CRIMES CONTRA A ADMINISTRAO PBLICA I.

Introduo A Administrao Pblica, atividade-meio atravs da qual o Estado desempenha sua funo de promover o bem-estar social e o desenvolvimento, constitui bem jurdico de elevado alcance para a comunidade. Abrange no s as atividades administrativas propriamente ditas (Poder Executivo), como tambm atividades, de carter administrativo, dos Poderes Judicirio e Legislativo. neste sentido amplo que o legislador penal a elhn c na se refere como objeto jurdico do Ttulo XI. A normalidade funcional desta atividade administrativa, sua probidade, sua incolumidade, e, sobretudo o seu prestgio perante os administrados, adquire tal relevo que o Estado houve por bem resguard-la, incriminando determinadas condutas que contra ela atentam. Assim, dentre as condutas que atingem a normalidade administrativa, o legislador penal separou algumas, consideradas mais graves, tipificando-as como crimes. II. Ilcito penal e ilcito administrativo Os ilcitos penal, civil e administrativo, so espcies do gnero ato ilcito, que aquele que contraria a ordem jurdica. No h, portanto, entre esses ilcitos civil, penal e administrativo, diferena ontolgica, de essncia. A diferena entre eles de grau. Assim, o mais grave deles o penal, que submete o seu autor sano criminal, tambm a mais grave delas, por incluir at o encarceramento. Um pouco menos grave, o ilcito civil sujeita o seu autor s sanes civis, que so o desfazimento do ato e a obrigao de indenizar. Por ltimo, o menos grave o ilcito administrativo, que sujeita o seu autor a penalidades administrativas, que vo da advertncia, suspenso, at a demisso, ou interdio de atividades. Algumas vezes, um ato ilcito de natureza administrativa constitui tambm um ilcito penal. Mas nem sempre isso acontece. Certos ilcitos administrativos, pela sua menor gravidade, no constituem ilcitos penais. H, portanto, ntida separao na disciplina jurdica de ambos. A imposio de sano administrativa, nos casos em que o ato tambm configura ilcito penal, independe da jurisdio criminal. A recproca tambm verdadeira. Magalhes Noronha sustenta haver certa prevalncia do juzo penal sobre o administrativo, dependncia relativa, certo1. Dessa forma, se o agente absolvido, no juizo criminal, por haver ficado provado que no praticou o fato, ou o fato no ocorreu, no pode ele ser punido, na esfera administrativa, pelo mesmo fato. No entanto, se a absolvio se d por falta de provas, ou porque o fato no tpico, por exemplo, nada impede sua punio na esfera administrativa. No mesmo sentido a lio de Hely Lopes Meirelles, para quem a punio administrativa, que autnoma, no depende do processo civil ou criminal a que se sujeite tambm o funcionrio pblico pela mesma falta. Mas a deciso judicial prevalece, em determinadas hipteses, como na de condenao criminal2. A sentena penal condenatria prevalece sempre para reconhecimento da culpa administrativa. J a absolutria prevalece apenas quando afasta a existncia do fato ou da autoria imputada ao acusado. III. Conceito penal de funcionrio pblico Art. 327 - Considera-se funcionrio pblico, para os efeitos penais, quem, embora transitoriamente ou sem remunerao, exerce cargo, emprego ou funo pblica. Pargrafo nico. Equipara-se a funcionrio pblico quem exerce cargo, emprego ou funo em entidade paraestatal. 1 - Equipara-se a funcionrio pblico quem exerce cargo, emprego ou funo em entidade paraestatal. (Pargrafo nico renumerado pela Lei n 6.799, de 1980) 1 - Equipara-se a funcionrio pblico quem exerce cargo, emprego ou funo em entidade paraestatal, e quem trabalha para empresa prestadora de servio contratada ou conveniada para a execuo de atividade tpica da Administrao Pblica. (Includo pela Lei n 9.983, de 2000) Para o Direito Administrativo, funcionrio pblico somente aquele legalmente investido em cargo pblico, efetivo ou de confiana. E cargo pblico, na lio de Hely Lopes Meireles, " o lugar institudo na organizao do servio pblico, com denominao prpria, atribuies e responsabilidades especficas e estipndio correspondente, para ser provido e exercido por um titular, na forma estabelecida em lei" 3.

Segundo ele, "se o funcionrio absolvido por determinado crime, no juzo penal, no se compreende que por ele seja condenado no processo administrativo" . Porm, esta prevalncia relativa. De fato, como diz mais adiante: " Tal no impede, evidentemente, que o funcionrio, absolvido no juzo criminal pelo delito, seja condenado no administrativo, pela falta disciplinar ou administrativa, tal como se, por exemplo, no provada a prevaricao (art. 319) pela ausncia de satisfao de interesse ou sentimento pessoal, permanea a falta administrativa consistente na desdia ou retardamento do ato de ofcio, como prevem os arts. 241, III, e 253 da lei 10.261, de 28 de outubro de 1969 (Estatuto dos Funcionrios Pblicos Civis do Estado de So Paulo). Onde no houve o mais, pode haver o menos" (Direito Penal, Ed. Saraiva, 1986, vol. e, p. 249). 2 Segundo ele, "a punio administrativa ou disciplinar no depende do processo civil ou criminal a que se sujeite tambm o funcionrio pblico, pela mesma falta, nem obriga a Administrao a aguardar o desfecho dos demais processos. Apurada a falta funcional, pelos meios adequados (processo administrativo, sindicncia ou meio sumrio), o servidor fica sujeito, desde logo, penalidade administrativa correspondente". Mais adiante, completa: " a condenao criminal implica, entretanto, no reconhecimento automtico das duas outras, porque o ilcito penal mais que o ilcito administrativo e o ilcito civil. Assim sendo, a condenao criminal por delito funcional importa no reconhecimento, tambm, de culpa administrativa e civil, mas a absolvio no crime nem sempre isenta o funcionrio destas responsabilidades, porque pode no haver ilcito penal e existir ilcitos administrativo e civil" (Direito Administrativo Brasileiro, RT, 10 ed., pgs. 461 e 463). 3 op. cit., p. 404.
1

2
Desta forma, nem toda pessoa que presta servios para a Administrao Pblica se enquadra no conceito de funcionrio pblico, como ocorre com os empregados pblicos4, os contratados por tempo determinado. Contudo, este no o conceito de funcionrio pblico para o Direito Penal. Este conceito penal de funcionrio pblico, como se v do art. 327, bem mais amplo, abrangendo todos os que, embora transitoriamente ou sem remunerao, exercem cargo, emprego ou funo pblica. Todas as pessoas que prestam servios Administrao e a ela so vinculadas por relaes profissionais, seja em cargo ou funo pblica, ou em emprego, com retribuio pecuniria, so servidores pblicos em sentido amplo. Na categoria de servidores pblicos em sentido amplo incluem-se os servidores pblicos em sentido estrito (ou funcionrios pblicos), os empregados pblicos e os contratados por tempo determinado. Funcionrios pblicos em sentido estrito (ou servidores pblicos em sentido estrito) so os titulares de cargos pblicos, seja efetivo, seja em comisso, sujeitos a regime estatutrio. Empregados pblicos so os titulares de empregos pblicos, sujeitos ao regime disciplinar da Consolidao das Leis do Trabalho. No ocupam cargos pblicos. J os contratados por tempo determinado so aqueles servidores pblicos submetidos a regime jurdico administrativo especial com previso no art. 37, IX, da Constituio Federal. Da a diferena entre cargo e emprego pblico. O cargo pblico aquele previsto em lei, com denominao prpria, e remunerao especfica. J o emprego pblico no tem previso nem denominao prpria definida em lei. Por outro lado, funo pblica a atribuio ou conjunto de atribuies que a Administrao Pblica confere a seus servidores. Assim, todo cargo pblico tem funo, mas pode haver funo sem cargo pblico. Veja-se que o ocupante do cargo de Procurador Jurdico do municpio tem suas funes definidas na lei que criou o cargo. Essas funes so definitivas. J os empregados contratados com prazo determinado, devem realizar determinadas funes que so transitrias, relacionadas com o servio que visam atender. Assim as funes autnomas so transitrias, enquanto que as dos cargos so definitivas. Funcionrio Pblico para o Direito Administrativo apenas e to somente aquele que ocupa cargo pblico. No abrange os empregados pblicos, submetidos ao regime da CLT, nem os contratados temporariamente. Para o direito penal o conceito diverso. Importa, agora, o exerccio de uma funo pblica. O texto penal fala em exerccio de cargo, emprego ou funo pblica. Mesmo que esse exerccio seja transitrio e sem remuneao. Assim, os jurados que administrativamente no so considerados funcionrios pblicos, o so para fins penais. O mesmo ocorre com os Vereadores, Deputados, Senadores, Serventurios da Justia. Porque estes, embora no sejam nem ocupantes de cargos nem de empregos pblicos, exercem, em tais atividades, uma funo pblica. O pargrafo nico do art. 327 vai mais alm, considerando funcionrio pblico, para fins penais, tambm aqueles que exercem cargo, funo ou emprego em entidade paraestatal5, como tambm quem trabalha para empresa prestadora de servio contratada ou conveniada para execuo de atividade tpica de Administrao Pblica. Consideram-se funcionrios pblicos, para fins penais, os empregados de sociedades de economia mista (em que o Estado scio majoritrio) que exercem funo delegada pelo Poder Pblico6. O mesmo acontece com os empregados do Banco do Brasil que trabalham na Seco de Fiscalizao Bancria, por se tratar de servio pblico a ele delegado. Porm, no havendo exerccio de funo delegada, o empregado de sociedade de economia mista no considerado funcionrio pblico para fins penais7. Escrives, escreventes ou serventurios de Cartrios no oficializados do Estado, porque exercem funo pblica, incluem-se nesta ampla conceituao penal de funcionrio pblico8. Servidores da Rede Ferroviria Federal S/A, que no entidade de direito pblico, e a quem no foram delegadas funes pblicas, no se enquadram neste conceito penal de funcionrio pblico9. IV. Aumento geral de pena Art. 327 2 - A pena ser aumentada da tera parte quando os autores dos crimes previstos neste Captulo forem ocupantes de cargos em comisso ou de funo de direo ou assessoramento de rgo da administrao direta, sociedade de economia mista, empresa pblica ou fundao instituda pelo poder pblico. (Includo pela Lei n 6.799, de 1980) As penas cominadas para todos os crimes definidos no Ttulo I (Crimes praticados por funcionrio pblico contra a administrao em geral) sero aumentadas da tera parte quando seus autores forem ocupantes de cargos em comisso ou de funo de direo ou assessoramento de rgo da administrao direta, sociedade de economia mista, empresa pblica ou fundao instituda pelo poder pblico. a regra do 2 do art. 327, includo pela lei n. 6799, de 1980. Justifica-se a majorao de pena tendo em conta a maior gravidade da conduta em razo da funo exercida pelos seus autores.

