe lo que dio, o que redundara en provecho manifiesto de la parte incapaz. En este caso, de no admitirse la restitucion de lo dado, se alentaria un enriquecimiento sin causa por parte del incapaz. La obligacin del dueo, de pagar las mejoras necesarias aun al poseedor de mala fe, anida en la intencion legal de evitar un enriquecimiento sin causa de aquel. La garantia de eviccin que se deben lo coherederos entre si, luego de efectuada la particin, se debe al mismo motivo. Evitar el enriquecimiento ilegitimo de aquellos respecto de los cuales no sucedi la eviccin, a expensas de aquel respecto del cual ocurrio. La accion in rem verso: Fundamentos:

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Enriquecimiento de una parte que luego ser el deudor de la obligacin. Empobrecimiento de otro, quien ser el acreedor de la nueva obligacin. Que exista una vinculacion fctica entre uno y otro. Ausencia de una justificacin legitima para el desplazamiento patrimonial. La equivalencia de las prestaciones no funda esta accion, solo la de lesion si se dan sus requisitos. Ausencia de culpa e interes personal. Ejemplo: el inquilino que produce mejoras de lujo sin estar autorizado, no puede solicitar el reembolso de su obrar antijuridico. Subsidiaridad: se afirma en la doctrina que esta accion solo nace cuando el empobrecido no tiene ningun otro remedio al que echar mano. Algunos son partidarios de la subsidiaridad absoluta, para quienes nunca debe hacer tenido una accion y otros de la relativa, los que la admiten si el empobrecido perdi la otra (por prescripcion por ejemplo). Otros autores conceden libre e independientemente de cualquier otra accion.

Enriquecimiento positivo y negativo: el enriquecimiento es una

atribucin patrimonial, una ventaja pecuniaria que se incorpora en el patrimonio de una persona, sabemos que el esta compuesto de activo y pasivo. Es enriquecimiento tanto el aumento de uno, como al disminucin del otro. El enriquecimiento es positivo cuando implica una ganancia, beneficio o utilidad que se incorpora al patrimonio. Tanto por ingreso o revalorizacin de un bien, como por extincin de una deuda. El enriquecimiento es negativo, cuando el patrimonio debi disminuir, empobrecerse, pero no lo hizo. Alguno lo llaman enriquecimiento por ahorro, o economiza de gastos. 3. pago de lo indebido. Concepto: Los siguientes son casos en los cuales se produce una atribucin patrimonial en virtud del error o estando ausente la causa, requisito indispensable para el pago. Segn Moisset, no estamos frente a un verdadero pago sino a una simple atribucin patrimonial. Pago por error:

Concepto: El art. 784 dice: el que por un error de hecho o de derecho, se creyere deudor, y entregase alguna cosa o cantidad en pago, tiene derecho a repetirla del que la recibi. La hiptesis normativa se centra en la entrega de una cosa o de alguna cantidad. Omite la circunstancia del que por error, realiza a favor de otro una prestacin de hacer o no hacer. Para algunos, naceria una accion de nulidad ya que nos encontramos frene a un vicio de la voluntad. Para la mayoria de la doctrina, se trata de una repeticin y no de una accion de nulidad. Requisitos: No debe haber una obligacin anterior, o no hay la obligacin que aparece pagada.

