UNIDAD IV: ORIGENES Y EVOLUCION DEL DERECHO PENAL ARGENTINO (VER UDA II y MODULO)

UNIDAD V: TEORIA DE LA LEY PENAL. INTORODUCCION. LEY PENAL: regla imperativa, escrita, previa, general y publicada, emanada del rgano legislativo correspondiente, sancionada y promulgada conforme a las reglas constitucionales. ORGANO LEGISLATIVO: en l descansa la soberana o voluntad social, a travs de sus representantes. Congreso Nacional: para delitos complementarias del CP, el derecho Penal Fiscal, contravenciones federales. comunes, el militar, leyes y las

Legislaturas Provinciales: derecho contravencional local. Algunos Consejos Deliberantes Municipales: faltas locales.

La teora de la ley se estudia desde cinco aspectos fundamentales. 1.- la ley penal propiamente dicha (qu y cmo es, caracteres, concepto; 2.- fuentes del derecho penal (cmo nace la ley y rganos de los que emana); 3.- principios que rigen la aplicacin de la ley penal (legalidad y reserva) y sus consecuencias. 4.- mbito de validez de la ley penal (aplicacin en tiempo y espacio). 5.- interpretacin de la ley penal (medios para desentraar su significado para mejor aplicacin).

La Norma Jurdico Penal: Segn la Teora de las Normas Penales: NORMA: mandato que prohbe o manda llevar a cabo una determinada conducta.

LEY: describe la conducta opuesta a dicho mandato y la correspondiente sancin. El delito no violaba la ley, sino la norma. La norma es anterior a la ley. En la legislacin penal, implcitamente en la ley penal. en cambio, la norma est contenida

Ej. La ley se propone proteger la vida humana, dice la norma: prohibido matar, y la dota de sancin penal mediante la ley.

Modernamente, la norma jurdico penal tiene doble carcter: 1.- funcin motivadora: expresa una valoracin previa del bien tutelado y la definicin de las conductas que lo pueden afectar. 2.- es imperativa: porque manda o prohbe actuar de determinada forma a los ciudadanos. La norma tiene doble funcin: a. motivar la abstencin o realizacin de conductas relevantes para garantizar una convivencia pacfica y libre. b. imponer una forma de vida o de conducta humana, cuya desadaptacin ser sancionada.

* Von Ihering: Norma: constituye el lado interno del derecho. Disposicin que regula las relaciones y conductas humanas. * Tern Lomas: no hay anttesis entre ley y norma. Dentro de la ley est contenida la norma. Cuando la ley castiga a quien mata a otro, contiene en s misma la norma prohibitiva de matar.

1) FUENTES DE PRODUCCION Y DE COGNICION DEL DERECHO PENAL. FUENTES DE PRODUCCION: autoridad que declara el derecho. La que tiene el poder de dictar normas jurdicas. En derecho moderno es slo el Estado para DP. En Argentina se divide constitucionalmente entre:

- Estado Nacional: normas de derecho penal comn (art. 67 CN) y las referidas a ciertos fueros funcionales especiales (militar) - Estados Provinciales: dictan normas contravencionales e (art. 1014 CN) - rganos Municipales: normas prohibitivas de ciertas conductas y prohibitivas de otras (constituciones locales y jurisprudencia de la CSJN).

FUENTES DE CONOCIMIENTO: forma en que se manifiesta la autoridad que dicta la norma jurdica. Instrumento por el cual se expresa o se traduce esa voluntad. Pueden ser: Primarias o inmediatas: tienen vigencia obligatoria por s mismas. Secundarias o Mediatas: su vigencia obligatoria deviene de su insercin en una fuente inmediata (sta ltima se remite a la mediata). Sentido formal (estricto): la que emana de un parlamento (Congreso o Legislatura) Sentido material (amplio): toda disposicin normativa que emana de un parlamento, del ejecutivo o de los municipios. En DP moderno la nica fuente inmediata de conocimiento es la ley penal, debido al principio de legalidad que as lo establece. En otras pocas, se reconocan tambin: la costumbre, jurisprudencia, labor de comentaristas doctrinarios, fallos pretorianos, etc.

2) FALLOS PLENARIOS. La jurisprudencia puede adquirir gran peso en la tarea interpretativa, pero no puede invocarse como fuente de derecho penal. Implicara convertir los pronunciamientos judiciales en ley. No es fuente, no es jure dare sino jure dicere (interpretar, desentraar la voluntad de la ley, no creada). Corte: no se puede entender los conceptos en un fallo, sino con relacin a las circunstancias del caso que los motiv. Acuerdos Plenarios: cuando las salas de la Cmara se renen de pleno, para unificar jurisprudencia o evitar sentencia contradictorias, o fijar la interpretacin de la ley aplicable al caso, por iniciativa de cualquiera de ellas.

Esto se plantea cuando las leyes nacionales y provinciales que prevn la posibilidad de interponer recursos de inaplicabilidad de ley o doctrina legal. Los Tribunales deben integrarse por todos sus miembros o por lo miembros de otros tribunales similares, o de un superior) Determina una interpretacin (doctrina legal) que se torna obligatoria (al menos para los jueces del tribunal que suscit la cuestin), por un tiempo dado, a partir del cual puede ser revista. El art. 27 Decreto 1385/58 "la interpretacin aceptada en una sentencias plenaria es obligatoria para la misma Cmara y los jueces de primera instancia, respecto de quienes la Cmara que la pronuncie sea Tribunal de Alzada, sin perjuicio de que puedan dejar a salvo su opinin personal. Slo se modifica por una nueva sentencia plenaria". Soler: Opina que tales sentencias plenarias se contradicen con el art. 31 de la C.N. (supremaca de la Constitucin Nacional y de las leyes) y vendran a ser supraconstitucionales. Adems, se afecta el art. 18 y 19: se crea una fuente de cognicin distinta de la que establece la C.N. Se viola el art. 67 inc 11 "el Congreso dictar los cdigos de fondo". La creacin de las leyes tiene un procedimiento especfico: sancin, promulgacin, publicacin y ello no se da en los acuerdos plenarios. No se los comunica al Poder Ejecutivo y por ende no hay posibilidad de veto. Su publicacin no es en el Boletn Oficial ni en la forma del art. 2 del C.Civ., sino en publicaciones privadas especializadas o en repertorios de jurisprudencia. LA DOCTRINA. Es slo un instrumento esclarecedor de la ley, pero no es fuente. Es auxiliar de la interpretacin y suministra bases para futuras reformas de los institutos penales. Es un instrumento de poltica criminal. Otros principios constitucionales de garanta al ciudadano: Juicio previo, Juez natural, inocencia, non bis sin dem, etc. Prohibicin de delegar la facultad legislativa penal: El Poder Legislativo Nacional, Provincial, Municipal, no pueden delegar sus propias facultades. Es en nuestro sistema, principio fundamental, la divisin de poderes (3) soberanos e independientes en su esfera. Las facultades de cada uno le son exclusivas. Su uso o ejercicio concurrente, destruira la separacin de poderes y la base de nuestra forma de gobierno. Fallos de la Corte: el Congreso no est autorizado a abdicar o a confiar a otros, las funciones legislativas esenciales a l otorgadas. La delegacin no puede alterar el equilibrio de poderes. Para que la delegacin sea vlida, el ejercicio de las atribuciones no debe ser privativo o exclusivo de la autoridad que delega, si lo es, ser nula por inconstitucional. La Corte, primero, dej en materia de facultades, de legislar sobre contravenciones policiales para Bs.As. (Cap.), que conforme al

Cdigo Procesal que da competencia al jefe de polica, para juzgar las contravenciones, tena la facultad para crearlas y castigarlas dentro de esos lmites, sin que los edictos pertinentes importaran, delegacin irregular, de atribuciones legislativas ni invasin en ellas. Luego vari la jurisprudencia. En 1957, declar inconstitucional por contradiccin al art. 18 y 67 inc. 2, un decreto que, conforme aquella jurisprudencia, facultaba a la Polica Federal a emitir y aplicar edictos dentro de la competencia asignada por el Cdigo de Procedimiento Criminal y reprimir actos, no previstos por las leyes, en materia de polica de seguridad. La Corte dijo: que deba mantenerse estrictamente el principio de legalidad (18), como de arraigo constitucional, adems de que los autoritarismos utilizan los edictos policiales, como un eficaz medio para oprimir a los ciudadanos y restringir las libertades constitucionales. 3.- EL PRINCIPIO "NULLUM CRIMEN, NULLA POENA SINE LEGE" . ORGENES Y EVOLUCIN. LA ANALOGA.

A) PRINCIPIO DE LEGALIDAD. Antecedentes Histricos. Naci como una garanta poltica con sentido de resguardo individual frente al poder del estado. Encontr su efectividad en la teora de la divisin de poderes. El principio nullum crimen sine lege: valor histrico innegable. Refiere al tipo civilizacin fundada en el respeto a la persona humana, inaugurado en el siglo de las luces. Primeros antecedentes (Constitucin de Filadelfia). en el derecho ingles y norteamericano

Revolucin Francesa: Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano: el individuo slo est obligado a hacer lo que la ley manda y a no hacer lo que ella no tolera (adoptado por nuestra CN art. 19). Frmula: NULLUM CRIMEN, SNULLA POENA SINE PRAEVIA LEGE PENALI de Feuerbach, era conocida por los constituyentes del 53 y se plasm en el Proyecto de Tejedor. Era conocido ya en pueblos antiguos como Grecia y Roma (Imperio), fue sistematizado en el Cdigo de Baviera y las legislaciones anglosajona y revolucionaria.

Beccara (en de los delitos y las penas): Slo las leyes penales pueden decretar las penas de los delitos y esta autoridad no puede residir sino en el legislador, que representa a toda la sociedad, unida por un contrato social. Carrara: el delito es un ente jurdico constituido por la relacin de contradiccin entre un hecho y la ley: no puede existir contradiccin entre lo que se hace y una ley que an no existe. Corpus Iuris Fredericiani (1749-1751) prohiba que se comentaran las leyes penales y las Observaciones sobre el Cdigo de Baviera y mandaba a los jueces y acadmicos a atenerse exclusivamente al texto de la ley. No hay un nico antecedente. En Argentina: se consagr expresamente en el Estatuto Provisional de 1815 "el crimen es slo la infraccin de la ley que est en entera observancia y vigor". Su vigencia definitiva es en la Constitucin Nacional de 1853 el art. 18. Formulacin doctrinaria: se debe a Feuerbach (1861) "toda pena jurdica en el Estado es consecuencia jurdica de una ley, fundada en la necesidad de la conservacin del derecho exterior y que amenaza la lesin jurdica con un mal sensible". Lo receptan entre otros: La Constitucin Italiana: "Nadie puede ser penado si no es por disposicin de la ley que ha entrado en vigor, antes del hecho cometido". Cdigo Penal de Alemania Federal: "un hecho slo podr se penado cuando la punibilidad est legalmente determinada, antes que el hecho sea cometido". Formulacin legal y doctrinaria. Expresamente consagrado en la CN art. 18, y sus derivados que alcanzan tambin al art. 19. Rige respecto de todas las normas inferiores (leyes nacionales y provinciales) y las constituciones provinciales. La frmula empleada por el constituyente en la primera parte del art. 18 concide con el principio nullum crimen, nulla poena sine praevia lege penali , de Feuerbach. a) Formulacin Legal De Ambos Principios. Art. 18 CN: Ningn habitante de la Nacin puede ser penado sin juicio previo fundado en ley anterior al hecho del proceso. Art. 19 CN: Ningn habitante de la Nacin ser obligado a hacer lo que no manda la ley, ni privado de hacer lo que ella no prohbe.

Pacto Internacional de Derecho Civiles y Polticos: Nadie ser condenado por acto s u omisiones que en el momento de cometerse no fueran delictivos segn el derecho nacional o internacional. Tampoco se impondr pena ms grave que la aplicable en el momento de la comisin del delito. Si con posterioridad a la comisin de delito la ley dispone la imposicin de una pena ms leve, el delincuente se beneficiar de ello. Convencin Americana Sobre derecho s Humanos: nadie puede ser privado de su libertad, fsica, salvo por las causas y en las condiciones fijadas de antemano por las constituciones polticas de los estados o por las leyes dictadas conforme a ellas. Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre: nadie puede ser privado de su libertad sino en los casos y segn las formas establecidas por las leyes preexistentes. b) Formulacin Doctrinaria: La formulacin moderna es: no hay delito sin tipo (Beling) y sin pena previamente legislados. Contenido: el principio de legalidad exige que exista una ley anterior (escrita y vigente) al hecho juzgado, que establezca una accin positiva (comisin) o negativa (omisin) que en caso de materializarse conduce a la aplicacin de un apena prevista tambin por la misma ley. Finalidad: limitar la potestad represiva del estado. Slo el Poder Legislativo establece la ley penal. Slo el Poder Judicial la aplica. Es garanta individual: asegura al individuo que la actividad represiva del estado no se va a desarrollar ms all de los lmites establecidos por la ley. Limita las fuentes de produccin y conocimiento de la ley penal. Extensin: abarca: - todas las manifestaciones del derecho penal; - las diferentes competencias que se le asignan segn el objeto de proteccin que abarca (DP comn, disciplinario, militar, fiscal y contravencional provincial o municipal). La funcin limitativa: en cuanto a las fuentes de conocimiento importa que las fuentes inmediatas del derecho penal, se reducen a la ley. Excluye como fuente de derecho primaria a la doctrina, los principios generales del derecho, la costumbre y la jurisprudencia. La costumbre integrativa puede funcionar como fuente mediata cuando es receptada en algunas ramas de derecho a cuyas norma se remiten los tipos penales en virtud de elementos normativos. Efectividad de las garantas penales. Su funcin limitadora de la potestad represiva no implica que sea un obstculo al accionar estatal.

Es el marco dentro del cual puede desarrollar libremente la actividad represiva respecto de las conductas que vulneran los derechos sociales individuales comprometidos por el delito. Nez: son seguridades que la CN otorga a los ciudadanos de un pas y que deben hacerse valer por medio del Poder Judicial. Estn expresamente consagradas en los Tratados y concordatos Internacionales, algunos incorporados por al ref. del 94 a la CN (por ej. Convencin Americana de los Derechos Humanos: nadie puede ser condenado por acciones u omisiones que en el momento de cometerse no fueran delictivos segn el derecho aplicable). El Poder Judicial debe velar por el apego a la letra constitucional (y los tratados de rango constitucional) y su efectiva vigencia frente a todo acto de autoridad, leyes, decretos o reglamentos que eventualmente contraren los derechos o garantas consagrados o entren en conflicto con ellos. Art. 16 Atribuciones del Poder Judicial- establece la competencia exclusiva del Poder Judicial dilucidar cualquier tipo de cuestiones referidas a la aplicacin y vigencia de la Constitucin Nacional: Corresponde a la Corte Suprema y a los tribunales inferiores de la Nacin, el conocimiento y decisin de todas las causas que versen sobre puntos regidos por la Constitucin y por las leyes de la Nacin. Conclusin: - Nulla pena sine lege: la existencia de una pena, supone una ley anterior, pues slo la amenaza de un mal por la ley, fundamenta y posibilita jurdicamente una pena. - Nulla pena sine crimine: la existencia de la pena, est condicionada a la existencia de la accin amenazada. Carrara: el delito es un ente jurdico constituido por la relacin de contradiccin, entre un hecho y la ley, no puede existir contradiccin entre lo que se hace y una ley que no existe an. B) PRINCIPIO DE RESERVA. Es consecuencia del de legalidad. Lo complementa y lo completa, delineando el mbito de libertad de las personas. Determina que excepto las situaciones expresamente previstas por el ordenamiento represivo (en forma excepcional y exclusiva) todo lo dems conforma el ancho campo de la libertad individual humana en nuestra Nacin. a) Formulacin Doctrinaria y Legislativa. No hay punibilidad para las acciones que no sean externas o no se haya exteriorizado, o las que no hayan sido previamente descriptas y sancionadas por la ley.

Art. 19 CN: Ningn habitante de la Nacin ser obligado a hacer lo que no manda la ley, ni privado de lo que ella no prohbe . - las acciones no prohibidas integran una esfera de actividad reservada a la libre determinacin de los hombres, que el Estado no puede penetrar con actuaciones punitivo represivas. - las acciones punibles deben ser exteriorizadas (trascender la intimidad del sujeto). Las ideas quedan en el mbito de la impunidad penal. Art. 19 CN: Las acciones privadas de los hombres que de ningn modo ofendan al orden y a la moral pblica, ni perjudiquen a un tercero, estn solo reservadas a Dios y exentas de la autoridad de los magistrados . - consagra la libertad irrestricta de pensamiento y de las propias ideas no sometidas a la ley ni autoridad alguna. Finalidad del principio de reserva : que los individuos y los rganos pblicos de la actividad represiva conozcan con toda precisin cules son las acciones prohibidas. Carcter de garanta individual en cuanto protege la libre actividad de los seres humanos que habitan la Nacin, dentro de la esfera de reserva. Soler: el Derecho Penal no es sino un sistema discontinuo de ilicitudes. Conforme al art. 18, el delito debe ser previsto y definido antes del hecho, o sea si un hecho no encuadra dentro de ninguna de las descripciones de los tipos delictivos legales, cae dentro de la zona de libertad (art. 19). En caso contrario, el derecho no dara seguridad y certeza a la vida. O sea que en Derecho Penal, no existen lagunas: el hecho no encuadra en una figura, entonces rige el artculo 19 (zona de libertad o de indiferencia ante el Derecho Penal, si el hecho es un ilcito no tipificado).

CONSECUENCIA DE LOS PRINCIPIOS DE LEGALIDAD Y RESERVA. Forman una nica y completa limitacin al derecho de punir. Solo puede ser punido aquello que se encuentra fijado antes del hecho en la ley penal. El principio de legalidad mira el punto de vista de los rganos de represin. El de reserva desde el punto de vista de los individuos. Ambos determinan diferentes caracteres y consecuencias: 1. caractersticas de la ley penal: Escrita: nico modo de conocer con certidumbre lo prohibido y lo permitido. Previa al hecho juzgado: en vigencia cuando se realiz.