"Os empregados pblicos so todos os titulares de emprego pblico (no de cargo pblico) da Administrao direta ou indireta, sujeitos ao regime jurdico da CLT " (Hely Lopes Meirelles, op. cit., p. 399) 5 Entidades paraestatais so pessoas jurdicas de Direito Privado dispostas paralelamente ao Estado, ao lado do Estado, para executar cometimentos de interesse do Estado, mas no privativos do Estado. (cf. Hely Lopes Meirelles, Direito Administrativo Brasileiro, Malheiros Editores, 30 ed., p. 366) 6 Neste sentido deciso do E. Tribunal de Justia de So Paulo, fazendo referncia a decises da Suprema Corte (RJTJESP, LEX, 132/565) 7 RT 481/288, 472/388 8 RT 488/312, 482/314), 461/333, 434/353, 375/166 9 RT 499/388
4

3
V. Classificao O Ttulo X do Cdigo Penal agrupa os crimes contra a administrao em quatro captulos. No primeiro (I), esto previstos os crimes praticados por funcionrio pblico ( intranei) contra a administrao em geral. So aqueles crimes prprios, que s podem ser praticados por funcionrio pblico. O critrio se reveste de lgica, pois natural que se chame responsabilidade primeiramente os agentes da Administrao, incumbidos de fazer com que ela se desenvolva normalmente. No segundo (II), esto os crimes praticados pelo particular (extranei) contra a administrao em geral. No terceiro (II A), os crimes praticados por particular contra a administrao pblica estrangeira; E, no ltimo, os crimes cometidos contra a administrao da justia. Captulo I - Crimes praticados por funcionrios pblicos contra a administrao em geral 1. Peculato Art. 312 - Apropriar-se o funcionrio pblico de dinheiro, valor ou qualquer outro bem mvel, pblico ou particular, de que tem a posse em razo do cargo, ou desvi-lo, em proveito prprio ou alheio: Pena - recluso, de dois a doze anos, e multa. 1 - Aplica-se a mesma pena, se o funcionrio pblico, embora no tendo a posse do dinheiro, valor ou bem, o subtrai, ou concorre para que seja subtrado, em proveito prprio ou alheio, valendo-se de facilidade que lhe proporciona a qualidade de funcionrio. Peculato culposo 2 - Se o funcionrio concorre culposamente para o crime de outrem: Pena - deteno, de trs meses a um ano. 3 - No caso do pargrafo anterior, a reparao do dano, se precede sentena irrecorrvel, extingue a punibilidade; se lhe posterior, reduz de metade a pena imposta. 1.1. Conceito e objetividade jurdica O que o peculato que no uma apropriao indbita qualificada pela condio de funcionrio pblico de seu agente? O peculato, numa breve sntese, pode ser definido como a apropriao indbita praticada por funcionrio pblico. So duas as suas modalidades previstas no caput do art. 312: o peculato-apropriao (primeira parte), em que o funcionrio pblico se apropria de dinheiro, valor ou qualquer outro bem mvel, pblico ou particular, de que tem a posse em razo do cargo, e o peculato-desvio (segunda-parte), em que o funcionrio pblico desvia, em proveito prprio ou alheio, o dinheiro, valor ou qualquer outro bem mvel, pblico ou particular, de que tem a posse em razo do cargo. Uma terceira modalidade, prevista no 1, o peculato-furto, em que o funcionrio pblico, embora no tendo a posse do dinheiro, valor ou bem, o subtrai, ou concorre para que seja subtrado, em proveito prprio ou alheio, valendo-se da qualidade de funcionrio pblico. Finalmente, uma quarta modalidade, prevista no 2, o peculato-culposo, em que o funcionrio pblico concorre culposamente para o crime de outrem. Todas estas modalidades tm uma coisa em comum: sujeito ativo sempre um funcionrio pblico, valendo-se desta qualidade para a prtica da ao tpica. O que se tutela, com a incriminao, a normalidade da atividade administrativa do Estado. De forma indireta se tutela tanto o patrimnio pblico como o particular. 1.2. Ao tpica Na modalidade peculato-apropriao, a ao tpica centra-se no verbo apropriar-se, significando assenhorear-se, fazer seu o bem alheio, inverter o ttulo da posse. Assim, comete este crime o carteiro que, ao invs de entregar, viola e destri a correspondncia, apoderando-se dos valores registrados. Eventual inteno de restituir no descaracteriza o peculato. Na modalidade peculato-desvio, centra-se no verbo desviar, ou seja, dar ao objeto material do crime destinao diversa daquela para a qual lhe foi confiado. O agente, embora no tendo inteno de fazer sua a coisa, a desvia, empregando-a em fim diverso, como na hiptese do funcionrio emprestar a outrem, com ou sem juros, dinheiro recebido em razo de seu ofcio para recolhimento aos cofres pblicos. O desvio deve ocorrer em proveito prprio ou alheio. Se o desvio ocorrer no interesse da prpria Administrao, o crime ser outro (art. 315), e no peculato. fundamental que o bem tenha sido recebido em razo do cargo ocupado pelo agente. Portanto, deve haver uma relao de causa e efeito entre o cargo do agente e o recebimento do bem. Assim, o Oficial de Justia que se apropria de valor em dinheiro que lhe foi entregue, a ttulo de custas, para recolher em Cartrio, no comete este crime. Porque no sua funo recolher custas em Cartrio. Portanto, no recebeu o dinheiro em razo do cargo de Oficial de Justia 10. 1.3. Sujeito ativo Agente deste crime, em qualquer de suas modalidades, ser sempre o funcionrio pblico. Trata-se, portanto, de crime prprio. Convm lembrar que, em se tratando de co-autoria, as circunstncias de carter pessoal no se comunicam, salvo quando elementares do crime. A qualidade de funcionrio pblico do agente circunstncia de carter pessoal. E tambm elementar do crime. No h peculato sem que o autor seja funcionrio pblico. Desta forma, no peculato, a qualidade de funcionrio pblico do agente, embora se trate de circunstncia de carter pessoal, se comunica ao co-autor porque elementar do crime.