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 Debe existir un error esencial pero no de los arts. 924 (naturaleza), 925 (persona), 926 (causa) y 927 (objeto); sino de los del art. 790 en sus diversos incisos. Se admite aqu y a manera de excepcion al sistema general del codigo, la virtualidad exculpatoria del error de derecho. Ello esta contemplado en el art. 784 y en los arts. 858 y 3428. Casos en los que procede: Son cuatro supuestos que engloban una serie mayor de situaciones: No existe una obligacin de ninguna clase. Hay una obligacin, pero el deudor de ella se la paga a quien no es su acreedor. Error esencial en la persona del acreedor. Hay una obligacin y una persona que se la paga al verdadero acreedor creyendose deudor. Error esencial en la persona del deudor. Hay una obligacin y el error recae sobre ciertas modalidades, o la naturaleza de la prestacin, o sobre su importe o sobre la naturaleza del vnculo. En la ltima de estas cuatro categoras puede resumirse las hiptesis que encontramos en el art. 790: habr tambien error esencial con lugar a la repeticin, aunque el deudor los sea efectivamente, en los siguientes casos: La obligacin fuese condicional, y el deudor pagase antes del cumplimiento de la condicion. Si la obligacin fuese de dar una cosa cierta, y el deudor pagase al acreedor, entregndole una cosa por otra. Si la obligacin fuese de dar una cosa incierta, y slo determinada por su especie, o si fuese la obligacin alternativa y el deudor pagase en la suposicin de estar sujeto a una obligacin de dar una cosa cierta, o entregando al acreedor todas las cosas comprendidas en la alternativa. Si la obligacin fuese alternativa compitiendo al deudor la eleccion, y l hiciese el pago en la suposicin de corresponder la eleccion al acreedor. Si la obligacin fuese de hacer o de no hacer, y el deudor pagase prestando un hecho por otro, o absteniendose de un hecho por otro. Si la obligacin fuese divisible o simplemente mancomunada, y el deudor la pagase en su totalidad como si fuese solidaria. Naturalmente que ella no es taxativa, porque la realizacin de alguna de las tres primeras hiptesis tambien da lugar a repeticin. Y ademas enuncia como posible supuesto de repeticin por pago por error, el frecuente pago por duplicado de un impuesto, la constribucion directa de los inmuebles por ejemplo. En sntesis, es un error en alguno de los elementos esenciales de la relacion juridica: sujeto, objeto o causa. Prueba: Cabe contribuir el onus probando del error, aunque lo que deba demostrarse sea un hecho negativo (por ejemplo que no debia intereses), al actor que inicia la accion de repeticin. El demandado esta favorecido por la presuncion de la existencia de causa del art. 500. Casos en los que no procede la repeticion:

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Estan enumerados en el art. 791 que dispone: no habr error esencia., ni se puede repetir lo que se hubiere pagado en los siguientes casos: Cuando la obligacin fuere a plazo y el deudor pagase antes del vencimiento del plazo. Cuando se hubiere pagado una deuda que ya se hallaba prescripta. Cuando se hubiere pagado una cuyo titulo era nulo, o anulable por falta de forma, o vicio en la forma. Cuando se pagare una deuda, que no hubiese sido reconocida en juicio por falta de prueba. Cuando se pagare una, cuyo pago no tuviese derecho el acreedor a demandar en juicio, segn este codigo. Cuando con pleno conocimiento se hubiere pagado la deuda de otro. En el inc. 5 se engloban todos los casos de obligaciones naturales. En el caso del inc. 6, el que habiendo pagado como si fuera solidario sin serlo, si bien no tiene derecho a repetir del acreedor, puede hacerlo de sus codeudores en ejercicio de la accion recursoria. Cese del derecho de repetir: El art. 785 dispone: el derecho de repetir lo entregado cesa, cuando el acreedor ha destruido el documento que le servia de ttulo a consecuencia del pago; pero le queda a salvo el derecho al que ha pagado, contra el deudor verdadero. Se puede asimilar a la destruccin, la rotura del ttulo o su quemado o simplemente haberle cortado la firma. Puede tambien que la creencia de la extincin de la deuda, haber cancelado la hipoteca que gravaba al inmueble. La segunda parte del art. Deja a salvo la posibilidad del que ha pagado mal, le entable accion contra el deudor verdadero. No existe aqu subrogacin en los derechos accipiens, no se paga por el deudor. Tampoco, pese a lo afirmado por Vlez en la nota al 785, habr una accion emergente de la gestion de negocios, porque el solvens nunca entendio que estaba gestionando intereses ajenos. La accion que le compete al solvens es esta segunda partes del 785, es la de enriquecimiento sin causa. Medida de la repeticin: Ella esta dada normalmente por el art. 784: repetir lo que entrego, el propio empobrecimiento del solvens. Por su parte el 786 dispone: el que recibio el pago de buena fe, est obligado a restituir igual cantidad que la recibida, o la cosa que se le entreg con los frutos pendientes, pero no los consumidos. Debe ser considerado como el poseedor de buena fe. En algunos casos la regla se invierte, y la medida la da el enriquecimiento del accipiens. Por ejemplo dice el art. 734: el pago no pude hacerse a persona impedida de administrar sus bienes. Solo ser vlido en cuanto se hubiese convertido en su utilidad. Lo mismo en el contrato anulado por incapacidad del art. 1165. Otro ejemplo esta en el art. 733: el pago hecho a un tercero que no tuviese poder para recibirlo, es vlido en cuanto se hubiese convertido en utilidad del acreedor, y en el todo, si el acreedor lo retificase. Efectos del pago por error. Buena y mala fe del accipiens:

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Los articulos que primeramente rigen la cuestion son el 786 para el caso de buena fe del accipiens y el 788 para el caso de mala fe del accipiens, se dispone: si ha habido mala fe en el que recibio el pago, debe restituir la cantidad o la cosa, con los intereses o los frutos que hubiese producido o podido producir desde el dia del pago. Debe ser considerado como el poseedor de mala fe. La buena fe del accipiens, en concordancia con lo establecido por el 2356 para el poseedor de buena fe, consiste en que un error de hecho los habria inducido a pensar que era realmente el acreedor de lo que se le estaba pagando. Vemos como a l, el art. 786, en caso de tratarse de una cosa cierta, lo manda a restituir igual cantidad que la recibida, o la cosa que se le entrego con los frutos pendientes, por no los consumidos. Esto concuerda con el 2423 que dice que el poseedor de buena fe hace suyos los frutos percibidos que correspondan al tiempo de su posesion, y tambien con el 2426 que dispone: los frutos pendientes, naturales o civiles, corresponden al propietario. La mala fe del accipiens puede ser sobreviniente. Se aplica el art. 2433 que manda al poseedor de buena fe vencido en juicio, a hacerse responsable de los frutos percibidos desde que se le traslado la demanda. Alli considera la ley que sobrevino su mala fe. La nota de esta articulo lo explica muy bien. El art. 2442 dispone: el propietario (solvens) para exigir el pago de los frutos al poseedor de mala fe, no necesita probar su mala fe al tiempo de la adquisicin de la posesion (tiempo de pago), y le basta probar su mala fe sobreviniente. En el caso del art. 788 para el accipiens de mala fe, hay algo mas que la sola restitucion de lo pagado indebidamente, hay tambien reparacion de los perjuicios, ya que debe pagar, aquellos frutos que hubiese producido o dejado de producir por negligencia. El principio del enriquecimiento sin causa que ampara al solvens, tambien protege al accipiens de mala fe. Se aplica el 2438 que dispone: el poseedor de mala fe est obligado a entregar o pagar los frutos de la cosa que hubiese percibido, y lo que por su culpa hubiera dejado de percibir, sacando los gastos de cultivo, cosecha, o extraccin de los frutos. Por lo tanto, los gastos realizados por el accipiens de mala fe para producir los frutos, debe ser restados de lo que deba devolver por este rubro. Efectos con relacion a terceros: Otra hiptesis: se dio en pago por error una cosa cierta y aquel que la recibio la enajena. Dispone el art. 787: si el que de buena fe recibio en pago una cosa raiz, la hubiese enajenado por el ttulo oneroso o por ttulo lucrativo, el que hizo el pago puede reivindicarla de quien la tuviese. El solvens que dio en pago un inmueble por error de hecho o de derecho, puede en vez de reivindicarlo, ir directamente contra el accipiens para que lo resarza de daos y perjuicios si este enajeno la finca. Esto se haya consagrado en la segunda parte del art. 2779: en los casos en que segn los articulos anteriores, corresponde la accion de reivindicacin contra el nuevo poseedor, queda al arbitrio del reivindicante intentarla directamente, o intentar una accion subsidiaria contra el enajenante o sus herederos, por indemnizacin del dao causado por la enajenacin; y si obtiene de stos completa indemnizacin del dao, cesa el derecho de reivindicar la cosa. Si la cosa fuese mueble, el camino seria por el art. 2412. Esta accion real que otorga el 787, a diferencia de la personal del 2779, merece este repaso. Es otra accion reinpersecutorias, que conspiran contra la seguridad del trafico y la estabilidad de las transacciones, que afectan a terceros de buena fe, que debian ser protegidos en razon de esa buena fe.

