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TEMA 1: EL PODER POLTICO Y SU LIMITACIN

1- EL CONCEPTO DEL PODER


El poder es un fenmeno social que presupone una relacin entre personas; y que consiste bsicamente en la capacidad para impulsar o impedir que los otros realicen, o se abstengan de realizar, una accin determinada. Aunque se podran hablar de muy diferentes tipos de poder, nosotros nos centraremos en el poder poltico, entendiendo como poltica el esfuerzo de los individuos tendente a someter el conjunto de la vida social a un poder globalizante. Por poder poltico habra que entender una cierta fuerza de orientacin y de control que se ejerce sobre ese conjunto de vida social. Ms concretamente, podramos describir el poder poltico como la actividad de direccin, ordenacin y regulacin, de las acciones colectivas, con el propsito de: a) eliminar, evitar o atenuar las manifestaciones conflictivas; y b) promover y asegurar la colaboracin y la cooperacin.

2- LA NECESIDAD DE ESTABLECER LMITES AL PODER


Como cualquier otra fuerza, el poder poltico es susceptible de doble uso: en provecho de la comunidad sobre la que se ejerce, o en perjuicio de ella. Lo que la historia nos ensea es que cuando no se establecen controles, el poder poltico tiende a producir efectos nocivos; y que el riesgo aumenta en proporcin al incremento de ese poder. Como dijo Lord Acton: el poder corrompe y el poder absoluto corrompe absolutamente. La necesidad de poner lmites al poder es algo que aceptamos como una premisa incuestionable y las vas para lograr ese control, aunque sea mnimo, han variado segn los tiempos. Las formulas del gobierno mixto y de las leyes fundamentales fueron medios para mantener el ejercicio del poder poltico dentro de ciertos conflictos delimitadores, al igual que los pactos suscritos a lo largo de la Edad Media, en Europa. Ejemplos claros de este constitucionalismo medieval fueron desde la Carta Magna inglesa de 1215 hasta el Tratado de Tubinga de 1514 El poder es inherente a la realidad social y cambia con ella. De modo que hay que ir adecuando los medios de limitacin del poder a los cambios de ste. En el nuevo contexto, la accin pblica de los Estados, en particular su poltica econmico-social y exterior, se est viendo condicionada por una presin transnacional que obstaculiza la adopcin de rumbos independientes, que tengan en cuenta las respectivas prioridades.

3- LAS FRMULAS HISTRICAS DE LIMITACIN DEL PODER POLTICO


3.1. El gobierno mixto A los pensadores griegos clsicos les preocup la idea de hallar la mejor forma posible de gobierno, que condujera a la bondad y la virtud. Tal rgimen resultaba inalcanzable mediante las formas puras de gobierno, pues cada forma portaba en s misma el rgimen de la corrupcin. Aristteles Una repblica bien mezclada, debe parecer ser a la vez ambos regmenes y ninguno. Se dice que el anlisis aristotlico es sociolgico, en el sentido de que el buen gobierno, que producir el fruto del rgimen mixto, depende estrechamente de una estructura social caracterizada por el predominio de la clase media. Para encontrar la doctrina del gobierno mixto formulada desde una ptica jurdico poltica debemos acudir a otro pensador, Polibio, segn el cual, La mayora de los que quieren instruirnos acerca del tema de las constituciones sostiene la existencia de tres tipos de ellas: realeza, aristocracia y democracia. De ello tenemos la demostracin de los hechos cuando Licurgo confeccion la constitucin de Lacedemonia, que no era simple ni homognea, sino que reuni en una las cualidades y particularidades de las mejores. De esta forma, el juego de los contrapesos garantizara la estabilidad del rgimen, de acuerdo con el principio de la compensacin. Esta idea de gobierno mixto vuelve a aparecer en la obra de Ciceron titulada La Republica, Los sistemas polticos estn sujetos a ciclos de transformaciones y alternativas. Piensa que la mejor de todas las constituciones polticas es la equilibrada, gracias a la combinacin de los tres tipos de gobierno mencionados antes. La doctrina del gobierno mixto es acogida por Santo Toms de Aquino, por John Fortescue y tambin, fue utilizada por los partidarios de la monarqua inglesa antes de que se convirtiera en una monarqua limitada, llamada constitucional. 3.2. Las leyes fundamentales La subordinacin de los prncipes medievales a la ley divina fue un rasgo de Espaa, Inglaterra y Francia, de ah la denominacin de monarqua absoluta, que no refleja con exactitud su verdadera condicin, ya que el ejercicio del poder bajo los monarcas estaba sujeto a algunas limitaciones, y no slo de ndole extrajurdica. Las leyes fundamentales se consideraban inherentes al ejercicio del poder soberano, que se supona insertas en la tradicin y en la historia de una nacin. Las leyes fundamentales fueron parte de una supuesta Constitucin consuetudinaria.

El mismo Bodino (Defensor del absolutismo) Todos los prncipes de la tierra estn sujetos a las leyes de Dios, de la naturaleza, y a ciertas leyes humanas, as como est obligado a respetar las convenciones justas y razonables. Precisamente la ley slica era una de las leyes antiguas fundamentales aplicables a la Corona, en virtud de la cual se exclua a las mujeres de la sucesin a la misma. Junto a esta ley se hallaba la que estableca la indisponibilidad del orden de sucesin a la Corona, desvinculndose as a la persona del rey de la herencia del reino. Adems de stas, se estimaban como tales las siguientes leyes fundamentales: - Inalienabilidad del dominio real sin el consentimiento de sus sbditos. - Exigencia de profesar la fe catlica para acceder al trono. Esta acepcin de las leyes fundamentales, entendidas como un derecho superior que suponan un lmite infranqueable, perdur en las formaciones polticas europeas hasta el s. XX, de tal manera que se solap con la idea de Constitucin.

4- LA IDEA MODERNA DE CONSTITUCIN


El proceso de establecer un gobierno limitado se lleva a la prctica a fines del S.XVIII con la aprobacin de las primeras constituciones escritas, en las que se introduce el principio de la divisin de poderes y conjunta o separadamente se recoge una relacin de libertades y derechos de carcter individual. La Constitucin se concibe como un dispositivo capaz de hacer posible la libertad de los gobernados como consecuencia inherente a la dispersin del poder poltico y de su asignacin a distintos rganos. El terico de esta concepcin es Montesquieu que expuso el principio de la divisin de poder en El Espritu de las leyes, para dificultar el probable abuso de ste. Atribuye el poder legislativo a la nobleza y al pueblo y el poder ejecutivo al monarca. El poder judicial deba estar separado de los otros dos. La separacin de poderes concilia la autoridad y la libertad. La separacin no equivale a una compartimentacin estanca que dificultara la tarea de gobierno, sino a un reparto de competencias y funciones que por su propia dinmica impone la colaboracin entre los rganos. Para Montesquieu no existe libertad cuando los poderes legislativo y ejecutivo se encuentran unidos, entendida sta como la ausencia de intromisiones del poder poltico en la sociedad. Junto a esa libertad los primeros derechos reconocidos fueron la propiedad privada, la igualdad ante la ley y la seguridad jurdica. De manera expresa, la Declaracin Francesa de los Derechos del Hombre y del Ciudadano, de 1789, condensa por vez primera en una frmula la idea de Constitucin en el sentido moderno: Toda 3

sociedad en la que no est asegurada la garanta de los derechos, ni establecida la separacin de poderes, no tiene Constitucin.

5- LAS PRIMERAS CONSTITUCIONES ESCRITAS


Las primeras constituciones escritas se publicaron en algunas de las colonias britnicas de Amrica del Norte, antes de la Declaracin de la Independencia. Virginia fue la primera en adoptar una Declaracin de Derechos en la que se estableca la separacin de poderes. En Europa, comenz con la Declaracin Francesa de los Derechos del Hombre y del Ciudadano de 1789, y como en el caso americano, el ejemplo se expandi. En el S.XIX, la fiebre constitucional se propag por Europa.

6- LOS ESTADOS UNIDOS DE NORTEAMRICA


El principio expuesto por Locke en 1690 (Todos los hombre libres iguales e independientes por naturaleza, ninguno de ellos puede ser arrancado de esa situacin y sometido al poder poltico de otros sin que medie su propio consentimiento) sirvi de fundamento para los autores de la Declaracin de Independencia norteamericana y a los redactores de la prctica totalidad de las Constituciones, as como los padres fundadores norteamericanos. Para organizar el consentimiento poltico se sirvieron de 3 ideas fundamentales: Distincin entre poder constituyente originario y poder constituido derivado. La mejor manera de establecer un gobierno limitado era que sus titulares ostentaran el poder por decisin de los gobernados y slo durante cierto tiempo, mientras observasen buena conducta. Se estableca un sistema republicano en tanto negacin de monarqua y nobleza, pero no tanto en rgimen democrtico. La diferenciacin de poderes y establecimiento de un mecanismo de equilibrio entre los mismos. De est a manera, se diseo una estructura interior del gobierno en el que sus distintas partes constituyentes, por sus relaciones mutuas, se convirtieran en los medios de conservarse unas a otras en su sitio. Por una parte se distinguieron: un poder legislativo, dividido a su vez en dos Cmaras, la de Representantes y el Senado, elegidas la primera directa y la segunda indirectamente por el pueblo, por un periodo de dos y seis aos; un poder ejecutivo, encarnado en un Presidente elegido indirectamente por un periodo de cuatro aos; y un poder judicial, integrado por jueces elegidos tambin indirectamente, que permanecern en sus cargos

mientras observen buena conducta. Por otra parte, el sistema de contrapesos se organizo otorgando a cada poder la posibilidad de intervenir en supuestos determinados en los mbitos propios de los otros poderes. Los autores de las primeras declaraciones de derechos norteamericanas, partieron de la presuncin de que los individuos son dueos de sus respectivas vidas, libertades y propiedades, y que lo que necesitan sentirse seguros para poder disfrutarlos.

7- EL MOVIMIENTO CONSTITUCIONAL EN FRANCIA


Mientras que en USA, la adopcin de la constitucin supuso simultneamente el acto de creacin de la nacin norteamericana, en el caso francs la nacin estaba antes de todo y era el origen de todo y su voluntad es la ley misma. Si la Constitucin americana fue la fundacin ex nihilo de un orden poltico, la forma constitucional de gobierno que se instaura en Francia como consecuencia del impulso revolucionario de 1789 fue la heredera no querida de la monarqua absoluta. La Constitucin de 1791 represent el comienzo de la ruptura con el absolutismo, iniciado 2 aos antes cuando se aprob la Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano, cuando se introdujeron determinados principio conformadores de la vida poltica como: Naturaleza instrumental y secundaria de la actividad poltica, su finalidad es la proteccin de los derechos del hombre Soberana de la Nacin, entidad distinta de los individuos que la componen, opuesta a la potestad real, con el corolario del establecimiento de un gobierno representativo Organizacin de los poderes pblicos en garanta de esos derechos, lo que se traduca en la separacin de poderes. No se parta de la idea de los padres fundadores norteamericanos de que la libertad y la propiedad existan previamente, sino de que esos derechos tenan que ser reivindicados. La libertad se defini como poder hacer todo lo que no dae a otro. Manifestaciones con cretas de esa concepcin son las libertades de pensamiento y expresin en el plano espiritual, y la libertad fsica en el material. La seguridad jurdica se configur como garanta legal de esa libertad fsica, es decir, la prohibicin de arrestos y detenciones arbitrarias, la presuncin de inocencia y la legalidad penal. En cuanto a la propiedad se configur como un derecho absoluto, del que no se puede privar a nadie, salvo cuando la necesidad pblica, legalmente constatada, lo exija y siempre que medie una indemnizacin previa y justa.

La Constitucin de 1791 parta del principio de soberana nacional, y dejaba entrever la ulterior preponderancia de la asamblea y el eclipse del poder real (Que sera abolido un ao ms tarde, proclamndose la Repblica).

8- LA DIFUSIN DEL FENMENO CONSTITUCIONAL


La mayora de las naciones han optado por denominar a ese agregado de normas relativas a la gobernacin con el trmino Constitucin. Las primeras constituciones fueron un hito en la historia, estableciendo un sistema capaz de impedir u obstaculizar la arbitrariedad y la injusticia de aquellos que ostentan el poder poltico. Se consideraban un triunfo del orden y de la razn, una garanta frente a la irracionalidad. La constitucionalizacin de la vida pblica fue un primer paso que alent las esperanzas de los pueblos, porque introdujo un punto de referencia con el que comparar el cotidiano desarrollo de la accin pblica y una meta alcanzable. Tras la 1 Guerra Mundial se abri la puerta a polticas interventoras en la economa y suministradoras de servicios sociales. La Universalizacin del fenmeno constitucional se inici en la segunda mitad del S.XX con la descolonizacin de los pueblos y naciones de frica y Asia. Hoy da son pocas las naciones que no cuentan con un texto constitucional, o que incluso han reformado sus Constituciones para aumentar la participacin de los ciudadanos en las instituciones de gobierno, ampliar el nmero de derechos reconocidos o mejorar su proteccin.

TEMA 2. CONSTITUCIN Y CONSTITUCIONALISMO


1.- LA CONSTITUCIN, EL MOVIMIENTO CONSTITUCIONAL Y EL FALSEAMIENTO DE LAS

CONSTITUCIONES
En las monarquas europeas continentales se gener un concepto de Constitucin ms como documento ideal que como instrumento jurdico. En la primera fase de expansin del estado constitucional, la Constitucin era fundamentalmente una premisa poltica que se situaba fuera del ordenamiento jurdico, cuyo vrtice era la ley, no la constitucin. Una de las causas de la inestabilidad y la superficialidad del constitucionalismo espaol fue la mitificacin de la Constitucin como instrumento taumatrgico para alcanzar ciertos objetivos polticos, de tal manera que cuando se cambiaba el grupo en el poder, se cambiaban esos objetivos, y por tanto, la Constitucin. Esta inestabilidad constitucional ha producido una considerable erosin de lo que se ha llamado el se ntimiento constitucional.

2.- CONSTITUCIN EN SENTIDO FORMAL Y CONSTITUCIN EN SENTIDO MATERIAL La distincin entre Constitucin en sentido formal y Constitucin en sentido material fue elaborada por la doctrina alemana. La Constitucin en sentido formal alude a la Constitucin escrita, la norma de ms alto rango del ordenamiento jurdico, la norma suprema que se distingue del resto de las normas por los rganos y procedimientos que intervienen en su aprobacin y revisin. El mantenimiento de su supremaca implica: que no puede ser reformada por el mismo procedimiento que una ley ordinaria. As como, un control de constitucionalidad de las normas inferiores.

La Constitucin en sentido material puede ser definida en funcin de su contenido, de la materia que regula: la forma de Estado, los rganos polticos, sus relaciones con los ciudadanos.

Ambos sentidos no siempre coinciden. Ni todo el contenido de la Constitucin es Derecho constitucional, ni todo el Derecho constitucional est contenido en la Constitucin (ej: pg. 39). Frente a esta concepcin, debe tenerse en cuenta que todos los preceptos que contiene una Constitucin son igualmente obligatorios; a todos les corresponde la condicin de norma suprema. 7

Lo que hace que una norma sea constitucional no es la materia que regula, sino la posicin que ocupa en el ordenamiento jurdico, su situacin jerrquicamente superior a la legislacin, por tanto todas las normas incluidas en la Constitucin son constitucionales. Las dems normas las infraconstitucionales- aunque alcancen al bloque de la constitucionalidad no dejan de ser inferiores a la Constitucin.

2.1.- LA CONSTITUCIN EN SENTIDO FORMAL a) La constitucin como instrumento de limitacin del poder. Desde los revolucionarios de 1789, la Constitucin ha sido un medio de: organizar el Estado. limitar el poder del monarca.

La Constitucin es: Un documento solemne votado por una Asamblea Constituyente que limita el poder en el seno del Estado. y el poder poltico en el seno de la sociedad civil.

Se identificaba el concepto de Constitucin con un contenido garantista racional y normativo. Slo el Derecho escrito ofrece garantas de racionalidad frente a la irracionalidad de la costumbre y de seguridad frente a la arbitrariedad de la Administracin. El primer paso de la formacin del Estado de Derecho (limitacin por el Derecho), frente al anterior Estadopolica, es la institucionalizacin mediante la Constitucin un Ordenamiento jurdico basado en la razn. El principio limitativo del poder y de las garantas de las libertades individuales pervive an en el constitucionalismo contemporneo. b) La Constitucin como norma suprema. La Constitucin escrita es la norma suprema del ordenamiento jurdico, as como la fuente que disciplina las dems fuentes. Para la tradicin constitucional europea la constitucin no era una norma jurdica, sino un documento poltico, que institucionalizaba los elementos bsicos del proceso poltico, por tanto, no era derecho directamente aplicable, sino que necesitaba de la ley para cobrar fuerza obligatoria efectiva. Por el contrario, el constitucionalismo norteamericano mantuvo desde sus orgenes la consideracin de la supremaca normativa de la Constitucin. Hamilton propona dos garanta constitucionales que permitieran asegurar de manera eficaz la supremaca de la Constitucin. 8

a) Un complejo mecanismo para reforma la Constitucin. b) La necesidad de considerar la Constitucin como un derecho fundamental. Los jueces estarn obligados a observarla an cuando haya en la constitucin o en las leyes de los Estados miembros alguna disposicin que la contradiga. En Europa continental, hasta despus de 1919 no se producir el reconocimiento del valor normativo de la Constitucin, y en consecuencia, de las garantas constitucionales que protegen su posicin prevalente en el Ordenamiento jurdico: Garanta Extraordinaria: La reforma de la Constitucin ha de hacerse mediante procedimientos excepcionales, distintos del previsto para la elaboracin y aprobacin de las leyes. Garanta ordinaria: Control de la constitucionalidad de las leyes. Respeto de la supremaca del texto constitucional imponiendo sanciones a normas inferiores que vulneren la norma suprema.

Nuestra Constitucin autorreconoce en el art. 9.1 su pleno valor normativo.

2.2.- LA CONSTITUCIN EN SENTIDO MATERIAL Teoras sobre la Constitucin en sentido material. a) Concepto sociolgico de Lasalle. Los problemas constitucionales son problemas de poder. La verdadera constitucin de un pas solo reside en los factores reales y efectivos de poder que en ese pas rigen. Para Lasalle las constituciones escritas no tienen valor ni son duraderas ms que cuanto dan expresin a los factores de poder imperantes en una determinada realidad social.

b) Concepto material normativo de Kelsen. La Constitucin es simplemente el grado superior del derecho positivo, cuya funcin esencial es la de designar los rganos encargados de la creacin de las normas generales y determinar el procedimiento que deben seguir. c) Concepto material decisionista de Scchmitt. La Constitucin se entiende como decisin de conjunto sobre el modo y la forma de la unidad poltica. La unidad poltica de un pueblo no nace de la Constitucin, sino que es el supuesto de ella. 9

d) La Constitucin en sentido material segn la doctrina italiana. Para este sector, las normas constitucionales no son slo las formalizadas en un texto solemne ad hoc, sino tambin las contenidas en textos diversos o costumbres, siempre que versen sobre las opciones o aspectos fundamentales de la organizacin del Estado.

3.- CONTENIDO DE LA CONSTITUCIN. Todas las Constituciones tienen un fondo comn: regular la organizacin y el funcionamiento del poder. as como las relaciones entre gobernantes y gobernados.

Podemos sealar como materia base de toda Constitucin moderna los siguientes elementos: a) Disposiciones diversas que simbolizan e integran el Estado (tales como la bandera, lengua oficial, capital de la nacin...). b) Una declaracin de derechos fundamentales y un sistema de garantas de esos derechos. c) La fijacin de los rganos de produccin del derecho y el sistema de fuentes. d) Las reglas de organizacin y procedimiento del funcionamiento de las diversas instituciones. e) Ciertos principios de organizacin econmica y social. f) El procedimiento de reforma, en su caso.

Tambin es tradicional distinguir entre prembulo formula solemne que enuncia quin hace la Constitucin y cules son sus fines y su espritu. No tiene valor preceptivo- y el articulado, y dentro de ste, diferenciar dos partes: la parte dogmtica -contiene declaracin de derechos y libertades- y la parte articulada -conjunto de normas que establecen la organizacin de los poderes, las relaciones entre ellos, el reparto de competencias...-. En la actualidad se atribuye eficacia jurdica a ambas partes y adems se considera que la parte orgnica es garanta de la parte dogmtica.

4.- TIPOLOGA DE LAS CONSTITUCIONES. 4.1.- CLASIFICACIONES TRADICIONALES. a) Constituciones escritas y Constituciones consuetudinarias. La constitucin escrita es aquella que se haya contenida en un documento formal y codificado. Actualmente casi todos los estados con la excepcin de Gran Bretaa que alumbr la 110

poseen una constitucin escrita. Ofrece certeza, seguridad jurdica y es garanta de permanencia. La constitucin consuetudinaria no se contiene en un nico texto, es fruto de la experiencia poltica de un pueblo, modelada sobre la evolucin de la vida racional y est integrada por multitud de costumbre, convenciones y normas escritas ordinarias.

b) Constituciones extensas y Constituciones breves. Tradicionalmente, la extensin media mnima es de unas 2500 palabras, media es de 6000, y la mxima de 6000 en adelante. Los primeros textos fueron muy voluminosos por el afn de innovarlo todo. Los defensores de las Constituciones breves destacan que un texto largo est expuesto a una difcil interpretacin y por ende a una aplicacin defectuosa (ej. Pg. 46 y ss.). c) Constituciones rgidas y Constituciones flexibles. Flexibles: Aquellas que pueden ser modificadas en cualquier momento por el procedimiento legislativo ordinario, ya que no ocupan una posicin jerrquicamente superior a otras leyes. Rgidas: para reformarlas es necesario observar un procedimiento distinto y complejo que obstaculice su modificacin y garantice su continuidad y permanencia.

Bryce mantuvo que las Constituciones consuetudinarias son flexibles, y las escritas, rgidas. No obstante esta afirmacin debe ser matizada: a) La absoluta flexibilidad de las Constituciones no escritas es terica, ya que en la prctica son ms difciles de reformar que las rgidas. Unas Constitucin flexible resulta ms estable. b) Las escritas se modifican siguiendo las pautas de reforma y mediante convenciones y merced de la interpretacin que de ellas hacen los rganos. c) Una constitucin que no prev un procedimiento especial de reforma, es flexible. d) Constituciones originarias y Constituciones derivadas. Originaria: Cuando contiene un principio funcional nuevo, original para el proceso del poder poltico (Ver ejemplos en la pg. 48). Derivada: Cuando sigue un modelo constitucional o unas pautas previamente utilizadas (ej. pgs. 48 y 49).