10

RT 558/312

4
Assim, o particular que de qualquer modo concorre para o crime de peculato praticado pelo funcionrio pblico tambm considerado como tal para fins penais, e incide nas mesmas penas. 1.4. Sujeito passivo o Estado (Unio, Estados, Municpios e Distrito Federal) ou suas entidades paraestatais ou autrquicas, em face da equiparao, porque titulares do bem jurdico normalidade da funo pblica. Secundariamente tambm pode ser considerado o particular lesado com a conduta criminosa. A Sociedade de Economia Mista apenas sujeito passivo do crime quando executa servio pblico que lhe foi delegado. o que ocorre com a seo de Fiscalizao Bancria do Banco do Brasil. 1.5. Objeto material o dinheiro (moeda circulante no pas), valor (qualquer ttulo ou papel de crdito; documento negocivel, representativo de obrigao), ou qualquer bem mvel (coisa que pode ser transportada de um lugar para outro)12.
11

O objeto material do crime pode ser pblico ou privado. Mas deve estar na posse lcita do agente, em razo de sua qualidade de funcionrio pblico, nas duas primeiras modalidades (peculato-apropriao e peculato-desvio). 1.6. Elemento subjetivo Na modalidade peculato-apropriao, h divergncia doutrinria quanto necessidade ou no do dolo especfico. Nelson Hungria 13 e Julio Fabbrini Mirabete entendem bastar o dolo genrico, ou seja, a vontade livre e consciente de se apropriar do bem em sua posse em razo do cargo, com vontade de no mais
14

restitu-lo. Magalhes Noronha15, Damsio E. de Jesus16 e Ney Moura Teles17, por sua vez, sustentam a necessidade tambm do dolo especfico, que estaria implcito na descrio tpica, e consistiria na inteno de proveito prprio ou alheio. Na modalidade peculato-desvio a doutrina, de forma unnime, entende necessrios tanto o dolo genrico como o especfico. O proveito prprio tanto pode ser material como moral18. 1.7. Consumao e tentativa Na primeira modalidade, a consumao ocorre no momento em que o agente se apropria do bem, ou seja, inverte o ttulo da posse, passando a agir como se proprietrio fosse. Admite tentativa19. Na segunda modalidade, a consumao coincide com o momento do desvio, ou seja, no instante em que o agente d coisa destinao diversa. Tambm admite tentativa. 1.8. Peculato-furto Nesta modalidade de peculato, ao contrrio do que ocorre com as duas anteriores, o agente no tem a posse do objeto material. Mas a subtrai, a exemplo do que ocorre no furto, mas valendo-se da facilidade que lhe proporciona a condio de funcionrio pblico . Ou ento, concorre, conscientemente, para que terceiro a subtraia, valendo-se tambm da facilidade que lhe proporciona a condio de funcionrio pblico. A consumao ocorre no instante em que o agente tem a disponibilidade tranqila, ainda que por instantes, da "res". Admite tentativa. Alm do dolo genrico, o crime, nessa modalidade, exige tambm o especfico, caracterizado pelo "proveito prprio ou alheio". 1.9. Peculato-culposo Implica num auxlio inconsciente para a prtica do crime. O funcionrio, culposamente, acaba concorrendo para que outrem pratique o crime. H que se fazer presente, no entanto, uma relao direta entre a culpa do funcionrio e o crime praticado pelo terceiro. No sendo possvel co-autoria culposa em crime doloso, o funcionrio desidioso responder por peculato culposo, enquanto que o terceiro por peculato doloso ou furto, conforme seja ou no funcionrio pblico20. No caso de ser culposo o peculato, a reparao do dano, antes da sentena, extingue a punibilidade. Depois da sentena, implica na reduo da pena pela metade ( 3).

O uso de mo-de-obra, ou de servios da administrao pblica, constitui conduta no abrangida na tipificao do art. 312 ou em seu 1 (RT 506/326). 12 Agentes pblicos (Prefeito, Governador, Presidente da Repblica, Secretrios Municipais ou Estaduais, e Ministros de Estado) que se utilizam de gasolina do poder pblico em seus carros particulares cometem o crime de peculato. que o combustvel constitui bem aproprivel, cujo consumo onera o Errio ( RJTJSP 60/373). 13 Comentrios ao Cdigo Penal, Revista Forense, 1958, vol IX, p. 347. 14 Manual de Direito Penal, Ed. Atlas, 23 ed., p vol. III, p. 266. 15 Direito Penal, Ed. Saraiva, 1986, vol. 4, p. 211. 16 Dirieto Penal, Ed. Saraiva, 2009, vol. 4, p. 131. 17 Direito Penal, Ed. Atlas, 2004, vol. III, p. 389. 18 RJTJSP, Lex, 15/468 19 Admita-se a hiptese do carteiro que, aps violar correspondncia sobre sua guarda, coloca em sua bolsa importncia em dinheiro que ali estava, mas surpreendido por algum neste momento, sem que tenha tido a posse tranquila da coisa. 20 Nelson Hungria nos d o seguinte exemplo: "o funcionrio encarregado da direo e vigilncia de uma construo pblica, d lugar, por sua desdia, subtrao de materiais. Se quem subtrai outro funcionrio, com facilidade de acesso obra (em razo dessa qualidade), incidir no par. 1 do art. 312; se, ao contrrio, um operrio contratado "ad hoc", responder por furto qualificado (art. 155, par. 4, II); se completamente estranho obra, ser ru de furto simples)" (op. cit., p. 350)
11

5
2. Peculato mediante erro de outrem Art. 313 - Apropriar-se de dinheiro ou qualquer utilidade que, no exerccio do cargo, recebeu por erro de outrem: Pena - recluso, de um a quatro anos, e multa. 2.1. Conceito e objetividade jurdica O crime consiste em apropriar-se o funcionrio de dinheiro ou qualquer utilidade que, no exerccio do cargo, recebeu por erro de outrem. A pena de recluso de um a quatro anos, e multa. Nelson Hungria o chama de peculato-estelionato: o agente recebe a coisa por erro de outrem, no exerccio do cargo e, ao invs de devolv-la, dela se apropria. O que se tutela, tambm aqui, a normalidade da atividade administrativa do Estado. 2.2. Ao tpica Centra-se no verbo "apropriar-se", que como visto significa inverter o ttulo da posse, passar a agir em relao coisa como se proprietrio fosse. Indispensvel, no entanto, que o bem tenha vindo posse do agente em virtude de erro de outrem. Este erro deve ser espontneo. Se houver sido provocado o crime ser ou de estelionato ou de concusso. O erro pode ser referir tanto competncia do funcionrio para receber, como sobre a obrigao em si, e sobre o "quantum" da coisa entregue. 2.3. sujeito ativo Somente o funcionrio pblico pode cometer este crime. Ressalve-se a possibilidade do particular ser co-autor do crime. 2.4. sujeito passivo o Estado. Indiretamente, tambm o particular lesado. 2.5. objeto material Dinheiro ou qualquer utilidade. 2.6. elemento subjetivo o dolo genrico. 2.7. consumao e tentativa A consumao coincide com a apropriao. Admite-se a tentativa, como na hiptese aventada por Nelson Hungria, de funcionrio dos Correios receber, por erro, uma carta com valor para registrar, e quando est para viol-la, surpreendido e impedido. 2.8. Peculato de uso A utilizao de veculos oficiais na realizao de servios particulares, com gasolina prpria, no constitui peculato. apenas suscetvel de sanes administrativas. Trata-se do denominado "peculato de uso", no punido em nossa legislao penal 21. Porm, se o combustvel for da entidade pblica haver peculato em relao a ele. Saliente-se que o Dec. Lei 201 prev, como crime de responsabilidade de Prefeitos, o uso indevido de bens, rendas ou servios pblicos. 2.9. Ressarcimento do dano Em se tratando de peculato doloso, o ressarcimento do dano no implica em extino da punibilidade. O que importa neste crime no s a leso patrimonial, mas a desmoralizao a que fica sujeita a Administrao Pblica22. Mas influi na fixao da pena23. 3. Insero de dados falsos em sistema de informaes (Includo pela Lei n 9.983, de 2000) Art. 313-A. Inserir ou facilitar, o funcionrio autorizado, a insero de dados falsos, alterar ou excluir indevidamente dados corretos nos sistemas informatizados ou bancos de dados da Administrao Pblica com o fim de obter vantagem indevida para si ou para outrem ou para causar dano: (Includo pela Lei n 9.983, de 2000)) Pena - recluso, de 2 (dois) a 12 (doze) anos, e multa. (Includo pela Lei n 9.983, de 2000) 3.1. Conceito e objetividade jurdica Esse crime, resultante da vigncia da lei n. 9983/00, resultou da necessidade de adequao aos novos tempos, em que a informtica adquire papel de relevo na atividade administrativa do Estado. O que se incrimina a conduta do funcionrio que insere dados falsos, ou altera ou exclui dados verdadeiros nos sistemas informatizados ou bancos de dados da Administrao Pblica, com o fim de obter vantagem indevida para si ou para outrem, ou para causar dano. A pena cominada de recluso, de dois a doze anos, e multa. Objeto jurdico da incriminao a normalidade da atividade administrativa do Estado.