General: aplicable a todos los que estn bajo la potestad del estado, sin perjuicio de reducidas limitaciones funcionales. Estricta: el tipo, la descripcin de la accin prohibida, la sancin aplicable, deben estar establecidas en la ley sin ambigedades. 2. tipos penales no admitidos en nuestro derecho penal: Los que no aparezcan definidos como tipos de accin sino como tipos de autor. Que importen una punicin de una determinada personalidad y de una determinada conducta. Aquellos cuyos lmites entre lo prohibido y lo permitido queden librados a la determinacin judicial (algunos autores lo llaman tipos abiertos) 3. prohibicin de aplicar obligatoriamente los acuerdos plenarios. Algunas leyes nacionales y ciertos cdigos procesales provinciales consagran la obligatoriedad de la doctrina legal sentada en los acuerdos plenarios, por lo menos para los tribunales del dictado. Para muchos, implican una interpretacin de la ley. Para otros, es una verdadera creacin de normas por va jurisprudencial, que resultara violatoria del orden establecido en el art. 31 CN, y sin cumplir los requisitos necesarios para convertir en obligatoria a la misma ley. 4. la norma general supletoria del art. 4to CP: Las disposiciones generales del presente cdigo se aplicarn a todos los delitos previstos por leyes especiales, en cuanto stas no dispusieren lo contrario. Tiene como misin mantener la unidad de criterio en cuanto a interpretacin y aplicacin del ordenamiento jurdico penal visto con un todo. La norma abarca expresamente las leyes penales: Dictadas por el Congreso de la Nacin. Leyes punitivas provinciales cuando expresamente las leyes se remiten a ellas. Las leyes provinciales que disponen la no aplicacin de esas disposiciones o las modifican. Las cuestiones debatidas son: 1. Cuando la ley provincial guarda silencio sobre un tema: importa posibilidad de aplicarla o lo contrario? Unos: el art. 4 CP y 31 CN forman un sistema comn de legislacin penal. Las regulaciones de carcter de general del CP se aplican a todas las leyes provinciales punitivas en cuanto las mismas no las hubieren derogado o modificado expresamente. Otros: partiendo de una distincin entre delito y contravencin rechazan la aplicacin de aquellas disposiciones frente al silencio de la ley provincia, porque se tratara de una aplicacin analgica de la ley penal.

2. cuando la ley complementaria contiene principios que hasta se contraponen o controvierten los de la parte general de CP. La CSJN dijo que por el principio general del derecho La ley especial deroga a la Ley general, y estando expresamente autorizados por el art 4 CP con la frmula salvo que stas dispongan lo contrario, la aplicacin de excepciones a la parte general por la ley complementaria, resultan aplicables salvo que efectivamente importen una contradiccin insalvable con la Constitucin Nacional. 5. Indelegabilidad de la funcin legislativa. La ley penal es excluyente, exclusiva y excepcional slo ella determina las conductas que son delito y las penas aplicables en cada en caso. El Derecho Penal Comn, Fiscal, Militar, Administrativo Nacional Y el Disciplinario Nacional slo pueden emanar del Congreso Nacional, conforme al procedimiento reglado por la CN. El Derecho Penal Administrativo y el Disciplinario Provincial o Municipal slo pueden emanar de las Legislaturas Provinciales o Municipales. (art.121 CN). Art. 76 CN (ref. 94) prohbe la delegacin de la funcin legislativa en el poder ejecutivo, salvo en materias determinadas de administracin o de emergencia pblica, con plazo fijado y dentro de las bases de la delegacin que el Congreso establezca. El fundamento poltico es la divisin y autonoma de los tres poderes del estado art. 1 CN. Tambin impide la delegacin de facultades de uno a otro poder. En Arg. En 1945 sucesivos regmenes de facto impusieron desde el Poder Ejecutivo reformas o nueva legislacin penal (ej 21.388 que cre el gobierno militar que rigi los destinos del pas desde 1976 hasta 1983, y que lleg a restaurar la pena de muerte. Leyes penales en blanco: por ellas el Congreso determina la sancin, remitiendo su aplicacin a la configuracin del precepto que en una disposicin complementaria dictar o llenar en otra instancia (generalmente el PE). Ejemplo: Leyes de Polica Sanitaria: (art. 206 CP) el Congreso sanciona genricamente las conductas que se opongan a las medidas de seguridad animal dictadas por la autoridad pertinente. Estos son casos de leyes en blanco propiamente dichas, porque el precepto o conducta punible ha sido delegado a la autoridad sanitaria. As rompe el principio de seguridad jurdica y se ataca la legalidad.

Leyes penales en blanco en sentido impropio: la conducta tpica est establecida por el rgano Legislativo y se delega por ejemplo, la actualizacin peridica de sustancias prohibidas como ocurre en la ley de estupefacientes. Si la publicacin de las disposiciones complementarias no se cumple, hay una violacin del principio de legalidad en cuanto existencia de la ley previa, ya que no puede ser sancionado quien al momento del hecho desconoca las particulares circunstancias agregadas al mandato prohibitivo que la ley de fondo penaliza. Cuando estas leyes castigan genricamente las infracciones a su reglamentacin, lo hacen en virtud de las facultades reglamentarias que la Constitucin Nacional le confiere al PEN, dentro de la esfera de sus atribuciones y que pueden ser aceptadas en cierta forma- como delegacin de potestades legislativas. Esta facultad les es otorgada para reglar los pormenores y detalles necesarios para poner en ejecucin la ley. Para ello, el reglamento dictado por el Ejecutivo, debe operar intra legem, no extra legem. 6. determinacin legal de los hechos punibles. La ley penal debe definir previamente, en forma escrita y con claridad absoluta, una conducta humana y externa que constituya el delito (precepto). Origen: Arts. 18 y 19 CN, Tratados Internacionales con rango constitucional. Garanta de Tipicidad: preserva a los habitantes de la nacin de cualquier aplicacin de la ley penal, que no se halle expresamente prevista en el catalogo de delitos que contiene el CP en su parte especial o en sus leyes especiales. La conducta debe adecuarse exactamente (tipificacin) al precepto definido por la ley. 7. Determinacin de la pena. Debe estar previamente definida en la ley escrita y anterior al hecho para ser vlidamente aplicada (CN y Tratados de Rango Constitucional). Ante el caso concreto, se entiende por pena la que el Juez dicta conforme a las previsiones que para ese delito se efecta y sobre la base de las pautas de mensuracin de los arts. 40 y 41 CP. Debe fundar debidamente la imposicin de la pena en cada caso. 8. Prohibicin de la aplicacin analgica de la ley. Es ineludible. Origen: excesos pretorianos cometidos por los jueces en la aplicacin del DP.

Analoga: procedimiento consistente en asignar regulacin jurdica a un caso no regulado ni explcita ni implcitamente en la ley, fundndose sobre el elemento de semejanza que sirvi de base al legislador, para establecer la norma misma. - Tambin cuando el juez crea la misma norma para el caso no regulado, excluyndola de los principios generales del derecho positivo que aplica. Presupuestos de aplicacin analgica: a) que el caso no hubiera sido contemplado por la ley por la similitud con otro caso regulado. b) que ese caso posibilite la aplicacin de una regulacin existente. c) determinacin de la punicin por el juez por considerar al caso no regulado como merecedor de sancin en virtud de la direccin finalista que orientan los principios generales del derecho positivo. Diferencia con la interpretacin extensiva: sta funciona siempre dentro de la ley. Su aplicacin exige la existencia de una ley que haya regulado el caso en cuestin (aunque implcitamente). Se aplica la ley. La analoga funcin siempre fuera de la ley (el caso ni implcitamente ha sido considerado por ella). Se crea la ley. Especies de analoga: 1. Analoga Legis: al caso no contemplado por la ley se le aplica la ley que regula un caso similar. El caso no est incluido en la ratio legis de la punicin de este ltimo, pero se llega a la conclusin de que el caso no previsto es merecedor de la misma pena que el previsto. Se crea una ley copiando una existente. Amplindose el derecho. 2. Analoga juris: en el caso no contemplado se regula con una norma que el juez forma o extrae a partir de los principios generales del derecho existente (basado en un criterio de defensa social) o por resoluciones contenidas en leyes distintas. Se crea una ley sin copiarla. Pretende suplementar el derecho vigente mediante reglas de derecho no formulado expresamente. La distincin se origina en el art. 16 del CC que refiere a las dos especies, estableciendo que pueden ser aplicables para ese ordenamiento pero nunca en DP. La prohibicin de aplicacin analgica de la ley es consecuencia de los principios de legalidad y reserva.

La punibilidad no puede extenderse a los casos no previstos por la ley como delito, ya que son lcitas, indiferentemente de su reprobacin moral o social. Aplicacin analgica de las disposiciones relativas a exclusin de la punibilidad in bonam partemen DPA. Es posible porque los principios de legalidad y reserva son garantas individuales de libertad. UNOS: No se restringe a la analoga cuando por su aplicacin se pretende ampliar el mbito de libertad a favor del reo. OTROS: no lo aceptan. Si bien el principio de reserva es una garanta de libertad, el de legalidad cumple adems la funcin de defensa social, que no se puede desconocer ampliando las zonas de libertad. En derecho procesal la analoga si es aceptada. Es aceptable la analoga cuando in bonam partem cuando se refiere a casos de interpretacin de la ley penal o de ampliacin del sentido o acepcin de un excusa absolutoria causa de justificacin cuando la analoga no funciona como fuente de derecho (o de impunidad), sino como procedimiento interpretativo de la ley. 9. Irretroactividad de la ley penal. Validez de la ley en relacin al tiempo o Eficacia de la ley penal en el tiempo. Es consecuencia directa del principio de legalidad. La ley rige los hechos cometidos desde su entrada en vigencia y en adelante. La conducta punible debe ser prevista como delito antes de su comisin. SOCRATES: la ley tiene en mira lo til, que siempre es referido al tiempo futuro. ROMA: las leyes y constituciones regulan los asuntos futuros, sin recaer sobre los hechos pasados, a no ser de que se trate expresamente del propio tiempo pasado y de asuntos todava pendientes. (ej. Nuestra ley punto final). DERECHO CANONICO: las leyes miran lo futuro, no lo pasado a no ser que en ellas se haga expresa referencia al pasado. DECLARACIN DE LOS DERECHOS DEL ESTADO DE VIRGINIA (1776): todas las leyes que tienen efecto retroactivo y que ha sido dadas para castigar delitos cometidos antes que ellas existieran, son opresivas y hay que abstenerse de establecer tales normas.

Abrogacin: abolicin absoluta de la ley. Derogacin: extincin parcial de la ley. DOCTRINA: sostiene unnimemente que los arts. 18 y 19 CN, determina que las leyes slo pueden ser derogadas por otras leyes, ya sea total, parcial, expresa o tcitamente. La sancin sucesiva de leyes penales da lugar a 4 hiptesis: incriminacin de un hecho anteriormente no previsto como delito. desincriminacin de hecho que antes estaba tipificado. agravacin de las condiciones de la figura delictiva o de la pena. atenuacin de las penas.

1) 2) 3) 4)

Si bien se prohbe la aplicacin de la ley ex post facto, hay excepciones: - ART. 2 CP: Si la ley vigente al tiempo de cometerse el delito fuere distinta de la que exista al pronunciarse el fallo o en el tiempo intermedio, se aplicar siempre la ms benigna. (Desde la comisin del delito hasta que quede firme la condena). - ART. 2 CP SIGUE: Si durante la condena se dictare una ley ms benigna, la pena se limitar a la establecida por esa ley. - CONVENCIN INTERAMERICANA SOBRE DERECHOS HUMANOS Y PACTO INTERNACIONAL DE DERECHOS CIVILES Y POLTICOS: Si con posterioridad a la comisin del delito al ley dispone la imposicin de una pena ms leve, el delincuente se beneficiar con ello. - ART. 3 CP: en el cmputo de la prisin preventiva, se observar separadamente la ley ms favorable al procesado. Es el clculo de la pena que le resta cumplir al ser condenado, contando el tiempo que lleva detenido en prisin preventiva. As se lo puede condenar con una ley, y el cmputo se hace con otra. Fundamento: La cosa juzgada no puede obstar a las condiciones de justicia y equidad que constituyen la ratio legis. Deben considerarse 5 situaciones posibles: 1. Delito de comisin: la ley vigente es la que rige al momento de comisin del hecho. 2. Delito instantneo: se agota al momento del hecho mismo. 3. Delito de Omisin: el momento del delito es el mismo instante en que se produce la conducta negativa reprobada.

4. Delito Permanente: el beneficio juega desde el momento de comienzo de la ejecucin de los actos propios del tipo penal, independientemente que su consumacin se extienda en el tiempo. 5. Tentativa: el primero de los actos ejecutivos marca el momento a tener en cuenta para verificar cul es la ley vigente. Forma en que se aplica la ley penal cf. Art. 2 CP: - Art. 2 CP. En todos los casos del presente artculo, los efectos de la nueva ley se operarn de pleno derecho > Operatividad inmediata y automtica. Aplicacin de oficio por el juez o a pedido de parte. - La irretroactividad de la ley penal ms gravosa tiene el carcter de garanta constitucional. Lo es si castiga un hecho antes impune o si impone un apena ms grave. Desfavorece la situacin del reo. a) en su grado o quantum: incrementa el mnimo o el mximo, o ambos a la vez. b) en su calidad o carcter: reclusin, prisin, multa o inhabilitacin. - La ley penal ms benigna puedo serlo por reforma de sus condiciones de punibilidad o por reduccin del monto de pena o por incremento de las exigencias para la imputacin perfecta. - si reduce el mnimo y aumenta el mximo, o remite a otro ordenamiento jurdico que se ha modificado en beneficio del reo en las condiciones de aplicacin de la propia ley penal: El Juez debe considerar cul es la ley que resulta ms benigna. Puede ser la que aumente el tiempo de condena, pero permita su ejecucin condicional. Para determina la ms favorable se debe considerar la totalidad del ordenamiento jurdico vigente. Puede pasar que el derecho ajeno, desafecte o le quite relevancia jurdica a un bien o cosa o instrumento o acto jurdico, y con ello enerve la punibilidad respecto de ese bien. NUEZ: da una regla general de prelacin de valores indiscutibles que surgen del orden valorativo del propio CP: libertad, honor, dignidad, estado familiar, patrimonio del reo, etc. 10. Derecho al debido proceso y a la defensa en juicio. ART. 18: exige la realizacin de un juicio previo para imponer eventualmente una pena. Implica: - acusacin concreta - pruebas lcitas y regularmente obtenidas - juez natural

- asistencia de un abogado al reo -dictado de una sentencia condenatoria firme, legal, justa y fundada en los hechos, el derecho y en la prueba rendida en la causa.

Principios generales del Derecho Art. 16 del Cd. Civ., dice: "si una cuestin civil no puede resolverse ni por las palabras, ni por el espritu de la ley, se atender a los principios de las leyes anlogas y si an la cuestin fuere dudosa, se resolver por los principios generales del derecho". Esta disposicin en el orden penal es inaplicable, pues dentro de los principios generales del Derecho Argentino estn (ya sea que surgen de la legislacin positiva o de principios superiores de justicia), el de legalidad y reserva que por imperio Constitucional, excluyen cualquier otro que les sea contradictorio. La costumbre: "Observancia constante y uniforme de un comportamiento por los miembros de la comunidad social en la creencia o conviccin de que responde a una necesidad especfica". En el Derecho Penal, la nica fuente de cognicin es la ley. Se excluye la costumbre. La analoga: Significa atribuir al caso no regido por las leyes, la regulacin de un caso similar, previsto por ella. Soler: "no es sino servirse de una incriminacin para castigar un hecho que cae en la zona de libertad". Es un recurso al que acuden las legislaciones totalitarias. El Cdigo Penal Alemn Nacional Socialista: 1935, castiga los actos contrarios al sano sentido alemn o popular. Proyecto Krilenko: 1930, supresin de la parte especial o sea no slo se remita a las leyes semejantes sino a la analoga jurdica, al ordenamiento jurdico total y a su espritu. El Cdigo Civil: art. 16 que es consecuencia del 15: "los jueces no pueden dejar de juzgar, pero si hay silencio u oscuridad de la ley, conforme al art. 18 y 19 C.N., el hecho estar en la zona de libertad o indiferencia". De los arts. 18 y 19 surge, claramente, la proscripcin de la analoga en materia penal. LA LEY PENAL a) contenido y mbito funcional:

La ley penal realiza las siguientes funciones, a travs de las cuales se constituye su contenido: 1) creacin de delitos: descripcin de conductas o acciones (positivas u omisivas) que se determinada como prohibidas por medio la asignacin de una pena para el caso de que se realicen. 2) Imposicin de penas: sancin de carcter nico en el derecho, que distingue a la ley penal, tiene carcter retributivo relacionado con la culpabilidad del autor. 3) determinacin de las medidas de seguridad: se relacionan con la peligrosidad delictual de los autores de delitos. La ley penal ya no es la nica consecuencia de la accin prohibida. En DP Argentino, las medidas de seguridad se relacionan directamente con la ocurrencia delictiva, aun cuando se utilicen como medios de estricta prevencin individual o especial. La jurisdiccionalidad de su aplicacin , la gravedad de sus consecuencias en el campo de su concreta aplicacin (puede tener efectos ms destructivos para la personalidad de su autor, comparada con la pena) hacen que se rechace de plano el carcter de puras medidas administrativas no penales.

b) concepto: Disposicin, declarada por el rgano autorizado a crear derecho dentro del Estado, que describe acciones prohibindolas por medio de la imposicin de una pena o la aplicacin de medidas de seguridad ante situaciones especiales. Nez: debe reunir las condiciones de escritura y generalidad, sancin y promulgacin por los rganos legislativos de un pas, para ser reconocida vlidamente. Tern Lomas: aquella que tiene por objeto establecer los principios generales que deben gobernar el derecho penal (parte general) y definir los delitos e imponer a sus autores las consecuencias jurdicas (parte especial) propias de este ordenamiento jurdico. 4.- ESTRUCTURA DE LA LEY PENAL; PRECEPTO Y SANCIN. Toda ley penal est compuesta de PRECEPTO Y SANCION.