4.2.- CLASIFICACIN ONTOLGICA DE LOEWENSTEIN. Denomin a esta clasificacin ontolgica por referencia a las cualidades esenciales del ser. Distingue entre Constituciones normativas, nominales y semnticas:

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a) Normativa: Cuando realmente son observadas por todos, gobernantes y gobernados, y est realmente integrada en la sociedad (ej: la de los pases occidentales con una larga tradicin democrtica). b) Nominales: Cuando los presupuestos sociales y econmicos de un pas impiden de hecho o no permiten an la plena integracin de las normas constitucionales en la realidad poltica (ej: pases en los que se implanta una Constitucin occidental sin haber alcanzado an la suficiente madurez poltica). c) Semntica: Cuando sus normas se aplican en beneficio exclusivo de los que detentan el poder por la fuerza. La Constitucin es slo una fachada. 5.- EL PODER CONSTITUYENTE: UNA APROXIMACIN HISTRICA. Sieyes afirm en su Exposicin razonada de la Declaracin de Derechos del Hombre y del Ciudadano que una constitucin supone ante todo un poder constituyente. La autora de una constitucin corresponde a un poder distinto y superior a los rganos que sta crea y ordena. En la Edad Media y durante la Reforma se consideraba que slo Dios tena la potestas constituens; dicho principio perdura hasta que los revolucionarios ingleses y norteamericanos reclaman la titularidad de dicho poder para el pueblo. El precedente ms lejano de la idea de un poder distinto y superior a los poderes constituidos tiene su precedente en la teora del pacto religioso (covenant): los fieles de las iglesias inglesa y escocesa se obligaban a mantener sus creencias y organizar su culto (Ej: pg. 50). El modelo norteamericano de poder constituyente se asienta sobre dos modelos bsicos: 1) Atribucin de ese poder constituyente al pueblo. 2) La exclusin de todo principio representativo. Si se encargaba a una Convencin la redaccin de un texto constitucional se exiga su aprobacin por el pueblo. El razonamiento de Sieyes se diferencia sustancialmente del modelo norteamericano en la exclusin de la participacin directa del pueblo en el proceso constituyente y en la atribucin de la soberana a la Nacin. Como la nacin no puede reunirse siempre, es necesario encomendar la redaccin de la Constitucin a una diputacin extraordinaria que tenga un poder especial ad-hoc. Los puntos fundamentales de la teora de Sieyes sobre el Poder Constituyente son: a) La nacin tiene un poder constituyente distinto de los creados por la Constitucin. b) Esos representantes extraordinarios son diputados que obra en virtud de una comisin extraordinaria del pueblo, y su voluntad comn equivale a la de la Nacin. 12

c) Esos representantes estn comisionados para un slo asunto y slo por un periodo de tiempo, sin poder ejercer por s mismos ninguno de los poderes constituidos. El traslado del pleno ejercicio de la Soberana a las Asambleas representativas provoc la confusin entre la voluntad constituyente y la voluntad del rgano constituido, ya que provocaron sus funciones incluso despus de aprobada la Constitucin. Esta quiebra del principio primitivo de la separacin del poder constituyente y los poderes constituidos en tambin perceptible en el Constitucionalismo espaol: Las cortes que elaboraron la Constitucin de 1978 ejercieron el poder legislativo al tiempo que redactaban el texto constitucional. En Francia, durante la Restauracin monrquica se atribuy al Rey el poder constituyente. En los regmenes autocrticos la titularidad del poder constituyente, asimismo, recae sobre una persona o minora. En la actualidad, el constitucionalismo democrtico de la posguerra atribuye de nuevo el poder constituyente al pueblo, titular de la soberana. Hoy es difcil encontrar una negacin de la afirmacin democrtica y popular del poder constituyente.

6.- CONCEPTO Y CARACTERES DEL PODER CONSTITUYENTE. El concepto de poder constituyente vara tambin segn el tipo de Constitucin -consuetudinaria o escrita-. En el caso de una Constitucin consuetudinaria como la britnica- puede decirse que el poder constituyente es el tiempo que otorga fuerza a la prctica, en un proceso ininterrumpido, determinado por la historia y la tradicin. Cuando se trata de una constitucin escrita, el poder constituyente es la voluntad poltica del pueblo que decide sobre la propia existencia democrtica (Torres del Moral), as como la voluntad del pueblo que decide democrticamente sobre su propia existencia poltica. Caracteres del poder constituyente: a) Poder originario: Brota directamente del pueblo, sin referencia a instancia intermedia alguna. Si el pueblo no opera por s mismo sino por representantes, debe ratificar el texto final mediante referndum. b) Extraordinario: Slo acta para hacer o cambiar la Constitucin. Su labor es discontinua e intermitente. c) Permanente: La emisin de una constitucin no lo consume ni agota. d) Unitario e indivisible como el pueblo que es su titular-. e) Soberano: No est sometido ni condicionado por un orden jurdico preexistente. 13

f) Democrtico: Su ejercicio no tiene ms condicin que la democracia. Su objeto ha de ser una Constitucin y no una autocracia.

7.- CLASES DE PODER CONSTITUYENTE. Se distinguen dos clases o tipos de poder constituyente: 7.1.- PODER CONSTITUYENTE ORIGINARIO. Es el poder de establecer y fijar las normas fundamentales relativas al ejercicio del poder poltico. Se trata del poder que elabora el texto constitucional que va a fundar el nuevo orden jurdico. Los dos procedimientos democrticos de ejercicio del poder constituyente originario ms frecuentes son: a) la Asamblea Constituyente. b) Referndum.

En Amrica del Norte la mayora de las constituciones de los Estados fueron redactadas por Convenciones, es decir, por Asambleas elegidas por el pueblo para tal fin, pero fue en la Revolucin francesa cuando las Asambleas se erigieron en soberanas. La tcnica del referndum, se promovi en los albores del constitucionalismo moderno y su finalidad era de evitar que el derecho del pueblo a elaborar su norma fundamental pudiera convertirse en una mera declaracin sin ningn valor, de tal manera que el poder constituyente recayera exclusivamente en las Asambleas o Convenciones Constituyentes. El referndum puede adoptar varias formas: a) Referndum consultivo o ante constitutionem. Su finalidad es recabar la opinin del electorado sobre las decisiones fundamentales que debe contener la constitucin (ver ejemplos de este tipo de referndum en la pg. 56).

b) Referndum constituyente o constitucional. Su objeto es sancionar el texto constitucional aprobado por una Asamblea que ha ejercido el poder constituyente originario.

En USA no se utiliz el referndum para la ratificacin de su Constitucin federal ni tampoco est previsto para su revisin.

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El referndum constituyente o constitucional ha merecido la desconfianza de quienes presienten en su uso un arma ms al servicio de los regmenes totalitarios. Los regmenes cesaristas del s. XIX y autoritarios del XX, organizaron plebiscitos que son adems de una desviacin perversa del referndum- una parodia del ejercicio de la soberana del pueblo para obtener el asentimiento resignado de la poblacin con el fin de legitimar la actuacin y la creacin autocrtica del detentador del poder. (A modo de ejemplo de los ms importantes en la pg. 57). 7.2.- PODER CONSTITUYENTE DERIVADO. Es el poder de revisar la Constitucin. Tal revisin puede tener como finalidad: Colmar las lagunas que se hubieren descubierto. Corregir las imperfecciones tcnicas que se desprendieran del funcionamiento de las instituciones. Marcar un cambio en la orientacin poltica del rgimen.

El ejercicio del poder constituyente derivado est -en las constituciones rgidas- previsto y organizado en la propia constitucin. El poder de revisin es un poder intermedio entre el poder constituyente originario y el poder constituido.

8.- LMITES DEL PODER CONSTITUYENTE. La doctrina mantiene el carcter ilimitado y absolutamente libre del poder constituyente originario no existen lmites formales o materiales-, en cuanto es expresin de una potestad suprema que se identifica con la soberana. Por el contrario, el poder constituyente derivado o poder de revisin- es, por su propia naturaleza, limitado, por: la existencia de condicionamientos formales y/o materiales. la idea de que la revisin no puede en ningn caso destruir la Constitucin, abrogarla y sustituirla por una nueva.

El poder de revisin es siempre un poder limitado, incluso cuando el texto constitucional prev su reforma total (como en el supuesto del art. 168 CE), porque reformar es solo adaptar la Constitucin a una nueva realidad, no destruirla. Cuando se utiliza artificialmente el poder de revisin para elaborar un nuevo texto se est ante lo que la doctrina francesa califica de fraude a la Constitucin. La limitacin del poder constituyente derivado o de revisin viene dada por varias razones (Burdeau): 15

a) Porque el rgano que la ejerce est fijado por la propia constitucin, de la que obtiene su legitimidad para reformarla. b) Porque un rgano creado por la Constitucin no puede ejercer un poder ilimitado, slo la Nacin o el pueblo son soberanos. c) Porque las formas de revisin vienen impuestas por el tipo de rgimen poltico establecido por la Constitucin. La doctrina recoge tradicionalmente la existencia de factores que actan a modo de lmites extrajurdicos que intervienen tanto en el ejercicio del poder constituyente o derivado: a) Lmites ideolgicos, como las creencias o valores de una comunidad poltica. b) Lmites estructurales que conforman la realidad social existente.

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TEMA 3. LA REFORMA CONSTITUCIONAL


1. LA REFORMA CONSTITUCIONAL: EVOLUCIN HISTRICA.
Los primeros constitucionalistas del s.XVIII pensaban q trabajaban para la eternidad. As, los primeros textos nacieron con vocacin de inmutabilidad. Las primeras ideas de reforma constitucional surgen en la Constitucin federal norteamericana de 1787 y en las francesas de 1791 y de 1793, que ya empiezan a prever en el propio texto, las ideas de reforma y su procedimiento. En la Constitucin de 1793, se afirmaba que un pueblo tiene siempre el derecho de cambiar, revisar y reformar su Constitucin.Una generacin no puede imponer sus leyes a las generaciones futuras. Se abandona pues, la idea de inmutabilidad para prever una eventual revisin dentro del propio texto constitucional, donde se indicar el procedimiento para llevarlo a cabo. Se asegura de este modo, su permanencia y continuidad y se protege al ordenamiento de una ruptura fuera de control. La rigidez constitucional junto con el control de la constitucionalidad de las leyes, garantizan la supremaca de la Constitucin como norma jurdica sobre el resto del ordenamiento. 1.1. LA TRADICIN AMERICANA. Aunque el artculo V de la Constitucin de 1787 prev el mecanismo para su reforma, sta se viene adaptando a la realidad social cambiante, no tanto por dicho mecanismo de reforma, como por el control judicial de constitucionalidad de las leyes. Este control, esta ltima garanta, es desarrollada a partir de 1803. 1.2. LA TRADICIN EUROPEA. Evolucin del constitucionalismo europeo. Cuatro etapas: Constitucionalismo revolucionario del s.XVIII: con clusulas de reforma complejas y abstractas, que dotan al texto constitucional de una rigidez casi absoluta. Desconfianza de los constituyentes frente al Rey. Un ejemplo sera nuestra Constitucin de 1812. Monarquas limitadas del s.XIX. Las Constituciones se basaban en un pacto entre el Rey y el Parlamento, por lo que podran modificarse simplemente con un acuerdo entre las partes: el Rey y las Cortes. Se haca innecesaria la previsin de un mecanismo especial para le reforma.

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Entreguerras. Se generaliza la rigidez constitucional como garanta jurdica del Edo. Democrtico. Varias Constituciones proclamaron la irreformabilidad de los preceptos de sus principios esenciales. A partir de la 2 Guerra Mundial, el constitucionalismo europeo se asienta sobre dos pilares: el reconocimiento de carcter supremo de la Constitucin y el establecimiento de la Jurisdiccin constitucional. La interpretacin que de la Constitucin hacen los Tribunales, permite su evolucin constante.

2. CONCEPTO Y FUNCIONES DE LA REFORMA CONSTITUCIONAL. La Constitucin se va reformando para adecuarla a la cambiante realidad de cada momento histrico. Conceptualmente, se observan dos vertientes: 1. Formal: los procedimientos previstos en la propia Constitucin para su revisin. 2. Material: las materias que pueden ser objeto de reforma. Adems, desde una perspectiva funcional, se alude a las funciones que persigue la reforma: adaptar la realidad jurdica a la realidad poltica. colmar las lagunas, con el fin de evitar que se paralice el proceso poltico. preservar la continuidad poltica del Edo. proteger al texto constitucional de una ruptura violenta.

Tcnicamente, la reforma supondr aadir, suprimir o cambiar algo de la Constitucin segn sus propias previsiones. En cuanto a la frecuencia, una Constitucin, no por ser ms antigua precisar de ms reformas. (Ej.Constitucin de 1.787 que en ms de 2 siglos ha sido reformada en escasa ocasiones y gracias a la adaptacin del texto a los nuevos tiempos, llevada a cabo gracias a la interpretacin de jueces y tribunales). Ahora bien, el abuso de la reforma constitucional podra erosionar la eficacia normativa de la Constitucin, impidiendo generar un sentimiento constitucional en la poblacin y en los que detentan el poder.

3. LA REFORMA DE LA CONSTITUCIN ESPAOLA DE 1978.


El ttulo X de la CE, recoge la reforma de la misma y prev dos procedimientos distintos en funcin de la materia a modificar.

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3.1. LA INICIATIVA. Para proceder a la reforma constitucional la iniciativa le corresponde al Gobierno, al Congreso de los Diputados, al Senado y a las Asambleas Legislativas de las CCAA. -Gobierno. Bsicamente es el mismo procedimiento que para la iniciativa legislativa ordinaria. Los proyectos de reforma han de ser aprobados por el Consejo de Ministros y remitidos al Congreso acompaado de una exposicin de motivos. - Parlamento. Peculiaridades respecto de la iniciativa legislativa ordinaria. Han de ser suscritas por dos grupos parlamentarios o por una quinta parte de los diputados, y en el Senado, por 50 senadores que no pertenezcan al mismo grupo parlamentario. - Asambleas Legislativas. Podrn solicitar del Gobierno la adopcin de un proyecto de reforma o remitir a la mesa del Congreso una proposicin en dicho sentido. Las proposiciones de reforma habrn de superar el trmite de la toma en consideracin por la mesa respectiva y tienen un lmite temporal: no podr iniciarse reforma constitucional en tiempo de guerra o en estado de alarma, de excepcin o de sitio. 3.2. EL PROCEDIMIENTO SIMPLE U ORDINARIO. (ART. 167CE) Es aplicable cuando se pretenda reformar parcialmente la Constitucin y no afecte al Ttulo preliminar, al Captulo II, seccin 1del Ttulo I, o al Ttulo II. Los proyectos o proposiciones de reforma ordinaria tendrn la peculiaridad de que debern ser aprobados por una mayora de tres quintos, de cada una de las Cmaras (art. 167.1CE). En caso de no acuerdo Congreso-Senado: la CE prev la creacin de una Comisin Mixta paritaria de Diputados y Senadores, la cual intentar obtener un texto consensuado que deber ser votado por ambas Cmaras. Si, tampoco lo resuelve la Comisin Mixta, se prev (art. 167.2CE) la posibilidad de aprobarla con el voto favorable de los 2/3 del Congreso, siempre que el texto hubiera obtenido el respaldo de la mayora absoluta del Senado. Aprobada la reforma de la Constitucin por las Cortes Generales, sta deber ser sometida a referndum para su ratificacin cuando as lo soliciten, dentro de los 15 das siguientes a su aprobacin, una dcima parte de los Diputados o los Senadores (art. 167.3).

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3.3 EL PROCEDIMIENTO AGRAVADO DE REFORMA (ART. 168CE). Es de aplicacin para los supuestos de revisin total de la Constitucin o parcial que afecte al Ttulo preliminar (principios polticos bsicos del rgimen constitucional y valores sobre los que ste descansa), seccin 1 del Captulo II del Ttulo I (Derechos fundamentales y libertades pblicas) o al Ttulo II (La Corona). Para entenderse por revisin total, han de tenerse en cuenta tanto elementos cuantitativos (n de artculos, ttulos, etc), como cualitativos (si la reforma afecta a instituciones bsicas de nuestro rgimen, etc). En el caso de que la reforma total afectara a su contenido esencial, a su ncleo identificativos, supondra un fraude a la Constitucin. El procedimiento se inicia en el Congreso con un debate de totalidad sobre la conveniencia de la reforma. Al terminar, se procede a la votacin. Si votan a favor 2/3 de la Cmara, el presidente del Congreso lo remitir al del Senado, donde habrn de aprobarla tambin las dos terceras partes. Ratificada tambin, el presidente del Congreso lo transmitir al del Gobierno para que someta a la sancin del Rey el Real Decreto de disolucin de las Cortes Generales. (art. 174RC y 158RS). Las nuevas Cortes habrn de ratificar la decisin tomada por las disueltas y proceder al estudio del nuevo texto constitucional, que habr de ser aprobado por mayora de 2/3 de ambas Cmaras. (art. 168.2CE) Aprobada la Reforma por las Cortes Generales, el Presidente del Congreso lo comunicar al Presidente del Gobierno y ser sometido preceptivamente a un refrendum para su ratificacin.

4. LA PROPUESTA DE REFORMA DE LA CONSTITUCIN DE 1978.


Propuesta de Jos Luis Rodrguez Zapatero en debate de investidura de afrontar una reforma concreta y limitada de la Constitucin. Abril de 2004: Supresin de preferencia del varn en la sucesin al trono. Recepcin en la Constitucin del proceso de construccin europea. Inclusin de la denominacin de las CCAA. La Reforma del Senado.

En 2005 se solicita al Consejo de Estado informe sobre la Reforma Constitucional, en el que se considera que todas las Constituciones nacen con vocacin de permanencia, pero no han de pretender ser definitivas ni permanecer intangibles, ya que la adaptabilidad de las Constituciones es un valor positivo para su perviviencia. El mismo informe apuntaba que para el acierto en los procesos de revisin constitucional, depende de la conjuncin de varios factores: 20

que los cambios respondan a demandas consistentes que sean limitados y prudentes que las alternativas propuestas hayan sido maduradas y fruto de un dilogo sereno entre las fuerzas polticas y la sociedad que se genere en torno a las modificaciones un consenso asimilable al q concit el texto que se quiere reformar.

A da de hoy, dicha reforma no se ha producido an. 4.1. UNA ESPECIAL REFERENCIA A LA REFORMA DEL ART. 57.1 DE LA CONSTITUCIN. Por lo que se refiere a la preferencia del varn a la mujer en la sucesin al trono, el candidato Zapatero, especific que no afectara a preservar la condicin de heredero del Prncipe de Asturias, refirindose este artculo a l como heredero y no como Prncipe de Asturias. Asimismo en cuanto a los ajustes gramaticales, las menciones que hace la Constitucin Espaola al Rey, se entenderan indistintamente Rey, Reina, Prncipe o Princesa, segn el caso. El problema radica en que el art.168CE extiende la forma agravada de reforma a todos los aspectos regulados en el Ttulo II, con la exigencia ineludible de convocar referndum para aprobar la reforma, pudindose aprovechar los sectores polticos, de tal referndum para iniciar un debate sobre la necesidad o no de la existencia de la Monarqua.

5. LMITES DE LA REFORMA CONSTITUCIONAL.


Nuestra Constitucin no tiene ninguna clusula de intangibilidad. No hay lmite material en su reforma. Existe nicamente un lmite temporal (art.169CE) de no inicio de reforma estando en vigor alguno de los estados excepcionales. Aunque pueda pensarse a priori, que se podran alterar los propios principios del rgimen democrtico, existe el lmite material implcito. Es irreformable el principio democrtico. Sera una violacin de la legalidad constitucional. La Ley Orgnica del Tribunal Constitucional no contempla explcitamente vas procesales para la inconstitucionalidad de una reforma. Compete a este Tribunal el control de la constitucionalidad formal de la reforma, no as de la constitucionalidad material. En todo caso, el control de la reforma debe ser necesariamente un control preventivo de cada uno de los procedimientos, puesto que el texto de la reforma, una vez aprobado, forma parte integrante de la Constitucin. 21

6. LA MUTACIN CONSTITUCIONAL.
Se trata de otro mecanismo por el q las Constituciones se adaptan a la cambiante realidad. Se trata de una modificacin no forma., un cambio sustancial de la estructura constitucional que no sigue los cauces previstos para la reforma, manteniendo inalterable el tx. constitucional. Georg Jellinek lo defini como una modificacin que deja indemne el texto constitucional formalmente. Se produce por hechos que no tienen por qu ir acompaados por la intencin o consciencia de tal mutacin. Las mutaciones no se dan en el campo de la normatividad, sino en el campo de la realidad y la prctica polticas. 6.1. CLASES DE MUTACIN CONSTITUCIONAL. Jellinek clasific las mutaciones constitucionales atendiendo a los factores que daban lugar a la misma: la prctica parlamentaria, la actividad de la Administracin, la interpretacin judicial, la necesidad, las prcticas convencionales y el no ejercicio de una competencia constitucional. En la Alemania de los aos 30, HS DAU-LIN complet la clasificacin distinguiendo las siguientes clases de mutacin constitucional: Mutacin constitucional mediante una prctica poltica que no vulnera formalmente la Constitucin escrita. Mutacin derivada del no ejercicio de una competencia constitucional (desuetudo) o de la imposibilidad de su ejercicio. Ej.- prdida del derecho de veto de los monarcas en la actualidad. Mutacin constitucional por una prctica poltica que contradice la Constitucin. Ej.- el mandato imperativo, que de hecho existe, entre los parlamentarios y sus partidos, cuando la Constitucin lo prohbe expresamente. Modificacin Constitucional mediante interpretacin judicial. Los tribunales cumplen mediante la interpretacin modificadora de los preceptos constitucionales acordes con la realidad de cada momento. Ha sufrido nuestra Constitucin de 1978 mutaciones? La respuesta es afirmativa. Por inaplicacin de uno o varios de sus preceptos, como la obligatoriedad de que la estructura interna y el funcionamiento de los partidos polticos sean democrticos; como la creacin de nuevos derechos constitucionales como la objecin mdica al aborto; etc.

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7. OTROS CONCEPTOS DERIVADOS DE LA CONSTITUCIN.


Destruccin de la Constitucin: consecuencia de un cambio radical de la Constitucin, con la consiguiente supresin del poder constituyente en que se basaba. Supresin de la Constitucin: cambio total de la Constitucin, manteniendo el poder constituyente en que se fundamentaba. Suspensin de la Constitucin: cuando uno o varios preceptos constitucionales son provisionalmente puestos no vigentes por motivos excepcionales, con observancia de las prescripciones legalmente constitucionales previstas para tal suspensin. Quebrantamiento de la Constitucin: supone la violacin de un precepto constitucional a ttulo excepcional. La norma afectada pierde su validez para un precepto concreto, pero la conserva con carcter general. Las rupturas constitucionales slo son vlidas cuando han sido autorizadas por el poder constituyente originario (aparecen previstas en el texto originario de la Constitucin) y no las que pudieran crearse mediante la utilizacin del procedimiento de reforma.

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TEMA 4: EL CONSTITUCIONALISMO ESPAOL.