RT 438/366, 383/71, 491/293 RT 510/451, 498/275 23 RT 446/360

21 22

6
3.2. Ao tpica Inserir ou facilitar a insero de dados falsos a primeira modalidade. Inserir introduzir o dado. Facilitar tornar fcil a insero. Na segunda, o agente altera dado verdadeiro ou o exclui. A ao se pratica em relao a sistema informatizado ou banco de dados da Administrao Pblica. 3.3. Sujeito ativo Trata-se de crime prprio, que s pode ser cometido por funcionrio pblico que esteja autorizado a acessar o sistema ou o banco de dados , no exerccio de suas funes. 3.4. Sujeito passivo o Estado. 3.5. Objeto material So os dados falsos que so inseridos no sistema informatizado ou banco de dados, ou os dados verdadeiros que so alterados ou excludos. Dados so informaes que, por interessarem Administrao, so armazenadas em seus sistemas informatizados ou banco de dados . Esses dados constituem verdadeiros documentos virtuais da Administrao. 3.6. Elemento subjetivo Alm do dolo genrico, consistente na vontade livre e consciente de praticar a ao tpica, o crime exige tambm o especfico, consistente naquela finalidade especial que move o agente, no caso a obteno de vantagem indevida para si ou para outrem, ou de causar dano. 3.7. Consumao e tentativa A consumao coincide com o instante em que o dado falso lanado no sistema informatizado ou no banco de dados; ou no instante em que o dado verdadeiro alterado ou excludo. A tentativa possvel. 4. Modificao ou alterao no autorizada de sistema de informaes (Includo pela Lei n 9.983, de 2000) Art. 313-B. Modificar ou alterar, o funcionrio, sistema de informaes ou programa de informtica sem autorizao ou solicitao de autoridade competente: (Includo pela Lei n 9.983, de 2000) Pena - deteno, de 3 (trs) meses a 2 (dois) anos, e multa. (Includo pela Lei n 9.983, de 2000) Pargrafo nico. As penas so aumentadas de um tero at a metade se da modificao ou alterao resulta dano para a Administrao Pblica ou para o administrado.(Includo pela Lei n 9.983, de 2000) 4.1. Conceito e objetividade jurdica Este crime, tambm resultado da vigncia da lei n. 9983/00, tem em mira a proteo dos sistemas de informaes ou programas de informtica utilizados pela Administrao Pblica. O que se pune, assim, a conduta de modificar ou alterar, esses sistemas ou programas, sem autorizao ou solicitao da autoridade competente. A pena cominada de deteno, de trs meses a dois anos, e multa. Se da modificao ou alterao resultar dano para a Administrao Pblica ou para o administrado, as penas so aumentadas de um tero at metade. Objeto jurdico a Administrao Pblica, em sua normalidade funcional. 4.2. Ao tpica As condutas tpicas so modificar ou alterar, expresses que em realidade podem ser consideradas sinnimas. Ambos tm o significado de mudana, transformao, adulterao. Essencial, para a configurao do crime, que tanto a modificao, como a alterao, no tenham sido autorizadas ou sido solicitadas pela autoridade competente. 4.3. Sujeito ativo o funcionrio pblico. 4.4. Sujeito passivo o Estado. 4.5. Objeto material o sistema operacional em si. A alterao ou modificao so feitas no prprio sistema. No se trata de modificar ou alterar os dados contidos no sistema, como no crime anterior. Tambm o programa utilizado pela Administrao objeto material do crime.

7
4.6. Elemento subjetivo o dolo genrico. 4.7. Consumao e tentativa O crime se consuma no instante em que o funcionrio pblico modifica ou altera o sistema ou o programa, sem estar autorizado a tal pela autoridade competente. 4.8. Aumento de pena Quando da alterao ou modificao resultar dano para a Administrao ou para o administrado, a pena ser aumentada de um tero at metade. 5. Extravio, sonegao ou inutilizao de livro ou documento Art. 314 - Extraviar livro oficial ou qualquer documento, de que tem a guarda em razo do cargo; soneg-lo ou inutiliz-lo, total ou parcialmente: Pena - recluso, de um a quatro anos, se o fato no constitui crime mais grave. 5.1. Conceito e objetividade jurdica O crime, tal como definido no art. 314, consiste em extraviar livro oficial ou qualquer documento, de que tenha a guarda em razo do cargo; ou soneg-lo ou inutiliz-lo, total ou parcialmente. A pena cominada de recluso, de 1 a 4 anos, se o fato no constitui crime mais grave. Saliente-se, desde logo, que a tipificao do crime exige que o agente tenha a guarda do livro oficial ou do documento em razo do cargo. Ou, como diz Nelson Hungria, que o agente seja incumbido, ratione officii, da guarda do livro ou do documento24. Trata-se de crime subsidirio, como se v da ressalva final da pena cominada. Assim, o fato pode ser elemento de corrupo passiva (art. 317) ou configurar falsidade documental por supresso (art. 305). Objetividade jurdica continua sendo a normalidade da atividade administrativa do Estado.

5.2. Ao tpica Trs as condutas previstas no tipo penal: a ) extraviar, significando desviar, mudar de destino; b) sonegar, ou seja, no apresentar quando exigido, ocultar intencionalmente; c) inutilizar, tonar intil, tornar imprestvel. 5.3. Sujeito ativo S o funcionrio pblico. Fundamental, como j se disse, que tenha ele a guarda do livro ou do documento em razo de seu cargo. 5.4. Sujeito passivo o Estado. 5.5. Objeto material o livro oficial ou o documento (pblico ou particular) que esteja na posse do agente em razo do cargo. Indispensvel que um ou outro, de qualquer modo, afete o interesse administrativo ou de qualquer servio . Exemplos: livros das reparties pblicas, papis de arquivos ou de museus, relatrios, plantas, projetos, pareceres, provas escritas de concurso, autos de processo administrativo, etc. Em se tratando de autos judiciais ou documentos de valor probatrio, sendo a sonegao ou inutilizao praticados por advogado ou procurador que os recebeu nesta qualidade, o delito ser o do art. 356. 5.6. Elemento subjetivo Basta o dolo genrico para a configurao do delito, consistente este na vontade livre e consciente de praticar o fato, com conscincia de sua injuridicidade. J se decidiu que escrivo de polcia que reteve, em sua gaveta, durante muito tempo, autos de inqurito policial, e cartas precatrias, por desdia, no cometeu o crime, que exige segura demonstrao de conduta livremente dirigida sonegao dos documentos25. No h punio a ttulo de culpa. 5.7. Consumao e tentativa A consumao se d com a prtica de quaisquer daquelas condutas tpicas, independentemente de dano efetivo. Na primeira modalidade, o crime permanente. Na ltima, instantneo de efeitos permanentes. Admissvel a tentativa nas hipteses de extravio e inutilizao. Mas no na de sonegao, pois ou o funcionrio ainda no est obrigado a apresentar o livro ou documento, e nada se pode alegar contra ele, ou j se faz presente a obrigao, e a no entrega j configura o crime. 6. Emprego irregular de verbas ou rendas pblicas Art. 315 - Dar s verbas ou rendas pblicas aplicao diversa da estabelecida em lei: Pena - deteno, de um a trs meses, ou multa.
24 25