PRECEPTO: descripcin de la conducta (de comisin u omisin) que constituye delito. Llamada norma primaria. Siempre son acciones indebidas o reprochables. SANCION: norma secundaria. Concepto genrico que puede consistir en una pena (generalmente), o en una medida seguridad (excepcionales). Es la consecuencia jurdica impuesta al autor del delito. En DP, salvo algunas excepciones, a cada delito corresponde una pena diversa. CARACTERES DE LA LEY PENAL Exclusiva: nica fuente de derecho penal. Surge de los principios de legalidad y reserva. Obligatoria: luego de su publicacin y entrada en vigencia, desde dos puntos de vista: a) respecto de los individuos que deben abstenerse de llevar a cobo la accin prohibida. Obligatoriedad absoluta. b) respecto a los rganos represivos que deben necesariamente aplicar la sancin en todos los casos en que se haya realizado una accin prohibida. La obligatoriedad puede estar condicionada por la accin de particulares. Irrefragable: mientras est vigente es ineludible su aplicacin. Slo puede ser derogada o modificada por: - otra ley posterior de igual jerarqua, - transcurso del tiempo de vigencia fijado en la misma ley (temporales) - derogacin de las circunstancias que motivaron su dictado cuando la vigencia de la ley se determina expresamente por la existencia de circunstancias especiales. Igualitaria: no hay fueros personales ni prerrogativas especiales (art. 16 CN). Tos los que caen bajo el mbito de vigencia de la ley deben soportar su aplicacin. No pueden mediar consideraciones personales que permitan fundamentar un distinto tratamiento en la aplicacin de la ley penal. Si deben realizarse de modo ms adecuado al particular delito de que se trate y al particular autor que lo convirti (art. 40 y 41 CP). Constitucional: debe ajustarse inexorablemente a la letra y espritu de la CN, por las garantas expresamente consagradas en ella y por el principio de supremaca de CN y los tratados internacionales (arts. 18, 19, 16 y 31 CN).

Conformada a un sistema discontinuo de ilicitudes : no hay comunicacin entre las figuras delictivas (autnomas) salvo aquella que expresamente establezca la propia ley. (Ejemplo: casos de tipos especiales vinculados a tipos bsicos, arts. 79 y 80, o 162 y 163, etc.) CLASES DE LEYES PENALES: Generales: vlidas en todo el territorio de la Nacin. Comunes: aplicables a todos los habitantes. Ordinarias: promulgadas por las formas naturales y ordinarias previstas el efecto por la CN. Excepcionales: dictadas por razones de emergencia o extraordinarias que justifican el acto legislativo (hiptesis de guerra). En blanco: les falta el precepto o la sancin, que debe ser llenado por otro acto legislativo o por una autoridad distinta a la que le dio origen. Complementarias: dictadas con posterioridad al CP. Completan la proteccin penal respecto de cuestiones no previstas anteriormente. Modificatorias: cambian alguna o varias de las disposiciones ya contempladas por la ley penal (disminuyendo o aumentando la pena, eliminando algunos requisitos contenidos en los tipos penales o modificando otros elementos descriptos en la ley anterior vigente hasta entonces). De fe de erratas: por las que el propio rgano legislativo aclara un error u omisin existente en la ley sancionada vigente. Interpretativa: origen en el propio rgano legislativo para aclarar conceptos contenidos en la ley anterior vigente, para mejor inteleccin, comprensin y aplicacin (arts. 77 y 78 CP). LEYES PENALES EN BLANCO. CLASES. Leyes Penales en Blanco Tienen perfectamente determinada la sancin, pero indeterminado el precepto. Hay que recurrir a una instancia legislativa complementaria. Se limitan a referir la pena a un gnero de infracciones que deben ser configuradas especficamente por otro cuerpo legal (ley-reglamento, etc.), que generalmente se refiere a una materia de carcter especial. Busca lograr la eficaz y oportuna represin de ciertos hechos que, como las infracciones a leyes reguladoras de polica sanitaria, se refieren a situaciones fluctuantes que exigen una legislacin de oportunidad. Tenemos: - Leyes penales en blanco en sentido propio: la determinacin del precepto, queda exclusivamente a cargo de una instancia legislativa complementaria, mientras sta no existe, el precepto penal queda indeterminado, respecto a la estructura de los hechos punibles, pudiendo

variar en calidad y cantidad conforme al arbitrio del legislador complementario, sin ms lmite que la necesidad de ceirse a la materia genricamente sealada, por la ley principal. Ejemplo: El Art. 206, deca: se aplicar... al que violare las reglas establecidas por las leyes de polica sanitaria animal. O actual: al que violare las medidas impuestas por la ley o autoridad para impedir la introduccin o propagacin de una epizootia o plaga vegetal. A dicha ley le corresponde determinar, especficamente, los hechos punibles que la ley penal declara punibles de una manera genrica, son dos actos de legislacin: uno de determinacin genrica y otro, especfica. - Leyes penales en blanco en sentido impropio: que se limita a castigar especficamente ciertas conductas violatorias, de lo que en determinada materia ordena la ley, el reglamento, etc. Ejemplo: El art. 43 inc 4 C.P. establece pena, al jefe de prisin si coloca al reo, en lugares del establecimiento que no sean los sealados a los efectos (por ley o reglamento). Aqu, aunque lo punible depende de lo que establece otra instancia legislativa, la ley principal es la que lo especifica de una manera que excluye la posibilidad creadora de la ley complementaria. En la de sentido propio, las infracciones son creadas por el acto legislativo complementario. Hay una suerte de delegacin que es susceptible de violar el principio de legalidad penal, al dejar su individualizacin al Poder Ejecutivo que no puede constituirse en legislativo so pretexto de las facultades reglamentarias que le confiere la C.N. art. 86, inc. 2. Slo se las considera admisibles si el P. E. dicta las normas a que la ley refiere en ejercicio de la atribucin reglamentaria que le confiere el art. 86 C.N., porque en tal caso, dicha norma es como si fuera la misma ley reglamentaria, puesto que la integra. En las de sentido impropio, no hay violacin de carcter inconstitucional. La conducta est descripta en la ley penal, pero la figura debe ser integrada con un elemento cuya especificacin, se refiere al poder administrador. Nez: el principio de legalidad es incompatible con una ley penal que, de una u otra manera, deja la estructuracin de las particulares infracciones al ejercicio del PODER EJECUTIVO, de la facultad reglamentaria del art. 86 C.N. Cuando las leyes castigan genricamente las infracciones a su reglamentacin, debe entenderse que se refieren a la potestad reglamentaria del Congreso (art. 67 inc. 28) y no, a la del PODER EJECUTIVO pues si no, se legitima una delegacin inadmisible.

Cundo es la facultad reglamentaria del PODER EJECUTIVO? La Corte dijo: "es la autoridad que tiene el PODER EJECUTIVO para reglar los pormenores y detalles necesarios para la ejecucin de la ley". No siendo la definicin de la infraccin ni el establecimiento de la pena pertinente "pormenores o detalles" relativos a la ejecucin de la ley penal, sino su esencia misma, resulta que el PODER EJECUTIVO, no puede so pretexto de su facultad reglamentaria (86 inc. C.N.), sustituir al legislador y por esta supuesta va, dictar la ley previa, requerida por el art. 18 C.N. LEY EN BLANCO AL REVS: 110 Ley 2393. Matrimonio Civil: los miembros pastores a celebrar matrimonio religioso sin tener a vista el acta de matrimonio, quedan sujetos a la pena del 147 C.P. (del ao 1886: derogado). Hoy existe el 136 - El 110 de la ley no tiene pena. DECRETOS LEYES La C.N. no prev el dictado de Decretos Leyes por el PODER EJECUTIVO, ya sea en consecuencias extraordinarias, o en pocas de facto. Aftalin: constituyen un verdadero derecho consuetudinario y constituyen la constitucin real. Nez: es incompatible con el principio de legalidad. Fiorino: restringe su legitimidad a aquellos que sean necesarios, para la buena marcha administrativa del estado o para lograr la salida institucional (todo Decreto Ley ajeno a esto debe caducar automticamente al asumir nuevas autoridades). La cuestin se inicia en 1930 y contina en 1943. Ninguno de los gobiernos asumi facultades legislativas, ni de manera expresa los poderes del Congreso. La Jurisprudencia les concedi facultades reglamentarias restringidas, en los lmites de las necesidades de la administracin y mantenimiento del organismo estatal. La Corte hasta 1947, neg facultades legislativas en materia penal al PODER EJECUTIVO, en virtud del art. 18 C.N. Luego declar la validez de los Decretos Leyes penales dictados por el PODER EJECUTIVO de facto y su vigencia, con posterioridad al gobierno revolucionario, an faltndoles o sin necesidad de ratificacin por el Congreso. Ejemplo: dec. 536/45 (represin de delitos contra la seguridad del Estado.) Se deca que la exigencia constitucional de la ley anterior, quedaba satisfecha con una norma emanada del PODER EJECUTIVO, antes del hecho de la causa. En 1955, se inicia el perodo de la asuncin expresa de facultades legislativas y la Frmula era: "el Presidente en ejercicio de la facultad legislativa, decreta con fuerza de ley".

El decreto Ley 4161/56 no dice nada de la comunicacin al Congreso y el 412/58 (rgimen penitenciario), fue ratificado por ley del Congreso. El gobierno de facto de 1962, tambin asumi facultades legislativas: "decreto con fuerza de ley". As: Los Decretos 788/63 y 4778/63. El primero, diciendo que se dara posteriormente cuenta al Congreso. Son inconstitucionales al sucederse los regmenes constitucionales; la prctica fue la derogacin expresa; y recobran vigencia las leyes por stos derogados. Legislacin Estatutaria: 1966 (Revolucin Argentina), tambin declara el acto de que el Presidente ejercer todas las facultades legislativas que la C.N. acuerda al Congreso. Se las denomina Ley y su numeracin es correlativa a las leyes del Congreso "sanciona con fuerza de ley". Ejemplo: Ley 17567 reforma al C.P., fue derogada por ley del Congreso al asumir el nuevo perodo constitucional (20509). dem proyecto de Reorganizacin Nacional de ley. LEY SUPLETORIA Art. 4 C.P.: "Las disposiciones generales de este Cdigo se aplicarn a todos los delitos previstos por leyes especiales en cuanto no dispusieran lo contrario". Pues, admitir principios diferentes respecto a la culpabilidad, justificacin, tentativa, etc., ser el caos jurdico. Se refiere a leyes nacionales. O sea, no slo a leyes especiales que prevn conductas punibles, sino tambin a leyes ampliatorias o modificatorias. No funciona la aplicacin supletoria cuando dichas leyes disponen lo contrario, o sea, la no vigencia de las disposiciones generales; y puede ser general o particular y: Expresa: si declara inaplicable cierto instituto (condena de ejecucin condicional). Implcita: cuando el rgimen de la ley especial resulta incompatible por la estructura y finalidad de sus institutos con la regulacin de la parte general. Nez sostiene que el art. 4, no se aplica a la legislacin provincial sobre contravenciones (104 C.N.). Otros sostienen que s.

5. INTERPRETACIN DE LA LEY PENAL. CONCEPTO. Operacin lgico- jurdica destinada a establecer el significado de la ley en su significacin concreta frente a los casos a resolver. Lgica: se realiza en abstracto o proceso de inteleccin para averiguar su sentido determinante. Qu quiere decir la ley, cules son los elementos que

la componen y adaptar su significacin al tiempo que se realiza la interpretacin. Jurdica: adaptacin de la ley frente al caso concreto que se la va a aplicar. Se llama subsuncin: proceso de aplicacin de la premisa mayor (ley) al caso concreto (premisa menor) y del que resultar la sentencia al respecto (adecuada o no a esa ley).

5.1.- NECESIDAD DE LA INTERPRETACION. Limites a la interpretacin: es importante determinarlos para evitar todo tipo de excesos por parte del legislador y muy particularmente del juez al momento de aplicarla.

Antecedentes. Antes de la codificacin el DP estaba sometido a la decisin y voluntad pretoriana de quienes aplicaban las penas. Haba inseguridad jurdica, enormes aberraciones en nombre de la paz social. desigualdades, se cometan

En la mayora de los se prohiba la interpretacin y comentarios sobre la ley penal, bajo amenazas graves. As lo disponan el cdigo de Justiniano, el Corpus Iuris Fredericiani, entro otros. El iluminismo reaccion contra esos abusos.

Todos los autores coinciden en que la ley siempre requiere ser interpretada al momento de su aplicacin efectiva al caso concreto. Es esencial determinar el sentido actual de la ley, porque sta no se modifica en forma dinmica y cambiante como cada una de las realidades y la dinmica social que rige. Se debe interpretar la voluntad y el sentido de la ley, no del legislador. Kelsen deca que una sentencia judicial fundada en ley, se mantena dentro del marco que dicha regla representaba, lo que no significaba que era la norma individual sino una de las tantas posibles dentro del marco de la norma general.

Maggiore: saber las leyes no es atenerse a sus palabras sino a su fuerza y su poder. El intrprete no debe indagar lo que el legislador quiso sino el querer actual de la ley. Cuando la ley entra en vigencia se independiza de su creador y de sus antecedentes. Tiene su propio contenido, su propio sentido y su propia voluntad que deber ser interpretada en el contexto normativo en que fue insertada.

CLASES: A) segn el intrprete. 1. Legislador > Autntica o legislativa. 2. Doctrinarios > Doctrinaria. 3. Juez > Jurisprudencial. B) segn el mtodo. 1. Por las fuentes 2. Por los medios. 3. Por los resultados. 4. Por el fin.

a) Interpretacin autentica o Legislativa. La realiza el propio legislador mediante una nueva ley, que aclara, corrige, explica o fija el concepto o alcance legal que corresponda al texto de otra ley. Contextual: cuando es en la misma ley sancionada. De fe de erratas: ley posterior, corrige un error legislativo. Complementarias o de reforma: ley posterior.

Ejemplos de contextual: Art. 78 CP: queda comprendido en el concepto de violencia el uso de medios hipnticos o narcticos. Art. 77 CP: para la inteligencia del texto de este cdigo, se tendrn presentes las siguientes reglas: por los trminos funcionario pblico y empleado pblico se designa a todo el que con la palabra mercadera se designa toda clase de El trmino de Capitn comprende a todo comandante el trmino estupefacientes comprende .

El legislador fija el alcance de un trmino vlido para la inteleccin de todo el CP, y sus leyes complementarias. El alcance la interpretacin es obligatoria para el intrprete porque su texto emana de la ley. Naturaleza: - cuando la ley posterior o contextual, aclara, fija lmites, alcance o corrige son meras normas interpretativas. Son obligatorias. - cuando reforma con posterioridad es ley modificatoria. No es obligatoria. En este caso debe aplicarse el art. 2 (la ley ms benigna para el reo).

b) Interpretacin doctrinaria: Est a cargo de los autores o estudiosos juristas. No es obligatoria para el juez. Importancia: en la correcta inteleccin de la ley en s misma (su formulacin abstracta). Ayuda y orienta al intrprete judicial. Gran auge desde la aparicin de los cdigos segn la mayora de la doctrina. Fue de gran riqueza antes de la etapa codificadora interpretando la aplicacin de la ley a cada caso concreto y generando criterios y principios que luego adopt la poltica criminal o la legislacin de cada pas. Importante para la interpretacin del derecho comparado. Enriquece la compresin ms profunda de las propias normas o derecho positivo vigente en un pas determinado.

Propici un importante avance en el estudio del DP.

3. Interpretacin Judicial. La realiza el juez al resolver cada caso concreto sometido a su conocimiento y decisin. Jurisprudencia: es la interpretacin uniforme y soluciones similares frente a casos jurdicos idnticos. Puede resultar de la labor de distintos tribunales o de una instancia superior obligatoria. Acuerdos Plenarios: resulta inconstitucional su aplicacin en DP. Slo resultan obligatorios a los jueces inferiores cuando interpretan disposiciones de carcter constitucional o tratados internacionales. Pero en la aplicacin de la ley penal en casos concretos los jueces tienen libertad para interpretar, decidir y aplicar la ley conforme a las caractersticas de cada caso en particular. Algunos autores: la no obligatoriedad de los fallos plenarios produce un intil desgaste jurisdiccional. La decisin una vez recurrida a instancias superiores termina sometida al criterio del Superior. No se discute la validez de los acuerdos plenarios o decisin de los mximos tribunales, en la mayora de las cuestiones de interpretacin procesal sometidas a su decisin y cuando sus fallos (por apelacin, casacin o queja) obligan necesariamente al tribunal A quo del que procede la causa.

Lmites: fijados por el mbito del caso concreto. El Juez parte de una premisa mayor (la ley), debe subsumir en ella del modo ms perfecto la premisa menor que es variable y diversa en cada caso (el concreto) y al que segn su leal saber y entender, sus conocimientos, racionalidad, lgica y experiencia resolver al dictar la sentencia (resultante). La labor del juez es interpretar la ley aplicable, y los hechos, circunstancias, caracteres personales y dems extremos trados a su conocimiento y decisin.

B) mtodos de interpretacin.

La mayora de los autores hablan de clases o tipos. Maggiore: la interpretacin es una y tiende a un nico fin, que es el de desentraar el sentido de la ley para su aplicacin al caso concreto, valindose de un procedimiento lgico: induccin y deduccin. Lo que existen son diferentes medios para mejor interpretar la ley, y se clasifican en:

a) Por las fuentes: incluye a la doctrinal, judicial y legislativa. b) Por los medios: - gramatical: significado lxico grafico y gramatical de las palabras. - lgico: atiende a la ratio legis (por el motivo lgico). b) Por los resultados: - carcter restrictivo o extensivo: cuando el lenguaje de la ley peca por exceso o por defecto, la interpretacin restablece el equilibrio colocndola en su justo lugar. c) Por fin: - ratio legis: trata de descubrir la razn o mente de la ley. - occasio legis: es el motivo histrico que dio ocasin a la ley. - mens legis: el alma de la ley, la razn de la norma objetivada en ella.

Jescheck: a) gramatical: busca el significado de la ley conforme a su sentido lingstico, atendiendo a la terminologa jurdica que tiene su propio significado.

b) sistemtico: complementa al anterior, ya que le da sentido a la ley conforme a la posicin que ocupa en el conjunto del sistema de preceptos en que se encuentra. Junto con el gramatical otorgan precisin jurdica a la redaccin literal y al ordenamiento sistemtico del precepto que se desea interpretar.

c) Histrico: ayuda a determinar el sentido legal en el contexto histrico en el que se enmarca la ley, y en su gnesis (proyectos, fundamentos, acta de comisin parlamentaria, etc.) Suele conducir a entender qu se pretenda con la ley pro lo que se complementa con el telogo.

d) Teleolgico: descubrir los fines e ideas valorativas de la ley para desde all, captar el significado que encierra el precepto. Debe determinar el bien jurdico cuya proteccin pretendi el legislador, los valores ticos sociales de la accin que contribuyeron a la creacin del precepto penal y la Constitucin a la que deben ajustarse los criterios interpretativos.