1. LA HISTORIA CONSTITUCIONAL ESPAOLA (DE 1812 A 1931).
A diferencia de otros pases europeos, en Espaa no hubo una autntica revolucin burguesa, por lo que se crearon tensiones al querer imponer instituciones liberales avanzadas en una sociedad conservadora, econmica y socialmente atrasada. En el plano jurdico-poltico pasa lo mismo: Se quieren implantar unas formas de organizacin polticas modernas sin una infraestructura social preparada para ello. Cuando se aprueba la que puede considerarse nuestra primera Constitucin, la Constitucin de Cdiz de 1812, las estructuras predominantes estn tan alejadas de los principios polticos que en ella se consagran, que hacen impensable la implantacin de aquella en el tejido social. La historia constitucional espaola es la de la superficialidad y la falsedad debido al caciquismo, los pronunciamientos y los pucherazos. Aparte de dicho desajuste, existen otros problemas: La estructura poltica centralizada y sobre todo centralista. Los intentos de descentralizacin local y de federalizacin estatal fueron tentativas abocadas al fracaso, cuando lo ms paradjico es que Espaa nunca fue un pas unitario. La Constitucin de 1931 trat de afrontar el problema mediante el mecanismo de las autonomas regionales pero la guerra civil acab durante largo tiempo con las esperanzas de configurar un marco constitucional adecuado a la heterogeneidad de Espaa. La resistencia al cambio mostrada por la monarqua. Hablamos pues de un constitucionalismo de corte conservador reflejado en las Constituciones de 1837, de 1945 y de 1876, donde la soberana resida en unas Cortes escasamente representativas y el Rey. Al margen quedan las de 1812 y de 1869, donde se reconoca la soberana nacional, la que emana del pueblo y la divisin de poderes y la nica democrtica, la de 1931 (las tres de vida corta). El nmero elevado de Constituciones. Un total de siete, ms varios proyectos que no llegaron a prosperar. El partidismo dio lugar a que cada Constitucin era un instrumento poltico y no una norma reguladora, por lo que cada partido quera implantar su propia Constitucin y reformar o destruir la que implantaban otros partidos.

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2. LA DICTADURA DEL GENERAL FRANCO (DE 1939 A 1975).


Las Leyes Fundamentales del rgimen franquista no pueden llamarse Constituciones ya que no haba separacin de poderes ni garanta de derechos. Franco concentraba en la prctica todos los poderes del Estado, en la penltima de las leyes fundamentales de 1967 legaliz su caudillaje al ms alto nivel: El Jefe del Estado es el representante supremo de la Nacin, personifica la soberana nacional, ejerce el poder supremo poltico y administrativo, ostenta la Jefatura nacional del movimiento, mando supremos de los ejrcitos A esta tarea contribuyeron dos instituciones, el Ejrcito y la Iglesia. El primero haba intervenido a menudo en poltica, convirtindose con Franco en uno de los pilares del Rgimen. Se declar el carcter catlico del Estado Espaol, contando la iglesia tambin con representantes en las cortes y en el Consejo del Estado, gozando adems de privilegios y ventajas de orden econmico y en materia de educacin. El rgimen franquista evolucion a lo largo del tiempo pasando de una dictadura totalitaria a un sistema autoritario y terminando en una dictablanda. Para ello se sirvi del partido nico: el Movimiento Nacional. Entre los Principios del Movimiento Nacional se encontraban: 1. la unidad de la nacin espaola, 2. el hombre, la familia y la subordinacin del inters individual al bien comn, 3. la monarqua tradicional, 4. la confesionalidad del Estado, etc. El Gobierno siempre fue controlado por el Caudillo, las Cortes eran una asamblea que aprobaba los proyectos de ley del Gobierno y el Poder Judicial tena una escasa independencia. No haba lugar para la divisin de poderes, y de hecho no existan ni libertades de expresin, ni de reunin, ni asociacin, que son bsicos para cualquier estado constitucional. La Ley de Sucesin de 1947, conceda el poder al Jefe de Estado para designar sucesor, el cual nombr a Juan Carlos de Borbn, previo juramento de los principios fundamentales del Movimiento Nacional, pretendiendo la continuidad del rgimen a su muerte. Para ello nombr al primer ministro Carrero Blanco para que controlara al monarca, planes que se frustraron cuando ETA lo asesin en un atentado.

3. LA TRANSICIN POLTICA A LA DEMOCRACIA CONSTITUCIONAL.


La incertidumbre que se produjo a la muerte de Franco en 1975, pareci en primer lugar una continuidad del rgimen al renovar el Rey a Carlos Arias Navarro como presidente del Gobierno pero al ser sustituido por Adolfo Suarez las dudas se disiparon al anunciar en su primera declaracin su intencin de establecer un sistema democrtico basado en la garanta de los derechos y libertades. Suarez concedi amnista para los 25

presos polticos y para los actos de intencionalidad poltica, restableci las libertades de asociacin poltica y sindical, el derecho a la huelga, etc.. Este proceso se realiz de manera pacfica, cediendo la clase poltica franquista a la presin ejercida por los que demandaban el cambio y bajo la direccin del Rey, de Suarez y del presidente de las Cortes Torcuato Fernndez Miranda. Cualquier partido poda solicitar su legalizacin salvo aquellos que estando sometidos a una disciplina internacional pretendieran establecer un rgimen totalitario por ello uno de los momentos ms delicados de la transicin fue la legalizacin del Partido Comunista pero fue un paso definitivo en la reforma del rgimen. El siguiente paso fue la celebracin en 1977 de las primeras elecciones generales libres desde 1936, con unos resultados que dejaban claras dos cosas, que ningn partido haba alcanzado una mayora abrumadora, y que Espaa estaba dividida ideolgicamente en izquierda y derecha.

4. LA CONSTITUCIN ESPAOLA DE 1978: CARACTERSTICAS GENERALES.


El 28 de Octubre de 1978 vea la luz la redaccin definitiva, que era aprobada tres das despus por las dos Cmaras y aprobada en referndum el 6 de Diciembre de 1978. El proceso constituyente fue largo debido a que fue difcil llegar al consenso y negociar el apoyo de la amplia mayora de las fuerzas polticas. Caractersticas de la Constitucin de 1978: Es una Constitucin ambigua, es decir, que puede entenderse de varios modos o admitir distintas interpretaciones y dar, por consiguiente, motivo a dudas, incertidumbre o confusin. Por ejemplo en la introduccin en el art. 2 del vocablo nacionalidades, no respondiendo a divisin administrativa ni a realidad geopoltica concreta alguna. Pluralidad ideolgica. Se define a Espaa como Estado de Derecho, social y democrtico (art. 1), reflejando las distintas visiones de los redactores con respecto a la naturaleza y funciones del Estado (Liberal, socialdemcrata y socialista). Por ejemplo, se establece la libertad de mercado y de empresa, pero tambin la posibilidad de intervencin estatal en la economa y en el mundo laboral as como la centralizacin de la economa y el acceso de los trabajadores a los medios de produccin. Normativa y axiolgica al mismo tiempo. La Constitucin expresa un sistema u orden objetivo de valores que tiende a la relativizacin del carcter vinculante de la misma, cuando no a la introduccin de una arbitraria jerarquizacin entre los diversos enunciados.

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Inacabada o incompleta. Quedaron fuera un buen nmero de materias cuya regulacin se previ que se hicieran en un futuro mediante Leyes Orgnicas, posiblemente para aplazar la solucin de mltiples cuestiones.

Rgida. Se establecen una serie de obstculos para su reforma con el afn de mantenerla inalterada, entre otros motivos por lo difcil que sera aunar de nuevo voluntades para lograr un acuerdo en torno a su modificacin, su naturaleza y alcance.

Escasamente original. Se trata de una Constitucin derivada, influyendo en su redaccin sobre todo la Constitucin espaola de 1931, la alemana, italiana y portuguesa y los Convenios Internacionales sobre derechos y libertades.

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TEMA 5. LA CONSTITUCIN COMO NORMA JURDICA


1. EL CARCTER NORMATIVO DE LA CONSTITUCIN ESPAOLA DE 1978
La carencia de valor normativo de las constituciones decimonnicas, y hasta las del siglo XX hasta finales de la WWII1, no era cierto en todo su contenido, sino tan solo para la parte dogmtica; no as para la orgnica, que s era considerada como Derecho. Parte orgnica: Normas reguladoras de la formacin y funcionamiento de los rganos polticos y de las relaciones entre ellos. Parte dogmtica: Constituida por una serie de principios programticos y una relacin de libertades y derechos que servan de orientacin a los poderes constituidos pero, no era vinculante. Las Constituciones recientes o actualizadas han dejado de ser exclusivamente el marco jurdico de gobierno en el mbito estatal y se han convertido en compilaciones de las normas bsicas reguladoras del Estado y de la Sociedad. Naturaleza omnicomprensiva de la que se caracteriza la Constitucin espaola de 1978. Abarca en un solo texto la constitucin propiamente poltica, y junto a ella una social, una econmica, otra cultural, y, presidindolo todo, una que refleja la impronta del Derecho Natural. El carcter normativo de la misma queda reflejado por sus redactores en los arts. 9.1 y 53.1. y ratificado, ste, por el TC, al menos en dos ocasiones en las SSTC 16/1982 y 80/1982.

2. PROBLEMAS QUE SUSCITA EL CARCTER NORMATIVO DE LA CONSTITUCIN ESPAOLA


Al indicar que la Constitucin tiene carcter normativo se quiere significar que sta tiene naturaleza de norma jurdica o que es un conjunto de normas jurdicas, es decir, que es Derecho y derecho aplicable. El examen de los enunciados constitucionales origina serias dudas sobre el pretendido carcter normativo de bastantes de ellos. Claro est el carcter normativo de las reglas jurdicas; Si bien no podemos afirmar lo mismo sobre el resto de proposiciones de los que est compuesta la CE, como son los valores2 o principios de los que consta.

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Segunda Guerra Mundial En el Art. 1 de la CE se indican como valores superiores del ordenamiento jurdico la libertad, la igualdad, la justicia y el pluralismo poltico.

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Aunque el sentir general en la doctrina constitucional es el de considerar que los preceptos constitucionales son normas jurdicas y que contienen valores y principios jurdicos, hay que sealar que ni los valores ni los principios presentan la estructura3 propia de la norma jurdica, por carecer de supuesto de hecho y de una sola consecuencia jurdica. El argumento de la peculiar naturaleza normativa de la CE hace que las dudas anteriores sobre el carcter normativo se resuelvan segn STC de 31 de marzo de 19814. El carcter normativo de toda la CE plantea otro problema: Referido a otros preceptos exentos de carga valorativa expresa, cuyo incumplimiento continuado, no produce consecuencias jurdicas5. La improbable realizacin de los fines constitucionales, y/o el aplazamiento sine die de la ejecucin de alguno de sus mandatos, acaban por necrosar los preceptos que los enuncian, y debilitan el sentimiento constitucional poniendo en evidencia la eficacia, o idoneidad, de la carta magna para constituir situaciones y relaciones jurdicamente relevantes, a su obligatoriedad o a su carcter vinculante.

3. EL CARCTER SUPREMO DE LAS CONSTITUCIONES


Esta idea de carcter supremo viene del constitucionalismo norteamericano, lo que fue una innovacin con respecto a la tradicin inglesa de la que surgi, basada en la omnipotencia legislativa o parlamentaria. Este pensamiento6 dio lugar a la Constitucin de 1787 de los EEUU; norma a la que todos deban someterse, tanto las instituciones gubernamentales como los ciudadanos. Alexander Hamilton, uno de los redactores de la Constitucin de 1787, propuso que ningn acto legislativo contrario a sta pudiera ser vlido. La supremaca de la Constitucin americana fue el resultado de la concurrencia de tres factores distintos: 1. El peso de la doctrina y jurisprudencia anteriores y simultneas a la elaboracin de l texto constitucional 2. El hecho de que la Constitucin fue el acto fundacional de la nacin de los EEUU.
3

La norma jurdica se compone de: El supuesto de hecho y de la consecuencia o efecto jurdicos, cuyo incumplimiento del mandato da lugar a una sancin coactiva y externa, institucionalizada. 4 La Constitucin es una norma, pero una norma cualitativamente distinta de las dems, ya que incorpora el sistema de valores esenciales que ha de constituir el orden de convivencia poltica y ha de informar todo el ordenamiento jurdico. 5 Ejemplos: Segn el Art. 6 de la CE la estructura y funcionamiento de los Partidos Polticos debern ser democrticos, o, la ley de Partidos Polticos 54/1978 cuando, apartndose de la literalidad de la Constitucin, admiti que poda declararse la disolucin de los partidos cuando su organizacin o actividades sean contrarias a los principios democrtico. 6 Una Constitucin basada en los principios de justicia y equidad y por encima del gobierno.

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3. La combinacin de su forma escrita y solemne con la consagracin de su naturaleza de norma


suprema del pas en el artculo VI de la misma.

4. EL CONTROL DE LA CONSTITUCIONALIDAD EN LOS ESTADOS UNIDOS DE NORTEAMRICA


El control de la constitucionalidad es un invento norteamericano. Tiene en el caso Marbury v. Madison (1803) 7el primer litigio en el que se declar la inconstitucionalidad de un precepto por contradecir lo dispuesto en la Constitucin de los EEUU. El Juez John Marshall, presidente del Tribunal Supremo y ponente de la sentencia, parti del principio de que el poder judicial es el que debe controlar la constitucionalidad de los actos del legislador, leyes; dejando entrever que el poder judicial poda decidir la compatibilidad de una ley con la Constitucin. El sistema de control de constitucionalidad de las normas norteamericano se caracteriza por las siguientes notas: 1. Corresponde a todos los jueces y tribunales la revisin de la constitucionalidad de las leyes. 2. La apreciacin y la declaracin de inconstitucionalidad de la ley se realizarn en el momento y con ocasin de tener que aplicar la norma. 3. La declaracin de inconstitucionalidad se traducir en la inaplicacin de la norma inconstitucional y en la aplicacin del precepto constitucional infringido al caso concreto.

4. Dicha declaracin producir efectos entre las partes y no erga omnes8.

5. LA SUPERIOR LEGALIDAD DE LA CONSTITUCIN ESPAOLA DE 1978


La CE de 1978 es una norma jurdica; adems sobre la base del Art. 9.1 se la considera la norma suprema del ordenamiento. Para encontrar la respuesta a esta supremaca hemos de razonarla desde la ptica de la teora poltica: Atribuimos esa cualidad suprema en funcin a la fuente de la que dimana, que no es otra que el poder

7 8

Para ms informacin acerca del caso, leer pginas 108-9 del libro. (Sistema de fuentes en el Ord. espaol) Erga omnes es una locucin latina, que significa "respecto de todos" o "frente a todos", utilizada en derecho para referirse a la aplicabilidad de una norma, un acto o un contrato. Significa que aqul se aplica a todos los sujetos, en contraposicin con las normas inter partes (entre las partes) que slo aplican a aquellas personas que concurrieron a su celebracin

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constituyente del pueblo, que al dotarse de una Constitucin, lo que hace es positivar su soberana con pretensiones de permanencia9. El profesor Manuel Aragn al hablar del sentido poltico y significado jurdico de la Constitucin distingue entre la supremaca y la supralegalidad constitucionales: Supremaca: Cualidad poltica de toda Constitucin, en cuanto es siempre un conjunto de reglas que se tienen por esenciales para la perpetuacin de la forma poltica. Supralegalidad: Es la garanta jurdica de la supremaca.

La superior legalidad de la CE resulta, de forma derivada, de la interpretacin que de la misma ha venido haciendo el TCE.

6. CONSECUENCIAS DE LA SUPREMACA DE LA CONSTITUCIN ESPAOLA


Desde el punto de vista formal, la CE establece el quin elaborar las normas jurdicas, el cmo se elaborarn y la forma que adoptar la disposicin. Del mismo modo delimita sobre qu materia pueden crearse normas jurdicas, y dispone cual es la ordenacin entre ellas y los principios que deben regir su eficacia; la publicidad y la irretroactividad de las normas sancionadoras. Desde el punto de vista material, la fijacin del contenido de cualquier norma, su interpretacin y su aplicacin han de llevarse a cabo de modo coherente y no contradictorio con los preceptos de la CE;

7. EL CONTROL DE LA CONSTITUCIONALIDAD EN ESPAA


Para garantizar que todos los actos y normas jurdicas respetan la CE se opt por el sistema denominado de jurisdiccin constitucional concentrada, en el que el control se encomienda a un tribunal nico, ante el que pueden impugnarse las leyes y cuyas declaraciones de inconstitucionalidad tiene efecto erga omnes. Implica: Que la potestad de verificar la constitucionalidad de las normas de rango inferior a la ley y de todo tipo de actos jurdicos, compete a los tribunales ordinarios, as como la de negarse a aplicarlos. Por otro lado
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Dicho de otra manera: La Constitucin tiene un valor superior porque expresa la voluntad originaria de autoorganizacin poltica del pueblo.

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pueden verificar la inconstitucionalidad de las leyes pero no pueden inaplicarlas, sino plantear su inconstitucionalidad ante el Tribunal Constitucional. Que la potestad de rechazar las leyes que estime inconstitucionales, cuyo enjuiciamiento le haya sido planteado10, compete en exclusiva al Tribunal Constitucional. Que compete tambin al TC la potestad de verificar la constitucionalidad de las normas de rango inferior a la ley y actos jurdicos en general y, si procede, rechazarlos.

8. EL CONTENIDO DE LA CONSTITUCIN ESPAOLA DE 1978

(11)

El diseo no se aparta en exceso del esquema de las Constituciones clsicas, salvo por tres detalles:

Su extensin superior. Incluye Ttulos como Principios rectores de la poltica social y econmica y Economa y Hacienda donde ambos muestran la intencin del constituyente de crear un Estado social intervensionista. La introduccin novedosa de instituciones como las CCAA y el Tribunal Constitucional.

Esos rasgos, unidos a la inclusin destacada de un conjunto de valores, y de una serie de principios, han dado como resultado un texto sobre cuyo carcter jurdico habla con elocuencia la diversidad de normas que contiene. Carga valorativa que procede del modelo alemn de Bonn y de las pautas interpretativas del Tribunal Constitucional federal alemn. La CE es una norma que, a su vez, contiene otras normas. Debido a esto, la doctrina espaola ha elaborado varias tipologas de esas normas, parcialmente coincidentes, que son la prueba evidente de su variedad y de la dificultad de su tipificacin: o o o

La tipificacin del Profesor Rubio Llorente de 1979. La tipificacin del Profesor Ignacio de Otto de 1987. La tipificacin el Profesor J. Alfonso Santamara Pastor de 1988.

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Planteado va cuestin de inconstitucionalidad suscitada por cualquier juez o tribunal, va interposicin de recurso por los legitimados para ello en el Art. 162.1.a) de la CE. 11 Ver anexo A.

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En realidad las posibilidades clasificatorias son mltiples. En cualquier caso existe la conformidad plena de los intrpretes y de los aplicadores del Derecho con el carcter jurdico-normativo de la totalidad de los preceptos constitucionales.

9. BREVE EXCURSUS SOBRE LAS GARANTIAS INSTITUCIONALES


Garantas Institucionales son aquellas normas que persiguen el aseguramiento de determinadas instituciones jurdicas, cuyo mantenimiento no engendra derechos subjetivos a favor de los individuos, pero cuya erosin si viciara de inconstitucionalidad cualquier ley. Frente a los derechos fundamentales, cuyos titulares son los individuos, en la garanta institucional el titular es la institucin; a la cual protege en trminos abstractos, y no en su contenido concreto, y supone una serie de obligaciones para el legislador democrtico, el cual no puede variar el contenido esencial de las mismas. Las entidades amparadas en Espaa por las garantas institucionales son: La familia, la propiedad, la herencia, el matrimonio, la libertad de empresa, el pluralismo informativo, los partidos polticos, la autonoma local, el rgimen foral y la autonoma universitaria.

10.

LA TRANSFORMACIN DE LA IDEA DE CONSTITUCIN Y LA CONSTITUCIN ESPAOLA

El concepto de Constitucin que se fijaba en la organizacin mediante la delimitacin del poder poltico y en la relacin entre ste y los gobernados se asocia hoy por muchos con el pasado y no sirve como nocin actual. Las Constituciones contemporneas, entres la que se encuentra la CE de 1978, han dejado de ser exclusivamente el marco poltico en el que deba moverse los poderes del Estado y se han convertido en algo ms. Podra decirse que la Constitucin ha invadido el resto del ordenamiento jurdico y la sociedad, no sealando los lmites de lo permitido, sino imponiendo al poder pblico el deber positivo de crear un orden. La Constitucin se ha convertido en el texto que contiene los principios que informan todas las ramas del Derecho; Derecho administrativo, Penal, Civil...Y el Juez Constitucional est obligado a definir, explicitar e interpretar los principios constitucionales que fundamentan estas disciplinas mediante decisiones que tienen 33

autoridad de cosa juzgada; y es por todo esto que el Derecho Constitucional, que tiene por objeto esta Constitucin, se vuelve naturalmente el derecho-madre, el derecho de los derechos. El riesgo de este imperialismo constitucional existe desde el momento en que se afirma y propugna el carcter de Derecho aplicable de la Constitucin, y simultneamente se constitucionaliza no slo la actividad poltica, sino tambin la esfera social, como hace la CE en el Art. 9 de la misma. El Tribunal Constitucional se debe encargar de darle sentido y alcance a todos los preceptos, que por su indeterminacin y amplitud, vuelven compleja la labor de captacin de su esencia normativa.

ANEXO A: Estructura: (169 artculos) Prembulo Ttulo Preliminar Ttulo I: De los Derechos y Deberes fundamentales. Captulo 1. Captulo 2. Captulo 3. Captulo 4. Captulo 5. Ttulo II: Ttulo III: De los espaoles y extranjeros. Derechos y libertades. De los principios rectores de la poltica social y econmica. De las garantas de las libertades y derechos fundamentales. De la suspensin de los derechos y libertades. Arts. 56 a 65 Arts. 66 a 96 Arts.66 a 80 Arts.81 a 92 Arts.93 a 96 Arts. 97 a 107 Arts.11 a 55 Arts.11 a 13 Arts.14 a 38 Arts.39 a 52 Arts.53 y 54 Art. 55

De la Corona. De las Cortes Generales. De las Cmaras. De la elaboracin de las leyes. De los Tratados Internacionales.

Captulo 1. Captulo 2. Captulo 3. Ttulo IV: Ttulo V: Ttulo VI: Ttulo VII:

Del Gobierno y de la Administracin.

De las relaciones entre el Gobierno y las Cortes Generales. Arts. 108 a 116 Del Poder Judicial. Economa y Hacienda. Arts. 117 a 127 Arts. 128 a 136 34

Ttulo VIII:

De la organizacin territorial del Estado. Principios Generales. De la Administracin Local. De las Comunidades Autnomas.

Arts. 137 a 158 Arts.137 a 139 Arts.140 a 142 Arts.143 a 158 Arts 159 a 165 Arts. 166 a 169

Captulo 1. Captulo 2. Captulo 3. Ttulo IX: Ttulo X:

Del Tribunal Constitucional: De la reforma constitucional.

Disposiciones Adicionales Disposiciones Transitorias Disposicin Derogatoria. Disposicin final.