ob. cit., pg. 354 RT 458/411

8
6.1. Conceito e objeto jurdico O crime se configura quando o funcionrio d aplicao diversa daquela estabelecida em lei s rendas ou verbas pblicas. A pena de deteno de um a trs meses ou multa. Este delito somente pode ser praticado por quem tenha poder de disposio sobre as rendas ou verbas pblicas. A razo da incriminao est na ofensa que a conduta representa para a regularidade administrativa. Indispensvel que as verbas e rendas sejam aplicadas conforme a destinao especfica e prvia da lei oramentria, e no de acordo com a vontade, preferncia ou inclinao do servidor pblico. Objeto jurdico da incriminao, portanto, a normalidade da atividade administrativa do Estado. 6.2. Ao tpica Alude o texto legal a dar aplicao diversa, isto , usar as verbas ou as rendas pblicas sem observar a destinao legal. Ocorre quando o agente emprega os fundos pblicos em destino diverso daquele previsto em lei. Pouco importa eventual interesse prprio do agente. Aqui, ao contrrio do que ocorre no peculato, o agente no tem objetivo de locupletar-se custa do Errio Pblico. Em realidade, o dinheiro acaba sendo empregado em proveito da prpria Administrao. Porm, tal conduta incriminada por representar uma grave irregularidade administrativa, comprometendo o normal desenvolvimento da atividade administrativa do Estado. 6.3. sujeito ativo S o funcionrio pblico com poder de disposio sobre verbas ou rendas pblicas. Assim, somente podem pratic-lo o Presidente da Repblica, Ministros de Estado, Governadores de Estado, Secretrios de Estado, Prefeitos Municipais, Presidentes ou Diretores de entidades paraestatais, e, em geral os administradores pblicos. importante observar que neste delito o agente no atua de molde a locupletar-se, ou a outrem, em prejuzo da administrao pblica, pois os dinheiros, embora irregularmente, so empregados em benefcio desta mesma Administrao Pblica. No caso dos Prefeitos Municipais, o Dec. Lei n 201 define como crime de responsabilidade, punido com deteno, de 3 meses a 3 anos, o ato de desviar, ou aplicar, indevidamente, rendas ou verbas pblicas (art. 1, III). No que tange ao Presidente da Repblica, Ministros de Estado, Governadores e Secretrios de Estado, com supedneo na lei 1.079/50, a conduta pode levar ao impeachment", com perda do cargo. Mas a imposio desta pena de natureza poltica no exclui o processo e julgamento do acusado por crime comum, na justia ordinria. 6.4. sujeito passivo o Estado. 6.5. objeto material So as verbas e as rendas pblicas. Verbas pblicas so somas em dinheiro reservadas, na lei oramentria, para pagamento de determinadas despesas. Rendas pblicas so valores recebidos pelo Errio, qualquer que seja a origem legal. As verbas pblicas, porque destinadas, na lei oramentria, a despesas especficas, no podem ser aplicadas, total ou parcialmente, em outras despesas. As rendas pblicas, por seu turno, somente podem ser aplicadas atravs de determinao legal. 6.6. Elemento subjetivo o dolo genrico. No h forma culposa. 6.7. consumao e tentativa O crime se consuma com o efetivo emprego irregular das verbas ou rendas pblicas. Admissvel a tentativa. 6.8. ao penal pblica incondicionada. 7. Concusso: indevida: Art. 316 - Exigir, para si ou para outrem, direta ou indiretamente, ainda que fora da funo ou antes de assumi-la, mas em razo dela, vantagem Pena - recluso, de dois a oito anos, e multa. 7. 1. conceito e objetividade jurdica O crime, nos termos do art. 316 do C. Penal, consiste em "exigir, para si ou para outrem, direta ou indiretamente, ainda que fora da funo ou antes de assumi-la, mas em razo dela, vantagem indevida". So, assim, elementos do crime: a) uma exigncia, direta ou indireta; b) uma vantagem indevida; c) para si ou para outrem (elemento subjetivo do tipo); d) em razo da funo pblica, mesmo que fora dela ou antes de assumi-la. A pena cominada de recluso, de dois a oito anos, e multa.

9
Este crime, cujo "nomen juris" vem do Latim "concutere", que significa o ato de sacudir uma rvore para derrubar os frutos, nada mais que uma extorso praticada por funcionrio pblico, em razo de sua funo pblica, contra particular. A essncia do crime reside, portanto, no abuso de funo por parte do funcionrio. Objeto jurdico da incriminao continua sendo a normalidade funcional do Estado, no exerccio de sua funo administrativa. Importante a preservao da moralidade administrativa do Estado. 7.2. ao tpica O ncleo do tipo o verbo exigir que significa impor, ordenar, obrigar, forar; a exigncia deve criar, no esprito da vtima, o medo de represlia por parte da autoridade26. A exigncia pode ser feita de forma direta, com explcita ameaa, ou de forma indireta, valendo-se o agente de interposta pessoa, ou de velada presso, fazendo supor ao particular a legitimidade da exigncia, com capciosas sugestes. Mas a exigncia deve guardar relao direta com a funo pblica27. Se a exigncia, no entanto, beneficiar a prpria administrao, o crime ser o de excesso de exao ( 1 do art. 316). A ao tpica, repita-se, configura-se no exigir, e no no receber a vantagem indevida. Por isso, como veremos a seguir, a consumao ocorre com a simples exigncia, independentemente de sua aceitao ou no por parte do particular. 7.3. sujeito ativo Trata-se de crime prprio, que somente pode ser cometido por funcionrio pblico, em razo da funo28. 7.4. sujeito passivo o Estado, titular do direito lesado pela conduta, ou seja, a normalidade da sua atividade administrativa. 7.5. objeto material a vantagem indevida, a vantagem ilcita, sem apoio no Direito. Esta vantagem pode ser imediata ou futura, mas deve ter contedo econmico ou patrimonial. 7.6. elemento subjetivo Alm do dolo genrico, caracterizado pela vontade livre e consciente de praticar a ao tpica, o crime exige tambm o especfico, como se v da expresso utilizada: "para si ou para outrem". Isto , a exigncia da vantagem indevida deve ser feita em benefcio do prprio agente ou de terceiro. Se for em benefcio da prpria administrao, o crime ser outro: excesso de exao. 7.7. consumao e tentativa O crime formal, consumando-se no instante da exigncia da indevida vantagem. Pouco importa sobrevenha ou no a vantagem para o agente. Se isto ocorrer, estaremos diante de simples exaurimento do crime. Nelson Hungria entende inadmissvel a tentativa, pois ou feita a exigncia, quando o crime se consuma, ou no feita, hiptese em que no h tipicidade . Magalhes Noronha, admitindo que isso o que ocorre geralmente, sustenta vivel a tentativa, como no caso da carta que contm a exigncia ser
29

interceptada antes de chegar ao conhecimento do particular. Segundo ele, com a remessa da carta houve incio de execuo, que no se consumou por circunstncias alheias vontade do agente, ou seja, a interceptao da carta antes de chegar a seu destino30. 8. Excesso de exao 1 - Se o funcionrio exige tributo ou contribuio social que sabe ou deveria saber indevido, ou, quando devido, emprega na cobrana meio vexatrio ou gravoso, que a lei no autoriza: (Redao dada pela Lei n 8.137, de 27.12.1990) Pena - recluso, de trs a oito anos, e multa. (Redao dada pela Lei n 8.137, de 27.12.1990) 2 - Se o funcionrio desvia, em proveito prprio ou de outrem, o que recebeu indevidamente para recolher aos cofres pblicos: Pena - recluso, de dois a doze anos, e multa. 8.1. conceito e objetividade jurdica: O crime consiste em exigir o funcionrio, sabendo indevido, tributo ou contribuio social; ou, quando devido, empregar na cobrana meio vexatrio ou gravoso, que a lei no autoriza.

O E. Tribunal de Justia do Estado j decidiu pela inexistncia do crime na conduta de mdico do INSS que cobra por cirurgia realizada no paciente. Entendeu a Corte Paulista inexistir a conduta tpica de exigir , pois o mdico em questo no incutiu medo de represlia na vtima. Mesmo porque, quando da cobrana, a cirurgia j havia sido realizada. A cobrana foi irregular, sem dvida, mas no configurou o crime porque no houve exigncia da vantagem indevida (RJTJESP, 131/455). 27 "Cumpre que o agente", diz Nelson Hungria, "proceda, franca ou tacitamente, em funo de autoridade, invocando ou insinuando a sua qualidade" (op. cit., p. 359). 28 No comete este crime o Inspetor de Quarteiro que exige importncia em dinheiro para permitir a evaso de pessoa detida para averiguao. Isto porque no est agindo em razo de funo, eis que no possui poder para soltar algum (RJTJSP, LEX, 41/338). 29 op. cit., p. 360 30 op. cit., p. 237
26