- Para Jescheck el mtodo teleolgico es el nico que se orienta a revelar la finalidad y los criterios valorativos de los que se deducen de un modo vinculante, el sentido legal normativo.

Voluntad del Legislador (teora subjetiva) voluntad de la ley (teora objetiva): propone una sntesis entre ambas, otorgndole a la voluntad del legislador histrica, aunque sea un contenido indiciario, porque puede haber lagunas en el texto de la ley que obligan a recurrir necesariamente a la voluntad histrica que se tuvo en cuenta cuando se la cre.

Orden nacional: Tern Lomas, Lascano, Creus: a) Mtodo exegtico o gramatical: desentraar la real voluntad de la ley a travs de sus palabras, atendiendo al significado idiomtico que encierra una determinada frmula legal. Nez, critica por insuficiente esta modalidad. Afirma que una vez sancionada la ley tiene voluntad propia y se independiza de la voluntad, intencin e ideologa de su creador. Es peligros apoyar la interpretacin en la voluntad del legislador, por las mutaciones de opinin que se producen en el tiempo.

Arocena: resalta la importancia del sistema gramatical para satisfacer las exigencias de legalidad. Si concebimos que las normas jurdicas penales procuran motivar a los ciudadanos para que se comporten de una manera determinada, lo hacen a travs de una concreta formulacin lingstica. Entonces, el alcance de la regla legal debe partir de la interpretacin de las palabras de la ley.

b) Mtodo Histrico: Contribuye a la interpretacin de la ley revelando los hechos y las valoraciones que motivaron su creacin, los fines de la poltica criminal que se pretendan alcanzar con ellas y en caso de existir, la evolucin que sufri a lo largo del tiempo en sus diversas formulaciones (proyectos, discusiones parlamentarias, etc.). Revela en gran medida la voluntad del legislador.

c) Mtodo Teleolgico: Dirigida a esclarecer la ratio legis. Telos: es el fin de la ley en el momento actual. Lo que la ley tiene en miras como valioso en el respectivo precepto.

d) Mtodo Sistemtico: Considera el derecho vigente como una totalidad que se bastara a s misma (integrada). Busca el significado de la ley considerando la jerarqua y vinculacin reciproca que tiene con todo el ordenamiento jurdico y sus intenciones. Procedimiento lgico que da particular relevancia al valor idiomtico de los trminos empleados por la ley en sus frmulas legales.

Nez destaca cinco argumentos: 1. Argumentum a simile: lo que es aplicable a un principio o concepto, lo es otro semejante.

2. Argumantum a contrario: la inexistencia de determinados presupuestos implica la inexistencia de determinada consecuencia. 3. Argumentum a maiores ad minus : lo que es vlido para un concepto general, vale para los casos especiales subordinados a aqul. Quien puede lo ms, puede lo menos. Viceversa a minoris (si se prohbe lo menos, se prohbe lo ms). 4. Argumentum a fortiori: un principio vlido para lo menos grave los es para lo ms grave. Para Maggiore estos medios son vlidos para la interpretacin extensiva porque el sentido de la ley se extiende de un caso expreso a otro o expreso porque la razn de lay se manifiesta con mayor energa. 5. Argumentum ad absurdum: la hiptesis incorrecta conduce a reafirmar por la va del absurdo la aplicacin de la que es correcta y corresponde al caso.

6.-LA INTERPRETACIN EXTENSIVA, CONSTITUCIN Y LAS LEYES.

SU

VALIDEZ

FRENTE

LA

LMITES Y ALCANCES DE LA INTERPRETACIN DE LA LEY. La interpretacin puede tener 3 resultados posibles:

a) declarativa: en la que el juez o intrprete precisan el alcance y sentido de la ley que contiene fallas o vaguedades en el lenguaje. Implica una exacta correspondencia entre la letra y el espritu de la ley sin extenderse ni restringirse su alcance.

b) Extensiva: sin renunciar al marco de la ley, extiende el sentido de la misma al mximo de sus posibilidades (generalmente represivas, pero pueden serlo en sentido permisivo).

Algunos confunden la interpretacin extensiva cuando se realiza in malam partem (ms perjudicial para el reo, con la analoga.

La analoga se sale de los supuestos contemplados por la ley o se arrima una ley no prevista. En la interp. Extensiva: nunca se abandona el marco legal propio. No est prohibida ni es contraria a la CN.

Tampoco se debe oponer el principio in dubio pro reo, porque impone aplicar el criterio ms favorable al reo cuando se tiene dudas sobre los hechos y su perfecta adecuacin al derecho. El juez no puede dudar de respecto del contenido de la ley, por eso en la interpretacin de la ley.

Parcialmente y en algunos determinados por la propia ley penal, puede poner lmites a las normas represivas, con normas especificas como las de carcter procesal que establecen que toda disposicin legal que coarte la libertad personal, limite el ejercicio de un derecho o establezca sanciones procesales deber ser interpretada restrictivamente.

El sentido de las palabras empleadas por el legislador tienen una decisiva funcin y la letra de la ley no debe ser sobrepasada nunca, cuando est en juego la imposicin de una pena: nullum crimen sin lege.

c) Restrictiva: no debe extender las secuelas represivas del delito ms all del lmite del hecho punible en particular y de su pena respectiva.

Lo que se puede extender es el telos o el alcance de la proteccin que se pretende en un sistema legal, dndole un mayor alcance conforme su texto. Doctrina y jurisprudencia coinciden en la aplicacin restrictiva de la ley penal en virtud del principio de intervencin mnima y de la aplicacin de la ley, ms favorables al reo.

d) Progresiva: implica actualizar el sentido de la ley, cuya literalidad se debe adaptar a las transformaciones en el tiempo que se producen en la sociedad (ej. Exhibiciones obscenas: que e entiende ahora por obsceno ahora y hace 80 aos).

Inteleccin y Subsuncin. Subsuncin: es la relacin entre un hecho y un tipo penal que permite afirmar la tipicidad del hecho. Implica que un hecho se subsume bajo un hecho penal cuando rene todos los elementos que ste contiene.

Los elementos a verificar son los de carcter objetivo, subjetivo, esencialmente el verbo ncleo y los caracteres que debe revestir el autor en su caso. En los delitos culposos no basta comprobar la existencia de alguna de las formas de culpa sino adems la produccin del resultado merecedor de punibilidad y el nexo causal objetivo y subjetivo existente entre la conducta y el resultado.

UNIDAD VI

1.- MBITO ESPACIAL DE VALIDEZ DE LA LEY PENAL. (ART. 1 INC. 1 DEL CDIGO PENAL) Art. 1.- Este Cdigo se aplicar: 1 Por delitos cometidos o cuyos efectos deban producirse en el territorio de la Nacin Argentina, o en los lugares sometidos a su jurisdiccin; 2 Por delitos cometidos en el extranjero por agentes o empleados de autoridades argentinas en desempeo de su cargo. Su alcance territorial. mbito de dominio de los rganos estatales para imponer coactivamente sus disposiciones y las excepciones. La ley penal es de carcter pblico y estatal. Est sujeta al principio de territorialidad, opuesto al de extraterritorialidad o universalidad de la ley penal, sustentado para la persecucin internacional de delitos. Surge la necesidad de acordar un sistema de persecucin penal de carcter transnacional respecto de determinados delitos que por su compleja

trama y por las diversas conductas involucradas, puede considerrselo ejecutado o consumado, en diferentes pases simultneamente. Necesidad de un DP internacional y de tribunales supranacionales con competencia para determinados delitos (contrabando, estupefacientes, genocidio, que afectan a toda la humanidad). Pero es inadmisible y trae graves consecuencias para la seguridad nacional principios como el de personalidad, que permite perseguir delincuentes en cualquier pas del mundo por parte de las grandes potencias. Como pretexto para avasallar la soberana de las naciones ms dbiles. Cada estado fija en su ordenamiento penal interno, las reglas por las que se regir dicho sistema normativo. Tiene validez slo dentro de los lmites de su soberana y slo trasciende las fronteras cuando mediante acuerdos o tratados internacionales, dos o ms pases se ponen de acuerdo respecto a la aplicacin de la ley penal en ambos estados. La doctrina logr sistematizar una serie de principios sobre la aplicacin de ley penal en cada caso. 2.- PRINCIPIOS QUE LA RIGEN: SU INFLUENCIA EN NUESTRO DERECHO POSITIVO. a) Territorialidad. Universalmente receptado por las distintas legislaciones del mundo desde que cada pas reclamaba para s una especie de potestad absoluta en cuanto el juzgamiento de los delitos. Por la globalizacin este principio va cediendo, y ya no puede ser aplicado con la exclusividad de pocas anteriores. Fundamento jurdico dogmatico: - sostener la soberana de los estados. - la investigacin y persecucin del delincuente, recoleccin de pruebas, labor de acusacin, defensa y juicio, se llevarn a cabo con mayor eficacia en la sede ms prxima al lugar de comisin del delito. Art. 1.- Este Cdigo se aplicar: 1 Por delitos cometidos o cuyos efectos deban producirse en el territorio de la Nacin Argentina, o en los lugares sometidos a su jurisdiccin;

2 Por delitos cometidos en el extranjero por agentes o empleados de autoridades argentinas en desempeo de su cargo. Es disposicin contiene el principio de territorialidad, y agrega el real o de defensa (el delito produzca sus efectos en el pas). Cometidos en el territorio: son los actos ejecutivos constitutivos del delito o en su defecto el momento de consumacin del delito, que se lleven a cabo en el espacio fsico existente dentro de nuestras fronteras. Territorio: abarca el espacio areo que est por encima del territorio (hasta el lmite de la atmsfera) y el subsuelo, ros, lagos del interior, Mar Argentino (porcin del ocano hasta 200 millas marinas de la costa, excepto los Golfo de San Matas, Nuevo y San Jorge, y hasta los 200 metros de profundidad), las islas que en l se encuentran y la Antrtida Argentina. En lugares sometidos a su jurisdiccin: - delitos cometidos en naves y aeronaves (de carcter pblico o privado) de bandera argentina - o extranjera mientras se desplacen por el territorio, aguas o espacio areo nacional. - delitos cometidos fuera del espacio nacional en perjuicio del estado o sus habitantes en naves y aeronaves de bandera argentina. - embajadas argentinas en otros pases del mundo. El principio de territorialidad surge de la soberana que ejerce el estado respecto del territorio sometido a su potestad y resulta en principio, intolerable para cualquier pas, admitir la aplicacin de la ley extranjera por delitos consumados o cometidos en l.

b) Real o de defensa. El delito cometido debe ser penado por el Estado cuyos intereses hayan sido afectados o vulnerados por causa del delito cometido (lugar donde produjo los efectos daosos). Basado en la necesidad de proteger los bienes jurdicamente valiosos en el propio estado. Es una excepcin al principio absoluto de territorialidad: delito cometido en una nacin distinta que produce sus efectos daosos en la que pretende el

juzgamiento (traicin en un pas vecino en perjuicio del nuestro, falsificacin de moneda nacional efectuada en otro pas). Fundamento: surge porque un estado tiene la potestad exclusiva y excluyente, y el deber de mantener el orden pblico en los lmites del inters nacional, sobre su propio territorio y respecto de sus habitantes, sea donde fuere que haya sido cometido el delito. Soler distingue entre delito consumado y delito agotado. El resultado se produce al consumarse el hecho exterior; los efectos posteriores producidos en la Repblica correspondern al a fase de agotamiento. Incluye delitos contra la seguridad del Estado, las figuras delictivas de peligro, incluso las que slo afectan a intereses o bienes jurdicos de particulares. La posicin mixta que adopta la ley toma en cuenta tanto el momento de la accin (ejecutivo) como el de resultado (consumacin). Esta postura refuerza el principio de territorialidad. Sera inmoral, peligroso, que un delito fuera parcialmente sancionado en un pas y se ignorar el resultado ms gravoso producido en otro.

c) Personalidad activa o Personal. Verdadera excepcin al de territorialidad. Se refiere a la nacionalidad del delincuente. Vinculado a la extradicin, que no puede concederse salvo determinadas excepciones establecidas en los tratados, respecto del ciudadano argentino que haya delinquido en el exterior. Conforme este principio, debe ser juzgado de acuerdo con la ley argentina, salvo que sta no prevea la accin como delito. Ej: concubinato en Ecuador. Basado en la necesidad de sancionar al delincuente que se halla en territorio de la nacin y su delito (cometido en otra) no quede impune. Tern Lomas lo llama DP por Representacin.

d) Personalidad pasiva o Nacionalidad. Fundamento: idea de que el sbdito siempre est ligado a la ley de su pas y donde quiera que vaya est obligado a obedecerla.

La extraterritorialidad de la ley nacional se funda en la idea de la proteccin nacional. Mira al nacional protegido por la ley (no al nacional vinculado por la ley). Mira la nacionalidad del ofendido por el delito. Es aceptado por gran nmero de cdigos. A veces aparece combinado con el de nacionalidad activa.

d) Universal. En nuestra legislacin tiene una formulacin menos precisa,, no obstante su verdadera importancia. Se manifiesta con respecto al DP en diversas formas, que si bien adoptan la designacin de derecho penal internacional, tiene muy distinto alcance y contenido. As: * Conjunto de normas jurdicas penales que regirn las verdaderas situaciones de derecho internacional. Los Estados como sujetos de la colectividad internacional se hallaran sometidos a las normas represivas de los delitos internacionales. * Se traduce en el propsito de unir bajo la identidad de los principios a los distintos Estados, para un mejor sistema de defensa contra la delincuencia, que con los adelantos tecnolgicos se ha internacionalizado. Tiende a la creacin de una Corte Penal Internacional y a la unificacin de los llamados delitos internacionales como la piratera y genocidio. * Parte del derecho que entra en relacin o conflicto con las normas de otros estados, lo que presupone desigualdad legislativa. En fin, en la actualidad el DPI encierra una duplicidad manifiesta: - los que llaman DPI a las reglas de derecho nacional que fijan el mbito de validez de las leyes penales en el espacio; - los que sostienen que slo es DPI la parte del derecho compuesta por los distintos convenios entre los estados. Este principio se manifiesta en el DP Argentino en el instituto de la extradicin, en la obligacin prestar auxilio en la persecucin y de reprimir los llamados delitos internacionales, en el reconocimiento de la sentencia extranjera, el cmputo de reincidencia y la aplicacin excepcional de la ley extranjera.

Art. 118 CN: prev el juzgamiento por los tribunales argentinos de delitos internacionales (los cometidos fuera de los lmites de la Nacin contra el derecho de gentes).

3.- CONCEPTO DE TERRITORIO. El Cdigo Penal lo consagra en el art. 1 inc. 1. Concepto territorial: fsico y jurdico (o sea sometido a su jurisdiccin nacional). Ejemplo: territorio que ocupar la Argentina en caso de guerra. En virtud del art. 1 C.C. las leyes son obligatorias para todos los habitantes del territorio argentino. Espacio fsico: es hasta el lmite internacional del pas, al igual que su subsuelo. El mar territorial: el art. 1 del C.C. lo fija en 4 leguas marinas, pero la ley 17.094, se extiende sobre el mar adyacente al territorio, hasta la profundidad de 200 metros o ms all de este lmite, hasta donde la profundidad permita la exploracin de los recursos naturales. Espacio areo: El Cdigo Aeronutico rige la aeronutica civil en todo el territorio Argentino, sus aguas jurisdiccionales y el espacio areo que lo cubre. En cuanto a la ley aplicable en caso de delito a bordo de aeronaves: a.- Jurisdiccin de tribunales de la Nacin en delitos referente a la navegacin y comercio areo. b.- Aeronaves pblicas: - Argentinas: art. 1 C.P. son lugares sometidos a su jurisdiccin. - Extranjeras: ley del pabelln. c.- Aeronaves privadas: - Argentinas: delito sobre territorio nacional, aguas jurisdiccionales o donde nadie ejerza soberana, por leyes Argentinas o tratado nacional sobre territorios extranjeros: slo jurisdiccin Argentina, si se le suma un inters legtimo del pas (real) o de primer aterrizaje en Argentina, posterior al hecho. - Extranjeras: que sobrevuela territorio, Argentina slo aplica ley y tratado Nacional si el hecho infringe: a.- leyes, seguridad pblica, militar o fiscal. b.- leyes o reglamentos de circulacin area. c.- que comprometan la seguridad u orden pblico, afecten intereses del Estado, personas, domicilio en l, o se realice en Argentina, el primer aterrizaje posterior al delito, si no media pedir la extradicin o si la ley de su pabelln es regla. 4.- EXTRADICIN: CONCEPTO.

Instituto de colaboracin internacional para que un reo que se haya refugiado en otro pas, pueda ser entregado al estado que lo reclama para su enjuiciamiento y sancin a raz de la comisin de un delito penal comn, por el que se ha iniciado proceso formal o le han dispuesto condena definitiva. As ambos estados proveen a la seguridad jurdica recprocamente. Es un acto derivado del poder y del deber represivo de los estados. Fundamento: inters comn de toda la Comunidad internacional en perseguir y reprimir a los delincuentes comunes que, al atentar contra los derechos privados (vida, integridad, honor, libertad) o bienes de las personas, constituyen un peligro potencial para la comunidad estatal que lo persigue y toda la humanidad ( delitos antisociales: terrorismo, genocidio, crmenes de guerra). Se excluyen los delitos polticos porque slo atentan contra un orden determinado y no se presentan como un peligro para todas las comunidades polticas en general. * REQUISITOS Y PROCEDIMIENTO PARA LA EXTRADICIN EN NUESTRO DERECHO SEGN EXISTA O NO TRATADO. Se rige por normas jurdicas expresas. Importa la existencia de un tratado que regular las relaciones entre los estados vinculados: Tratados bi o multilaterales, convenciones con clausulas referidas a la extradicin en los casos que expresamente refieren. Cada estado cuenta con su propia ley que rige la materia en derecho interno. Si existe tratado internacional, sus disposiciones prevalecen sobre las de derecho interno.