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TEMA 6. LAS FUENTES DEL DERECHO ESPAOL


1. EL CONCEPTO DE FUENTES DEL DERECHO Y EL SISTEMA DE FUENTE INMEDIATAMENTE ANTERIOR A C.E. 1978.
Definiciones de las fuentes del derecho: El origen de las normas o los medios a travs de los que se manifiestan Legitimacin o causa de justificacin del ordenamiento jurdico El medio de conocimiento del material normativo

Hemos de circunscribir nuestro concepto de fuentes del derecho al origen de las normas entendido en sentido amplio, en sus aspectos material y sentido formal, las fuerzas sociales con propia fuerza normativa creadora y de los canales o medios-ley, costumbre, etc.- de expresin o exteriorizacin de aquellas fuerzas El C.C. espaol de 1889, ya prescriba en su redaccin primera que los Tribunales deban dictar fallo en todo caso, sin invocar el silencio, la obscuridad o la insuficiencia de la ley, y que en el supuesto de falta de ley se recurriera a la costumbre del lugar, y en su defecto, a los principios generales del Derecho. En 1974-en la reforma del ttulo preliminar, el art. 1 C.C. dispuso expresamente que las fuentes del ordenamiento espaol son la ley, la costumbre y los principios generales del derecho. Exigi que la costumbre fuera probada para ser aplicada, confiri valor de costumbre a los usos jurdicos, mencion los tratados internacionales y otorgo a los PGD el carcter informador de todo el ordenamiento. Es importante sealar que deben restringirse al mbito civil, pues otros sectores del ordenamiento estn dominados por un estricto sentido de la legalidad e incluso es discutible la fuerza de las normas consuetudinarias en el Derecho Administrativo y procesal. Rasgos de las fuentes antes de aprobacin de C.E. 1978: a) Las fuentes se determinan mediante ley ordinaria, no obstante su naturaleza jurdico-poltica fundamental. Entre 1939-1978, carente de constitucin, en el sentido apropiado del concepto, consideracin de las leyes ordinarias como normas supremas y la falta de carcter normativo de las Constituciones o de buena parte de su contenido. b) El Derecho escrito representado por la ley, aprobada por el legislativo central y unitario del Estado, o el reglamento, disposicin general aprobada por el poder ejecutivo y subordinada a la ley. 36

c) Vigencia de os principios de jerarqua normativa, temporalidad (las nuevas derogan a las anteriores); irretroactividad (las leyes no tendrn carcter retroactivo sino se dispone lo contrario), y especialidad. La aprobacin de la Constitucin ha transformado el sistema de Fuentes, no por haber derogado el previsto en el C.C., sino porque lo ha complementado y subordinado a la norma suprema que es ella, de todo el ordenamiento.

2. LA CONSTITUCIN ESPAOLA DE 1978 Y EL SISTEMA DE FUENTES DEL DERECHO.


La determinacin del sistema de fuentes, as como de su jerarqua, es un acto primario de la estructura del Estado, y tiene un autntico carcter constitucional. La enumeracin y establecimiento de la jerarqua es un problema poltico, porque entraa el especial reconocimiento de un mbito de poder. En nuestra CE 1978 aparece la mencin a fuentes del Derecho nicamente en un inciso, dedicado a distribuir las competencias entre Estado y las Comunidades Autnomas: Artculo 149

1. El Estado tiene competencia exclusiva sobre las siguientes materias: 8. Legislacin civil, sin perjuicio de la conservacin, modificacin y desarrollo por las Comunidades Autnomas de los derechos civiles, forales o especiales, all donde existan. En todo caso, las reglas relativas a la aplicacin y eficacia de las normas jurdicas, relaciones jurdico-civiles relativas a las formas de matrimonio, ordenacin de los registros e instrumentos pblicos, bases de las obligaciones contractuales, normas para resolver los conflictos de leyes y determinacin de las fuentes del derecho, con respeto, en este ltimo caso, a las normas de derecho foral o especial. CE establece un sistema de fuentes que puede deducirse de los siguientes preceptos:

De aquellos que la configuran como norma primera y fundamental De las distintas normas que contiene sobre la elaboracin de otras normas De los arts. que remiten a otros planos del ordenamiento: el autonmico (3.2 y 147.1) y el supranacional (93), que forman parte de nuestro sistema jurdico. 37

De la disp derog 3 ., que implica la vigencia de todas las normas que no se opongan a la CE: sta proyecta una nueva luz y un nuevo sentido sobre el ordenamiento y obliga a reinterpretarlo, pero no lo crea ex novo.

Los cambios trascendentales que ha supuesto la entrada en vigor de la CE en materia de fuentes:

La caracterizacin de la Constitucin como norma suprema, lo que no ocurra con las CE espaolas del pasado. Conlleva la justiciabilidad y supremaca constitucionales y los institutos y procedimientos a ellas anejos. La prdida del valor superior de la ley en el seno del ordenamiento como consecuencia inmediata del rango jerrquico asignado a la Constitucin. La ley contina siendo el modo principal de creacin jurdica, emana del rgano que representa la soberana popular, pero dentro de las coordenadas de la CE. Se incorporan las leyes orgnicas, para materias de singular importancia dentro de la Constitucin, que no son en esencia distintas de las ordinarias. La pluralidad de sistemas normativos: estatal, au tonmico, eurocomunitario: hay un pluralismo de fuentes y pluralismo de tipos legales que obliga las introduccin de criterios que permitan vertebrar las relaciones entre los distintos ordenamientos. No hay mencin a la costumbre como fuente del Derecho, y la jurisprudencia slo se alude cuando se habla de las sentencias estimatorias del TC. Se reconoce poder auto -normativo a los sindicatos y organizaciones empresariales.

3. LA CONSTITUCIN FUNDAMENTO Y CIMA DEL SISTEMA DE FUENTES DEL DERECHO.


La CE es la base sobre la que fundamenta el sistema de fuentes y, simultneamente, la cspide del mismo, la de mayor rango. De la CE emana Derecho y, a la vez, dispone los modos de creacin del D: es norma en s misma y norma sobre la produccin de normas. Adems es la norma suprema, est por encima de las dems. Por fundamento hay que entender la suficiencia de la CE para servir de sustento al OJ, para que todas las otras normas deriven su validez de la misma. Esta suficiencia es fruto de la procedencia de la CE: es fruto de quin tena poder para elaborarla y aprobarla, del pueblo espaol a travs de sus representantes. Este poder constituyente es suficiente adems en trminos absolutos, ya que no estaba sometido a limitaciones jurdicas para establecer cul iba a ser su Derecho fundamental. 38

La CE, adems de fundamento, ocupa la posicin suprema dentro del OJ. Todas las normas restantes estn subordinadas jerrquicamente a la misma, lo que se traduce en la prctica en que los poderes constitucionales (legislativo, ejecutivo y judicial) tienen sus actividades sujetas a la Constitucin; no pueden ni ignorarla, ni ir en contra, so pena de inconstitucionalidad. La manifestacin ms evidente de la supralegalidad de nuestra C.E. es sin duda su rigidez, en otras palabras, las enormes dificultades previstas para la modificacin de su texto.

4. LA ESTRUCTURA DEL SISTEMA DE FUENTES Y LA ARTICULACIN DENTRO DE CADA ORDENAMIENTO.


Por estructura del sistema de fuentes se entiende la forma en que se encuentran dispuestas y relacionadas las distintas fuentes del derecho en un conjunto jurdico-poltico. Coexisten dos tipos de conjuntos normativos: Estatales y autonmicos. La doctrina distingue entre lo que es la estructura interna de cada una de esas dos rbitas jurdico polticas, y la estructura de las relaciones entre stas. Estructura interna: La existencia de la pluralidad de fuentes exige una serie de pautas que resuelvan los posibles conflictos que pudieran surgir entre ellas para facilitar la eleccin del derecho que se debe aplicar en cada caso concreto. El problema de las relaciones conflictivas entre las fuentes (en el seno de un ordenamiento) se ha resulto tradicionalmente invocando los principios de jerarqua normativa, temporalidad y especialidad. Jerarqua: el predominio de las normas de rango superior sobre la inferior Especialidad, las normas especiales predominan sobre las normas generales. Temporalidad, la norma posterior deroga a la anterior.

5. ARTICULACIN DE LAS RELACIONES ENTRE LOS ORDENAMIENTOS JURDICOS.


Cmo se vertebran los ordenamientos estatal y autonmico? Santamara Pastor distingue relaciones de:

Separacin: La separacin entre los OJ estatal y autonmico no es absoluta, tiene una articulacin por arriba en la CE, como norma superior de todos los OJ nacionales. Adems de las relaciones de cooperacin y supremaca existe un punto de conexin entre los distintos sistemas de autonmicos y el estatal, que es el Estatuto de Autonoma de cada una de las CCAA. Los EEAA (Estatutos de Autonoma) son a la vez 39

normas del Estado, leyes orgnicas de las Cortes, y la principal norma de las normas autonmicas. Cooperacin: El invento del Estado de las autonomas vino acompaado una reparto difuso de las competencias. El TC y la doctrina han introducido ciertas dosis de racionalidad en la distribucin competencial original. Las distintas materias se han llegado a clasificar de la siguiente manera: 1. Materias de regulacin compartida o concurrente: al Estado le corresponde la regulacin bsica y a las CCAA su desarrollo. 2. Materias de coordinacin estatal. Las que versan sobre economa, investigacin cientfica y tcnica y sanidad. En estas materias tanto el Estado como las CCAA tienen competencias normativa y de ejecucin. 3. Materias sobre las que se reserva al Estado la legislacin, quedando para las CCAA la ejecucin, (sobre regulacin laboral, sanidad, seguridad social y patrimonio). Relaciones de Supremaca: Ordenamientos estatal y autonmico no son pirmides paralelas situadas a nivel de igualdad bajo la comn cobertura del texto constitucional. El sistema estatal, en la medida que expresa la soberana indivisible del pueblo espaol, es la superestructura en que los subsistemas autonmicos se insertan.

6. LOS PRINCIPIOS DE JERARQUA Y COMPETENCIA.


Cualquier ordenamiento jurdico presupone la existencia de un conjunto de normas de distinta ndole, emanadas de rganos y procedimientos distintos. La necesidad de dotar de coherencia al todo ha provocado que se hayan ido creando dispositivos que permitan la solucin a esas disposiciones. Previamente se han debido establecer unos criterios objetivos de preferencia. Uno de los primeros criterios en utilizarse fue el principio de jerarqua, asignar a cada norma su lugar entre las otras. Es el principio rector de los ordenamientos modernos dotados de un alto grado de unificacin jurdico poltica, que se logra reconduciendo la validez del entero sistema de fuentes a una nica norma suprema. Las normas de rango superior prevalecen sobre las de rango inferior, que no pueden, bajo pena de invalidez, modificar ni derogar aquellas, mientras que lo inverso si es vlido.

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Durante el unitario y polticamente centralizado rgimen franquista, el principio de jerarqua desempeaba un papel de primer orden, aunque no as en la actualidad, pues para entender la vertebracin entre las diferentes fuentes habra que recurrir a otros principios, como el de la competencia: Consiste en distribuir las materias susceptibles de regulacin entre las diversas fuentes que integran el ordenamiento jurdico, ms concretamente, asignar a ciertas normas la regulacin de ciertas materias, de modo que la norma de que se trate es la nica que puede regular una materia y, adems solo puede ocuparse de ellas. La competencia normativa consiste en acotar un mbito material y encomendar su regulacin a determinado tipo de norma, que queda al margen de la escala jerrquica general. Espaa adopt el criterio de competencia para solucionar los posibles conflictos normativos entre el derecho estatal y el autonmico. Pero tambin se aplica en el seno de un solo ordenamiento. As se sucede cuando se le adjudica a un rgano la potestad para regular materias (ej. Las normas que se le atribuyen al Congreso y al Senado la facultad de dictar reglamentos sobre su funcionamiento y organizacin).

7. EL BLOQUE DE CONSTITUCIONALIDAD.
Dicha nocin nace en Francia y acoga en su contenido una serie de normas y principios supralegales que servirn de referentes para enjuiciar la constitucionalidad de las leyes. En Espaa se adopta con una significacin muy distinta: Para apreciar la conformidad con la Constitucin de una ley, el Tribunal considerar adems de los preceptos constitucionales las leyes que, dentro del marco constitucional se hubieran dictado para delimitar las competencias del estado y las CCAA o para regular o armonizar el ejercicio de las competencias de stas. La definicin se ha ido realizando de manera progresiva mediante la aprobacin de los sucesivos EEAA y de otras normas distribuidoras y delimitadoras de competencias. Son normas interpuestas que condicionan la creacin de otras que, sin embargo, en la mayora de los casos son de igual rango. El bloque de la constitucionalidad estara integrado por:

Las normas formalmente constitucionales de ordenacin del sistema autonmico y los estatutos de Autonoma. 41

las normas legislativas de delimitacin de competencias las que se han dictado y pueden aprobarse en el futuro de acuerdo con art. 150CE (Leyes marco, transferencia y de armonizacin) Leyes bsicas mencionadas en el art. 149.1CE Otras normas que realicen la funcin de delimitacin de competencias entre el Estado y las CCAA

8. IRRETROACTIVIDAD DE LAS NORMAS.


Las normas proyectan su fuerza en tres direcciones, las personas, el espacio y el tiempo. La irretroactividad se sita en el mbito de la vigencia temporal. La CE garantiza la irretroactividad de las disposiciones sancionadoras no favorables o restrictivas de derechos individuales, por tanto se otorga libertad al legislador demcrata para, si lo estimara conveniente, dotar de retroactividad a casi todas las normas. Segn el CC, las normas no tendrn efecto retroactivo salvo que dispongan expresamente lo contrario, por tanto, la retroactividad constituye la excepcin. Se parte de la estabilidad del ordenamiento como exigencia de la seguridad jurdica, y que permite a los sujetos prever las consecuencias de sus propios actos. La retroactividad de una disposicin supone la traslacin de los efectos de la misma a situaciones de hecho anteriores a su entrada en vigor. En la actualidad se permite al legislador decidir con relativa libertad la cuestin de la vigencia temporal de las normas como consecuencia de dos factores: Rapidez con que se producen los cambios sociales, que obliga a regular continuamente los mismos o anlogos supuestos de hecho. El afn reparador de injusticias pasadas. Con todo, la irretroactividad se exige para las normas sancionadoras no favorables. Nadie puede ser condenado por acciones que en el momento de producirse no constituyan delito, falta o infraccin administrativa, segn la legislacin vigente en ese momento.

El C.P. (Codigo Penal) vigente dispone que tendrn efecto retroactivo aquellas leyes penales que favorezcan al reo. 42

Igualmente, la Ley 30/92 dispone en el art. 128 que sern de aplicacin las disposiciones sancionadoras vigentes en el momento de producirse los hechos que constituyan infraccin administrativa , pero las disposiciones sancionadoras producirn efecto retroactivo en cuanto favorezcan al presunto infractor. En cuanto a las disposiciones restrictivas de derechos individuales, hay dos problemas. Cules son esos derechos individuales? De acuerdo a una STC de 1982, son los del artculo 15 al 29 de de la Constitucin. Cules son las normas que no pueden ser retroactivas en este aspecto? La respuesta es obvia, no slo las leyes, sino tambin los reglamentos.

9. PUBLICIDAD DE LAS NORMAS.


La normas de un Estado democrtico de D son elaboradas y aprobadas por los parlamentos, legtimos representantes del pueblo, deben ser conocidas por todos. Dentro de las caractersticas que deben poseer las leyes destacan: la generalidad (principio de igualdad), la claridad, la coherencia, la aplicabilidad a futuro (la irretroactividad), la obligatoriedad y la publicidad. La publicidad permitir que puedan ser conocidas por todos y nadie pueda alegar su ignorancia. Debido a la trascendencia para la validez de la norma, para la eficacia del ordenamiento y para la certeza y seguridad jurdicas, se exige que la publicacin pueda hacerse de tal manera que puede verificarse que existe, la fecha de su aprobacin, y su contenido, los cual se consigue mediante su reproduccin por escrito en un peridico oficial de alcance general. Esta garanta aparece como consecuencia de la proclamacin de Espaa como Estado de Derecho. Por tanto, son contrarias al principio de publicidad que fuera de imposible o muy difcil conocimiento. Segn el CC, las leyes entrarn en vigor a los 20 das de su publicacin en el BOE, salvo que en ellas se disponga lo contrario. En el plano autonmico, los diversos estatutos contienen disposiciones similares referidas a las leyes autonmicas, que deben ser publicadas en el Boletn de la Comunidad. Y en el mbito administrativo establece que para que produzca efectos jurdicos las disposiciones administrativas habrn de publicarse en el Diario Oficial que corresponda.

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TEMA 7. LA LEY
1. EL CONCEPTO DE LEY
La ley es una vieja idea que en la sociedad se relaciona con la racionalidad, la justicia y la libertad. En sentido jurdico el trmino ley est vinculado con la nocin de norma o conjunto de normas que, sobre la base de una determinada concepcin de la justicia, prescriben determinada conducta a los miembros de una sociedad. Est vinculado con la nocin de Derecho, y su inobservancia conlleva la correspondiente sancin. La ley ha sido siempre el punto de referencia de todo el Derecho positivo. La concepcin moderna de la ley se remonta al pensamiento filosfico ilustrado del siglo XVII. Montesquieu y los enciclopedistas definieron la ley en general como la razn humana en tanto que gobierna a los pueblos de la tierra; los constituyentes franceses, sin embargo, la definieron como expresin de la voluntad general. Ambas concepciones no eran estrictamente contradictorias: una aluda al contenido de la ley; la otra a su fuente generadora. Con el fin de hacer posible que voluntad popular fuera al mismo tiempo una voluntad racional se aadi el ingrediente de la teora de la representacin, para lo que se sustituy al pueblo por la nacin. Esta requera la interposicin de un rgano que actuase en su nombre, la Asamblea, que sera la encargada de discutir y de hacer las leyes. El autor por excelencia de la teora de la representacin en su versin francesa fue Sieys, quien argumentaba que era la que mejor corresponde a una sociedad moderna basada sobre la divisin del trabajo y que, adems, la mayora de los ciudadanos no posee instruccin ni tiempo suficientes para elaborar las leyes que deben gobernar el pas. Segn esta doctrina el pueblo quedaba circunscrito a constituir el poder comitente o electoral. La ley se convirti en norma suprema por la concurrencia de tres factores: que fuera considerada la encarnacin de la razn, que se definiera como expresin de la voluntad general y que fuera adoptada por la voluntad popular-nacional.

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Desde el punto de vista poltico, en las Asambleas, la voluntad del pueblo se convierte en una exigencia racional y la ley que la expresa en una regla imperativa. Desde la perspectiva jurdica, la preeminencia de la ley signific: que la ley se situara en la posicin ms elevada del sistema normativo, que sus mandatos no pudieran ser modificados sino en virtud de otro acto de idntica naturaleza, que condicionara la validez y vigencia de las dems fuentes del derecho, que no existiesen limitaciones materiales a su mbito de aplicacin, y que los ciudadanos no pudieran resistirse a su aplicacin.

2. CARACTERES DE LA LEY
Los caracteres de la ley son:

Generalidad: Rousseau parta de la idea de que el objeto de las leyes es general. stas consideran a los ciudadanos formando un cuerpo, y a las acciones, en abstracto; jams a un hombre como individuo, ni una accin en particular.

Igualdad: la ley procede de todos y supone un trato igual para todos. Perdurabilidad: se entenda que la ley encarnaba el valor de la justicia, por encima de los cambios de gobiernos y polticas.

Claridad: se trataba de eliminar cualquier asomo de duda e impeda la creacin de mrgenes de discrecionalidad.

Aplicabilidad al futuro: era una manera de establecer la irretroactividad de las disposiciones. Publicidad: se publican para que todos puedan conocerlas y nadie alegue ignorancia. Obligatoriedad: implicaba que su cumplimiento poda ser exigido por las autoridades competentes y garantizado, llegado el caso, mediante la oportuna coaccin legtima.

Coherencia: la operatividad del sistema exige que sus partes sean complementarias y no contradictorias.

3. LA CRISIS DE LA LEY
Si se habla de crisis es porque las leyes hace tiempo que dejaron de caracterizarse por todos aquellos rasgos que en teora les adornaban. Esto se debe fundamentalmente a tres cambios trascendentales: -El primero es el paso del Estado liberal de Derecho al estado del bienestar o social del Derecho. La transformacin del papel de la actividad poltica, de mera ordenadora de las acciones sociales propia del Estado liberal, en una actividad conformadora y orientadora de la sociedad, que el Estado social asume, 45

implica la multiplicacin de sus actuaciones que ha de materializar siguiendo la va legislativa. Adems de las leyes ordinarias, se promulgan leyes mucho ms generales que sealan los grandes objetivos que debe alcanzar la accin poltica, como las leyes planificadoras o leyes-programa y, al mismo tiempo, leyes pormenorizadas destinadas a regular un mbito de actividad especfico o a lograr una finalidad concreta o temporal (leyes singulares). Los gobiernos recurren a la utilizacin masiva de decretos y decretos-leyes y la Administracin produce cotidianamente ordenanzas o reglamentos. - El segundo se produce en dos mbitos: interior o intra-estatal, presenciando la constitucin de unidades que se conforman en la mayora de los casos sobre antiguas regiones. La adquisicin del status de unidad poltica distinta conlleva la de la capacidad de dictar normas para su gobierno y administracin, lo que se traduce en la aparicin de nuevos ordenamiento jurdicos y en la necesidad de idear frmulas de integracin en el ordenamiento jurdico global. En el mbito extra-estatal, la insercin en marcos econmicopolticos de corte supranacional tiene efectos sobre el sistema jurdico de los Estados, a los que somete a su propia normativa. - El tercer cambio es la atribucin a la Constitucin de carcter de ley suprema, poniendo fin al concepto liberal de ley propio de los primeros Estados de Derecho, porque ha acabado con su primaca, que determinaba que todas las dems fuentes estuvieran subordinadas a ella, y porque el legislador ya no es totalmente libre para dictar normas con cualquier contenido, sino que ha de actuar en consonancia con las exigencias constitucionales.

4. LA LEY EN LA CONSTITUCIN ESPAOLA DE 1978


Cuando Espaa aprob la Constitucin de 1978, la concepcin de la ley del constitucionalismo liberal ya haba sido superada en los Estados europeos, sin embargo, el Prembulo de nuestra Constitucin acogi aqulla, ya que deseaba resaltar el nuevo sistema poltico basado en la voluntad popular. Al mismo tiempo, la Constitucin acaba con la primaca de la ley y pone en tela de juicio todas las caractersticas propias de aquella concepcin.

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Cuando la Constitucin espaola habla de la ley no se refiere a una norma concreta, sino a una categora. No proporciona una definicin de ley, ni determina su contenido, pero s la otorga un lugar central en el sistema de fuentes, califica como leyes a una serie de normas, confiere a las Cortes Generales la potestad legislativa del Estado y dedica el captulo II del Ttulo III a la elaboracin de las leyes. Tambin utiliza a veces las frmulas fuerza de ley y rango de ley. Los elementos que conformaran la ley seran el rgano y rganos de los que emana el acto o disposicin normativos y el procedimiento seguido para su elaboracin y aprobacin. Segn la profesora Eva Pons Parera, los elementos que pueden extraerse de la Constitucin para definir la ley y reconstruir a partir de ellos un concepto unitario son: la titularidad de la potestad legislativa, el procedimiento legislativo, la subordinacin inmediata a la Constitucin, el rango y la fuerza de ley, la no limitacin de su mbito material y la reserva de ley.