10
A pena cominada de recluso, de trs a oito anos, e multa. 8.2. ao tpica Duas as modalidades do crime. Na primeira, a ao tpica centra-se no verbo exigir, que significa intimidar, impor como obrigao; indispensvel, portanto, que se crie, no esprito da vtima, o medo de represlia por parte da autoridade. A exigncia, tambm, como j se disse, deve decorrer do exerccio de funo pblica desempenhada pelo agente. H, tambm, como pressuposto, a inteno de recolher ao errio o excesso de arrecadao. Na segunda, o ncleo o verbo empregar meio vexatrio na cobrana do imposto, da taxa ou do emolumento. Ou seja, embora devido o imposto, a taxa ou emolumento, o funcionrio emprega meio vexatrio (humilhante, que causa vergonha), ou gravoso (que acarreta maiores despesas para o particular) que a lei no autoriza. 8.3. sujeito ativo sempre um funcionrio pblico. Trata-se, aqui tambm, de crime prprio. 8.4. sujeito passivo o Estado, titular do bem jurdico lesado. De forma indireta, tambm pode ser considerado sujeito passivo secundrio o particular prejudicado. 8.5. objeto material o tributo (imposto, taxa, contribuio de melhoria) ou contribuio social. 8.6. elemento subjetivo o dolo genrico. Na primeira modalidade indispensvel que o agente saiba indevido o imposto. No basta, assim, o dolo eventual. No h o crime, portanto, quando o funcionrio supe, por erro, que o tributo devido. 8.7. consumao e tentativa Consuma-se o crime, na primeira modalidade, com a efetiva exigncia do imposto, taxa ou emolumento que sabe indevido. No preciso, para a consumao, que ocorra o efetivo recebimento. Na segunda modalidade, a consumao coincide com o emprego do meio vexatrio ou gravoso. A tentativa admissvel. 8.8. figura qualificada Nos termos do 2 deste art. 316, a pena ser de recluso, de 2 a doze anos, alm da multa, se o funcionrio "desvia, em proveito prprio ou de outrem, o que recebeu indevidamente para recolher aos cofres pblicos". 9. Corrupo passiva Art. 317 - Solicitar ou receber, para si ou para outrem, direta ou indiretamente, ainda que fora da funo ou antes de assumi-la, mas em razo dela, vantagem indevida, ou aceitar promessa de tal vantagem: Pena - recluso, de 1 (um) a 8 (oito) anos, e multa. Pena - recluso, de 2 (dois) a 12 (doze) anos, e multa. (Redao dada pela Lei n 10.763, de 12.11.2003) 1 - A pena aumentada de um tero, se, em conseqncia da vantagem ou promessa, o funcionrio retarda ou deixa de praticar qualquer ato de ofcio ou o pratica infringindo dever funcional. 2 - Se o funcionrio pratica, deixa de praticar ou retarda ato de ofcio, com infrao de dever funcional, cedendo a pedido ou influncia de outrem: Pena - deteno, de trs meses a um ano, ou multa. 9.1. Conceito e objetividade jurdica A corrupo, a venalidade no exerccio da funo pblica, um dos maiores males da sociedade, e campeia, infelizmente, como um poder dentro do Estado. O quadro de corrupo praticamente j se sistematizou entre ns. Quase todos os dias os jornais noticiam prticas ilcitas na conduo dos negcios pblicos. O Direito Penal no poderia ficar indiferente a essa praga. Dai a incriminao, neste art. 317, da corrupo passiva. A corrupo, ou venalidade no exerccio da funo pblica, passiva quando se tem em vista a conduta do funcionrio corrompido. E ativa quando se considera a atuao do corruptor. Nosso Direito Penal filiou-se ao sistema que incrimina separadamente as duas condutas, ativa e passiva, no ficando a consumao de qualquer delas na dependncia da consumao da outra. No se exige convergncia de vontades. Dai porque se cuida da corrupo passiva no art. 317, no captulo dos crimes cometidos por funcionrio pblico contra a administrao em geral, e da corrupo ativa no art. 333, dentro do captulo relativo aos crimes cometidos por particular contra a administrao pblica em geral. Trs as modalidades de crime previstas no art. 317. Na primeira, o agente solicita a vantagem indevida; tem, assim, uma conduta positiva. Na segunda, ele apenas recebe a vantagem indevida que lhe foi oferecida; sua conduta , pois, negativa. E na terceira ele aceita promessa de vantagem indevida; tambm aqui negativa sua conduta. Objeto jurdico do crime a moralidade da administrao pblica, atingida com a conduta incriminada. 9.2. Ao tpica

11
Trs os ncleos do tipo, porque trs as condutas incriminadas. Solicitar significa pedir, rogar com insistncia. O pedido no precisa ser expresso, podendo ser feito de forma manhosa, indireta. Receber significa aceitar, entrar na posse. A conduta do agente no ativa, ele no pode, no solicita a vantagem, mas no momento que lhe oferecida aceita-a. Aceitar significa consentir em receber. Tambm aqui a conduta do agente negativa. Ele no pode, mas apenas consente em receber a vantagem que lhe oferecida. Indispensvel, em qualquer das trs hipteses, que a ao corresponda a um "comrcio" da funo. Irrelevante a legitimidade ou ilegitimidade do ato objeto do trfico, sua justia ou injustia, sua licitude ou ilicitude. Haver o crime tanto na hiptese de ser normal ou legal o ato praticado, como na hiptese de representar ele violao das funes do funcionrio. O que se pune a venalidade no exerccio da funo pblica. Na doutrina costuma-se falar em corrupo prpria quando o agente viola seus deveres funcionais, e em corrupo imprpria quando isto no ocorre. Mas o ato deve estar compreendido na competncia do funcionrio, dentro da esfera de suas especficas atribuies funcionais. Em caso contrrio no haver o crime em estudo31. A corrupo pode ser, ainda, antecedente ou subseqente. A primeira ocorre quando o funcionrio ainda ir praticar o ato para o qual foi peitado. Na segunda, o funcionrio executa o ato e depois recebe, sem anterior acordo ou promessa, a vantagem indevida ou ilcita.

9.3. Sujeito ativo sempre o titular ou exercente de funo pblica. Observe-se, ainda, que o crime pode ser cometido mesmo fora da funo, ou antes de assumi-la, indispensvel apenas que aquelas aes sejam praticadas em razo da funo pblica. por isso que o Escrivo de Polcia, que no tem competncia para indiciar quem quer que seja, no comete este crime ao solicitar ou receber vantagem indevida para no realizar o indiciamento. Essa atribuio exclusiva da autoridade policial que preside o inqurito, o Delegado de Polcia. E a corrupo passiva exige, para sua configurao, que o ato objeto do trfico seja da atribuio do funcionrio. 9.4. Sujeito passivo sempre o Estado, titular do direito violado com a conduta incriminada. 9.5. Objeto material a vantagem indevida objetivada pelo agente. Para Nelson Hungria, esta vantagem deve ser patrimonial, representativa de dinheiro ou qualquer outra utilidade material32. Magalhes Noronha, por sua vez, sustenta que a expresso vantagem deve ser considerada em sentido amplo, ou seja, qualquer vantagem33. Nelson Hungria adverte que pequenas gratificaes, pagas por servios extraordinrios, ou as pequenas gratificaes tradicionais de boas-festas de Natal e Ano Novo, no constituem material de corrupo passiva34. 9.6. Elemento subjetivo Alm do dolo genrico, vontade livre e consciente de praticar a ao tpica, o crime exige tambm o especfico (ou elemento subjetivo do tipo), consistente na inteno especial que move o agente, a saber, de obter a vantagem para si ou para outrem. No h o crime, em conseqncia, se o agente, Delegado de Polcia, aceita dinheiro para aquisio de gasolina para a viatura policial, pretendendo com isso intensificar o policiamento na cidade35. 9.7. Consumao e tentativa A consumao ocorre com a solicitao ou com o recebimento da vantagem indevida. Ou ento com a aceitao de sua promessa. Cuida-se de crime formal, que se consuma com a prtica da conduta. Por isso, irrelevante que o funcionrio pratique ou no o ato funcional objetivado. Na modalidade solicitao, a tentativa possvel, como na hiptese de ser feita por escrito. Nas demais modalidades, no, porque ou o agente recebe a vantagem e o crime j est consumado, ou no recebe, e o fato irrelevante. Da mesma forma se aceita a oferta da vantagem.

Como na hiptese aventada por CARRARA, citada por Nelson Hungria, do magistrado que no vai julgar a causa, mas que recebe dinheiro para recomend-la ao colega que a vai decidir, e obter dele a deciso favorvel. O crime ser o do art. 357, explorao de prestgio, e no o de corrupo passiva. 32 op. cit., p. 368. 33 Segundo ele - referindo-se ao disposto no par. 2 deste art. 317 - " verifica-se ter a lei considerado como corrupo a ao do funcionrio que cede ao mero pedido ou a simples influncia. Porque no ser, pois, corrupo, quando ele agir, promovendo interesse seu ou de outrem, embora no de natureza patrimonial ? Se pune o menos, como no se punir o mais ? Se corrupto quem cede a simples pedido (desinteressadamente), por que no o ser quem busca interesse prprio ? " De conformidade com esse posicionamento, haver o crime quando o funcionrio agir, por exemplo, para gozar dos favores sexuais de uma mulher, ou ento para satisfazer um desejo de vingana (op. cit., p. 318). 34 op. cit., p. 369. 35 RT 527/406
31