Art. 8, segundo prrafo CN: establece la extradicin entre provincias: la extradicin de los criminales es de obligacin reciproca entre todas las provincias. Cada provincia dispone los procedimientos para llevarla a cabo.

Activa: se requiere al reo para someterlo al debido proceso. Pasiva: entrega del reo por parte del estado requerido.

Tratados celebrados por nuestro pas:

- Montevideo 1889 - Interamericano 1933 - con Espaa, Blgica, Gran Bretaa, Pases Bajos, estados Unidos, Italia, Suiza. - Montreal 1971, etc. Cada uno con modalidades propias. Genricamente, se debe tratar de delito comn penado por la legislacin ordinaria y no prescripto. Los delitos polticos dan derecho de asilo.

* Condiciones para su aplicacin.

Respecto al delito: hechos calificados como delitos por nuestras leyes y las del pas requirente. Deben ser comunes y punibles por nuestra ley con una pena corporal no menor de un ao de prisin. No se concede por contravenciones ni por delitos polticos o conexos con ellos. Que el autor est imputado por el pas que lo requiere como autor, cmplice o encubridor. Excepciones: atentado contra jefe de estado, delitos antisociales.

Respecto al delincuente: la ley 1612 excluye la extradicin del ciudadano argentino, nativo o naturalizado antes del hecho que motive la solicitud de extradicin. Derecho Penal por Representacin: En los casos en que no corresponda la entrega del delincuente solicitado, ste deber ser juzgado por los tribunales del pas, aplicndosele las penas establecidas por las leyes a los crmenes o delitos cometidos en el territorio de la Repblica. An concedida la extradicin, corresponde al reo argentino el derecho de opcin a su juzgamiento por la justicia argentina. No debe haber sido o encontrarse procesado por el mismo hecho en el estado requerido.

El pedido de extradicin queda paralizado en caso de procesamiento en el estado requerido por otro delito, hasta el fin del proceso y cumplimiento de la condena impuesta. Puede permitir el traslado en al estado requirente para proseguir el procesamiento, bajo obligacin de reintegro. La denegacin de la extradicin hace cosa juzgado con respecto a al hecho concreto y a la persona. En caso de corresponder la pena de muerte, se aplicar la inmediata inferior. Si ms de un esto lo requiere, se da prioridad al estado en el cual se cometi el hecho. Por distintos hechos, prioridad para el ms grave. Similar gravedad: al que lo pidi primero.

Respecto a la punibilidad: la accin penal o la pena no deben estar prescripta conforme a la ley del pas requirente. No debe haber mediado amnista o indulto. Si la condena extranjera se dict en rebelda, la prescripcin se considera respecto de la accin. En caso de extradicin del condenado, la pena debe ser la que por las leyes del pas requirente corresponde al delito de que se trata.

Respecto a la forma y requisitos: la orden de detencin o sentencia condenatoria deben provenir del Tribunal competente. La solicitud de extradicin debe seguir la va diplomtica. Llenar los requisitos y formas exigidos: si existe tratado, lo establecido por ste. Si no existe tratado sigue las formas determinadas por el derecho interno argentino.

Aplicacin de la ley extranjera. No se trata de que el orden jurdico de un pas tenga vigencia en otro.

Solo que el derecho nacional (interno o emergente de un tratado o convencin) reconoce algunos de sus efectos a las leyes de otras naciones, lo que posibilita las mejores relaciones entre connacionales y estados mismos. A los fines de la extradicin el juez argentino debe tener en cuenta si la accin o pena han prescripto en el pas requirente El Tratado de Montevideo (1889) remite a la pena establecida por una ley extranjera en el caso del autor de un delito que afecta a varios estados y que es capturado en el nuestro.

UNIDAD VII

1.- MBITO TEMPORAL DE VALIDEZ DE LA LEY PENAL. Principio general: la ley penal rige para el futuro (art. 3 CC). La aplicable es la vigente, sancionada y promulgada con anterioridad al momento de realizacin de hecho delictivo. Es aplicable a los delitos cometidos desde su entrada en vigor hasta su derogacin por otra ley (art. 17 CC). Este principio representa una garanta constitucional, del orden pblico y que opera de pleno derecho ( art. 18 CN). Debe determinar el momento de comisin del delito, que comprende desde los actos ejecutivos hasta el de consumacin. No interesa el momento en que se produce el acto daoso. Si antes o despus de la condena la ley existente al momento de comisin del delito, fuera abolida sin que otra la suplante: priva el principio de mayor benignidad consagrado por los tratados internacionales y recogido por la CN > absolver al acusado o dar por concluida la pena, de pleno derecho. Sucesin de leyes penales: Si es sustituida por otra. Supone que en el momento de la comisin del delito y el momento de la sentencia ha regido, sucesivamente con relacin a ese delito dos o ms leyes penales. Se aplica la ms benigna para el reo. Debe analizarse cual es ms benigna en el caso concreto. Puede ser por disminuir la pena, que genere un tipo menos exigente o con mayores requisitos

para su punibilidad, contemple una sola pena en vez de dos (prisin e inhabilitacin). CSJN (fallo del 16/4/98): el principio de aplicacin de la ley ms benigna, se extiende a todas las ramas de carcter represivo (penal comn, administrativo, disciplinario, fiscal, etc.)

2.- PRINCIPIOS QUE RIGEN LA SUCESIN DE LEYES DE NUESTRO DERECHO. LEYES TEMPORARIAS Y EXCEPCIONALES. Cuando la ley vigente en el momento del falo que regulara el hecho cometido, es distinta de la que regia cuando se lo cometi, modificando la situacin jurdica del imputado. La cuestin de sucesin de leyes se extiende hasta el momento en que se extingue la pena. Pueden darse las siguientes hiptesis: a) que la ley nueva catalogue como delito una conducta que antes no lo era. b) que la nueva ley desincrimine una conducta tipificada como delito en la ley derogada. c) que la nueva ley agrave la situacin del acusado, por atender a requisitos de punibilidad menos estrictos o consecuencias de punibilidad ms rigurosas. d) que la nueva ley, convierta en menos gravosa la situacin jurdica del agente con relacin a la de la ley derogada. * PRINCIPIOS REGULADORES. - terminologa: - Extractividad de la ley: su aplicacin fuera de su perodo normal de vida legislativa (cuando ya estaba derogada) o se aplica a una ley vigente en el momento en que dicho fallo se pronuncia pese a no haber estado vigente cuando el hecho se llev a cabo. La aplicacin extractiva de la ley penal puede importar: - retroactividad: el fallo aplica una ley penal que no estaba vigente en el momento del hecho. - ultractividad: cuando el fallo aplica una ley ya derogada.

- irretroactividad: es impropio hablar de ultractividad, porque el principio de irretroactividad de la ley significa la aplicacin de la ley vigente al momento del hecho, aunque ahora se encuentre derogada. Implica su supervivencia ms all de su existencia legislativa.

- Tesis en orden a la sucesin de leyes. La tesis de la irretroactividad soluciona la cuestin por la aplicacin de la ley del momento del hecho. Puede ser absoluta o relativa: - Irr. Estricta o Absoluta: siempre se aplica la ley del momento del hecho, sin consideracin a las diferentes consecuencias jurdicas. Porque fue durante su vigencia que qued establecida la relacin jurdico penal. - Irr. Relativa: si bien la ley del momento del hecho, se excepciona cuando la nueva ley que rige el momento del fallo resulta ms benigna para el imputado, pues sta es la que mejor responde a las necesidades de la sociedad, y ser intil seguir aplicando una ley ms gravosa. La tesis de la retroactividad soluciona esta cuestin aplicando la ley que rige al momento del fallo. - Absoluta: no se da, porque invocando el principio de legalidad, consideran inaplicable la ley si incrimina una conducta que segn la ley que regia en el momento del hecho no era delito. - Relativa: aplica la ley del momento del fallo, salvo que la ley que regia en el momento del hecho fuese ms benigna. La tesis de la irretroactividad relativa y la de la retroactividad relativa, coinciden en la consagracin del principio de Extractividad de la ley penal ms benigna. La sucesin de leyes que altera la incidencia del Estado en el crculo de bienes jurdicos del autor denota una modificacin en la desvalorizacin de la conducta" y, entonces, no hay razn alguna para que el Estado siga ejerciendo el ius puniendi como antes lo haca: no se presenta ninguna afectacin de la seguridad jurdica por el hecho de que se aplique retroactivamente la ley penal ms benigna.

- Cambios de jurisprudencia y Extractividad. Hecho ocurrido y fallado durante la vigencia de la misma es interpretado de modo ms menos gravoso para el imputad en el momento del uno con respecto al otro.

La aplicacin del principio de Extractividad no se considera operable en estos casos. ltimamente una corriente de doctrina estima que se violara la prohibicin genrica de la aplicacin retroactiva de la ley penal si una nueva interpretacin ms se empleare para juzgar el hecho. Jurisprudencia: si un juez decide una nueva interpretacin ms gravosa que la anterior, slo resulta aplicable si se refiere a jurisprudencia vinculante para el tribunal que juzgue el caso (acuerdos plenarios y sentencias de casacin). Salvo que se juzguen a distinto tiempo dos participes de un mismo hecho, la eventual diferencia se puede revisar si importase contradiccin. Zaffaroni dice que no puede imponerse la jurisprudencia ms gravosa al caso que se juzga si no exista el momento del hecho, porque media una ignorancia invencible de tal interpretacin. - Regulacin de la sucesin de leyes en el derecho penal argentino. Principio General. Es el de irretroactividad: debe aplicarse la que exista al momento del hecho (art. 3 CC). En DP es efecto obligado del principio de legalidad: el delito nace cuando el autor observa la conducta penalmente tipificada. All se delinea la culpabilidad. - Principio Penal de Excepcin. En DP el principio que rige la sucesin de leyes en nuestro DP es del Extractividad (retroactividad ultractividad) de la ley penal ms benigna que haya estado vigente desde el momento de realizacin de la conducta hasta el momento en que se extingue la pena impuesta. (Art. 2 CP) - A Quo Ad Quem. Ad quem: es ms sencillo determinar cundo se ha extinguido la pena impuesta (por cumplimiento o cualquier otra cuestin que produzca ese efecto). El imputado no podr reclamar la aplicacin de una ley ms benigna que se sancione posteriormente. A quo: el trmino inicial del perodo sucesorio lo fijan los actos ejecutivos (es la ley ms benigna existente en el momento de la tentativa con la que se juzga a sta).

La ley existente mientras duraron los actos preparatorios impunes no integra la sucesin a los fines del art. 2 CP, porque no ha realizado la conducta tpica. Que introduce la garanta del principio de legalidad. Si los actos de tentativa ascienden a consumacin, es el momento de sta el que se toma, salvo que haya una escisin temporal entre la realizacin de la conducta y el resultado (la ley de la conducta integra la sucesin). Actos integrativos de consumacin y permanencia (delito continuado o permanente): si son realizados en vigencia de una nueva ley, sta sera la integrante de la sucesin y no la anterior ms benigna (en cuya vigencia se inici la conducta delictiva). El principio de legalidad no se ve afectado porque la conducta sigui realizndose durante la vigencia de la nueva ley. - Concepto de Ley a los fines de la aplicacin del art. 2 CP. el total organismo jurdico que regula la imputacin y sus consecuencias en un caso concreto. No es el sentido de ley formalmente penal, sino que se extiende a todas las disposiciones que vienen a integrarse complementndolo u otorgndole contenido jurdico- al tipo penal como figura. Incluye las que de la sancin, y las de remisin expresa o implcitas de la misma ley penal. Todas las que habiliten el ius puniendi. Si el tipo penal debe ser integrado con leyes extrapenales, las variaciones de stas tambin plantean la cuestin de la sucesin, que se resuelve pro el art. 2 CP. Ley penal en blanco: el cambio de una disposicin que la complementa tambin plantea la aplicacin de la sucesin. - La Ley sin vigencia: Si al momento de pronunciarse el fallo se ha sancionado una ley ms benigna que an no est en vigencia por falta de publicacin: Zaffaroni: debe aplicarse porque la postergacin de su vigencia tiene por objeto garantizar la publicidad para que sea conocida por quienes deben obedecerla. Entonces, a nadie perjudicara. Es una solucin racional, pero se enfrenta con el principio de legalidad. Es raro que un tribunal pronuncie un fallo con una ley que est a punto de ser sustituida, pero si ocurriera, se puede aplicar la nueva ley en el perodo de ejecucin de la pena, salvo situaciones muy excepcionales (condena multa ejecutada antes de la entrada en vigencia).

- Cul es la ley ms benigna? Analizar todos los elementos que la integran y prever todas sus consecuencias para el imputado. Ej.: - elimina la tipicidad penal de la accin, vara su naturaleza; - contiene mayores exigencias de punibilidad; - aumenta las situaciones en que se prev la n imposicin de penas; - atena el menoscabo de bienes jurdicos que constituye la pena, etc. No se pueden formular pautas en abstracto. La comparacin entre distintas leyes de la sucesin, debe hacerse en la situacin concreta. Sobre ella deben especificarse las consecuencias que importara la aplicacin de cada una de las leyes sucesivas. - Prohibicin de combinar varias leyes para formar la ms benigna. No puede tomarse institutos provenientes de distintas leyes intervinientes en la sucesin para regular con una mezcla de ellas (tipo de una ley y pena de otra). As estara creando una ley. nica excepcin: el cmputo de la prisin preventiva. Conforme el art. 3 CP, si el juez aplica una ley ms benigna en las consecuencias de punibilidad y configuracin del delito, y otra (ms gravosa en esos aspectos) dispone un cmputo de prisin preventiva ms favorable al condenado, puede aplicar ese cmputo juntamente con la ley ms benigna. - mbito de aplicacin del principio de Extractividad de la ley penal ms benigna. Existencia de la cosa juzgada. Disiente la doctrina sobre la preponderancia del principio de Extractividad sobre la cosa juzgada, y viceversa. Para unos, la sentencia firme no puede ser revisada para la aplicacin de la nueva ley ms benigna. Esto genera situaciones de injusticia si, por ej., elimina el carcter delictuoso por el que se conden. Pero sostienen que pueden ser subsanadas por medidas de orden poltico (amnista, indulto), pero no seran solucin suficiente.

Una versin atemperada, considera primordial el respeto al principio de cosa juzgada. Pero admite excepciones por aplicacin del principio de Extractividad de la ley penal ms benigna. - la nueva ley elimina la tipicidad penal del hecho por el que fue condenado. - por las caractersticas particulares de la situacin jurdica del condenado, no se justificara mantener los efectos de aquella, si expresamente lo contempla la ley. Tesis opuesta: la Extractividad de la ley penal ms benigna debe primar sobre la cosa juzgada. Las regulaciones sobre sucesin de leyes operan hasta que se extinguen los efectos penales de la pena. Art. 2, prr. 2 CP: si durante la condena se dictare una ley ms benigna, la pena se limitar a la establecida por esa ley. - Ley Intermedia ms benigna. Es la que, entrando en vigencia despus de realizado el hecho, resulta derogada antes de que recaiga sentencia en el proceso, reportando mayores beneficios a la situacin jurdica del imputado. UNOS: no debe tenerse en cuenta en la sucesin de leyes, porque si fue derogada es porque resulta inoperante para atender a las necesidades de defensa social. OTROS: por razones de equidad, debe ser considerada. El imputado no debe ser perjudicado por la demora del proceso. ART. 2 CP: todas las leyes que se hayan sucedido entre el momento del hecho y el del fallo, tendrn que ser tenidas en cuenta y el imputado juzgado con cualquiera de ellas que resulte ms benigna, aunque se trate de una ley intermedia. - Leyes Temporales. 3 hiptesis: 1) Ley temporaria sucede a una comn. 2) Ley temporaria sucede a temporaria. 3) Ley comn sucede a una temporaria (sea que la comn aparece nueva o renace una existente). En 1 y 2 se aplicaran los principios generales de sucesin de leyes: Extractividad de la ley penal ms benigna.

En 3: se aplicara la ley temporaria ms gravosa a todos los hechos ocurridos durante su vigencia, aunque al momento del fallo haya vuelto a regir la ley comn ms benigna? Soluciones: - la ley temporaria es siempre ultractiva. Cualquiera sea el resultado de la labor comparativa, se l aplica al fallo que se dicte cuando ella ha cesado. Si no, la pena no producira el efecto prevencin general. El agente al cometer hecho tendra en cuenta que dados los tiempos procesales, no le correspondera su aplicacin. - la ley temporaria no puede constituir una excepcin al principio de Extractividad de la ley penal ms benigna. El derecho comn vigente al momento del fallo debe aplicarse retroactivamente a los hechos ocurridos durante la vigencia de aqulla, salvo que el legislador haya previsto expresamente la ultractividad de la ley temporaria. Esto porque la ley temporaria slo suspende la aplicacin del derecho comn. Su renacimiento en el momento del fallo es la razn de ser de su aplicacin, especialmente cuando tal renacimiento demuestra la desaparicin de la necesidad social que motiv la sancin de la ley transitoria. - proponen que se distinga la ley temporaria de las excepcionales. Temporaria: funcionan siempre ultractivamente, aunque fuera ms gravosa que la vigente al momento del fallo, para que no resulte inefectiva. Excepcionales: no funcionan ultractivamente, salvo que el legislador haya incluido previsiones especiales sobre el tema. Sigue rigiendo el principio de Extractividad de la ley penal ms benigna. Es imposible determinar el lmite final de su derogacin. Las pautas de prevencin siguen funcionando normalmente. La vida social ha retornado sus cauces, es intil el empleo de una punibilidad excepcional. Ambas tienen diferente modo de auto derogacin. - Leyes interpretativas. No es una nueva ley. Integra la ley interpretada. No suscita sucesin de leyes. No puede afectar la sentencia firme, pero se aplica retroactivamente a los hechos cometidos antes de su vigencia cuando sta exista en el momento del fallo, cualquiera fuera su incidencia sobre la situacin del imputado.