5. FUERZA, RANGO Y VALOR DE LEY


La fuerza de ley apareci por primera vez en un texto legal en la Constitucin francesa de 1791. Con esta expresin se pretenda significar no solamente al carcter obligatorio de una norma, sino que tambin se pensaba en trminos de idoneidad para innovar el orden legislativo preexistente, y en su inherente capacidad para modificar cualquier otra norma y para impedir su propia modificacin, salvo mediante otra ley. La fuerza de ley implicaba su operatividad ilimitada. La afirmacin del carcter supremo de la Constitucin nos llevara a hablar de fuerza de Constitucin y de subordinacin del poder legislativo y de sus actos, las leyes, a aqulla. La capacidad innovadora de la ley, obviamente, no alcanza a la Constitucin, pero tampoco a los reglamentos parlamentarios, a los tratados internacionales, ni al Derecho de la Unin Europea. La operatividad tambin se ha visto afectada por haberse establecido en la Constitucin el criterio de distribucin de materias entre leyes ordinarias y leyes orgnicas, que reserva a stas ltimas ciertos campos. Y, despus de la Constitucin, por la distribucin de materias entre las leyes estatales y los Estatutos de autonoma.

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El rango de ley nos remite a la lnea jerrquica, que sita a la ley entre el escaln superior de la Constitucin y el escaln inferos de los reglamentos, y nos permite afirmar que las leyes tienen en comn su identidad de rango (dentro de un mismo ordenamiento). El valor de ley alude al tratamiento procesal que la ley recibe, que consiste en que no puede ser controlada o inaplicada por ninguna autoridad, pudiendo slo extinguirse en virtud de una ley sucesiva o de una sentencia de la Corte Constitucional. La ley sigue siendo una fuente primaria del Derecho, ya que su competencia no est determinada y los lmites que encuentra son negativos, es decir, que indican lo que no se puede hacer.

6. LA ELABORACIN DE LA LEY
El procedimiento legislativo ordinario comprende tres fases: 1 Iniciativa legislativa: Nuestra Constitucin atribuye la iniciativa legislativa al Gobierno, al Congreso y al Senado, a las Asambleas en las CCAA y al cuerpo electoral, a travs de la iniciativa popular. Iniciativa gubernamental: mediante la presentacin de proyectos de ley, previamente aprobados en Consejo de Ministros, que deben remitirse al Congreso acompaados de una exposicin de motivos y de los antecedentes necesarios para pronunciarse sobre ellos. Los proyectos de ley tienen prioridad en la tramitacin sobre otro tipo de iniciativas. Se le atribuye el monopolio de la iniciativa legislativa en algunas materias. Iniciativa parlamentaria: recibe el nombre de proposicin de ley y puede ser presentada en el Congreso por un Grupo Parlamentario o 15 Diputados, acompaada por una exposicin de motivos y los antecedentes necesarios; y, en el Senado, por un Grupo Parlamentario o 25 senadores, acompaada de una memoria que evale su coste econmico. Toda proposicin de ley debe ser tomada en consideracin por el Pleno de la Cmara respectiva. Iniciativa de las Comunidades Autnomas: las Asambleas de las CCAA podrn solicitar del Gobierno la adopcin de un proyecto de ley o remitir a la Mesa del Congreso una proposicin de ley, delegando ante dicha Cmara un mximo de tres miembros de la Asamblea, encargados de su defensa. Iniciativa popular: exige, en todo caso 500.000 firmas acreditadas para comenzar el procedimiento. La Constitucin no permite este tipo de iniciativa en materias propias de Ley Orgnica, tributarias o de carcter internacional, ni en lo relativo al derecho de gracia. 2 Fase constitutiva: 48

Cualquier iniciativa que se ejerza habr de remitirse al Congreso de los Diputados, donde comenzar el procedimiento. Tras la toma en consideracin, o sin ella en el caso de proyectos del Gobierno o proposiciones enviadas por el Senado, la Mesa del Congreso ordenar su publicacin en el Boletn Oficial de las Cortes Generales, la apertura del plazo de presentacin de enmiendas y el envo a la Comisin correspondiente. Las enmiendas pueden ser: a) a la totalidad, que son las que versan sobre la oportunidad, los principios o el espritu del proyecto de ley, y postulan su devolucin al Gobierno, o proponen un texto completo alternativo, y slo podrn ser presentadas por los Grupos Parlamentarios; y b) al articulado, de supresin, modificacin o adicin de algn artculo, conteniendo en los dos ltimos casos el texto que se proponga. Las enmiendas a la totalidad conllevan un debate de totalidad en el Pleno del Congreso. Si se aprobara una de las enmiendas que propone un texto alternativo, se dar traslado del mismo a la Comisin correspondiente, publicndose en el BOCG y procedindose a abrir un nuevo plazo de enmiendas para el articulado. Deliberacin en Comisin: la Comisin nombrar en su seno una ponencia para que, a la vista del texto, redacte un informe en el plazo de 15 das. Una vez concluido dicho informe comenzar al debate en Comisin, cuyo dictamen se remitir al Presidente del Congreso. Deliberacin en el Pleno del Congreso: dentro de las 48 horas siguientes al dictamen, los Grupos Parlamentarios debern comunicar al Presidente de la Cmara los votos particulares y las enmiendas que pretendan defender en el Pleno. La presidencia de la Cmara podr ordenar los debates y las votaciones. Finalizacin del debate: si, como consecuencia de una aprobacin de un voto particular o de una enmienda, el texto resultante pudiera ser incongruente, la Mesa de la Cmara podr, por iniciativa propia o a peticin de la Comisin, enviar el texto aprobado de nuevo a la Comisin, con el fin de que ste efecte una redaccin armnica. Remisin al Senado del texto aprobado por el Congreso, con los antecedentes y documentos producidos durante su tramitacin. Una vez all siguen fundamentalmente los mismos pasos que en el Congreso (publicacin, plazo de enmiendas, debate en Comisin y deliberacin en el Pleno). Si el Senado ha introducido enmiendas, o ha puesto su veto, el proyecto se devolver al Congreso, que aceptar o rechazar aqullas por mayora simple; o mayora absoluta en el caso de veto, para levantarlo y que se ratifique el texto inicial. 3 Fase integradora: Sancin, promulgacin y publicacin de la ley. En las monarquas parlamentarias actuales, se mantiene la sancin (consentimiento otorgado por el Rey) por pura inercia histrica, ya que la ley es ley desde que el Parlamento la aprueba. La promulgacin corresponde tambin al Jefe del Estado, que da fe y notifica a los rganos del Estado la 49

existencia de un nuevo texto legal. La publicacin es un requisito indispensable. De este momento final es responsable el Gobierno, que ordena su insercin en el BOE.

7. LOS PROCEDIMIENTOS LEGISLATIVOS ESPECIALES


Los procedimientos legislativos especiales, cuya peculiaridad deriva en que se abrevia el tiempo de su tramitacin, son los siguientes: De aprobacin ntegra en Comisin: La CE permite que las Cmaras deleguen en las Comisiones Legislativas Permanentes la aprobacin de proyectos o proposiciones de ley, aunque el Pleno pueda recabar en cualquier momento el debate y votacin de los mismos, exceptuando la reforma constitucional, las cuestiones internacionales, las leyes orgnicas y de bases y los Presupuestos Generales del Estado. De lectura nica: Cuando la naturaleza del proyecto lo aconseje, o la simplicidad de su formacin lo permita, el Pleno de la Cmara podr acordar que se tramite directamente y en lectura nica. La singularidad estriba en que slo se celebra un debate y una votacin por el Pleno de la Cmara respectiva, sin pasar por la Cmara correspondiente. De urgencia: implica un acortamiento de los plazos de las fases del procedimiento comn. En el Congreso, el acuerdo para que un asunto se tramite de esta manera corresponde a la Mesa, a peticin del Gobierno, de dos Grupos Parlamentarios o de una quinta parte de los Diputados.

8. TIPOS DE LEYES
Nuestro ordenamiento vigente reconoce una pluralidad de instrumentos normativos con valor y fuerza de ley con, exactamente, el mismo valor y rango normativo, aunque varen las formas de producirlos. La Constitucin espaola reconoce una pluralidad de tipos legales. Las razones que llevaron al constituyente a establecer esa diversificacin son tres: 1) la dicotoma ley estatal-ley regional, consecuencia de la estructura polticamente compuesta del Estado-comunidad; 2) la necesidad de desarrollar el texto constitucional en aquellos extremos que el constituyente dej deliberadamente abiertos; 3) la distincin entre ley orgnica-ley ordinaria. Leyes bsicas: Disposiciones dictadas por el Estado en el ejercicio de una competencia compartida con las CCAA para regular una materia concreta. El contenido bsico es una garanta ms del principio de la unidad nacional, ya que a travs de ella se manifiestan los objetivos, fines y orientaciones generales para todo el Estado y, a su vez, constituye el lmite dentro del cual tienen que moverse los rganos de las CCAA en el ejercicio de sus competencias. 50

Leyes marco: Las Cortes Generales, en materias de competencia estatal, podrn atribuir a todas o alguna de las CCAA la facultad para dictar, para s mismas, normas legislativas en el marco de los principios, bases y directrices fijados por una ley estatal. Son una tcnica de delegacin legislativa.

Leyes de transferencia o de delegacin: El Estado podr transferir o delegar en las CCAA, mediante ley orgnica, facultades correspondientes a materias de titularidad estatal que por su propia naturaleza sean susceptibles de ello.

Leyes de armonizacin: El Estado podr dictar leyes que establezcan los principios necesarios para armonizar las disposiciones normativas de las CCAA, aun en el caso de materias atribuidas a la competencia de stas, cuando as lo exija el inters general. Corresponde a las Cortes Generales, por mayora absoluta de cada Cmara, la apreciacin de esta necesidad.

Ley de presupuestos: Especialidad legislativa determinada por la consideracin del presupuesto como vehculo de direccin y orientacin de la poltica econmica que corresponde al Gobierno cuando elabora el proyecto. El Parlamento participa mediante su aprobacin.

9. EL PRINCIPIO DE LEGALIDAD
La Constitucin proclama su voluntad de consolidar un Estado de Derecho que asegure el imperio de la ley como expresin de la voluntad popular; y garantiza el principio de legalidad, la jerarqua normativa y la publicidad de las normas. Su significado es el sometimiento a la ley formal de todos los ciudadanos y poderes pblicos. La palabra legalidad designa aqu a todas las normas, incluidos los reglamentos, a lo que se denomina el bloque de legalidad. Manifestaciones constitucionales del principio de legalidad:

mbito penal: Art. 25.1 de la Constitucin. nadie puede ser condenado o sancionado por acciones u omisiones que en el momento de producirse no constituyan delito, falta o infraccin administrativa, segn la legislacin vigente en aquel momento.

mbito del poder ejecutivo: Art. 97 de la Constitucin. El Gobierno ejerce la funcin ejecutiva y la potestad reglamentaria de acuerdo con la Constitucin y las leyes.

Esfera judicial: Art. 117 de la Constitucin. La justicia emana del pueblo y se administra por Jueces y Magistrados integrantes del poder judicial, independientes, inamovibles, responsables y sometidos nicamente al imperio de la ley.

Poder legislativo: su sometimiento al principio de legalidad se traduce en la denominada reserva de ley que no slo es una interdiccin al gobierno como titular de la potestad reglamentaria para impedirle que proceda a una regulacin, sino adems un mandato al legislador para que regule l mismo los aspectos sustanciales de la materia reservada. 51

TEMA 8. LA POTESTAD LEGISLATIVA DEL GOBIERNO


1. EL CONCEPTO DE DECRETO-LEY (art. 86 CE) El modelo del Estado de Derecho se basaba en el principio de divisin de poderes, siendo las asambleas representativas del pueblo las productoras de las normas jurdicas. Sin embargo el ejecutivo sigui conservando la capacidad para dictar normas reglamentarias, con sometimiento a las leyes. Tal atribucin constitucional al ejecutivo confronta con tal principio. Nuestra Constitucin recoge dos modalidades del ejercicio productor de normas con rango de ley del gobierno: Decreto-ley, toda disposicin legislativa con fuerza de ley dictada por el Gobierno con carcter provisional y en caso de extraordinaria y urgente necesidad, no obstante, no podrn afectar al ordenamiento de las instituciones bsicas del estado, a los derechos, deberes y libertades de los ciudadanos regulados en el Ttulo I, al rgimen de las CCAA, ni al derecho electoral general y decreto-legislativo. 2. EL PRESUPUESTO DE HECHO HABILITANTE. La condicin para acudir a un decreto-ley es que se produzca una situacin de gravedad tal que no pueda afrontarse con los medios ordinarios, aunque, desde la aprobacin de la CE, se han venido usando con demasiada frecuencia. Los gobiernos, desde la publicacin de nuestra norma suprema han utilizado esta herramienta legislativa en un uso casi cotidiano, llegando a aprobar, entre los aos 1979 a 2001 un promedio anual de 14 decretos-leyes. Esto ha ocurrido por la desnaturalizacin del denominado presupuesto habilitante Parte de la responsabilidad la tiene el Tribunal Constitucional al admitir que es responsabilidad del Gobierno determinar cuando la situacin requiere el establecimiento de una norma por va de decreto-ley, as como su uso para dar respuesta a las perspectivas cambiantes de la vida actual. A pesar de la denuncia de la mayora de la doctrina, por el abuso en la figura del Decreto-ley, y sobre todo debido a los riesgos que entraa para el sistema, el decreto-ley se ha convertido en nuestra actualidad en una variante legislativa, marginando de este modo al Senado. 3.- MATERIAS VEDADAS AL DECRETO-LEY. El decreto ley tiene carcter restrictivo, as lo quisieron plasmar los constituyentes en el art. 86.1 CE, por tanto el Decreto-ley est limitado en ciertos campos de accin: 1- Ordenamiento de las Instituciones Bsicas del Estado. Aquellas organizaciones pblicas sancionadas en el texto constitucional cuya regulacin reclama una ley. No podrn afectar a sus elementos estructurales, esenciales o generales, sin embargo s podrn regular otros aspectos singulares de las mismas. 2- Derechos, deberes y libertades, regulados en el Ttulo I, de problemtica interpretacin, el TC en su sentencia 111/1983 apoy la tesis que era partidaria de una expansin de la limitacin contenida en el art. 86,1 de la CE, puesto que es difcil imaginar algn Decreto-ley cuya base no afecte a algn derecho 52

comprendido en el ttulo I, por ello para el TC no puede ser aceptada la clusula restrictiva del artculo 86,1 (no podrn afectar...) sino que debe ser entendida de modo que ni reduzca a la nada el Decreto-ley, ni permita que por Decreto-ley se regule el rgimen general de los derechos. Por tanto la opinin del TC no proporciona un cauce claro, con respecto al terreno vedado y deja la puerta abierta a la actuacin gubernamental por esta va en reas comprometidas como son la del derecho sancionador o tributario. 3- Rgimen de las CCAA. Limitando el objeto propio de la CCAA, no obstante, en lo que respecta al mbito que la Constitucin reserva, a determinadas leyes para delimitar las competencias del Estado y las diferentes CCAA, s sera posible, para estos fines, la utilizacin del Decreto-ley. 4- Derecho Electoral General. Compuesto por normas electorales vlidas para la generalidad de las instituciones representativas del Estado en su conjunto y en el de las entidades territoriales en que se organiza. 4. CONVALIDACIN O DEROGACIN DEL DECRETO-LEY. La CE ha previsto un control de amplio espectro que incluye el control poltico de los decretos leyes realizable por el Congreso de los Diputados o por su diputacin permanente, control parlamentario. Art. 86,2 CE Los decreto-leyes debern ser inmediatamente sometidos a debate y votacin de totalidad al Congreso de los Diputados, convocado al efecto si no estuviere reunido, en el plazo de los treinta das siguientes a su promulgacin. El congreso habr de pronunciarse expresamente dentro de dicho plazo sobre su convalidacin o derogacin , para lo cual el reglamento establecer un procedimiento especial y sumario. La doctrina ha polemizado con respecto a la convalidacin o derogacin del Decreto-ley en el trmite ante el Congreso de los Diputados, para un sector de la misma ni la votacin favorable o desfavorable supone una convalidacin o derogacin explcita (J. Jimnez Campo), sin embargo para otro sector doctrinal ( Ignacio de Otto) s se produce una derogacin en caso de que el acuerdo sea contrario a la convalidacin o una convalidacin en caso de votacin favorable. Para iniciar el procedimiento mediante el cual el Congreso ratifica o no el decreto-ley, basta con que ste, se haya publicado en el BOE, pudiendo insertarse en el orden del da de la Cmara para su debate. Es convalidado mediante mayora simple En caso de de ratificacin, deja de ser provisional, sin embargo no se convierte en ley sino que sigue conservando la naturaleza jurdica del Decreto-ley. En caso de no convalidacin el Decreto-ley desaparece y cesa en su virgo. Ahora bien en tal caso cabe preguntarse si su no ratificacin ante el congreso supone un derogacin con carcter retroactivo a los actos ocurridos durante su vigencia, aqu la doctrina tambin polemiza. En el supuesto de que el Congreso de los Diputados no se pronuncie en forma en el plazo de 30 das a su promulgacin, ste perder su eficacia.

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***TTULO VI Del control sobre las disposiciones del Gobierno con fuerza de ley . Artculo 151***

1. El debate y votacin sobre la convalidacin o derogacin de un Real Decreto-ley se realizar en el Pleno de la Cmara o de la Diputacin Permanente, antes de transcurrir los treinta das siguientes a su promulgacin, de conformidad con lo establecido en el artculo 86.2 de la Constitucin. En todo caso, la insercin en el orden del da de un Decreto-ley, para su debate y votacin, podr hacerse tan pronto como hubiere sido objeto de publicacin en el Boletn Oficial del Estado.

2. Un miembro del Gobierno expondr ante la Cmara las razones que han obligado a su promulgacin y el debate subsiguiente se realizar conforme a lo establecido para los de totalidad. 3. Concluido el debate, se proceder a la votacin, en la que los votos afirmativos se entendern favorables a la convalidacin y los negativos favorables a la derogacin. 4.* Convalidado un Real Decreto-ley, el Presidente preguntar si algn Grupo Parlamentario desea que se tramite como proyecto de ley. En caso afirmativo, la solicitud ser sometida a decisin de la Cmara. Si sta se pronunciase a favor, se tramitar como proyecto de ley por el procedimiento de urgencia, sin que sean admisibles las enmiendas de totalidad de devolucin. 5. La Diputacin Permanente podr, en su caso, tramitar como proyectos de ley por el procedimiento de urgencia los Decretos-leyes que el Gobierno dicte durante los perodos entre legislaturas. 6. El acuerdo de convalidacin o derogacin de un Real Decreto-ley se publicar en el Boletn Oficial del Estado.

5. LA CONVERSIN EN LEY. (art. 86.3 CE) Los constituyentes disearon dos tipos posibles de actuacin parlamentaria, uno de convalidacin o derogacin y el otro, su tramitacin como proyecto de ley. Tras la convalidacin del Decreto-ley, si algn grupo parlamentario as lo solicita, y es aprobado por la cmara, ste ser tramitado como proyecto de ley por el procedimiento de urgencia. Nuevamente la doctrina tiene serias dudas sobre el sentido de tal tramitacin, lo que s parece claro es que la ley que sustituya al decreto-ley, sana con carcter retroactivo los posibles vicios del decreto-ley. 6. LOS DECRETOS-LEGISLATIVOS: CONCEPTO Y TIPOS. La prctica de la delegacin legislativa se ha intensificado en los ltimos setenta aos como consecuencia de la sobrecarga de los rganos legislativos y de la dificultad que supone que en ocasiones que una materia tcnicamente compleja se someta en todos sus particulares a la deliberacin de las Cmaras. En Espaa, tal delegacin proviene de lejos y con amplias facultades por parte del ejecutivo para regular materias concretas, si bien estas facultades se han ido perfilando y limitando mediante leyes de bases o autorizaciones condicionadas, por ello no es de extraar su acogimiento por la Constitucin de 1978.

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La potestad de legislar es una potestad delegada en la medida en que, es un poder atribuido por el pueblo para su ejercicio al servicio del inters general. En el caso espaol, la propia Constitucin ha permitido que las Cortes autoricen la cooperacin del Gobierno en las tareas legislativas pero; el incremento del poder conlleva el riesgo inevitable del abuso y de la corrupcin. (Un ejemplo reciente de poder gubernamental excesivo, es la atribucin del apoderamiento a Hitler, el cual provoc los horrores de la segunda guerra mundial). Sin embargo en Espaa, a fin de evitar tal desbordamiento de poder, se han previsto una serie de precauciones establecidas constitucionalmente. El decreto-legislativo es una fuente de doble naturaleza: es el fruto de una labor normativa conjunta del Parlamento y el Gobierno. Por tanto ninguno de los dos rganos estatales puede por si mismo producir esta fuente del derecho, que surge de la ley de delegacin y del desarrollo normativo de la misma. Estamos en condiciones de definir el Decreto-legislativo como: Aquella disposicin normativa con rango de ley dictada por el gobierno en virtud de una delegacin expresa de las Cortes Generales y sujeta a los lmites derivados de la Constitucin y de la norma habilitante, que deber ser una ley de pleno y no una ley aprobada en comisin parlamentaria

La CE reconoce dos tipos de delegacin legislativa: Mediante una ley de bases: Su objeto ser la formacin de textos articulados. Se fijarn en todo caso los principios y orientaciones a que deber sujetarse el Gobierno.(ejemplo el Cdigo Civil) Mediante ley ordinaria: Se trate de refundir varios textos legales en uno solo, reuniendo todas las normas existentes sobre una materia. La finalidad es recopilatoria y ordenatoria 7. LMITES La legislacin delegada est sujeta a limitaciones que afectan a las leyes de delegacin y a los propios Decretos-legislativos, dictados en ejecucin de aqullas. 1) Lmites a los que estn sometidas las leyes de delegacin: Comunes a leyes de bases y ordinarias: La delegacin se har en el Gobierno, no en ministros. No podr afectar a las materias sujetas a reserva de ley orgnica. Ser de forma expresa. Para una materia concreta. Habr de ejecutarse durante cierto plazo Especficos de cada tipo de ley de delegacin: Leyes de bases delimitarn con precisin el objeto y el alcance de la delegacin y los principios y criterios que habrn de seguirse. Las leyes de bases no podrn en ningn caso 55

autorizar la modificacin de la propia ley de bases, ni facultar al Gobierno para dictar normas con carcter retroactivo. En cuanto a la autorizacin mediante Ley Ordinaria, determinar el mbito normativo, especificando si se circunscribe a la mera formulacin de un texto nico, o si se incluye la de regularizar, aclarar y armonizar los textos legales que han de ser refundido. 2) Lmites a los que estn sometidos los Decreto-legislativos: Comunes: Las disposiciones del Gobierno que contengan legislacin delegada, recibirn, recibirn el nombre de decreto-legislativo, exigencia de la seguridad jurdica. El Gobierno deber someter los proyectos de decreto-legislativos al dictamen del Consejo de Estado en Pleno. El Gobierno no puede subdelegar en otros rganos de la Administracin El Gobierno deber hacer uso de la delegacin en el plazo que la ley delegante le confiera La delegacin se agota por el uso que de ella haga el Gobierno mediante la publicacin de la norma. Especficos: a) En la elaboracin de textos articulados: Contener todas las normas necesarias para la regulacin de la materia. Establecer una regulacin coherente con el programa normativo. Grado de detalle semejante al habitual de las leyes

b) En la elaboracin de textos refundidos: Incluir todas las disposiciones con rango de ley referidas a la materia. En los casos en los que se autorice a regularizar, armonizar y aclarar los textos que han de ser refundidos, lograr la mayor calidad normativa en punto a unidad y coherencia. 8. EL CONTROL DE LA LEGISLACIN DELEGADA. Existen tres tipos de control: 1. Previo a la aprobacin del decreto-legislativo: este es el dictamen del Consejo de Estado, no tiene carcter vinculante. 2. Posterior: En este caso el Gobierno tendr que dirigir al Congreso la correspondiente comunicacin, con el texto en cuestin. Adems si as est previsto (82.6 CE) EL Congreso abrir un plazo de un mes a fin de que Diputados y grupos parlamentarios formulen objeciones, de producirse debern remitirlas a la Mesa del Congreso y sta las enviar a la comisin correspondiente para dictamen, este a su vez, ser debatido por el pleno de las cmaras. 3. Control Jurisdiccional: cuya explicacin ha sido objeto de polmica por la inclusin de la frase sin perjuicio de la competencia propia de los tribunales (art. 82,6 CE), llegando a la conclusin de que con respecto a los decretos-legislativos anteriores a la constitucin sern los tribunales ordinarios los que deban controlar su propia existencia, as como su delegacin y si se ha otorgado en plazo y si la materia regulada est dentro de las competencias propias del decreto-legislativo. Sin embargo y con respecto a los decreto-legislativos posteriores a la constitucin, podrn ser objeto de plantear la cuestin de inconstitucionalidad. 56

TEMA 9. LA LEY ORGNICA


1. CONFIGURACIN DE LA LEY ORGNICA. La ley Orgnica es una de las innovaciones ms importantes de nuestra constitucin. Se caracteriza en relacin con los dems tipos normativos legales por dosnotas fundamentales: -mbito material predeterminado por la Constitucin - requerir una mayora reforzada del Congreso de los diputados en una votacin final del conjunto del proyecto. Son leyes relativas a los derechos fundamentales y a las leyes pblicas, las que aprueban los estatutos de autonoma y el rgimen electoral general as como las dems previstas en la Constitucin. (regulado en el art,81) La explicacin de la presencia de las leyes orgnicas se halla en la voluntad de los constituyentes en ampliar el clima de consenso a la elaboracin de otras normas cuya materia se consideraba de especial trascendencia. Entre sus motivaciones estn: Dotar de estabilidad a la legislacin sobre derechos fundamentales Materias en las que no fue posible alcanzar un consenso pleno en el proceso constituyente. Prolongar un cierto espritu de consenso en materias trascendentes.