12

9.8. Forma qualificada Quando, em conseqncia da vantagem ou promessa de vantagem, o funcionrio retarda ou deixa de praticar qualquer ato de ofcio, ou o pratica infringindo dever funcional, a pena aumentada de um tero ( 1). Trata-se da corrupo prpria, em que h exaurimento do crime. 9.9. Figura privilegiada Quando o funcionrio cede a pedido ou a influncia de outrem, deixando de praticar ou retardando ato de ofcio, ou o pratica com infrao de dever funcional, a pena ser de deteno de trs meses a um ano, ou multa. Nesta hiptese, no h solicitao, recebimento ou aceitao de promessa de vantagem. Nesta hiptese, de corrupo passiva privilegiada, o funcionrio no visa qualquer vantagem. Age com infringncia de seu dever funcional apenas para atender pedido de amigos ou de corresponder a desejo de pessoa prestigiosa. 9.10. Concurso de crimes Haver concurso material de infraes "se, aps aceitarem vantagem indevida em razo da funo pblica que exercem, promovem os acusados a fuga da pessoa legalmente presa"36. J se decidiu em sentido contrrio37. Tambm haver concurso material "se o ato praticado pelo funcionrio constitui por si s um crime (ex: arts. 305, 308, 320, etc)."38. 10. Facilitao de contrabando ou descaminho Art. 318 - Facilitar, com infrao de dever funcional, a prtica de contrabando ou descaminho (art. 334): Pena - recluso, de dois a cinco anos, e multa, de um conto a dez contos de ris. Pena - recluso, de 3 (trs) a 8 (oito) anos, e multa. (Redao dada pela Lei n 8.137, de 27.12.1990) 10.1. Conceito e objetividade jurdica O delito, descrito no art. 318, consiste em facilitar, com infrao de dever funcional, a prtica de contrabando ou descaminho. Trata-se de crime cometido por funcionrio pblico que infringe dever funcional, e desta forma facilita os delitos de contrabando ou descaminho. Estamos diante de uma exceo ao princpio unitrio do concurso de pessoas. Porque, de acordo com tal princpio, o funcionrio que facilita a prtica daqueles delitos deveria ser co-autor dos mesmos. Porm, levando em conta a gravidade desta conduta, relativamente Administrao Pblica, houve por bem o legislador em destac-la com previso autnoma. A objetividade jurdica, portanto, continua sendo a normalidade da atividade administrativa do Estado. 10.2. Ao tpica Centra-se no verbo facilitar, ou seja, ajudar, colaborar naquelas prticas delituosas. Mas, repita-se, com infrao de dever funcional. Portanto, qualquer tipo de colaborao, por parte do servidor incumbido reprimir ou fiscalizar o contrabando, ou de cobrar os tributos aduaneiros, para que terceiro pratique qualquer daqueles delitos, tipificar o crime em estudo. 10.3. Sujeito ativo Somente o funcionrio pblico a quem imposto o dever de reprimir ou fiscalizar o contrabando, ou de cobrar os tributos referentes entrada e sada de mercadorias do Pas pode praticar este crime. Desta forma, se funcionrio pblico concorre para contrabando praticado por outrem, mas sem infringir dever funcional, ser co-autor do crime de contrabando, e no autor deste delito do art. 318. 10.4. Sujeito passivo o Estado. 10.5. Objeto material o contrabando e o descaminho. Contrabando significa importar ou exportar mercadorias total ou parcialmente proibidas de entrar ou sair do pas. Descaminho, por sua vez, significa importar ou exportar mercadorias sem pagar os tributos respectivos. 10.6. Elemento subjetivo

RT 414/73 "aqueles que, como guardas de presdio e sob promessa de vantagem indevida, facilitaram a fuga de detentos e por isso foram includos como co-autores do delito, no podem responder, tambm, por corrupo passiva. Aplica-se, hiptese, o princpio da especialidade. O crime do art. 351 do CP tem carter especfico, ao contrrio do ditado pelo art. 317 do mesmo estatuto" (RT 539/270). 38 RJTJSP, LEX, 9/566
36 37

13
o dolo genrico. No h forma culposa. 10.7. Consumao e tentativa O crime se consuma com a prtica de qualquer ao que signifique facilitao prtica daqueles crimes. Irrelevante a consumao ou no do contrabando ou descaminho. Importa a ao de facilitar. A tentativa vivel apenas quando a facilitao se d por comisso. Importando em conduta comissiva, obviamente no se h falar em tentativa. 10.8. Ao penal pblica incondicionada. A competncia da Justia Federal. 11. Prevaricao Art. 319 - Retardar ou deixar de praticar, indevidamente, ato de ofcio, ou pratic-lo contra disposio expressa de lei, para satisfazer interesse ou sentimento pessoal: Pena - deteno, de trs meses a um ano, e multa. 11.1. Conceito e objetividade jurdica O legislador penal incrimina, neste art. 319, a conduta do funcionrio pblico que retarda ou deixa de praticar, indevidamente, ato de ofcio, ou o pratica contra disposio expressa de lei, para satisfazer interesse ou sentimento pessoal. O sujeito ativo atua com a finalidade de satisfazer um interesse ou sentimento pessoal. A pena cominada de deteno, de trs meses a um ano, e multa. A incriminao desta conduta visa a normalidade do funcionamento da mquina administrativa do Estado, atingida, em dvida, pelo funcionrio que descumpre sua funo para satisfazer interesse ou sentimento pessoal. 11.2. Ao tpica Sob trs formas o crime pode ser cometido. Na primeira, o servidor retarda, injustificadamente, a prtica do ato de ofcio. Ou seja, no o pratica no momento oportuno. Na segunda, deixa de praticar o ato. Em outras palavras, omite-se no cumprimento de seu dever funcional. Na terceira, ele pratica o ato de ofcio contra disposio expressa de lei. Ou seja, pratica-o infringindo dever funcional. Pratica o ato embora haja mandamento legal em contrrio. Indispensvel a presena, nas duas primeiras modalidades, do elemento normativo do tipo - indevidamente -. Se devidos o retardamento ou a omisso, o fato atpico. E no ltimo, a disposio expressa de lei. 11.3. Sujeito ativo Somente o funcionrio pblico. 11.4. Sujeito passivo o Estado. Costuma-se apontar, tambm, como sujeito passivo secundrio o particular que sofre leso com a conduta do funcionrio. 11.5. Objeto material o ato de ofcio, ou seja, aquele que se inclui no complexo das atribuies do servidor pblico. Pode ser ato administrativo, legislativo ou judicial. 11.6. Elemento subjetivo Alm do dolo genrico, o crime exige tambm o especfico, consistente na finalidade de satisfazer interesse ou sentimento pessoal. O interesse pessoal a que se refere o texto legal tanto pode ser patrimonial como moral. Porm, sendo patrimonial, para que se apresente o crime de prevaricao preciso que no tenha havido pacto anterior (corrupo passiva), nem exigncia de vantagem indevida por parte do funcionrio (concusso). Incluem-se, na expresso sentimento pessoal, a afeio, a simpatia, a caridade, o dio, o desejo de vingana, a paixo poltica, sempre relacionados a alguma pessoa. No h forma culposa. Desta forma, se o fato decorre de negligncia, preguia ou desdia do funcionrio, no haver o crime, por falta do dolo especfico. O mesmo ocorre com a simples falta funcional. 11.7. Consumao e tentativa O crime se consuma com a prtica de qualquer daquelas condutas tpicas. Ou seja, no momento em que o agente retarda a prtica do ato; isto , no instante em que, devendo pratic-lo, no o pratica, deixando para faz-lo em momento posterior; tambm no momento em que deixa de pratic-lo; isto , quando, presente a oportunidade, no o concretiza, com a inteno de no mais pratic-lo oportunamente. Finalmente, quando o pratica com infrao de dever funcional. A forma comissiva admite tentativa. As omissivas no. 11. A. Prevaricao imprpria ou especial.

Art. 319-A. Deixar o Diretor de Penitenciria e/ou agente pblico, de cumprir seu dever de vedar ao preso o acesso a aparelho telefnico, de rdio ou similar, que permita a comunicao com outros presos ou com o ambiente externo: (Includo pela Lei n 11.466, de 2007). Pena: deteno, de 3 (trs) meses a 1 (um) ano. 11.A. 1. Conceito e Objetividade jurdica

14

Esse tipo penal, que a doutrina tem denominado de prevaricao imprpria (em razo da no exigncia do elemento subjetivo do tipo, consistente na inteno de satisfazer interesse ou sentimento pessoal), ou especial (por implicar em infrao de um dever especfico), eis que a lei n. 11.466/07, que o instituiu, no apresenta o seu "nomem iuris", tem por objetivo coibir o acesso de presos a aparelhos de telefonia, radio e outros similares, evitando, assim, que possam, de dentro dos presdios, planejar e coordenar rebelies e crimes no ambiente externo. A lei das execues penais, em seu art. 41, XV, assegura aos presos o direito de comunicao com o mundo exterior, o que pode ser feito por correspondncia escrita, leitura e outros meios de informao. Mas veda a posse de aparelhos que permitam a livre comunicao "intra e extra" muros, incompatveis com a segurana e disciplina nos presdios. O mesmo diploma legal que instituiu esse tipo penal estabelece constituir falta disciplinar de natureza grave a conduta do preso que possui, fornece ou utiliza referidos aparelhos de comunicao. A pena cominada de deteno, de trs meses a um ano. O que se tutela com a incriminao a regularidade da administrao pblica no que tange ao funcionamento dos estabelecimentos prisionais. 11.A. 2. Ao tpica O crime, omissivo prprio, centra-se no verbo deixar, que significa no fazer. O agente descumpre, pois, um dever especfico, a saber, aquele de impedir ao preso o acesso queles aparelhos. O dever do funcionrio deve estar definido em lei ou regulamento especfico, ou mesmo resultar de ordens concretas de superior hierrquico. Comete o crime o funcionrio pblico que tem esse dever e no o cumpre, deixando de apreender aparelho celular quando encontrado no interior do estabelecimento prisional ou na posse de um visitante.