- otra posicin, sostiene que partiendo de la interpretacin in bonam partem, se ha sostenido que la ley interpretativa es retroactivamente aplicable cuando su texto beneficie al imputado en relacin a la interpretacin que antes prevaleca de ella. - Medidas de Seguridad: Estn excluidas del principio de Extractividad de la ley penal ms benigna, las que disponen medidas de seguridad. A su respecto se debe aplicar siempre la vigente al momento del fallo. En ellas slo es posible la retroactividad. Por su carcter defensivo, siempre deben aplicarse las que se consideran actualizadas (no las sustituidas por obsoletas). Fundamento: las medidas de seguridad miran al futuro y encuentran su fundamento en la peligrosidad de l. Adems, el art. 2 DP: se refiere exclusivamente a penas. Excepcin: reclusin por tiempo indeterminado del art. 52 CP, que se la considera hibrido entre pena y medida de seguridad. -OTROS: debe distinguirse las medias que operaran a favor del imputado (curativas y educativas) de las que tienen carcter defensivo. Si favorecen podran aplicarse retroactivamente, si lo perjudican, no. La solucin depende del criterio que se tenga sobre la naturaleza de la medida de seguridad. Si tiene carcter extrao al de la pena y que el delito es slo la ocasin legal de su aplicacin, parece lgico quitarla de la esfera del art. 2. Salvo que asuma calidad de penosa. Tampoco puede pensarse en retroactividad de la nueva ley cuando sta crea una nueva medida de seguridad que antes no exista. Porque se violara el principio de legalidad que cubre hasta cierto punto las medidas de seguridad. La tendencia doctrinaria moderna sostiene que se debe imponer la irretroactividad de las medidas de seguridad sin excepcin, salo el caso de mayor benignidad de la modalidad impresa por la nueva ley. Sostiene que igualmente importan carcter penoso independientemente de las finalidades de su aplicacin.

3.- LIMITACIONES PERSONALES Y FUNCIONALES DE LA LEY PENAL. PRINCIPIO DE IGUALDAD Y SUS LIMITACIONES.

La ley penal argentina se aplica obligatoria e igualitariamente a todas las personas nacionales o extranjeras, habitantes o no, transentes o con domicilio en el pas que incurran en violacin a sus disposiciones, conforme el art. 1 CC. Principio de Igualdad: Art. 16 CN: La nacin argentina no admite prerrogativas de sangre ni de nacimiento: no hay en ella fueros personales, ni ttulos de nobleza. Todos sus habitantes sin iguales ante la ley y admisibles en los empleos sin otra condicin que la idoneidad Supresin de discriminaciones que disminuyan los valores supremos de la personalidad y la dignidad del hombre. Delitos especiales: en los que el sujeto activo tiene revestir una determinada condicin jurdica o profesional o funcional, o de sexo, o hallarse vinculado por el parentesco con el sujeto pasivo, no es excepcin al principio. Son situaciones en que consideran especiales modalidades de la accin delictuosa que se comete en ejercicio de una funcin o profesin. Verdaderas excepciones: fundadas en razones jurdicas, pero mediante normas constitucionales: 1. Excepciones relativas: Presidente, Vicepresidente, Ministros, miembros de la Corte Suprema, jueces y Legisladores. Son Inmunidades funcionales. Es una garanta constitucional. Fundamento: incolumidad de determinados actos funcionales. No es la proteccin de la investidura legislativa) y slo en cuanto se manifiesten en opiniones o discusiones emitidos en ejercicio de su cargo. Slo abarca sus votos, manifestaciones verbales o escritas, sus actitudes que expresen juicios, pensamientos o calificaciones en las sesiones parlamentarias o en las comisiones de Cmara as como todo acto comprensivo en la funcin de legislar. Duracin: todo el mandato y luego de ste. Es irrenunciable por el legislador, porque no tiene carcter personal o de privilegio funcional. Se funda en la preservacin de la actividad legislativa como columna esencial del estado de derecho. Excepcin: Traicin a la Patria (art. 29 CN). Inmunidades absolutas: Art. 68 CN: Ninguno de los miembros del Congreso puede ser acusado, interrogado judicialmente, ni molestado por opiniones o discursos que emita desempeando su mandato de legislador. Para algunos es una excusa absolutoria penal. 2. Otros supuestos de inmunidades. La ley penal alcanza a determinados individuos sometidos a sus efectos pero slo despus de cumplidos ciertos requisitos procesales.

Son la inmunidad de arresto y necesidad de desafuero de los legisladores (art. 69 y 70 CN), el juicio poltico (arts. 53, 59 y 60 CN) y el enjuiciamiento de los miembros del Poder Judicial. UNOS: no son verdaderos casos de inmunidad, sino obstculos para el actuar de la ley penal. 3. Inmunidades Diplomticas: no es privilegio penal. Slo la CSJN conoce originariamente los casos de causas criminales concernientes a embajadores, Ministros y Cnsules Extranjeros (arts. 116 y 117 CN). Si el delito diplomtico se vinculare con la funcin, la jurisdiccin ser de Argentina (principio real) (art. 1 inc. 2 CP). Fundamento: resguardo de las funciones diplomticas. Delitos comunes: debe ser juzgado por los tribunales de su pas. Pero si el pas de origen (acreditante) podr ceder el juzgamiento al pas receptor (donde se desempea el funcionario extranjero) (art. 32 Convencin de Viena). La inmunidad del diplomtico extranjero se extiende a su familia, salvo que sean connacionales (del pas receptor). Unidad VIII 1.- TEORA DEL DELITO. Parte de la ciencia del DP, que se ocupa de explicar qu es el delito en general y cules son las caractersticas que debe tener cualquier delito. Construccin Dogmtica que proporciona averiguar si hay delito, en cada caso concreto. Objeto de la TJD: Explicacin y definicin del delito desde distintas pticas. Biolgicamente: hecho material o biolgico, o como el producto de condiciones orgnicas y psicolgicas del individuo. Sociolgicamente: conductas propias del hombre socialmente peligroso, producto de factores individuales, fsicas y esenciales. Naturalmente: acontecer variable en el tiempo y en el espacio que produce efectos en determinado tiempo y lugar. el camino lgico para

Utilidad o Necesidad:

Facilitar la averiguacin de la presencia o ausencia del delito en cada caso concreto. Para ello se debe saber qu carcter debe presentar una conducta para ser delito. Ej. Art. 62: accin que a ste se adeca pero en el caso concreto puede ser: a. que el sujeto tom la alhaja ajena por error. b. lo hizo porque necesitaba dinero para operar a su hijo en peligro. c. que la alhaja fuese de l y crey que era del joyero, etc. Aspecto positivo: caractersticas que debe tener el delito. Aspecto negativo: si en cada uno de esos supuestos fcticos falta un carcter delictivo o no. La TJD determina si hubo o no delito. - Explica qu es el delito en general. - Da sus caracteres. - Indica las preguntas a responder para ver si hay delito en el caso concreto - Da el orden a seguir: anlisis estratificado (determinacin de diferentes planos analticos) de la nocin de delito. El delito es una unidad, no una suma de componentes. NEZ: la llama Teora de la Imputacin Jurdica Delictiva. Qu condiciones pone la ley para que a una persona se la pueda poner a cargo de un delito a los fines de que responda por l. En qu se funda la imputacin delictiva. Le da otro nombre porque lo importante es analizar qu consideraciones jurdicas supone, la imputacin concreta de un delito a una persona. Una cosa es definir los objetivos en una conducta que la ley llama delito, y otra es determinar los PRESUPUESTOS de los cuales la ley penal hace depender la imputacin concreta de un delito a una persona. Debe comprender: - elementos estructurantes de la conducta (delito) - las condiciones externas a ella, que admiten que se la castigue en el caso concreto.

Todas las definiciones dogmaticas de delito como instituto jurdico, giran alrededor de los conceptos de accin, tipicidad, antijuridicidad culpabilidad. La sola concurrencia de todas las conductas legalmente punibles (internas), no ocasiona definitivamente la posibilidad de imputabilidad delictiva. Depende de otras externas (excusas absolutorias, extincin de la accin, etc.) por eso debe incluirse la punibilidad en la definicin. Evolucin de la Teora del Delito: * Positivismo Jurdico: considera al derecho positivo como un sistema dotado de plenitud y excluyente de toda complementacin filosfica, psicolgica y sociolgica. Beling y von Liszt: asociaban el concepto de accin al movimiento corporal al resultado externo, mediante el nexo de causalidad. La accin en sentido natural es elemento del delito. Tipo: pura descripcin de los caracteres objetivos del hecho delictivo. Tipicidad: funcin de garanta para el imputado. Antijuridicidad: era concebida objetivamente, y de la cual el tipo era slo un indicio. Estaba separada de la culpabilidad del autor. Culpabilidad: slo representaba la relacin sicolgica del autor con el hecho delictivo. Sus especies eran el dolo y la culpa. Imputabilidad: capacidad delictiva.

* Normativismo positivismo.

Teleologismo :

reaccin de

al

formalismo

del

Accin: conducta humana valorizada (movimiento corporal libre y voluntario). tipo.

determinada

manera

Tipo: se convierte en elemento del delito portador de la descripcin del Tipo injusto: expresa el elemento objetivo (bien jurdico violado), elemento subjetivo (intencin de apropiarse en el hurto) y normativos (ajenidad de la cosa). Antijuridicidad: se le asign un contenido material que es la lesin de intereses sociales (justificacin supralegal).

Culpabilidad: dolo y culpa son elementos de ella, igual que la posibilidad de exigir al autor una conducta distinta a la observada y menos daosa. Imputabilidad: integra la culpabilidad como elemento suyo, y las circunstancias concomitantes, constituyen la base para el juicio de exigibilidad y de reprochabilidad de la conducta de autor. * Finalismo: welzel implica un retorno a la realidad como base necesario para constituir la teora jurdica del delito, partiendo de la accin. Accin: para el derecho, son los actos determinados o encaminados conscientemente a a objetivos sealados de antemano. Dolo: se deduce del concepto de accin final tpica. Pertenece a la culpabilidad del autor, y adems, al tipo delictivo que es un tipo receptado por el DP. Tipo: seala todos los elementos del injusto esenciales para la punibilidad. Su objetivo es meramente descriptivo. Antijuridicidad: se asienta en la perjudicialidad social y en la voluntad del agente. Depende del disvalor de la accin reprochable como tal (socialmente inadecuada) y del disvalor del resultado (dao efectivamente causado). Culpabilidad: el dolo es dividido y diferenciado de la conciencia de la antijuridicidad; - voluntad de accin: integra como dolo la accin. - conciencia de la antijuridicidad: constituye el objeto de reproche de culpabilidad. Teora del Error: se transforma - error sobre el tipo: excluye el dolo. - error sobre la prohibicin del hecho: excluye la conciencia de la antijuridicidad y que funciona segn el criterio de su evitabilidad o inevitabilidad.

Anlisis: en relacin al hecho se discute . (Mdulo) a) La Nocin de Accin. POSITIVISMO: es el hecho voluntario de causar o no impedir un cambio en el mundo exterior, voluntad que es mera causa, inervacin muscular que produce o no, el movimiento del cuerpo.

Concepto mecanicista desvinculado del contenido de voluntad. La volicin, segn el positivismo, se desentiende de la finalidad del agente. Es impulso de la voluntad, mero movimiento corporal causado por un acto de voluntad.

NORMATIVISMO: Conducta valorizada de determinada manera. Introduce el concepto de valor, contempla la finalidad.

FINALISMO: actividad dirigida a una meta por voluntad. Causalidad dirigida hacia un fin por la voluntad. El dolo (intencin) y la culpa no integran la culpabilidad, sino que a travs del tipo, la trasladan a la accin. Esto porque el hombre posee la facultad de poder prever las consecuencias posibles de su conducta, asignndole fines diversos y dirigiendo su accionar para la consecucin de fines.

b) Tipo o Tipicidad: Elemento del delito. Es la caracterstica jurdica del hecho punible que representa la base fctica alrededor de la cual giran la antijuridicidad la culpabilidad- y la punibilidad. Sus elementos: Objetivos: ej. Matare a otro. Subjetivos: matare a otro, sabiendo que lo son, por odio radical, para su deshonra con propsito (Alude a una situacin anmica del autor) Normativos: amenazas injustas, indebidamente cosas muebles. POSITIVISMO: es una descripcin carente de significado valorativo, del movimiento corporal constitutivo del suceso externo punible. Es un indicio de la antijuridicidad de la accin. FINALISMO: reduce el sentido valorativo, al hecho de constituir una seleccin de las acciones penalmente relevantes que sern antijurdicas si no ocurre una justificacin. La tipicidad es un indicio de antijuridicidad.

c) Antijuridicidad: es la calidad del hecho que determina su posicin frente al derecho. POSITIVISMO: Simple oposicin formal a la accin con la norma jurdica (formal). NORMATIVISMO: es la daosidad social de la accin, lesionadora de bienes jurdicos (formal y material). No surge slo del derecho positivo. Tiene una sustancia que la hace residir en la falta de correspondencia del hecho con determinados principios jurdicos. La vincula con el criterio valorativo. Es un hecho antijurdico si ms perjudicaba que beneficiaba al Estado o no se presentaba como un medio justo para un fin justo (tesis supra legal). FINALISMO: siempre la antijuridicidad reside en el disvalor de la accin, y slo en los de peligro como disvalor de resultado.

d) Culpabilidad. POSITIVISMO: hecho psicolgico representado por el dolo y la culpa. NORMATIVISMO: situacin de hecho psicolgico reprochable, es una situacin sicolgica valorizada jurdicamente, que junto con el dolo y la culpa, dependen de circunstancias concomitantes que sirven para su valoracin normativa. FINALISMO: libera la culpabilidad del elemento psicolgico que lo traslada a la accin y al tipo. La culpabilidad se reduce a su aspecto normativo: un puro juicio de reprochabilidad. Sera el reproche penal hecho al autor de que no actu correctamente conforme a lo que exige el Derecho, a pesar de haber podido hacerlo.

EL DELITO

DOCTRINAS IUS-NATURALISTAS DE CARRARA. POSITIVISTA. LAS DEFINICIONES DOGMTICAS. Definicin jurdica de delito.

LA

DOCTRINA

1) FORMAL: hecho previsto y penado por la ley. Infraccin a la ley penal. Accin u omisin contraria a la ley penal. Es insuficiente porque se limita a individualizar genricamente al delito como el hecho punible, pero no anticipaba ni indicaba sus caractersticas como tal.

2) DOCTRINARIA: (esc. Toscana) las caractersticas dadas al delito fueron las propias de una teora pura del delito. Sobre las bases del derecho natural se llega a un nivel cientfico del derecho penal. Carrara: infraccin de la ley del Estado promulgada para proteger la seguridad de los ciudadanos, resultante de un acto externo del hombre, positivo o negativo, moralmente imputable y polticamente daoso. Completa as el concepto con la idea de que el delito ms que accin es fundamentalmente infraccin. Distingue el delito de infracciones morales o religiosas (separacin entre moral y derecho). Delito: disonancia armnica: para que la conducta (positiva o negativa) constituya delito, debe oponerse a la norma (disonancia) y conformarse a la ley penal, al precepto (armona). Creus: delito es la accin, conducta o acto prohibidos por la ley por medio de la imposicin de una pena. Carmiganani: es el que comprende todas las infracciones de las leyes que dirigen la conducta humana. Es un concepto ms descriptivo formal y menos conceptual. Petrocelli: accin vedada por el derecho bajo amenaza de una pena .

DEFINICIONES DE DELITO. Naturalistas y Sociolgicas. Garfalo: centr su atencin en sentimientos altruistas (piedad y probidad). Es la lesin de aquella parte del sentido moral, que consiste en los sentimientos altruistas fundamentales de piedad y probidad, segn la media en que se encuentran las razas humanas superiores, medida necesaria para la adaptacin del individuo a la sociedad.

Ferri: accin determinada por mviles individuales (egostas) y antisociales, que turban las condiciones de vida y contravienen la moralidad media de un pueblo dado, en un momento dado. Florian: hecho que turba o lesiona, daa y pone en peligro, las condiciones de vida individual y social. Jurdicas. Establecen directivas a las que debe atenerse el legislador al determinar hechos delictivos. Pueden ser: - No Dogmticas: condicionantes de la funcin legislativa. - Dogmticas: se limitan a sealar los caracteres del delito de acuerdo con el derecho positivo vigente. Nacen as los conceptos de accin, tipicidad, antijuridicidad y culpabilidad, cuyo estudio en conjunto constituye el objeto de la teora del delito. Es la concepcin liberal del DP. - No Dogmticas: Carmignani: infraccin de la ley del Estado, protectora de la seguridad pblica y privada, mediante un hecho del hombre cometido con perfecta y directa intencin. Carrara: infraccin de la ley del Estado, promulgada para proteger la seguridad de los ciudadanos, resultante de una acto externo del hombre, positivo o negativo, moralmente imputable y polticamente daoso. Esta definicin es ontolgica, y tienen como propsito establecer el lmite perpetuo de lo ilcito. El delito es un ente jurdico, es infraccin. No surge del hecho externo del hombre, ni de la ley, individualmente considerados, sino de su relacin contradictoria, lo que denominara disonancia armnica. - Legal. Toda falta u omisin penada por la ley. - Dogmticas. Sealan todas las Liszt: acto culpable contrario al Derecho y sancionado con una pena. Beling: introdujo el elemento de tipicidad. La accin tpica, antijurdica y culpable, sometida a una adecuada sancin penal y que llena las condiciones objetivas de penalidad. En1930 ocurre dos variaciones substanciales:

1* el delito es accin tpicamente antijurdica y correspondientemente culpable. La significa la subordinacin de accin, antijuridicidad y culpabilidad, al tipo. 2* se suprima la especificacin de punibilidad, por considerar Beling a sta como consecuencia y no como elemento del delito.

Mayer: acontecimiento tpico antijurdico e imputable. Mezger: accin tpicamente antijurdica y culpable. Soler: accin tpicamente antijurdica, culpable y adecuada a una figura penal. Jimnez de Asa: acto tpicamente antijurdico imputable al culpable, sometido a veces a condiciones objetivas de penalidad y que est conminado con una pena o en ciertos casos, con una determinada medida de seguridad en reemplazo de ella. la accin penal se presenta en forma perfecta o imperfecta, nica o plural, y es exclusivamente atribuible al hombre. Nez: a la ley penal no le interesa el delito en s, sino el delito punible. El que adems de sus elementos estructurantes, admite que se lo castigue en el caso concreto, por satisfacer las otras condiciones establecidas por la ley para que proceda el castigo. Lo define como hecho punible, hecho como accin (en sentido amplio), tpico, antijurdico, culpable y punible.