Asegurar que las posibles modificaciones del rgimen electoral general seran objetos de cierto consenso. Garantizar el correcto desarrollo de los derechos y libertades fundamentales Asegurar que ciertas materias tuvieran que ser reguladas por leyes aprobadas por las Cortes

Generales (No por CCAA)

2. EL CONCEPTO DE LEY ORGNICA.


2.1 ConceptoMaterial de Ley Orgnica: Reserva tasada de LeyOrgnica.

Leyes relativas a los derechos fundamentales y Libertades pblicas. Leyes relativas a los Estatutos de Autonoma y del rgimen electoral general. Las dems previstas en la Constitucin.

El Tribunal Constitucional ha delimitado la expresin rgimen electoral general. Est compuesto por las normas electorales vlidas para la generalidad de las instituciones representativas del Estado en su conjunto y en el de las entidades territoriales en que se organiza. Para que una ley merezca el calificativo de electoral, es necesario que contenga por lo menos el ncleo central de la normativa atinente al proceso electoral. Por lo que se refiere al desarrollo de los derechos fundamentales y de las libertades pblicas, el Tribunal Constitucional ha mantenido que dicho precepto tiene una funcin de garanta adicional que conduce a 57

reducir su aplicacin a las normas que establezcan restricciones de esos derechos y libertades o los desarrollen de modo directo. En cuanto a las dems leyes orgnicas previstas en la CE, bases de organizacin militar, defensor del Pueblo, suspensin individual de determinados derechos fundamentales, abdicaciones, iniciativa legislativa popular, consejo de Estado...

2.2 Concepto formal de ley orgnica. La aprobacin, modificacin o derogacin de las leyes orgnicas exigir mayora absoluta del Congreso, en una votacin final sobre el conjunto del proyecto.(art.81.2) Se pretende respetar el principio general de legislar con la mayora relativo del rgano parlamentario. En cuanto al procedimiento de elaboracin, se tramitarn por el procedimiento legislativo comn, requiriendo el voto favorable de la mayora absoluta de los miembros de la Cmara en votacin final sobre el conjunto del texto. Una vez conseguida, el proyecto ser remitido al Senado; si por el contrario no se consiguiese, sera devuelto a la Comisin. En el caso de que el Senado opusiera su veto o introdujese enmiendas, se proceder conforme a lo establecido en el procedimiento legislativo comn, con las salvedades siguientes: -La ratificacin del texto inicial y consiguiente levantamiento del veto requerir en todo caso el voto favorable de la mayora absoluta de los miembros de la Cmara. -El texto resultante de la incorporacin de enmiendas introducidas por el Senado y aceptadas por el congreso ser sometido a una votacin de conjunto.

3. EL RANGO NORMATIVO DE LA LEY ORGNICO EN EL ORDENAMIENTO JURDICO.


Segn Alzaga, los constituyentes concibieron las leyes orgnicas Como un tipo de disposiciones que se sitan en la jerarqua normativa de nuestro ordenamiento jurdico en una zona intermedia entre la Constitucin y las leyes ordinarias. Actualmente la mayora de la doctrina entiende que las leyes orgnicas se relacionan con las dems leyes a travs del principio de competencia, en lugar del de jerarqua, utilizando los siguientes argumentos: El principio de jerarqua exige diferente calidad de los sujetos que producen las normas. Exige que la actuacin de esos rganos se realice sobre la misma materia. Las leyes orgnicas se caracterizan por: Versar sobre un conjunto de materias diferenciado en relacin con las dems leyes, lo que alude al principio de competencia. 58

Por ser aprobadas por el Congreso de los Diputados por mayora absoluta. El Tribunal podr declarar inconstitucionales los preceptos que no hayan sido aprobados con el carcter de ley orgnica en el caso de que dichas disposiciones hubieran regulado materias reservadas a ley orgnica, cualquiera que sea su contenido. El Tribunal Constitucional ha confirmado en varias de sus sentencias el principio de competencia como criterio para resolver con carcter definitivo los conflictos entre ley orgnica y ley ordinaria, slo se planteara el conflicto si ambas inciden sobre una misma materia. Si el aplicador del derecho considera que la ley Orgnica no se mueve dentro de su mbito competencial la solucin al conflicto normativo depender de que la ley orgnica sea anterior o posterior a la ordinaria. Si es posterior, deber aplicarse la ley orgnica, y si es anterior, el aplicador no podr resolver por s solo el conflicto, deber promover una cuestin de inconstitucionalidad.. Cabe una relacin de colaboracin internormativa entre leyes orgnicas y ordinarias siempre que la primera remita a la segunda el desarrollo o la integracin de alguno de sus preceptos. Esta colaboracin tendr lugar en el marco de las materias conexas, aquellas que no forman parte de las reservadas a ley orgnica, pero se encuentran en una relacin tal con ellas que justifica su regulacin en el mismo cuerpo legal. El Tribunal Constitucional admite que el legislador incluya en las leyes orgnicas cuestiones ajenas a la reserva, que por razones de conexin temtica o de sistematicidad considere oportuno incluir.

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TEMA 10. CONSTITUCIN Y AUTONOMA


1. CONCEPTOS BSICOS PARA LA DISTRIBUCIN TERRITORIAL DE PODER.
Cada una de las formas de estado, definidas por la relacin con el territorio bajo su gobierno, est presidida por un principio organizativo distinto: Estado unitario: Se basa en la centralizacin y en la concentracin del poder en una sola instancia. Existencia de un nico poder constituyente y una nica fuente de produccin normativa. La confederacin de Estados nace de la asociacin de un grupo de estados soberanos. El Estado Federal puede nacer por asociacin o por desagregacin. Es un Estado superpuesto a un conjunto de Estados miembros. La Constitucin federal es un lmite y representa un exigencia para las Constituciones de los Estados miembros. El Estado autonmico parte de un nico Poder Constituyente y la existencia de varias fuentes de produccin normativa. Principio Organizativos: La centralizacin es una tcnica consistente en concentrar los poderes fundamentales en los rganos rectores del Estado y de su Administracin. Los municipios, provincias u otras entidades locales son simples circunscripciones de una misma Admn, que sita en ellas a sus agentes perifricos, sujetos a la autoridad central por vnculos de jerarqua. La desconcentracin ha sido utilizada como complemento de la centralizacin. Consiste en delegar un poder de decisin en rganos jerrquicos inferiores (centrales o perifricos) para descongestionar los servicios centrales y dotar a la accin adva de mayor rapidez y eficacia. Esta delegacin de competencias poda ser revocada por las autoridades centrales llegado el caso. La descentralizacin implica el reconocimiento de varios centros de poder y de decisin. Se produce mediante la cesin de atribuciones de la Admn a entidades que poseen personalidad propia, que actan con independencia sobre un mbito territorial ms reducido, que se hayan ms prximas a los gobernados o administrados. Se suele distinguir una descentralizacin funcional o por servicios que se traduce en la creacin de Entes instrumentales de cada una de las AAPP dotadas de personalidad jurdica propia: Organismos Autnomos, Sociedades Pblicas, etc., de una descentralizacin territorial o poltica, mediante la entrega de poderes, en rgimen de autonoma a las colectividades territoriales inferiores al Estado.

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La CE consagra la descentralizacin como principio organizador de la Administracin y de la forma de Estado. El art. 103.1 impone una directiva a la organizacin de las Administraciones superiores la directriz de que debe actuar descentralizadamente sus competencias propias a travs de las Administraciones inferiores cuando esto sea factible. En cuanto a la Autonoma, su concepto poltico ms prximo es el de soberana, y su significado es el de autoridad suprema en una sociedad poltica, que lleva implcita la capacidad para establecer el orden jurdico o autonoma interna y para afirmar la independencia frente al exterior, concertar tratados y declarar la guerra.

2. EL PRINCIPIO DE AUTONOMA En la polis griega, decir que era autnoma quera decir que era absoluta y plenamente independiente y que se rega por sus propias leyes. En la actualidad, autonoma es la capacidad para darse normas propias, pero en el mbito del ordenamiento general del Estado. As lo ha interpretado el TC, que desde sus primeras resoluciones hasta la actualidad ha establecido que la autonoma hace referencia a un poder limitado. La autonoma no es soberana.

3. GARANTAS DE LA AUTONOMA

Es principio de la autonoma es un principio estructural y definitorio de la forma territorial del Estado y como tal, es estable, con pretensiones de continuidad y cuya perdurabilidad est garantizada por diversos dispositivos. El primero es el carcter rgido de la CE, que imposibilita cualquier modificacin formal del texto mediante una ley adoptada por una mayora parlamentaria. Cualquier modificacin del sistema autonmico prefigurado en la Constitucin, exige en ltima instancia un acto del Poder Constituyente. La segunda vienen dada por el sistema de control de la constitucionalidad, declarando el TC nula cualquier ley del Estado que sea contraria al sistema autonmico o menoscabe los poderes reconocidos por un Estatuto a una Comunidad Autnoma.. La tercera es la existencia de los estatutos de autonoma, normas institucionales bsicas de cada CCAA. La rigidez de los estatutos garantiza el status constitucional del sistema de distribucin de competencias y el sometimiento de ambos poderes, el territorial y el estatal general, a los lmites constitucionales.

4. EL PRINCIPIO DE UNIDAD

Junto al principio de autonoma se encuentran otros dos principios como complementos necesarios y lmites de aquel, principio de unidad y principio de solidaridad. 61

Principio de Unidad. Engloba varios aspectos: Unidad Territorial. Se fundamenta en la indisolubilidad de la nacin espaola, patria comn e indivisible. La CE no reconocer el derecho de autodeterminacin de ninguna parte del territorio espaol. Inters General. Si las entidades territoriales (municipios, provincias y comunidades autnomas) en que se organiza el Estado actan autnomamente para gestionar sus intereses respectivos, la atencin del inters general debe ser competencia del Estado. Igualdad. Es la transposicin al mbito de la organizacin territorial del Estado del art. 14 CE. Todos los espaoles tienen los mismos derechos y obligaciones en cualquier territorio del Estado. Y para asegurar que as sea se han reservado como competencias exclusivas del Estado. Unidad de Mercado. Ninguna autoridad podr adoptar medidas que directa o indirectamente obstaculicen la libre circulacin de personas y bienes en el territorio espaol.

5. EL PRINCIPIO DE SOLIDARIDAD

Complementa e integra los principios de solidaridad y autonoma. Es un deber jurdico poltico que vincula a las distintas instancias del gobierno para hacer efectiva la comunidad de intereses de un Estado compuesto como el espaol. El Tribunal Constitucional se ha referido con insistencia a un deber de auxilio recproco entre las CCAA, trascendiendo de la perspectiva econmica y financiera. Implcito en este principio se encuentra el de lealtad institucional, que obliga a los distintos gobiernos a ejercer sus competencias y facultades de modo no lesivo a los intereses generales.

6. LOS ESTATUTOS DE AUTONOMA: ELABORACIN Y REFORMA.

La CE dej a la libre voluntad de los territorios el acceder o no a la autonoma y dotarse de un ordenamiento jurdico en el seno del constitucional (principio dispositivo). El Estatuto es la norma institucional bsica de la CCAA, con una eficacia territorial limitada y subordinada a la CE. La reforma de los Estatutos se ajustar al procedimiento establecido en los mismos y requerir la aprobacin por las Cortes generales mediante Ley Orgnica. Solamente podrn ser modificados mediante los procedimientos en ellos establecidos y con referndum entre los electores inscritos en los censos correspondientes. La CE establece dos exigencias procedimentales: aprobacin de la reforma mediante ley orgnica, y aprobacin de la reforma tambin por referndum.

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7. LA NUEVA GENERACIN DE ESTATUTOS Las ltimas reformas de los estatutos tramitadas han supuesto serios problemas polticos y jurdicoconstitucionales. Estas reformas han generado dudas sobre si se estaban abordando reformas estatutarias o algo de mayor alcance, como por ejemplo la derogacin de los estatutos anteriores y la aprobacin de otros estatutos, con toda la apariencia de constituciones. Existen variadas opiniones al respecto, probablemente movidas por adscripciones ideolgicas varias en las que unos ven tintes federalizantes y otros reformas estatutarias necesarias. Parece estar claro que se trataba de una mutacin-ruptura de la Constitucin espaola bajo la apariencia de una mera reforma estatutaria. En caso de querer sustituir el Estado autonmico por uno cuasiconfederal o compuesto asimtrico lo legal sera seguir el procedimiento de reforma previsto en la Constitucin. Tras aprobarse estos Estatutos surge la cuestin de qu ocurre si un Estatuto de Autonoma incluye materias exclusivas del Estado. Se considera que el legislador estatal no est condicionado por lo que establezcan los estatutos en materias exclusivas del Estado. Los derechos constitucionales no pueden ser objeto de regulacin por los Estatutos de Autonoma, en caso de hacerse, slo sern legtimas si, adems, guardan relacin con alguna de las competencias asumidas por la CCAA, incurriendo en inconstitucionalidad en caso contrario. Algunos de estos estatutos han pasado o estn en trmites de inconstitucionalidad. 8. EL ARTCULO 149.3 DE LA CONSTITUCIN COMO CLUSULA DE CIERRE COMPETENCIAL Existen 3 clusulas: 1. Clusula residual: las CCAA pueden asumir competencias en todas las materias que no estn expresamente reservadas al Estado. Las materias que no sean asumidas por las CCAA en sus Estatutos sern competencia del Estado. 2. Clusula de prevalencia: las normas del Estado prevalecern en caso de conflicto, sobre las de las CCAA en todo lo que no sea de competencia exclusiva de la CCAA. Esta clusula opera siempre que dos normas vlidas (una estatal y otra autonmica) que contienen regulaciones contradictorias sean aplicables al mismo supuesto de hecho sobre el mismo mbito territorial. Los destinatarios principales de esta clusula son los jueces y tribunales del Poder Judicial. 3. Clusula de supletoriedad: el derecho estatal ser, en todo caso, supletorio del derecho de las CCAA. La postura del Tribunal Constitucional sobre qu debemos entender por supletoriedad es incomprensible y muy discutible. El perfil de la idea de supletoriedad vendra delimitado por las siguientes caractersticas: 1. La regla de supletoriedad no es un ttulo competencial 2. No es una regla de creacin de Derecho, es una regla de aplicacin del Derecho. 63

3. La clusula de supletoriedad es una previsin constitucional en que se indica el modo en que han de colmarse las lagunas del ordenamiento autonmico, cuando las haya. 4. La supletoriedad estatal es de segundo grado, ya que el ordenamiento autonmico colma sus lagunas, cuando le es posible, acudiendo al resto de las normas integrantes de dicho ordenamiento. 5. Es una regla destinada al servicio de la plenitud de los ordenamientos autonmicos 9. LAS SSTC 118/1996 Y 61/1997 Y LA CLUSULA DE SUPLETORIEDAD Al principio el Tribunal Constitucional entenda de este artculo, que la supletoriedad significa que, en caso de laguna en los ordenamientos de las CCAA, las normas estatales cubrirn ese vaco. Y que en los casos de competencia de la CCAA, las normas estatales vlidas, tendrn una vigencia de segundo grado. Pero con la STC 118/1996 se inici un cambio de criterio: el Estado no puede apoyarse en la regla de la supletoriedad para dictar normas que valgan como derecho supletorio en materias en las que no tiene competencia. sta afirmacin es errnea, ya que la supletoriedad es una regla de relacin y funciona al margen de las competencias. Aun as, la STC 61/1997 ha declarado inconstitucional cualquier norma dictada por el Estado como supletoria del Derecho autonmico en los supuestos de materias compartidas. Para el TC, el Estado carece de ttulo para legislar con el carcter de derecho supletorio del derecho autonmico, salvo cuando tenga un ttulo especfico que le atribuya tal competencia. Carece totalmente de base constitucional la pretensin de constreir la creacin estatal de Derecho supletorio a los supuestos y ejercicio de una de las competencias enumeradas en el art 149.1 CE y sera contrario con el carcter general de la funcin supletoria del Derecho Estatal. 10. EL DERECHO COMUNITARIO Y LAS AUTONOMAS Segn nuestra Constitucin, la poltica internacional es competencia exclusiva del Estado. Las CCAA carecen del ius ad tractatum (no pueden celebrar tratados internacionales ni se les puede exigir responsabilidades por no cumplir los que el Estado haya suscrito). Sin embargo, existen mecanismos de cooperacin entre el Estado central y las CCAA respecto a la aplicacin y ejecucin de la normativa comunitaria. Se ha ido consolidando un sistema de participacin y articulacin de procedimientos en el mbito de los asuntos relacionados con la Unin Europea. Con este fin se institucionaliza la Conferencia para Asuntos relacionados con la Unin Europea como rgano de cooperacin entre el Estado y las CCAA.

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Por otra parte, en las Cortes Generales existe con carcter permanente la Comisin Mixta para la Unin Europea con el fin de que las Cortes Generales dispongan de la ms amplia informacin sobre las actividades de la Unin Europea y pueda participar en las propuestas legislativas comunitarias. La falta de cooperacin entre el Estado y las CCAA puede llevar al Estado a adoptar medidas para su cumplimiento. Dice la CE que si una CCAA no cumpliere con las obligaciones que la Constitucin u otras leyes le impongan, o actuare de forma que atente gravemente al inters general de Espaa, el Gobierno podr adoptar las medidas necesarias para obligar a su cumplimiento. Finalmente, en la propia estructura orgnica de la Unin Europea se crea el Comit de las Regiones con la finalidad de dar voz a entes poltico-territoriales de carcter infraestatal. Es un rgano auxiliar de carcter consultivo. Se le reconoce la capacidad para emitir dictmenes por iniciativa propia cuando lo considere conveniente. Su actuacin est regida por tres principios: subsidiariedad, proximidad a los ciudadanos y asociacin. 11. LA STC SOBRE EL ESTATUTO CATALN Basta leer el Prembulo de la Ley Orgnica 6/2006, de 19 de julio, para saber que se trata de una reforma plenamente inconstitucional. La impresin constituyente se confirma con la lectura detallada del proyecto que se estructura sobre un eje triple: la vocacin de reducir al mnimo la presencia del Estado central en Catalua, la garanta de la bilateralidad de las relaciones y la exhaustiva presencia nacional catalana en algunas instituciones del Estado central. Su lectura permite constatar que estamos ante la creacin de una nacin-Estado distinta de la espaola, que se dota a s misma de una constitucin extensa, as como de una estructura de poder con los necesarios rganos de gobierno y una declaracin de derechos y deberes. Esto es contrario al espritu de la CE de 1978, lo que origin recursos de inconstitucionalidad, uno del Partido Popular que fue estimado parcialmente y otro del Defensor del Pueblo del que todava no hay decisin. Lo procedente hubiera sido declarar la inconstitucionalidad de la Ley por ser incompatible con la Constitucin.

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TEMA 11. LA JURISPRUDENCIA CONSTITUCIONAL

1. LA JURISPRUDENCIA ORDINARIA ES FUENTE DE DERECHO? La Jurisprudencia es sinnimo de interpretacin de la ley, es decir, del derecho, por los tribunales . La jurisprudencia constituye el conocimiento jurdico prctico acumulado durante cierto tiempo en un pas determinado, su estudio proporciona el entendimiento de la administracin de justicia en un contexto especfico. Segn el C.C Art. 1.6 - La jurisprudencia complementar el ordenamiento jurdico con la doctrina que, de modo reiterado, establezca el Tribunal Supremo al interpretar y aplicar la ley, la costumbre y los principios generales del derecho. La Jurisprudencia, sin ser incluida entre las fuentes, se le reconoce la misin de completar el ordenamiento jurdico.

2. LA JURISPRUDENCIA CONSTITUCIONAL La jurisprudencia ha adquirido la naturaleza de fuente del derecho, pero solo la emanada del Tribunal Constitucional, acabando con el sistema espaol de fuentes. Si el Tribunal Constitucional puede anular una ley por inconstitucionalidad, su interpretacin prevalece sobre la del legislador, produce efectos sobre el ordenamiento jurdico y acta como fuente del derecho. El Tribunal Constitucional procede como un legislador negativo. Segn la LOPJ art 5.1 Los jueces y tribunales interpretarn y aplicarn las leyes y los reglamentos segn los preceptos y principios constitucionales, conforme a la interpretacin de los mismos que resulte de las resoluciones dictadas por el Tribunal Constitucional, en todo tipo de procesos . Conviene advertir que el nico que crea jurisprudencia es el Tribunal Constitucional en pleno, no sus salas. Segn el Art. 13 LOTC Cuando una sala considere necesario apartarse en cualquier punto de la doctrina constitucional precedente sentada por el tribunal , la cuestin se someter a la decisin del Pleno . Sentencias Interpretativas Son dictadas por el TC, y declaran la constitucionalidad de un precepto

impugnado en la medida en que se interprete en el sentido que el TC considera como adecuado a la Constitucin o no se interprete en el sentido que considera inadecuados.