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Vlez explica en al nota al 787, que considera al accipiens poseedor y no propietario, y por ende cuando enajena, al no ser dueo de ella, no transimite su propiedad, y el verdadero propietario puede reivindicarla. Moisset no acepta esta explicacin que ademas contradice las soluciones del propio codigo; porque si la cosa le ha sido entregada en pago al accipiens, es dueo de ella. El solvens queda en la misma posicin del vendedor en el contrato de compraventa. Aqu lo que cuenta o deberia contar, es la buena fe del tercero cuando l posee la cosa a titulo de dueo. El problema entre accipiens y solvens, no presenta dificultad, mientras la cosa permanece en poder del accipiens, el solvens tiene derecho a que se la devuelvan, pero aqu quien la recibio la vende por escritura pblica y a titulo oneroso a un tercero de buena fe. Pago sin causa:

Concepto: La causa pude falta tanto porque el solvens incurri en un error o porque el actor juridico que le servia de fuente es nulo. Es el sentido amplio de pago sin causa. Cuando la fuente de la que surge la obligacin es invalida, las obligaciones que de ella emanan no tienen causa. El art. 1052 dice: la anulacion del acto obliga a las partes a restituirse mutuamente lo que han recibido o percibido en virtud o por consecuencia del acto anulado. El mismo efecto ocurre cuadno se pago un obligacin subordinada a condicion resolutoria. Ambos institutos operan retroactivamente. Otro caso de pago sin causa, seria la percepcin por el Estado de un tributo declarado inconstitucional para le caso. En sentido restringido, en el art. 793 el codificador ya no se refiere a causa en sentido de causa fuente, sino que tiene muy en cuenta el fin perseguido con ese pago. Se refiere a la causa fin. Comparacin con el pago por error: Mtodo y sistema del codigo civil: Son las condictio que viene del derecho romano. La primera de ellas es la condicitio indebiti, que es el caso mas general del pago de lo indebido, contemplado en el art. 792 que dispone: el pago efectuado sin causa, o por una causa contraria a las buenas costumbres, como tambien el que se hubiese obtenido por medio ilcitos, puede ser repetido, haya sido o no hecho por error. El art. 793 dice: el pago debe ser considerado hecho sin causa, cuando ha tenido lugar en consideracin a una causa futura, a cuya realizacin se oponia un obstculo legal, o que de hecho no se hubiese realizado, o que fuese en consideracin de una causa existente pero que hubiese cesado de existir.

Condictio causa data causa non secuta: es aquella en que se ha

atendido a una causa futura que luego no se realiza. Ello puede ocurrir porque a ella se oponia un obstculo legal o porque de hecho no se cumple despus. En la nota al 793 Vlez pone como ejemplo una suma dada a ttulo de dote y el matrimonio no se realiza por la existencia de un obstculo legal, o por que de hecho no se hubiese celebrado. Condictio causam finita: cuando el pago se realiza en atencin a una causa que actualmente existe pero que despus se extingue o deja de existir. Por ejemplo, el que promete la entrega en propiedad de una cosa y luego ella es expropiada a puesta fuera de comercio. El que vende una

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mercaderia y cobra su precio, pero despus no la puede entregar porque el gobierno ha prohibido su venta. Condictio ob turpem vel injustam causam: esta consagrada en el art. 794 y dispone: es tambien hecho sin causa, el pago efectuado en virtud de una obligacin, cuya causa fuese contraria a las leyes o al orden pblico; a no ser que fuese hecho en ejecucin de una convencion, que debiese procurar a cada una de las partes una ventaja ilicita, en cuyo caso no podr repetirse. Aqu se distingue cuando el solvens y accipiens han estado de acuerdo, de aquel eque solo el accipiens sabia de la licitud. En el primer caso, por aplicacin del principio nemo auditur propiam turpitunem allegans que veda alegar en juicio la propia torpeza, el pago realizado es irrepetible. Dispone respecto el art. 795: el pago hecho por una causa contraria a las buenas costumbres, puede repetirse cuando slo hay torpeza por parte del que lo recibe, aunque el hecho o la omision en virtud de la cual el pago ha sido efectuado, hubiese sido cumplido. Si hay torpeza por ambas partes, la repeticin no tiene lugar aunque el hecho no se hubiese realizado. O sea, cuando el que pago obro de buena fe, tiene derecho a la repeticin. No en caso contrario.

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