Objeto del delito: * Material: cosa o persona sobre la que se producen o deben producirse las modificaciones del mundo exterior. Aquello sobre lo que recae la actividad del reo. * Jurdico: es el bien jurdicamente protegido. Valor socialmente relevante que se pretende proteger al penalizar determinada conducta. Hay delitos que no pueden demandar la existencia de objetos materiales, pero siempre hay objetos jurdicamente protegidos, aunque sean espirituales. Von Liszt los defina como intereses de la vida humana, jurdicamente protegidos.

Welzel: hablaba de: - bien vital de la comunidad o del individuo. - parte de una estado social deseable. Zaffaroni: el BJP no es una cosa en s misma, sino el derecho a disponer de ella que tiene su titular. es la relacin de disponibilidad de un individuo con un objeto, protegida por el estado, que revela su inters mediante la tipificacin penal de conductas que lo qfecten El BJP da razn de ser al tipo. Sin BJ al cual proteger, no tendra sentido que exista el tipo penal. Binding: BJP: estado valorado por el legislador que tiene como condicin la vida sana de la comunidad jurdica. Jescheck: BJP: intereses vitales de la comunidad a los que el derecho penal otorga su proteccin mediante normas jurdicas que prohben con amenaza de pena, las acciones idneas para menoscabar de modo particularmente peligroso esos intereses vitales de la comunidad. Son valores abstractos y JP por el orden social, por el valor que tienen para su comunidad. Distingue: - la lesin del bien jurdico: menoscabo de la vocacin de vigencia de un valor ideal. - el injusto resultado: dao del objeto real de la accin del hecho. BJP, es la base reconocida de la estructura y de la interpretacin de los tipos. Tiene un contenido real propio anterior a la norma penal que acta como delimitador del precepto penal y contrapunto de las causas de justificaciones, ante las colisiones valorativas.

Caracteres del delito: * Aspecto positivo: - actividad - tipicidad - antijuridicidad - imputabilidad

- culpabilidad - condicionalidad objetiva - punibilidad * Aspecto negativo: - falla de actividad - ausencia de tipo - causas de justificacin - causas de inimputabilidad - causas de inculpabilidad - falta de condicionalidad objetiva - excusas absolutorias a.- La accin es la manifestacin humana externa. Falta la accin en movimientos tales como reflejos, en los cuales no interviene la personalidad; y en la fuerza fsica irresistible, que impulsa al sujeto como cuerpo. b.- El tipo en la descripcin legal de hecho, fijando sus caracteres especficos, en el plano preceptivo. La tipicidad consiste en la conformidad del hecho concreto de la vida real, con el tipo trazado por la legislacin en el plano fenomnico o episdico. La ausencia de tipo puede ser absoluta o relativa (o atipicidad), cuando falta un elemento en un hecho similar al tpico; el ardid o engao en la estafa. c.- La antijuridicidad: Es la contradiccin del hecho con el Derecho. En virtud de las causas de justificacin, como el legtimo ejercicio del derecho, el cumplimiento del deber o la legtima defensa, queda desde su mismo inicio, excluida de los actos por ellas cubiertos, que son lcitos. d.-La imputabilidad es la posibilidad condicionada por el desarrollo y la salud mental, de obrar segn el justo conocimiento del deber existente. e.- La culpabilidad es la vinculacin del sujeto con su acto ilcito. Cuando esta relacin no existe (error) o est viciada (coaccin), se estar ante una causa de inculpabilidad. f.- Las condiciones objetivas son presupuestos de procedencia requeridos especficamente en algunos delitos: aviso bancario u otra forma documentada de interpelacin en el cheque sin fondos, art. 302, inc. 1. g.-La punibilidad significa que el delito debe estar sometido a pena. Las excusas absolutamente son motivos de "impunidad utilitatis", causa (desistimiento voluntario de la tentativa, art. 43; casamiento con la ofendida. art. 132; simple participacin en conato de rebelin, art. 232, etc.

2.- LAS CONTRAVENCIONES Y EL PROBLEMA CONSTITUCIONAL QUE PLANTEA SU REPRESIN EN EL DERECHO ARGENTINO. En el Derecho Penal Argentino los delitos pueden clasificarse en dos grandes grupos: los delitos ordinarios y federales. Es una distincin fundada en la jurisdiccin. Tiene su punto de partida en el art. 75 inc 12 (Segn Reforma de la Constitucin 1994), que acuerda al Congreso de la Nacin la facultad, correspondiendo su aplicacin a los tribunales federales o provinciales, "segn que las cosas o las personas cayeren bajo sus respectivas jurisdicciones". a.- Delitos Federales: por contraposicin a los ordinarios, que deben ser juzgados por los tribunales comunes, son aquellos que por razn de la materia deben ser juzgados por los tribunales federales, arts. 116, 117 y 119 (Segn Reforma de la Constitucin 1994). Los delitos de jurisdiccin federal pueden dividirse, en el Derecho argentino, en dos grupos claramente definidos: a.1.- Los que son delitos federales por su propia naturaleza, como los de traicin, rebelin, piratera y falsificacin de moneda; a.2.- Los que resultan delitos de jurisdiccin federal por razones de persona u objeto (delitos contra la propiedad de la Nacin, delitos contra la persona de funcionarios nacionales a causa del ejercicio de su funcin) o lugar (delitos cometidos en lugares de jurisdiccin nacional, tales como buques o aeronaves, arsenales, fortalezas, etc.). Se han sancionado diversas leyes, por ejemplo, la ley 20.771, que reprime los delitos vinculados con el trfico de estupefacientes y los somete a la jurisdiccin federal. Clasificacin de la infraccin: Sistemas tripartito y bipartito Clasificacin tripartita: las infracciones se dividen en crmenes, delitos y contravenciones; segn la bipartita, en delitos y contravenciones. Delitos y contravenciones: Criterios de distincin . La clasificacin bipartita de las infracciones, en delitos y contravenciones, es la aceptada por el Derecho Penal Argentino. Al respecto, es oportuna la prevencin de Nez, acerca del doble aspecto de la distincin. En primer lugar, la diferencia entre ambas categoras correspondiente a cada una de ellas. La distincin cuantitativa es insostenible ante la simple consideracin de la existencia de contravenciones que pueden dar lugar a la imposicin de sanciones ms severas que las que correspondan a algunos delitos. Entre los autores que sostienen la distincin cualitativa y ontolgica, cabe citar a Feuerbach: "los delitos consisten en violaciones de derechos naturales, y las contravenciones en violaciones a derechos subjetivos del Estado a la obediencia". Carmignani y Carrara, para quienes, mientras el delito afecta la

seguridad, las contravenciones afectan la prosperidad, siendo el nico fundamento de las leyes que las definen, el principio de utilidad. Dice Nez al respecto: "La comprensin profunda de ambas posiciones permite advertir que, en tanto que encuentran en el delito una violacin de los derechos de los ciudadanos, miran a la contravencin como una oposicin a los intereses del gobierno". En este orden de ideas, James Goldschmidt considera que el delito afecta la seguridad, mientras que la contravencin se relaciona con el Derecho Administrativo, al violar el inters, que la Administracin tiene en que todos los gobernados cooperen con ella, en su tarea de proteccin y ayuda para que ejerzan sus derechos, en un ambiente de prosperidad o bienestar social. La contravencin consiste en una falta de cooperacin con la autoridad, encontrndose comprometidos los derechos individuales, slo en forma mediata. En esencia, para Nez el delito lesiona "lo que es nuestro" (el bien jurdico); la falta, "lo que es del gobierno" (el inters administrativo). La conclusin de la tesis contraria, aplicada a la prctica argentina, puede significar, segn Nez, tres rdenes de consecuencias: 1.- El Congreso, en el Cdigo Penal, puede legislar sobre delitos y contravenciones, limitar las facultades provinciales en cuanto a la materia y la determinacin de la naturaleza y el monto de las penas que puede establecer y aplicar. 2.- El Congreso slo puede legislar sobre delitos y sus penas, peros adems, puede fijar a las provincias un lmite de las penas que pueden imponer a las faltas. 3.- El Congreso slo puede legislar sobre delitos; a las provincias les corresponde legislar sobre contravenciones, pero el Congreso puede calificar cualquier hecho como delito siempre que considere que existe un inters general o nacional en castigarlo como tal (tesis sustentada por la Corte Suprema). Para Nez, la consecuencia de seguir cualquiera de estos caminos es una sola: se desconoce que las provincias tienen una facultad propia y exclusiva para legislar sobre contravenciones. La facultad provincial resultara meramente residual. Reverso: "Basta que el Congreso no califique un hecho como delito, para que las provincias puedan castigarlo como contravencin". Vincula Nez esta posicin con la crisis federalista que atraviesa la Repblica cuyo resultado, es el desconocimiento de que "el federalismo implica una distribucin de instituciones y materias". 3.- DELITOS COMUNES Y DELITOS POLTICOS. IMPORTANCIA DE SU DIFERENCIACIN. FUNDAMENTOS E

Entre su configuracin, en la determinacin de su antijuridicidad y en la culpabilidad de su autor, no hay diferencia formal ni substancial entre delitos polticos y comunes. Ambas categoras se tipifican mediante descripciones de conductas, contradicen el orden jurdico y el obrar intencional de los autores de los delitos polticos, slo permiten el juego de la culpabilidad dolosa. Contra los delitos polticos cabe, adems, el ejercicio de causas de justificacin, en los trminos previstos por los inc. 4, 6 y 7 del Art. 34 del Cdigo Penal. Pero importa distinguir por efectos tales como la prohibicin de imponer la pena de muerte por causas polticas, la exclusin de los delitos polticos, del cmputo de la reincidencia y del instituto de la extradicin. Los criterios sustentados para distinguir los delitos polticos de los comunes son: 1.- El objetivo, que atiende al bien jurdico afectado, resultando, en consecuencia tales, los que atentan contra los poderes pblicos y el orden constitucional; 2.- El subjetivo, que atiende al mvil o finalidad perseguida; 3.- El mixto, que combina los dos anteriores. La jurisprudencia recoge tanto el criterio objetivo como el subjetivo. "Es delito poltico, desde el punto de vista objetivo, es decir sobre la naturaleza del bien jurdico, aquel que atenta contra el orden poltico del Estado o contra sus condiciones de existencia". "Es delito poltico, desde el punto de vista subjetivo, en atencin al mvil del agente, cualquier delito comn, cuando su ejecucin hubiere sido inspirada por un mvil poltico, el que, trascendiendo la esfera del inters personal y egosta, tiende a lograr una mejora en las condiciones de vida de la sociedad y un progreso colectivo por mviles nobles y altruistas". Quedan excluidos del concepto de delitos polticos, aunque se los cometa con fines polticos, delitos tales como: el peculado, los fraudes a la administracin pblica, cohechos, exacciones ilegales, apremios ilegales, y dems delitos semejantes imputables a funcionarios pblicos. Porque la finalidad debe ser noble y altruista, y la intencin ajena al inters personal. UNIDAD IX LA ACCIN.
1.- LA ACCIN: CARACTERES Y ELEMENTOS; EL QUERER INTERNO; LA ACCIN VOLUNTARIA; EL RESULTADO. 2.- LA COMISIN. 3.- LA RELACIN CAUSAL. PRINCIPALES TEORAS. 4.- LA COMISIN. LA COMISIN POR OMISIN, FUNDAMENTACIN DEL DEBER DE ACTUAR.

5.- CAUSAS DE LA EXCLUSIN DE LA ACCIN. LUGAR Y TIEMPO DE LA ACCIN. 6.- LAS ACCIONES "LIBERAE IN CAUSAE".

LA ACCIN: NOCIN AMPLIO DE ACCIN EL HECHO. La ley penal argentina reprime hechos llevados a cabo por una persona fsica y que se manifiestan a travs de acciones positivas (de comisin) o negativas (de omisin). Jescheck: comportamiento humano voluntario y libre. Distinguir: derecho penal del acto y de autor. Derecho penal del acto: la pena se conecta con el hecho antijurdico y conforme al grado de reproche de culpabilidad que se le formula al sujeto activo (actor). Derecho penal del autor : vincula a la pena directamente con la peligrosidad del sujeto. El reproche se centra en la personalidad criminal, independientemente del hecho positivo. Acciones humanas, segn art. 19 CN: Carcter interno: ideas. Carcter externo: nicas relevantes para el derecho. Slo son punibles los hechos exteriorizados o externos. Las acciones privadas estn exentas, siempre que no ofendan al orden pblico, la moral pblica o los derechos de un tercero, cf. Principio de reserva). La accin humana (positiva o negativa) y externa, que produce un resultado (sea de dao efectivo o material; o un resultado de peligro). EL AGENTE DEL HECHO. Accin humana: nuestro derecho penal comn slo sanciona personas fsicas a las que se les reprocha su conocimiento y voluntad de obrar en sentido reprochable para el DP. El hecho punible tiene como presupuesto la libre eleccin del obrar en determinado sentido por parte del agente. No se sancionan personas jurdicas. No actan por voluntad propia (imputable y criminalmente responsable) no decide por s (sino a travs de sus rganos o directivos). Tampoco podra imponrsele pena (es personal). Responden por los delitos las personas fsicas que efectivamente llevaron a cabo los hechos personalmente. FORMAS DE LA ACCIN. HACER O ACTO POSITIVO. De comisin (matar a otro). Viola una norma positiva.

HECHO NEGATIVO U OMISIN. Desobedecer la autoridad, la accin viola una norma que impone un mandato (obedecer a la autoridad). La teora de la accin y la de la omisin, son diversas. Son distintas formas de manifestacin de la voluntad humana. I.- Concepto Restringido Y Elementos De La Accin. Al DP el ser humano interesa en tanto es agente del delito, como protagonista de una accin penalmente relevante. Como autor, partcipe, encubridor o vctima de un delito. Todo delito implica necesariamente la exteriorizacin de una voluntad libre, madura y consciente, que sale de la esfera subjetiva o ntima del mismo (donde se gener). Accin o acto voluntario: NEZ: conducta humana manifestada como actividad (accin) o inactividad (omisin) capaz de producir un resultado. GIMENEZ DE ASUA: manifestacin de la voluntad que mediante un hacer produce un cambio en el mundo exterior, o que por no hacer lo que se espera deja sin mudanza el mundo externo cuya modificacin se aguarda. MAGGIORE: conducta voluntaria que consiste en un hacer o no hacer algo, que produce alguna mutacin en el mundo exterior. - elementos estructurales de la accin para los clsicos: a. accin externa o exteriorizada: conducta humana manifestada en forma positiva o negativa. b. voluntaria: producto del querer o impulso interior del sujeto. Se compone tambin de madurez y libertad para decidir; y de querer actuar positiva o negativamente. c. resultado: cambio que se produce en el mundo exterior (conducta comisiva) o permanencia intacta (conducta omisiva). d. nexo de causalidad: aseveracin de que el resultado fue producido por aquella manifestacin exteriorizada de la voluntad del agente. Relacin entre el obrar (positivo o negativo) del agente y la modificacin (o no modificacin) esperada que se produce en el mundo exterior. Tambin hay una: Fase subjetiva: constituida por la voluntad expresada (accin o inaccin). Fase objetiva: movimiento corporal o inaccin y el resultado. El DP del acto (por oposicin al del autor) est regido por el principio de exterioridad. Las ideas no son punibles. Principio de reserva: es una limitacin constitucional infranqueable para el poder represivo del Estado. II. Elemento subjetivo de la accin:

Voluntad: causa motora del comportamiento, es la libre determinacin del espritu que debe corresponder al agente (aunque fuere viciada) y aunque no necesita ser espontanea, debe ser motivada. El autor debe querer o acepta el acto positivo o negativo libre y conscientemente decidido. Distinguir contenido subjetivo de la accin del contenido de la culpabilidad. La voluntariedad de la accin recae slo sobre el movimiento corporal o la inaccin (querer disparar el arma). La voluntariedad como contenido de la culpabilidad, abarca el acto antijurdico o el total complejo de hecho que constituye el delito (querer matar). Para afirmar que existe accin basta la certeza de que el sujeto ha actuado consciente y voluntariamente. Lo que ha querido como fin ltimo se reserva al contenido de la culpabilidad. III. Naturaleza de la accin: * Teora de la accin acromtica o concepcin causal (causalista o naturalista). La accin como elemento de delito est considerada en sentido natural: como pura actividad humana. Concibe como se desenvuelve la conducta del autor en el mundo de la naturaleza. Hacer y no hacer, constituye dos categoras de realidad natural. * Teoras que otorgan a la accin sentido normativo valorativo: consideran que el DP usa un concepto de accin al que se le otorga un significado especfico desde su perspectiva. * Teora valorativa: accin es la que jurdicamente se puede atribuir a un sujeto con significacin para el mismo DP. La accin en sentido penal es la accin imputable. Conducta imputable que infringe la norma. Al concepto de accin se lo relaciona con el antijuridicidad. Es la accin jurdicamente valorada por la norma. * Teora sintomtica de la accin : slo tiene significacin en el derecho penal en cuanto es la manifestacin de la personalidad delincuente del autor. Para la escuela positivista, la accin es exteriorizacin de la personalidad delincuente del autor. Fuera de esa escuela, se sostiene que para el DP slo puede atribuirse significacin a la conducta externa del delincuente en cuanto ella nos descubre en el autor una especial disposicin sicolgica.

As la accin es medio de conocimiento de un estado interno del agente, ya que ella es funcin y producto de su autor. * Teora Finalista: reaccionan contra la concepcin causalista de accin. Dicen que accin es el ejercicio de una actividad final , en la cual operan las facultades del hombre para prever antes de actuar, las consecuencias de su conducta. Entonces: accin humana: es un acontecer final es un obrar orientado conscientemente desde el fin que se propone el autor. Conducta humana regida por la voluntad orientada a un determinado resultado. Crtica: Esta postura no distingue entre mvil y resultado del accionar delictivo, los que deben coincidir necesariamente para imputarse un delito a su autor. Confunde entre el tipo de accin y tipo de injusto, ya que la direccin intencional exigida al autor no tiene nada que ver con la consideracin ontolgica de accin. Vaca de contenido el elemento de culpabilidad correspondiente a los delitos dolosos. No logra explicar acabadamente al accin culposa, en la que no hay finalidad prevista por el autor.