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3. LA JURISDICCIN CONSTITUCIONAL Y LA JURISDICCIN ORDINARIA El TC declar que la distincin entre la jurisdiccin constitucional y la ordinaria no puede ser establecida refiriendo la primera al plano de la constitucionalidad y la segunda al de la simple legalidad, pues la unidad del ordenamiento jurdico y la supremaca de la Constitucin no toleran la consideracin de ambos planos como si fueran mundos distintos. Art. 123.1 CE Salvo lo dispuesto en materia de garantas constitucionales, el Tribunal Supremo es el r gano jurisdiccional superior en todos los rdenes Corresponde a la jurisdiccin constitucional revisar si la decisin judicial se adecua o no a las exigencias de aqul precepto constitucional. sta dificultad de separar el juicio de constitucionalidad del juicio de legalidad explica que las relaciones entre el Tribunal Constitucional y la ordinaria no hayan sido armoniosas. El prof. De la Oliva identifica las causas de tensin y luego los puntos de friccin, entre ambas jurisdicciones 1 Abundancia de derechos y libertades fundamentales constitucionalizados, 2 amplitud de la configuracin de los derechos de amparo y 3 la interpretacin expansiva del art. 24 por parte del TC.

Asimismo, identifica los puntos de tensin: 1 Los pronunciamientos del TC sobre lo que ha dado en llamarse legalidad ordinaria. 2 Los juicios del TC sobre valoracin de la prueba, es decir, los hechos del proceso seguido ante la jurisdiccin ordinaria. 3 Los pronunciamientos del TC que, tras anular la resolucin recurrida, declaran firme una anterior. Tras la L.O. 6/2007, reform la LOTC, en sus art. 4 y 10, disponiendo: 1 el TC delimitar el mbito de su jurisdiccin y adoptar cuantas medidas sean necesarias para preservarla, incluyendo la declaracin de nulidad de aquellos actos o resoluciones que la menoscaben. 2 Las resoluciones del TC no podrn ser enjuiciadas por ningn rgano jurisdiccional. 3 TC anula un acto o resolucin que contravenga lo dispuesto en los dos apartados anteriores, lo ha de hacer motivadamente y previa audiencia del MF, al rgano autor del acto o resolucin. 4 El TC en Pleno conocer de las anulaciones en defensa de la jurisdiccin del Tribunal antes citadas.

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4. LA INTERPRETACIN JURDICA La interpretacin es una actividad necesaria en el terreno de la aplicacin del derecho, y precede a la resolucin judicial y determina su contenido. La interpretacin est sometida a reglas para evitar la discrecionalidad, garantizando la igualdad y la seguridad jurdica. Entre dichas reglas de interpretacin se encuentran, la primera - la gramatical- atenerse a lo que diga el texto, la segunda - al contexto - (Su entorno normativo), la tercera - los antecedentes histricos - , y por ltimo, la cuarta - la realidad social del tiempo.

La libertad del juez en la aplicacin de la norma lesiona la seguridad jurdica (Al hacer imprevisible el contenido de la resolucin), el principio de igualdad (porque permite que casos iguales sean resueltos de forma distinta) y por ltimo pone en peligro la unidad del derecho, al hace posible que ste sea aplicado de modo desigual en las diferentes demarcaciones judiciales.

5. LA INTERPRETACIN DE LA CONSTITUCIN La integracin de la Constitucin en el propio ordenamiento jurdico y el sometimiento de todo el ordenamiento jurdico a la Constitucin, no poda sino afectar a la interpretacin que los Jueces y tribunales realizan cuando tienen que aplicar el derecho. Cuando se concibi la Constitucin como norma jurdica, se plante como problema especfico el de su interpretacin, como tarea nueva. Segn Marshall, no estamos ante una ley estrictamente hablando, ni tampoco ante un texto legal ordinario de contenido unvoco, preciso, detallado, completo, previsible. La interpretacin de la Constitucin se caracteriza por la accin de tres elementos: 1 La evolutividad, permite hacer apta a la norma para disciplinar la multiplicidad de la vida y que supone la incorporacin de elementos extra-normativos a la labor interpretariva. 2 La politicidad, relacionar la norma con la actividad poltica. 3 El factor axiolgico o estimativo.

6. POSTULADOS ORIENTADORES DE LA LABOR INTERPRETATIVA DE LA CONSTITUCIN La peculiaridad de las Constituciones consideradas normas jurdicas, ha llevado a la doctrina a elaborar un conjunto de directrices de carcter indicativo: Principio 1 - Unidad de la Constitucin. Una disposicin constitucional no debe contemplarse de forma aislada, sino en el marco del conjunto en que se encuentra situada. Principio 2 - Concordancia prctica. Los bienes jurdicos constitucionalmente protegidos deben ser coordinados de tal modo en la solucin del problema que todos ellos conserven su entidad. 68

Principio 3 - Correccin Funcional. Prohibicin para el intrprete de la Constitucin de alterar la distribucin de funciones prevista en el texto Constitucional y por ende, de usurpar las funciones que no le competen. Principio 4 - Eficacia Integradora. Las normas constitucionales que sealan funciones o que dotan a los rganos de competencias, tienen que ser interpretadas tomando en consideracin el efecto generador de unidad de la Constitucin. Principio 5 - Fuerza normativa de la Constitucin. Si existen varios sentidos posibles de una norma, debe prevalecer aqul que resulta ajustado a la Constitucin. 7. PAUTAS ESPECFICAS PARA LA INTERPRETACIN DE LA CONSTITUCIN De todas las notas caractersticas de nuestra Constitucin, se desprende la insuficiencia de los criterios generales de la interpretacin jurdica. Lo cual no quiere decir que no se pueda recurrir a los criterios establecidos en el C.C. (gramatical, sistemtico, histrico, teolgico y psicolgico) El profesor E. Alonso Garca, califico de principios, utilizables solo en el proceso de interpretacin constitucional, para concretizar la aplicacin de normas absolutamente ambiguas o abstractas a hechos reales concretos. Entre esos principios, el que fue aceptado antes por el TC fue el de impronta axiolgica, pues la interpretacin a tenor con los valores conlleva que la estructura de algunas de las normas de la Constitucin (Por el hecho de incorporar valores) se diferencia de la de las normas jurdicas ordinarias. En cuanto a la diferencia de la labor de interpretacin, mientras que para la aplicacin de la norma basta con subsumir el supuesto de hecho de la misma, la aplicacin del principio exige de la llamada ponderacin, concepto indeterminado donde los haya, lo que conduce a una amplia discrecionalidad del juez, y en definitiva a la creacin judicial del Derecho.

8. RACIONALIDAD O RAZONABILIDAD? , PROPORCIONALIDAD Y PONDERACIN En los ltimos aos, los tribunales constitucionales europeos han hecho uso en su labor interpretativa de tcnicas de argumentacin complejas, basadas en tipos de valoraciones que tienden a situar en primer plano los valores en juego. Cuando se examinan los argumentos que traen a colacin instrumentos como razonabilidad, la adecuacin, la proporcionabilidad, la torelabilidad - tcnicas de argumentacin por tanto, retricas. La nueva forma de interpretar la Constitucin conlleva la adopcin de un procedimiento alejado del razonamiento lgico-deductivo, que implica ofrecer a la opinin pblica una decisin judicial considerada como la ms aceptable socialmente.

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Tcnicas por tanto, de gran indeterminacin, como el principio de proporcionalidad, que aparece en la jurisprudencia alemana para dotar de fundamento terico a la ponderacin de bienes y valores asociada a la evaluacin de la licitud constitucional de la introduccin de lmites a losderechos y deberes fundamentales.

El juicio de razonabilidad es un mtodo especfico de aplicacin normativa empleado por el Tribunal Constitucional espaol. Puede hablarse de juicio de razonabilidad cuando el tribunal tenga que aplicar un precepto fundamental a un supuesto de hecho de forma tal que manifieste una voluntad de llegar a un resultado convincente por medio de un mtodo de aplicacin normativa estrictamente jurisdiccional, a partir de una norma constitucional cuyo contenido no est totalmente determinado por su texto. La ponderacin es uno de los subprincipios de la proporcionalidad, porque es aplicable en mbitos en los que no entra en juego el principio de proporcionalidad. Por tanto, debido en buena parte a los amplsimos mrgenes de constitucionalidad, la situacin ahora es de gran inseguridad jurdica.

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TEMA 12. LOS TRATADOS INTERNACIONALES


1. EL DERECHO INTERNACIONAL GENERAL
A pesar de la creciente integracin del Estado espaol en el contexto supra e internacional, la mayora de nuestros constitucionalistas no han prestado la atencin que viene reclamando el Derecho Internacional como fuente de produccin de normas, quizs porque lo consideren perifrico respecto del ordenamiento interno. La explicacin se encuentra, probablemente, en el hecho de que los tratados internacionales son fuentes que no dimanan del ordenamiento jurdico interno y no pueden, en puridad, ser consideradas normas de carcter interno. S se han ocupado de los tratados internacionales los especialistas en Derecho Internacional. As ven incomprensible que los constituyentes de 1978 no hagan siquiera una mnima mencin al artculo 7 de la constitucin de 1931 que se limitaba a decir que el Estado espaol acatara las normas universales del Derecho internacional incorporndolas a su derecho positivo. As y todo, hoy en da, los especialistas hablan de Derecho Internacional General (DGI), al que s se refiere la constitucin espaola en su artculo 96.1 cuando dice: las disposiciones de los tratados internacionales () podrn ser derogadas, modificadas o suspendidas () de acuerdo con las normas generales del Derecho Internacional. En el campo del Derecho Internacional se hace referencia a estas normas como normas de Derecho Internacional General, Derecho Internacional Consuetudinario o CustomaryinternationalLaw, frente a las normas de Derecho Internacional Convencional o Conventional International Law, de los tratados y convenciones internacionales, generalmente escritos y realizados entre Estados capaces de crear derechos y obligaciones legales. La inexistencia de una frmula de reconocimiento expreso del DIG (del tenor de la empleada, por ejemplo, en la vigente constitucin alemana) no significa que el Estado espaol est exento del respeto y cumplimiento de esos principios y reglas; y ello, porque, con independencia de la admisin indirecta que hemos visto se ha producido por obra del artculo 96, su propia existencia como Estado, su condicin de sujeto de Derecho Internacional, determina ipso facto, salvo manifestacin en contrario que no existe, la obligacin de observar ese DIG.

2. CONCEPTO DE TRATADO INTERNACIONAL


Sin embargo, en cuanto al Derecho Internacional Convencional, s que los redactores de la C.E. de 1978 se encargaron de introducir varios preceptos a ese respecto; y lo hicieron insertndolos como aptulo III en el Ttulo III (artculos 93 a 96). 71

Segn el artculo 2.1 a) de la Convencin de Viena de 1969 sobre Derecho de los tratados se entiende por tratado un acuerdo internacional celebrado por escrito entre Estados y regido por el derecho internacional, ya conste en un instrumento nico o en dos o ms instrumentos conexos y cualquiera que sea su denominacin particular. No consideramos, por tanto, los acuerdos o convenios suscritos entre Estados y: a) organizaciones internacionales; b) particulares; c) organismos o entes polticos o territoriales infraestatales; d) otros estados, cuando tengan un carcter meramente poltico, no normativo, como, por ejemplo, las declaraciones de intenciones, los comunicados o los acuerdos entre caballeros. Sin embargo s consideramos tratados internacionales los que: a)son acuerdos entre sujetos del Derecho Internacional; b) celebrados por escrito, lo que supone privar de valor a los acuerdos o arreglos verbales; c) regidos por el Derecho Internacional (excluido pues, el Derecho interno). Dicho lo cual tambin hay que decir que a pesar de lo anterior si consideramos Tratados aqullos otros concluidos por una organizacin internacional con un Estado u otra organizacin internacional. Para ello, especficamente (para no dejar fuera de la regulacin de la Convencin de Viena de 1969 todo el mbito de los tratados concertados por organizaciones internacionales) se aprob en 1986, en la Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados celebrados entre Estados y Organizaciones Internacionales o entre Organizaciones Internacionales donde se reconoci este acuerdo que, curiosamente, no ha entrado en vigor (esta definicin ampliada s que se recoga perfectamente redactada en el Decreto 801/1972 de 24 de marzo sobre ordenacin de la actividad administrativa en materia de concertacin internacional, en su artculo 2).

3. CELEBRACIN DE LOS TRATADOS INTERNACIONALES. La convencin de Viena de 1969 regula las diferentes fases en la actividad de conclusin de los tratados internacionales, que son: La adopcin del texto por el consentimiento de todos los estados (art. 9). La autenticacin o establecimiento del texto definitivo (art. 10). La manifestacin del consentimiento del obligarse, mediante la firma, el canje de instrumentos que constituyen el tratado, la ratificacin, la aprobacin, la adhesin o por cualquier otro medio convenido (arts. 11 a 17).

En este ltimo punto Espaa ha aprobado en el mencionado decreto 801/1972 que la negociacin, adopcin y autenticacin del texto de un tratado compete al Gobierno espaol. As se deduce tambin en el art. 97 de la C.E. reiterado en el artculo 149. 1.3 que otorga al estado la exclusividad competencial en relaciones internacionales. Tambin en el art. 5 de la ley del Gobierno de 1997 que establece que como rgano colegiado del Gobierno el Consejo de Ministros puede: d) Acordar la negociacin y firma de Tratados Internacionales, as como su aplicacin provisional; y e) Remitir los Tratados internacionales a las Cortes Generales en los trminos previstos en los articulos 94 y 96.2 de la C.E.

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Digno de mencin en este punto inicial de formacin de la voluntad estatal, tendente a la conclusin de los Tratados Internacionales son: 1. 2. El monopolio atribuido al Gobierno del Estado, en sentido estricto. El silencio sobre la naturaleza compleja y compuesta del Estado espaol de las Autonomas.

Lo primero significa la total marginacin de las Cortes Generales en esta etapa de iniciacin de los Tratados Internacionales (TI); lo segundo, en la remisin a cada uno de los Estatutos de autonoma de las formas de intervencin de las CCAA en esta fase inicial. Y tras esta fase inicial, la segunda fase de aprobacin o consentimiento que veamos en el punto tercero anteriormente expuesto, en Espaa, es un acto complejo en el que toman parte varios rganos constitucionales y cuyo desarrollo hay que poner en relacin con los distintos tipos de tratados contemplados en la C.E.

4. TIPOS DE TRATADOS INTERNACIONALES. Cabe diferenciar dos tipos de tratados, los ordinarios y los extraordinarios. Entre los que denominamos ordinarios podemos diferenciar otros dos grupos: Los relacionados en el art. 94.1. Tratados de carcter poltico. Los de naturaleza militar. Los que afectan a la integridad territorial del Estado o a los derechos y deberes fundamentales establecidos en el Ttulo I. Los que impliquen obligaciones financieras para la hacienda pblica. Los que supongan modificacin o derogacin de alguna ley o exijan medidas legislativas para su ejecucin. Los dems tratados no descritos y que no se encuentren entre los extraordinarios.

Entre los extraordinarios se encuentran los tratados por los que se atribuya a una organizacin o institucin internacional el ejercicio de competencias derivadas de la Constitucin (art. 93) y los tratados que contengan estipulaciones contrarias a la Constitucin (artculo 95). Respecto de los ordinarios, mencionar que requerirn la aprobacin previa de la Cortes Generales, que la concedern mediante acuerdo de las cmaras y no mediante ley! los tratados relacionados con el artculo 94.1. El resto de los tratados competen plenamente al Gobierno, que est obligado a rendir cuentas a las cmaras, mediante sus Comisiones de Asuntos Exteriores. El primer tipo de tratados extraordinarios es aquel donde el Estado se desprende de una serie de competencias en favor de una organizacin o institucin internacional, segn el artculo 93. Se transfiere el ejercicio, no la titularidad de la competencia en s; de competencias, que no de poderes; de competencias 73

especficas y de competencias derivadas; dentro por lo tanto de la constitucin. Las cortes deben autorizarlo mediante Ley Orgnica; son el caso de la adhesin de Espaa a la CEE (L.O. 10/1985 de 2 de agosto), del Acta nica Europea (L.O. 4/1986), del Tratado de la Unin Europea (L.O. 10/1992), etc. El segundo tipo de tratado extraordinario, el que sigue el art. 95.1, exige la reforma constitucional previa, caso de firmarse. Podra entonces, o bien cambiar la constitucin, o reformar el Tratado en s o, lo ms utilizado, aprobar el Tratado con las oportunas reservas (se excluyen o se modifican las los efectos jurdicos de aquellas disposiciones que, eventualmente, se estimen anticonstitucionales). En todo caso, y como el supuesto ms normal y previsible es que puedan suscitrse dudas sobre la constitucionalidad de algn precepto incluido en el texto del tratado en ciernes, la constitucin ha previsto que el Gobierno o las cmaras puedan requerir al T.C. para que declare si existe o no esta contradiccin (art. 95.2). Y si as sucediera, la tramitacin del tratado o convenio se interrumpir y slo podr reanudarse si el criterio del T.C. es favorable a la constitucionalidad de las estipulaciones contenidas en aqul.

5. RECEPCIN DE LOS TRATADOS INTERNACIONALES Dentro del proceso de conclusin de los TI y a su adopcin por el Derecho espaol, hay que referirse a los actos adicionales como son: a) La intervencin del Rey, a quin corresponde manifestar el co nsentimiento del Estado para obligarse internacionalmente por medios de tratados (art. 63.2), una vez que las Cortes, si procede hayan prestado ese consentimiento. Quedan excluidos de esta condicin los que expresamente manifiesten que esa firma se realice de forma menos solemne; b) La publicacin, pues no son aplicables en el mbito interno hasta que se publiquen oficialmente. Como normalmente el tratado firmado est en vigor y su aplicacin es inmediata en el momento de su firma, se salva este problema acordando en el momento de sta una vacatiolegis (treinta, sesenta o noventa das).

6. LUGAR DE LOS TRATADOS INTENACIONALES EN EL SISTEMA ESPAOL DE FUENTES La doctrina prcticamente unnime a la hora de considerar que en relacin con la C.E. la posicin de los tratados y convenios internacionales es de inferioridad jerrquica; y se basa para ello en lo dispuesto en el artculo 95.1 de la C.E. (ver el punto 4). Si el control previo ya ha sido examinado en los puntos anteriores no es as el control a posteriori que el artculo 27 de la LOTC ha introducido. Mediante los procedimientos dedeclaracin de inconstitucionalidad regulados eneste ltimo, reza el precepto, el T.C. garantiza la primaca dela C.E. y enjuicia la conformidad o disconformidad con ella de la Leyes, disposiciones o actos impugnados. Y aade 2. Son susceptibles de declaracin de inconstitucionalidad c) los tratados internacionales Pues bien, si contrastamos este artculo con el 96 de la C.E. parece que existe una contradiccin, ya que las disposiciones de los tratados 74

internacionales vlidamente celebrados una vez publicados oficialmente en Espaa formarn parte del ordenamiento interno (y) slo podrn ser derogadas, modificadas o suspendidas en la forma prevista en los propios tratados o de acuerdo con las normas generales del Derecho Internacional (una sentencia declarando inconstitucional un tratado o alguno de sus preceptos llevara consigo la nulidad de aqul o aqullos segn el artculo 39 de la LOTC). Esta contradiccin llevara a pensar que, por ser ley de rango inferior a la C.E. la LOTC es anticonstitucional al contradecir la C.E. Debemos diferenciar entonces los conceptos de validez y aplicabilidad de los tratados. El derecho internacional es un sistema autnomo de produccin de normas y la C.E. es una norma suprema respecto de las internacionales en tanto que de ella reciben stas su condicin de normas aplicables. En el caso de que se tratara de enjuiciar la constitucionalidad de un tratado, el T.C. no podra pronunciarse sobre su validez porque la C.E. no la habra convertido en norma vlida, sino tan slo en norma aplicable; El T.C. en suma slo podr pronunciarse sobre la validez de la incorporacin al ordenamiento espaol, es decir, del procedimiento seguido para integrar el tratado en el ordenamiento domstico. Este criterio de validez y aplicabilidad es el que menos problemas plantea a la hora de la aplicabilidad del tratado en el ordenamiento interno. As, se equipararn las leyes anteriores y tratados cuando estos hayan sido aprobados por ley orgnica o con autorizacin de las Cortes y, subordinando el tratado a la ley cuando aqul ha sido aprobado solo por el gobierno. En cambio, la relacin entre el tratado y las leyes posteriores al tratado se rige por el criterio de la aplicabilidad. Una vez contrado vlidamente por el Estado el compromiso, y salvo que se quiera infringir el principio pacta suntservanda(Pacta suntservanda es un trmino latino, atribuido al jurista
Ulpiano en el Digesto, que significa que los acuerdos entre partes o pactos deben cumplirse),

aqul no puede ser modificado ni por el

legislador, ni por ningn rgano del Estado y, por lo tanto, el tratado prevalecer sobre la ley, pero sin que ello suponga de la nulidad de la ley posterior al tratado.

7. LOS TRATADOS INTERNACIONALES Y EL ART. 10.2 DE LA CONSTITUCION La C.E. contiene una disposicin sobre los tratados internacionales al margen del captulo III del ttulo III, destinados a regularlos. Es el art. 10.2: Las normas relativas a los derechos fundament ales y a las libertades que la C.E. reconoce se interpretarn de conformidad con la Declaracin Universal de los Derechos Humanos de 10 de diciembre de 1948 y los tratados y acuerdos internacionales sobre las mismas materias ratificadas por Espaa. Esta norma puede hacer que dicho tratado pueda servir de complemento o incluso de suplemento de los que han sido recogidos expresamente en la C.E. De complementacin y precisin de los derechos ya recogidos en la C.E. (Lin Nogueras) y de suplemento a los que no han sido recogidos y puedan ir surgiendo eventualmente (Cmara Villar). De hecho el T.C. ha puesto de relieve que dicho artculo obliga a interpretar los correspondientes preceptos de la C.E. de acuerdo con el contenido de dichos tratados o convenios, de manera 75

que en la prctica este contenido se convierte en cierto modo en el contenido constitucionalmente declarado de los derechos y libertades (STC 36/1991). Otra referencia a este punto se puede encontrar en la STC 292/2000, dictada como consecuencia del recurso de inconstitucionalidad promovido por el Defensor del Pueblo contra determinados preceptos de la LO 15/1999 de Proteccin de Datos de carcter personal.