WELZEL: para salvar ese obstculo, elabora el concepto de que la finalidad que el actor pudo tener, observando la diligencia necesaria en la direccin finalista de su conducta, hubiera evitado e resultado penalmente reprochable. Incorpora un elemento valorativo normativo (lo debido): que corresponde al aspecto subjetivo de la antijuridicidad y que la doctrina tradicional hacia pertenecer a la culpabilidad, desconociendo as la diferencia entre accin y culpabilidad. * Teora socia de la accin : centra su atencin en el resultado socialmente relevante. Accin es el procesa causal desarrollado por el hombre que produce un resultado, querido o no, pero socialmente disvalioso. Accin penal, es cuando el resultado que persigue o que puede producir es antisocial sea que consista en una actividad finalista, o en la causacin de consecuencias dominables por el hombre, o en una inactividad frente a una accin esperada. Realizacin de un resultado socialmente relevante. IV. Concepto de accin en el derecho positivo:

Comportamiento corporal voluntario y el resultado que se produce como consecuencia de aquel comportamiento. CPA: concepto causal de accin. Art. 34 CP, Inc. 1: admite la existencia de accin a pesar de que el autor no haya podido dirigir sus actos por error o ignorancia. Supone que la accin correspondiente a los tipos delictivos dolosos no se excluye por el hecho de que la ignorancia o error eliminen la finalidad delictiva. Art. 45 hace depender la existencia de coautora de las circunstancias objetivas de que tomaren parte en la ejecucin del hecho y no de la finalidad perseguida por los agentes. V. Elementos de la accin. - voluntad del autor. - comportamiento exterior de ste. - resultado (en los delitos que lo exigen) El tipo delictivo puede conformarse slo con el peligro concreto o potencia. a) voluntad: proceso anmico impulso o inhibidor de los nervios motores, y as, de la actividad o inactividad corporal de la persona. Hay inexistencia de accin por falta de voluntad, cuando la persona realiza un acto positivo o negativo, atribuible a: 1. movimientos reflejos: excitacin de los nervios motores debida a un estmulo fisiolgico corporal, interno o externo, carente de voluntad impulsora por parte de la persona. 2. movimientos meramente fisiolgicos, cuyo dominio y direccin estn al margen de la voluntad de la persona. Dependen del sistema nervioso perifrico, se producen mecnica e independientemente de la direccin motora del individuo. 3. Vis absoluta: actos producidos por la fuerza irresistible ejercida sobre la persona. Este es un mero instrumento de un tercero, o la resultante de la impulsin de una fuerza natural o mecnica extraa. Cf. Art. 78 CP el uso de violencia incluye los medios hipnticos y uso de estupefacientes. 4. enfermedades o estado fisiolgicos semejantes (patolgicos) que enajenan la voluntad. 5. Tern Lomas agrega el caso fortuito como productor de un resultado que excluye la accin del sujeto (rayo, inundacin, etc.) NEZ: al dominio de la voluntad causal estn sometidos los comportamientos guiados por un querer consciente de su finalidad, precedidos por un proceso electivo o selectivo de los motivos de obrar, incompatibles con los actos impulsivos o automatizados.

Carrara y Tern: son casos excepcionales de obediencia debida como causal de exclusin de la accin, por operar negativamente sobre la voluntad libre del autor. Otros, es causal de justificacin. b) comportamiento: actividad fsica humana (positiva o negativa) a travs de la que se manifiesta en el exterior la voluntad del agente. Movimiento corpreo o muscular (comisin) o inmovilidad corporal (omisin). Conforme art. 19 CN las ideas no son punibles, por lo que la exteriorizacin es exigencia relevante. c) resultado: el comportamiento voluntario debe producir un cambio en el mundo real y exterior al sujeto, para ser penalmente relevante. Puede ser algo fsico o psquico (escndalo). Es una consecuencia del comportamiento. Modificacin o no que se produce en el mundo real con relevancia tpica. Entre resultado y comportamiento debe mediar una relacin de causalidad. Delitos materiales: es el cambio fsico, tangible del mundo real. Delitos de peligro: existe amenaza para la integridad de un BJP. VI. Especies. Accin refiere a un hacer o no hacer. Comportamiento humano, voluntario, externo y productor de un efecto. Son tres especies unnimemente reconocidas: De comisin. De omisin. De omisin impropia. a) De Comisin. La accin consiste en un hacer positivamente lo que no se debe o no se puede. Actuar en contra de la prohibicin. Violar un mandato o norma prohibitiva (homicidio, hurto). Forma ms comn de delinquir. b) De Omisin. La accin puede consistir, como comportamiento, en una inactividad (comportamiento negativo). Trasciende el DP como una omisin penalmente reprochable y tpica. Omisin de realizar el mandato esperado por la norma (delicta oisiva, por ej. Deberes alimentarios). La conducta penalmente reprochable es omitir hacerlo. Como comportamiento, la omisin y la accin son ontolgicamente diferentes y su castigo obedece a diferentes objetivos. Ontolgicamente: negacin de la accin.

Desde el punto de vista del castigo: Procura lograr el orden jurdico amparando valores individuales o sociales relevantes, mediante la realizacin de conductas socialmente beneficiosas (el castigo de las acciones, procura alcanzarlo mediante la evitacin de conductas socialmente daosas). Ontolgicamente: la omisin propia del agente, cuando en el momento del hecho tuvo la posibilidad de desenvolver libremente el impulso voluntario hacia la accin ordenada por el respectivo tipo legal. Omisin penalmente reprochable es aquella en la que el agente voluntariamente omite hacer lo que debe segn la norma. No llevar a cabo el agente una conducta humana socialmente esperada, teniendo el sujeto la posibilidad para realizarla. c) De Comisin por Omisin u Omisin Impropia. Casos de responsabilidad por ciertos resultados daosos, cuando se los produjo mediante actividad o mediante inactividad. Son delitos de una forma especializada de omisin, en los que un resultado delictivo se atribuye a un comportamiento negativo o de abstencin, cuando existe un deber preexistente de obrar, o e razn del deber de garante del agente del delito. Proviene de: - un deber de cuidado o accin establecida (o impuesta) por la ley (patria potestad, curatela). - un contrato o un convenio entre el agente y la vctima o un tercero (deber de la niera). - situacin fctica de peligro creado previamente por el autor de la inactividad y que tambin lo situaba como garante (gua que abandona turistas en lugar inhspito durante excursin). Es requisito el poder obrar del agente al que se le reprocha la inactividad. Exige un resultado daoso (la accin por comisin puede delito sin que se produzca dao, de peligro de incendio, por ej.). Delito simple de omisin no demanda resultado. La inactividad no puede reprochable por el principio de en nihilo nil fit (de nada, nada resulta). La omisin es causal si el resultado desaprobado por el ordenamiento jurdico hubiera sido impedido por la accin que se esperaba del autor. La responsabilidad del omitente emana de la situacin jurdica particular en que se encuentra por una omisin suya, que le impona impedir el resultado, cuando pudiendo evitarlo no lo hizo. La doctrina lo llama posicin de garante respecto del bien jurdicamente lesionado .

No incurre en delito el garante que no tuvo posibilidad de efectivizar el resguardo. VII. relacin de causalidad. La accin es penalmente relevante cuando la es la causa directa i eficiente del resultado daoso reprochado por la ley (sea delito material o de peligro). En la comisin de un delito (por comisin u omisin) pueden aparecer otros elementos que intervinieron para la concrecin del dao. La teora de la relacin de causalidad entre el comportamiento del autor y el resultado delictivo de peligro o dao, sea que ese resultado doloso, preterintencional o culposo, trata de explicar por qu el resultado debe atribuirse como consecuencia material, al comportamiento del imputado. Lo explica desde un punto de vista fsico, material objetivo. Modernamente esta concepcin de la relacin de causalidad es desechada por el nuevo pensamiento penal. Busca establecer cundo una modificacin del mundo exterior, prevista como un resultado delictivo por la ley, corresponde a una persona como obra material suya. La comprobacin de existencia de una vinculacin causal tiene un doble aspecto. * Como realidad fsica, porque trata de verificar en el mundo real o natural si dicha conducta humana y natural, produjo como consecuencia ese resultado verificado tambin en el mundo real. * Punto de vista jurdico: porque la ley penal aprecia como jurdicamente vlido una relacin causal fctica determinada. La imputacin fsica es inherente a la accin y al tipo delictivo, la jurdica implica la cuestin de la culpabilidad. TEORIAS SOBRE LA CAUSALIDAD. a) Teora de la equivalencia de condiciones. VON BURI A los efectos jurdicos hay causalidad si el sujeto con su conducta, puso una condicin para que se d el resultado. Todas las condiciones positivas o negativas que han producido un fenmeno son consideradas causas. El hecho (positivo o negativo) es una condicin sin la cual no puede darse el resultado. Problema: saber hasta qu punto se debe retroceder en el devenir causal, para determinar la causa concreta del resultado. - Peligro de ampliar desmesuradamente la esfera de atribucin del resultado. - Abola toda distincin entre causa, concausa o condicin.

b) Teora de la preponderancia. (BINDING) Si bien todo cambio en el mundo real nace de un conflicto de fuerzas, algunas tienen mayor preponderancia que otras. Se imponen sobre las condiciones preexistentes que contribuyen a conservar el estado de las cosas precedente. Causa es la condicin por la que el sujeto da una direccin decisiva a todo proceso, hacia el resultado. Reduccin del problema a una cuestin prctica. Crtica: - considerar nicamente causa a la ltima de las condiciones, cuando la preponderante poda ser una anterior. c) Teora de la causa ms eficaz. (BIRMEYER) Slo tena valor causal la condicin que en el conflicto entre fuerzas antagnicas, desplegara eficacia preponderante para producir el resultado. Era causa la ms eficaz. Crtica: su carcter cuantitativo, contradictorio con la cualidad de eficacia que se pretenda demostrar. d) Teora de la causa eficiente. (KHOLER, MAYER, STOPPATO, MANZINI) Criterio ms cualitativo. Causa es la condicin que tenga ms fuerza sobre el resultado. Slo puede ser causa aquella que por su movimiento o dinmica produce el resultado. La persona con su accin produce realmente el hecho, por lo que deba distinguirse condicin (que permite operar eficazmente a la causa eficiente) de ocasin (que es solo una circunstancia ms o menos favorable y que invita a la accin humana para la produccin del resultado). e) Teora de la causalidad adecuada. (ROMAGNOSI, GRISPIGNI, BAR) Causa adecuada y eficiente es la que pudo producir el resultado de acuerdo con el curso ordinario y normal de los hechos, y que en el caso concreto lo produjo. Causa es slo aquella condicin que produce regularmente el resultado por su genrica idoneidad para determinarlo. Produce efectos tpicos conforme a su realidad estadstica (la cosa fortuita produce efectos atpicos). Debe ser adecuada desde el punto de vista subjetivo y objetivo. Adoptada por el art. 906 CC. f) Teora de la causa humana exclusiva. Mejor a la anterior. Para la existencia de relacin de causalidad material se necesitan dos elementos:

- positivo: el hombre con su conducta produce un factor causal del resultado - negativo: el resultado no se debe al concurso de hechos excepcionales o anormales. g) Teora de la causa tpica o de la adecuacin tpica. BELING Partiendo de los principios de la subordinacin de la parte general a la especial, y en particular a cada tipo, advierte que el legislador utiliza en cada caso un verbo, que rige la labor de individualizar el nexo causal entre la conducta y el resultado. El problema de la causalidad se liga estrechamente al de la tipicidad: ate un hecho delictivo slo se presenta el problema de resolver qu mat. Crtica: no se adapta a los delitos formales o a los ultras intencionales. Parte de la idea que causa es aquella que tiene importancia para el derecho (no la que naturalmente produce el resultado). El problema no es el de la causalidad, sino el de la causalidad tpica. h) Las concausas. Factores excepcionales. La relacin de causalidad puede ser afectada por la presencia de concausas. Pueden ser condiciones preexistentes, concomitantes o sobrevinientes a la accin del agente e independientes de la misma, pero vinculadas con ella. Es un acontecimiento excepcional que abre una nueva serie causal. Si el evento se produce por la concurrencia de hechos no imputables al sujeto y de carcter excepcional, no es posible atribuir el resultado al agente. CREUS: concausa es la condicin que concurre a la produccin del resultado con preponderancia sobre la accin del sujeto. Si media concausa, se trata de llegar a la conclusin de si el factor que la constituye elimina o no el nexo causal entre la conducta del hombre y el resultado. Cada teora sobre causalidad le da tratamiento diferente. * T. de la equivalencia: la considera una condicin ms. * T. de la causalidad adecuada: admite la existencia de la concausa que elimina el nexo causal entre la conducta y el resultado y es todo hecho que, operando conjuntamente con la accin del agente producen consecuencias que no pertenecen al curso ordinario del proceso causal de dicha accin. * T. de la causalidad tpica : la admite como interruptora del nexo causal y es todo factor que elimina o quiebre la secuencia de la causalidad tpica. La existencia de concausa debe analizarse en cada caso concreto, ya que puede ser excluyente de la causalidad atribuida a la conducta del autor y en otros no.

Se distinguen: 1) las causas dependientes de la accin y de la voluntad del autor (o de su previsin) no excluye el proceso de devenir causal atribuido al agente. 2) las independientes pueden tener origen: - en la conducta imprevisible o extraordinaria de la vctima en cuyo caso constituye concausa. Pero si la conducta concomitante o posterior de la vctima era previsible o esperable, el agente debe responder igualmente por el resultado (la vctima herida se suicida). - en el hecho de un tercero, no previsible ni esperable (pasa un tercero y la mata). - en un acontecimiento o fenmeno natural, excepcional que rompe el nexo causal (lo mata un rayo). Tern prefiere preservar el criterio de la previsibilidad, como lmite de la imputacin culposa. Al resolver el problema de la causalidad, se est en el campo de la imputacin fsica, a pesar de que generalmente es el paso previo a la determinacin de la culpabilidad. Los hechos excepcionales (caso fortuito o fuerza mayor por nuestro CC) en materia penal funcionan como factores excluyentes de la culpabilidad y de la misma relacin de causalidad. Posicin mayoritaria en la doctrina y jurisprudencia nacional. REPERCUSIONES EN LA DOCTRINA NACIONAL. Tern Lomas adhiere a la doctrina de la causa adecuada, complementndola con la de la causa humana. Dice que si bien el CP no prev nada respecto nexo causal, la causalidad adecuada logra alcanza a las consecuencias inmediatas, que son las que concurren segn el curso normal y ordinario de las cosas. Si tales consecuencias tienen una relacin de causalidad con el hecho, es indudable que el sujeto habr actuado con dominio de los factores pertinentes, para establecer tal relacin causal. Soler: teora de la causalidad adecuada pero con ciertas correcciones. Ser autor y ser causa son cuestiones diferentes. Se resuelve al reducir el problema de la causacin dentro del plano jurdico, al principio de razn suficiente. Por eso, el juez debe examinar el contenido total de la accin, teniendo en cuenta todo lo efectivamente calculado por el sujeto como fuerza productora sper causal. Las relaciones de espacio, tiempo y modo que junto con las causales intervinieron en esa accin, ya que conforme al art. 902 del CC, cuanto mayor sea el deber conocer las cosas, mayor ser la obligacin que resulte de las consecuencias posibles de los hechos.

Nez: La base ineludible de una teora jurdico penal sobre la relacin de causalidad, es la teora de la equivalencia de las condiciones. Permite individualizar las condiciones que en su totalidad, lo producen mecnicamente. Adhiere tambin a la teora de Beling: sostiene que es el tipo penal el que le indica al intrprete desde el punto de vista conceptual, cul de esas condiciones se adecua a la relacin causal propia del hecho social captado por la ley. El examen de la eficacia mecnica del coeficiente causal seleccionado por el tipo, corresponde a las circunstancias naturales. (Muerte: la ciencia mdica decide si la accin tiene eficacia mortal). La causalidad, en derecho positivo, es cuestin de pura conformidad de la accin a su figura legal, en l que atae a la produccin fsica del resultado de la conducta. EL LUGAR Y EL TIEMPO DEL HECHO. El hecho positivo o negativo como acontecer natural y humano, se lleva a cabo en un determinado espacio y tiempo. Teoras: * Teora de la actividad o inactividad : el lugar y el momento del hecho delictivo estn determinados por el lugar y el momento en que el autor realiza la accin u omite hacerlo. Deja al margen los delitos en los cuales slo su resultado se produce en un lugar distinto a aquel en que se llevaron a cabo los actos ejecutivos. * Teora del resultado final: son determinantes el lugar y el momento en que se produce el resultado del dao o el peligro concreto. No alcanza a los delitos de pura conducta. En delitos agravados por el resultado, supedita el lugar y tiempo del delito a un efecto no comprendido en la culpabilidad del autor. * Teora del resultado intermedio : el lugar y el hecho estn determinados por el resultado intermedio relevante para la ley penal. * Teora Unitaria: lugar y tiempo del hecho son determinados por el comportamiento y por el resultado: el delito se comete en todos los lugares y tiempos en los que se realiza uno de los elementos tpicos. Nuestro derecho no sigue un criterio nico para determinar tiempo y lugar del hecho. Art. 1. Admite como lugares del hecho el del comportamiento, el del resultado tpico y el de los efectos del delito determinantes de su incriminacin. Competencia penal interna: el lugar del hecho delictivo no est supeditado al art. 1.

Delitos a distancia: la competencia judicial se determina por el lugar del comportamiento o del resultado tpico o de alguno de los lugares de aqul o de ste, que la acerque ms al verdadero y ms importante mbito territorial del hecho delictivo, a sus circunstancias precedentes y concomitantes y a sus repercusiones, a las pruebas del delito y todo lo que facilite la investigacin. Tiempo del Hecho: si se compone del comportamiento del autor y del resultado de dao o peligro concreto, y ambos no coinciden temporalmente, tampoco corresponde adoptar una sola teora para establecerlo (ej. Imputabilidad o culpabilidad). Nez: si se adopta un fundamento subjetivo el comportamiento determinar el tiempo del hecho. Si la respectiva institucin tiene un fundamento objetivo, lo decisivo es el momento del resultado tpico (prescripcin, que corre desde la consumacin del delito).