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TEMA 13. FUENTES DEL DERECHO DE LA UNIN EUROPEA (I)

1. LA UNIN EUROPEA. UN PROYECTO ABIERTO E INACABADO.


La Unin Europea es un proyecto abierto que sigue evolucionando a lo largo de los aos. La historia de la construccin europea es la historia de pasos hacia delante y de pasos hacia atrs. sta no es tarea fcil y an est por concluir. Tras la II GuerraMundial,el ministro de asuntos exteriores francs lanz un llamamiento a Alemania Occidentaly a todos lospases europeos que lo desearan para crear una Comunidad Econmica Sectorial, con el fin de someter, bajo una nica autoridad comn, sus respectivas producciones de acero y carbn.La Declaracin Schumanes el origen de la creacin de la Comunidad Europea del Carbn y del Acero (CECA)que se extingui en 2002, una vez cumplida su misin. Posteriormente, el Informe Spaak propona crear una unin aduanera y un mercado comn sobre las basesdelas libertades de establecimiento y desplazamiento de personas, y de circulacin de bienes,servicios y capitales. Fue el origen de la Comunidad Econmica Europea(CEE) y de la Comunidad Europea de la Energa Atmica (CEEA o EURATOM). A fecha de hoy, respecto del proceso de adhesiones, an no se ha detenido y sigue abierto, con la adhesin deIslandia y Croacia parece inminente. Una de las crisis ms importantes, fue la denominada crisis de la silla vaca provocada porFrancia entre julio de 1965 y enero de 1966. En 1986, el acta nica Europea revis los Tratados de Roma para reactivar la integracineuropea y llevar a cabo la realizacin del mercado interior. En 1992, el Tratado de la Unin Europea , firmado en Maastricht, cre la Unin Europea sobre los pilares comunitarios,poltica exterior y seguridad comn. Cre tambin la ciudadana europea, con una serie de derechosaparejados. Asimismo, reforzaba los poderes del Parlamento Europeo y decida la creacin de una Unin Econmica y Monetaria. El Tratado de msterdam desarroll el concepto de ciudadana europea, precisando larelacin entre ciudadana nacional y europea. Las negociaciones del Consejo Europeo de Niza de 2000 tenan como principal objetivo completar lo que el Tratado de msterdam no pudo lograr, el tamao y la composicin de la Comisin; y la reponderacin de los votos de los Estados miembros en el Consejo. Finalmente, el Tratado de Niza concluy en parte la reforma 77

institucional de la Comisin Europea y delConsejo, preparando a la UE para la adhesin de nuevos estados miembros.

1.1. La Constitucin europea y el tratado de Lisboa de 13 de diciembre de 2007.


La Declaracin de Laeken inclua las iniciativas necesarias para continuar con el proceso, que incluira: La forma de establecer y supervisar una delimitacin ms precisa de competencias entre la Unin Europea y los Estados miembros, que respete el principio de subsidiariedad. Estatuto de la Carta de los Derechos Fundamentales de la Unin Europea proclamada en Niza, conforme a las conclusiones del Consejo Europeo de Colonia. Simplificacin de los Tratados. La funcin de los Parlamentos Nacionales en la arquitectura europea. Creacin de la Convencin para el futuro de Europa, que constituira un mtodo hbridopara la reforma de los Tratados, la negociacin de los tratados a puerta cerrada y el inicio de la participacin activa en el debate de la reforma.

Con este proceso se pretenda mejorar y supervisar permanentemente la legitimidad democrtica y la transparencia de la Unin y de sus instituciones, con el fin de aproximarlas a los ciudadanos de los Estados miembros. La Convencin concluy sus trabajos adoptando por consenso un Proyecto detratado por el que se instituye una Constitucin para Europa. En 2004, un mes y mediodespus de la gran ampliacin, los Jefes de Estado y de Gobierno de los 25 aprobaron elProyecto de Tratado Constitucional. Aunque excesivamente largo, farragoso y complejo, lo verdaderamente importante era que el Tratado por el que se establece una Constitucin para Europa, lograra el objetivo central de una definitiva y coherente arquitectura institucional europea. Aunque, despus de los no en referndum de franceses y holandeses, la mayora delos pases que faltaban por ratificarlo se apresuraron a paralizar los procesos deratificacin. La clase poltica britnica afirm que La Constitucin est muerta y noresucitar al darse casos de contradiccin entre el entusiasmo inicial de algunos de loslderes de los nuevos Estados Miembros, y la apata de sus ciudadanos. El error de la Unin Europea ha estado en no haber hecho antes la profundizacin necesaria para que funcionara eficazmente con una composicin ms amplia, ya que la ampliacin haba diluido la sensacin de identidad comn y de solidaridad que iba unida a una Europa ms pequea. El Consejo Europeo de 21 y 22 de junio de 2007 convoc una conferenciaIntergubernamental con el fin de reformar el Tratado de la Unin Europea y el Tratado de la Comunidad Europea, pasando a ser Tratado de Funcionamiento de la UninEuropea.

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Con el Tratado de Lisboa desaparecen la forma y los smbolos de la Constitucin, aunque se incorpora el 90% del contenido de sta,intentando conseguir una ratificacin que pudiera ser aprobada por casi todos por vaparlamentaria (A excepcin de algunos pases como Irlanda, ya que exigen reformasconstitucionales) De hecho Irlanda obtuvo un resultado negativo del referndumconstitucional, y el Gobierno irlands insinu que slo estara en condiciones deconvocar un segundo referndum si Irlanda tuviese en la Comisin un miembropermanente cada 5 aos. Finalmente, el Consejo Europeo accedi a las exigencias de Irlanda y, tras al s de las urnas irlandesas, el Tratado de Lisboa entr en vigor el 1 de diciembre de 2009.

2. EL ORDENAMIENTO JURDICA DE LA UNIN EUROPEA: CARACTERES ESENCIALES.


El Derecho de la Unin Europea constituye un ordenamiento jurdico propio, integrado en elde los Estados miembros, que vincula a sus rganos jurisdiccionales, y no un mero agregado de normas. Asimismo es autnomo respecto del derecho internacional y respecto delderecho interno. Su caracterstica principal es que constituye un ordenamiento jurdico derivadodelas competencias transferidas por los Estados miembros, que se ejercen por institucionesindependientes de stos. El derecho de la unin Europea tiene eficacia directa, despliega toda su plenitud de efectos de manera uniforme en todos los Estados miembros desde suentrada en vigor, sin depender de textos nacionales destinados a concretarlos. Son sujetos de derecho comunitario los Estados miembros, las instituciones comunitarias,las personas fsicas y jurdicas, pblicas y privadas, susceptibles de ser sujetos de derechos y obligaciones en los Estados miembros, en el marco de las competencias comunitarias.

3. El DERECHO ORIGINARIO.
El derecho originario constituye la norma fundamental de la Unin Europea. Est integradopor numerosos Tratados, clasificados en Constitutivos (Crearon la CECA, CEE, EURATOM...), lostratados de reforma puntual de los Tratados Constitutivos, Tratados de reforma sustancial de losTratados Constitutivos y finalmente los Tratados de Adhesin. Estos Tratados van acompaados de Anexos, Protocolos y Declaraciones.

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3.1. mbitos de Aplicacin de Derecho Originario.


Material. La Unin perseguir sus objetivos por los medios apropiados, de acuerdo con las competencias que se le atribuyen en los Tratados Toda competencia no atribuida a la Unin en los Tratados corresponder a los Estados miembros. Temporal. Los Tratados se constituyen por un periodo de tiempo ilimitado. Para que puedan entrar en vigor deben ser ratificados por las Altas Partes Contratantes de conformidad con sus respectivas constituciones. Los Tratados se redactan en ejemplares nicos, en todas las lenguas de los Estados signatarios. La vigencia de las normas constitutivas puede alterarse por la revisin de las mismas. Los Tratados podrn modificarse con arreglo a un procedimiento de revisin ordinario, as como de acuerdo a procedimientos de revisin simplificados. Procedimiento de Revisin Ordinario. La iniciativa para presentar proyectos de revisin corresponde los gobiernosde los Estados, al Parlamento europeo y a la Comisin. La Convencinexaminar dichos proyectos y adoptar por consenso una recomendacin auna conferencia de representantes de los Estados, con el fin de que seaprueben las modificaciones. Pero el Consejo Europeo podr decidir por mayora simple, previa aprobacin del Parlamento Europeo, no convocar una Convencin cuando la importancia de las modificaciones lo justifique. Procedimientos de revisin simplificados. El gobiernode cualquier Estado miembro, el Parlamento europeo o la Comisin podrn presentar proyectos de revisin al Consejo Europeo, al que lecorresponde exclusivamente adoptar una decisin que modifique la totalidado parte del Ttulo III del Tratado de Funcionamiento de la Unin Europea, relativas a las polticas y acciones internas de la Unin.Dicha decisin solo entrar en vigor cuandosea aprobada por los Estados Miembros. Territorial. Se aplicarn a los 27 Estados miembros y a 6 regmenes jurdicos deterritorios de Estados de la Unin y de Territorios que mantienen relaciones especialescon Estados de la unin (Guayana Francesa, Canarias, Guadalupe...) Los Tratados que integra el Derecho Originario tienen el mismo valor y el mismo rango. El Derecho Originario se impone con carcter general a todos los sujetos del derecho dela Unin Europea, tiene eficacia directa y no puede ser objeto de ningn control contencioso ni de ninguna derogacin que no sea expresamente autorizada por los propios Tratados. Por ltimo, los Tratados prevalecen sobre el conjunto del Derecho derivado.

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TEMA 14: LAS FUENTES DEL DERECHO DE LA UNIN EUROPEA (II).


1. DERECHO DERIVADO DE LA UNIN EUROPEA.
1.1 Instituciones de las que emana el Derecho Derivado: est integrado por el conjunto de normas y actos comunitarios emanados de las Instituciones de la Unin Europea. A) La Comisin Europea: es el rgano que representa a la Unin Europea, al encarnar el inters supranacional frente a los intereses particulares de los Estados miembros. De acuerdo con el Tratado de Lisboa la Comisin est compuesta de un Comisario por Estado miembro (27) Las condiciones requeridas para ser elegido Comisario son tres:estar dotado de competencia general(polticos de prestigio)ofrecerplenas garantas de independencia la Comisin representa el inters comunitario y sus representantes no son representantes de los Estados miembros de la Unin. los miembros de la Comisin no solicitarn ni aceptarn instrucciones de ningn gobierno, institucin, rgano u organismo ni privado ni pblico. El Tratado de Lisboa aade; los miembros de la Comisin sern elegidos en razn de su compromiso Europeo y exige que la designacin del candidato a Presidente de la Comisin tenga en cuenta el resultado de las elecciones europeas. El Parlamento Europeo elegir al candidato por mayora de los miembros que lo componen. Si no se obtiene la mayora, el Consejo Europeo propondr un plazo de un mes, que ser elegido por el Parlamento Europeo por el mismo procedimiento (art.17.7 TUE), en este mismo artculo recoge que de comn acuerdo con el Presidente electo y el Consejo Europeo, adoptarn la lista de las dems personalidades a las que se proponga nombrar miembros de la Comisin. El Alto Representante para Asuntos Exteriores y Poltica de Seguridad, nombrado por el Consejo Europeo por mayora cualificada, con la aprobacin del Presidente de la Comisin, ser uno de los Vicepresidentes de la Comisin. Se encargar de las responsabilidades de las relaciones exteriores y de la coordinacin de los dems aspectos de la accin exterior de la Unin. Una vez designados el Presidente, el Alto Representante de la Unin para Asuntos Exteriores y Poltica de Seguridad y los dems miembros de la Comisin, debern someterse colegiadamente al voto de aprobacin del Parlamento Europeo. En trminos generales, a la Comisin le compete promover el inters general de la Unin, velar por la aplicacin, desarrollo y cumplimiento de los Tratados y del conjunto de las normas comunitarias llamado Guardiana de los Tratados La Comisin es una institucin diseada para asumir en la estructura poltico-administrativa europea la funcin de ejecutiva, dispone de poderes de gestin de las polticas comunitarias y de ejecucin del presupuesto e incluso su iniciativa legislativa es considerada como la expresin de una competencia ejecutiva. El Tratado de Lisboa ha dispuesto que, con excepcin de la Poltica Exterior y se Seguridad Comn, y de los dems casos previstos en los Tratado, la Comisin asumir la representacin exterior de la Unin. b) El Consejo: Representa el inters de los Estados miembros y de sus gobiernos. Desde el Tratado de Maastricht, est compuesto por un representante de cada Estado miembro de rango ministerial, facultado para comprometer al Gobierno de dicho Estado miembro (art.16.2 TUE) El Art. 10.2 TUE dispone que, Los Estados 81

miembros estarn representados.... en el Consejo por sus Gobiernos, que sern democrticamente responsables, ante sus Parlamentos y ante sus ciudadanos. Los miembros de los Gobiernos de las Comunidades Autnomas pueden acompaar a los Ministros en las sesiones del Consejo como miembros de su delegacin, en las formaciones del Consejo de la Unin: Empleo, Poltica Social, Sanidad y Consumidores; Agricultura y Pesca; Medio Ambiente; y Educacin, Juventud y Cultura. Aunque el Consejo es un rgano nico, tiene formaciones diferentes segn la materia que se vaya a tratar, cuya lista se adoptar por el Consejo Europeo por mayora cualificada. El Tratado prev 3 formas de votacin, mayora simple, cualificada y unanimidad. Se pronunciar por mayora cualificada excepto cuando los tratados dispongan otra cosa, debiendo estar presentes la mayora de los miembros del Consejo, con esto se pretende que la voluntad institucional resulte de la conjuncin de los Estados grandes y pequeos. En la actualidad, los votos de los Estados Miembros se ponderarn del modo previsto en el Tratado de Niza. Para su adopcin, los acuerdo requerir al menos 255 votos que representen la votacin favorable de la mayora de sus miembros, cuando deban ser votados a iniciativa de los Comisin. El Tratado de Lisboa modifica el sistema de votacin al establecer una doble mayora: de Estados y de poblacin (15 Estados y que representen al 65% de la poblacin, mayora cualificada) Unanimidad. Est implcito el derecho de veto. c) El Parlamento Europeo. Est compuesto por representantes de los ciudadanos de la Unin y su nmero de exceder de 750 mas el presidente. Se establece un mnimo de 6 diputados por estado, y un mximo de 96 escaos. Est organizado y funciona de un modo similar al de los Parlamentos nacionales. Entre sus funciones estn la de control poltico de la Comisin, control poltico de la PESC, funcin legislativa. d) El Banco Central Europeo. Es el eje de la adopcin de decisiones en materia monetaria en los pases de la Unin. Sus rganos rectores son el Consejo de Gobierno y el Comit Ejecutivo, as como de un rgano transitorio, el Consejo General (Hasta que todos los pases hayan adoptado el euro). Aparte de funciones consultivas y sancionadoras, tiene funcionas normativas y puede elaborar reglamentos (art. 132 TFUE). 2.Clases de Derecho Derivado. El Derecho Derivado est integrado por el conjunto de normas y actos comunitarios emanados de las Instituciones de la Unin Europea, artculo 288 del Tratado de Funcionamiento de la Unin Europea(TFUE).

2.1 Actos legislativos. Pueden ser de dos tipos: Adoptados por el procedimiento legislativo ordinario (art. 294 del TFUE): -Son propuestos por la Comisin Europea al parlamento Europeo y al Consejo. -Son actos conjuntos del parlamento Europeo y del Consejo. -Tienen la forma de reglamento, directiva o decisin.

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-En ocasiones el Tratado exige la consulta al Comit de las Regiones, al Comit Econmico y Social, o ambos, o al Banco Central Europeo. Adoptados por el procedimiento legislativo especial: -Son propuestos por la Comisin Europea, por un grupo de Estados miembros o del Parlamento Europeo, por recomendacin del Banco Central Europeo de Inversiones. -Son adoptados por el Consejo son la participacin del parlamento Europeo, o adoptados por el Parlamento Europeo con la participacin del Consejo. -Tienen la forma de reglamento, directiva o decisin. -En determinados casos, puede exigir la unanimidad del Consejo. 2.2 Actos no legislativos. El Tratado de Lisboa nada dice de los actos no legislativos, aunque la TFUE lo han clasificado en:
A) Los Actos Delegados: (Art. 290 TFUE) Un acto legislativo podr delegar en la Comisin los poderes para adoptar actos no legislativos de alcance general que complementen o modifiquen elementos no esenciales del acto legislativo. Los actos legislativos de delegacin debern limitar de forma expresa los objetivos, el contenido, el alcance y la duracin, adems de las condiciones a las que estar sujeta la delegacin. B) Los actos de ejecucin: (Art.291 TFUE), los Estados miembros adoptarn todas la medidas de Derecho interno necesarias para la ejecucin de los actos jurdicamente vinculantes de la UE. En casos especficos y debidamente justificados, se podr conferir competencias de ejecucin al Consejo.

3. LOS REGLAMENTOS.
Segn (el Art. 288)tendr un alcance general, ser obligatorio en todos sus elementos y directamente aplicable en cada Estado miembro. Desde la entrada en vigor del Tratado de Lisboa es necesario distinguir entre los reglamentos que contienen actos legislativos y los que no. Los reglamentos constituyen la ms clara expresin de la vertiente supranacional de la Unin Europea, ya que la regulacin por su parte de una determinada materia significa que las competencias sobre la misma han sido totalmente transferidas a la UE. Los reglamentos legislativos de la UE no tiene norma superior en el Derecho Derivado de la UE, desplazan a cualesquiera normas de una Estado miembro sobre una materia y excluyen a futuras normas nacionales de cualquier rango sobre dicha materia. Son elaborados por el Parlamento Europeo y el Consejo conjuntamente (art. 294 TFUE).Sin embargo, los reglamentos delegados o de ejecucin quedan subordinados a los reglamentos-legislativos. El reglamento tiene un alcance general, aplicable a categoras de personas en abstracto y en su totalidad y directamente aplicables a los Estados miembros, sin precisar ninguna medida nacional ya que contienen todos los elementos para su aplicacin directa desde su publicacin en el Diario 83

Oficial de la UE. Son normas aplicables en todos sus elementos. Podemos distinguir varios tipos de reglamentos: Los que no precisan colaboracin alguna de los Estados miembros para su efectividad. Los que precisan la colaboracin de los Estados, o de otros actos normativos para su efectividad. El reglamento entrar en vigor sin la colaboracin de ningn rgano estatal, desplazando todas las normas vigentes sobre la materia en cada Estado miembro, sin derogarlas expresamente.

4. LAS DIRECTIVAS.
El art. 288 TFUE: Obligar al Estado destinatario en cuanto al resultado que deba conseguirse, dejando a la eleccin de las autoridades nacionales la eleccin de forma y los medios. Tienen como objetivo la aproximacin de legislaciones o de las polticas de los Estados miembros, por tanto a diferencia de los reglamentos, no son directamente aplicables. La directiva sera una norma de resultado. Las directivaslegislativas pueden ser elaboradas por el Parlamento Europeo y el Consejo conjuntamente, a travs del procedimiento legislativo ordinario (art.294 TFUE)

5. LAS DECISIONES.
Son obligatorias en todos sus elementos. Cuando designe destinatarios, slo ser obligatoria para stos. (art.288) TFUE. Persigue la regulacin de asuntos concretos en relacin a los Estados miembros o particulares (pers. jurdicas o fsicas) a las que vaya dirigidas. Las decisiones-legislativas pueden ser adoptadas por el Parlamento Europeo y el Consejo (procedimiento legislativo ordinario), y las no legislativas por el Consejo, Comisin y el Banco Central Europeo (procedimiento legislativo especial) Los Estados miembros y/o particulares pueden ser destinatarios de una decisin. El art. 297 TFUE Deben publicarse en el DOUE y entran en vigor a la fecha indicada en las mismas, o en su defecto a los 20 das. Las decisiones pueden tener efecto directo en determinadas condiciones, en funcin de sus destinatarios y de su contenido.

6. CARACTERES COMUNES A LOS REGLAMENTOS, LAS DIRECTIVAS Y LAS DECISIONES.


Atr. 288 TFUE los reglamentos, las directivas y las decisiones, presentan una serie de caractersticas comunes: a)Deben ser conforme a los Tratados constitutivos (Derecho Originario) b)Debern ser motivados (art. 296 TFUE) c)Los reglamentos y directivas que tengan por destinatario a todos los estados miembros, se publicarn en el DOUE segn (art.297.2 TFUE) si ellas no lo indican ser a los 20 das de su publicacin. Las directivas y decisiones que indiquen un destinatario, se le notificar y entrar en vigor tras dicha notificacin (art. 297.2 )

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d)Su legalidad puede ser objeto de control por el Tribunal de Justicia de la UE (art.263 TFUE) 7. ACTOS JURDICOS NO OBLIGATORIOS: LAS RECOMENDACIONES Y LOS DICTMENES. Constituyen un medio para que las instituciones comunitarias puedan obtener de su destinatario una conducta a seguir (recomendacin) o expresar una opinin o valoracin sobre una situacin concreta (Dictamen). No son nunca vinculantes (art.288). Pueden elaborar recomendaciones el Consejo, la Comisin y el BCE. Sus destinatarios son los Estados miembros, pero pueden serlo otras instituciones. No estn vinculados jurdicamente a la recomendacin, puede ser perceptiva para la elaboracin de otros actos comunitarios (art.140) o pueden ser un requisito para iniciar determinadas actividades(la negociacin de acuerdos internacionales (art. 207.3)).Los dictmenes; pueden ser elaborados por Unin y BCE. Sus destinatarios pueden ser otras instituciones o los Estados miembros. Al carecer de fuerza vinculante, no pueden ser objeto de control de legalidad por el Tribunal de Justicia de la UE.

8. INICIATIVA LEGISLATIVA POPULAR.


El Tratado de Lisboa (art. 11 TUE) un grupo de al menos un milln de ciudadanos de la Unin, que sean nacionales de un nmero significativo de Estados miembros, podr tomar la iniciativa de invitar a la Comisin Europea a que presente una propuesta adecuada sobre cuestiones que estos ciudadanos estimen que requiere un acto jurdico de la Unin para los fines de la aplicacin de los Tratados. El art. 24 TFUE, dispone que el parlamento Europeo y el Consejo adoptarn mediante reglamentos(proc.legislat.ordinario), las disposiciones relativas a los procedimientos y condiciones preceptivos para la presentacin de una iniciativa ciudadana.

9. LA PRIMACA DEL DERECHO DE LA UNIN EUROPEA SOBRE EL DERECHO NACIONAL.


El Tribunal de Justicia de la UE ha establecido la primaca absoluta del Derecho Comunitario en caso de conflicto con el Derecho nacional, y la ha fundamentado en la naturaleza especfica del Derecho Comunitario. Algunos autores consideraron que este precepto alteraba el orden de fuentes consagrado en la CE, sin embargo, el TC mantiene que no existe contradiccin, por lo que no es necesario reformar la Constitucin. Las relaciones entre el derecho Comunitario y el interno se rigen por el principio de competencia, no por el de jerarqua. Si determinadas competencias son transferidas a las instituciones comunitarias y son reguladas por stas, las norma comunitaria impide la formacin vlida de nuevos actos legislativos nacionales incompatibles con ella, y hace inaplicable de pleno derecho desde su entrada en vigor toda disposicin contraria de la legislacin nacional existente

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