11.A. 3. Sujeito ativo Trata-se, tambm aqui, de crime prprio, que somente pode ser cometido por funcionrio pblico. O tipo penal, depois de se referir ao Diretor de Penitenciria, refere-se tambm a "e/ou agente pblico", com o que inclui como sujeito ativo igualmente diretor ou funcionrio de cadeias pblicas ou outros estabelecimentos prisionais, desde que tenham como dever vedar ao preso o acesso queles equipamentos. Tratando-se de crime omissivo puro, no admite co-autoria. Assim, se dois funcionrios cujo dever funcional inclua o de vedar ao preso aquele acesso, omitem-se, ambos cometem o delito isoladamente. A participao, no entanto, possvel, como no caso de induzimento ou instigao. 11.A. 4. Sujeito passivo o Estado, titular do bem jurdico regular funcionamento da Administrao Pblica, relativamente aos estabelecimentos penitencirios. 11.A. 5. Objeto material o aparelho telefnico, de rdio ou similar. 11.A. 6. Elemento subjetivo Basta o dolo genrico. No se exige, como no crime estudado anteriormente, a inteno de satisfao de interesse ou sentimento pessoal. Assim, mesmo que o agente se omita para a satisfao de interesse ou sentimento pessoal, o crime ser o do art. 319 A, e no o do art. 319. que aquele especial em relao a este. No h forma culposa. Desta forma, se o funcionrio, agindo com descuido, acaba por permitir que o preso tenha acesso a qualquer daqueles aparelhos, no h o crime, mas simples infrao administrativa. 11.A. 7. Consumao e tentativa A consumao coincide com o momento da omisso. Ou seja, quando o funcionrio, podendo agir para evitar o acesso do preso ao aparelho, no age. No h necessidade que o preso venha, efetivamente, a ter acesso ao aparelho. Basta, consumao, a omisso do dever. Como se trata de crime omissivo prprio, no h possibilidade de tentativa. que, ou o funcionrio cumpre o seu dever, e no h o crime, ou no cumpre, e o crime j est consumado. 11.A. 8. Prevaricao imprpria e corrupo passiva privilegiada O art. 317, 2, define como corrupo passiva privilegiada a conduta do funcionrio que pratica, deixa de praticar ou retarda ato de ofcio, com infrao de dever funcional, cedendo a pedido ou influncia de outrem. primeira visa parece que a conduta descrita no art. 319-A est contida neste tipo penal, quando o agente cede a pedido ou influencia de outrem. No entanto, o crime de prevaricao imprpria especial em relao corrupo passiva privilegiada, aplicando-se, consequentemente, o princpio da especialidade. 12. Condescendncia criminosa

15
Art. 320 - Deixar o funcionrio, por indulgncia, de responsabilizar subordinado que cometeu infrao no exerccio do cargo ou, quando lhe falte competncia, no levar o fato ao conhecimento da autoridade competente: Pena - deteno, de quinze dias a um ms, ou multa. 12.1. Conceito e objetividade jurdica Duas as formas pelas quais o funcionrio pblico pode cometer este crime. Na primeira, tomando conhecimento de infrao cometida pelo subordinado, e tendo competncia para responsabiliz-lo, por indulgncia, deixa de faz-lo. Na segunda, sabendo da infrao cometida pelo subordinado, mas no tendo competncia para responsabiliz-lo, deixa, por indulgncia, de levar o fato ao conhecimento da autoridade competente. A pena cominada de deteno, de 15 dias a 1 ms, ou multa. Trata-se de conduta que atinge a dignidade e a eficincia da mquina administrativa, dada a falta funcional que a compromete. A objetividade jurdica, portanto, continua sendo a normalidade da atividade administrativa do Estado. 12.2. Ao tpica Duas as condutas incriminadas no texto legal: a) na primeira, o agente deixa de responsabilizar o funcionrio subalterno que comete infrao no exerccio do cargo. Em outras palavras, o agente, embora tenha competncia para tal, no promove a apurao da falta funcional do subalterno, e nem lhe aplica qualquer penalidade; b) na segunda, o agente, no tendo competncia para punir, deixa de levar a infrao cometida por subordinado, no exerccio do cargo, ao conhecimento da autoridade competente para tal. Indispensvel que entre o agente e o funcionrio que comete a infrao haja relao de subordinao hierrquica. 12.3. Sujeito ativo Somente o funcionrio pblico que seja superior hierrquico do outro, que comete infrao no exerccio do cargo. 12.4. Sujeito passivo o Estado. 12.5. Objeto material a infrao disciplinar cometida pelo funcionrio subalterno. 12.6. Elemento subjetivo Alm do dolo genrico, o crime exige o especfico: a indulgncia (clemncia, misericrdia, pena, tolerncia, condescendncia, benevolncia). Exige-se, pois, uma finalidade especfica na conduta omissiva do agente: a indulgncia, a tolerncia. 12.7. Consumao e tentativa Consuma-se o crime com a omisso. A tentativa inadmissvel por se tratar de crime omissivo prprio. 13. Advocacia Administrativa Art. 321 - Patrocinar, direta ou indiretamente, interesse privado perante a administrao pblica, valendo-se da qualidade de funcionrio: Pena - deteno, de um a trs meses, ou multa. Pargrafo nico - Se o interesse ilegtimo: Pena - deteno, de trs meses a um ano, alm da multa. 13.1. Conceito e objetividade jurdica O crime, definido no art. 321 do C. Penal, exige: a) o patrocnio perante a administrao pblica; b) de forma direta ou indireta; c) de interesse privado; d) que o agente se valha, para isso, de sua qualidade de funcionrio pblicao. o crime do funcionrio pblico que, violando dever funcional, patrocina, direta ou indiretamente, perante a Administrao, interesse privado, valendo-se desta sua qualidade. Com esta conduta, atinge a normalidade da atividade administrativa do Estado. Atenta, tambm, contra a prpria dignidade da funo pblica. Dai a incriminao, em defesa da Administrao Pblica como um todo. 13.2. Ao tpica Centra-se no verbo patrocinar, que significa advogar, apadrinhar interesse alheio. Embora o "nomen juris" seja advocacia administrativa, no se exige que o autor seja advogado. O patrocnio tem o significado de promoo de defesa. O patrocnio pode ocorrer em qualquer repartio, no precisando ser naquela que o servidor trabalha. Contudo, indispensvel que para tal se valha de sua qualidade de servidor pblico. O patrocnio ser direto quando exercido pelo prprio funcionrio, e indireto quando atravs de interposta pessoa. Pouco importa seja justo ou injusto, legal ou ilegal, o interesse particular patrocinado. Mas este interesse deve ser de terceira pessoa, no do prprio agente. Sendo indireto o patrocnio, a interposta pessoa atravs da qual ele se d, ser co-autora do crime.

16
Contudo, se esta interposta pessoa tambm for funcionrio pblico, que cede ao pedido do colega, ou sua influncia, faltando a dever funcional, o crime cometido ser o do art. 317, 2 (corrupo passiva privilegiada). 13.3. Sujeito ativo Somente o funcionrio pblico. 13.4. Sujeito passivo o Estado. 13.5. Objeto material o interesse privado patrocinado pelo funcionrio. Compreende qualquer vantagem ou ganho a ser obtido pelo particular. Pouco importa, para a configurao do crime, que o interesse privado seja legtimo ou ilegtimo, justo ou injusto. A ilegitimidade, no entanto, qualifica o crime. 13.6. Elemento subjetivo o dolo genrico. No h forma culposa. 13.7. Consumao e tentativa Com a prtica do primeiro ato de patrocnio o crime se consuma. A tentativa admissvel. 13.8. Qualificadora Se o interesse particular patrocinado for ilegtimo, a pena ser de deteno de trs meses a um ano, alm da multa, conforme o pargrafo nico. Maior, como se v, que aquela prevista para a forma simples, no caput.

14. Violncia arbitrria Art. 322 - Praticar violncia, no exerccio de funo ou a pretexto de exerc-la: Pena - deteno, de seis meses a trs anos, alm da pena correspondente violncia. 14.1. Conceito e objetividade jurdica A primeira questo que se coloca, quando do estudo deste dispositivo legal, saber se foi ou no derrogado pela lei 4898/65, que define os crimes de abuso de autoridade, e que prev, em seu art. 3, letra "i", como infrao penal, qualquer "atentado incolumidade fsica do indivduo". Ora, a expresso atentado incolumidade fsica abrange, sem dvida, a prtica de violncia. Dai sustentarem alguns doutrinadores, entre os quais Heleno Fragoso, Damsio de Jesus, Guilherme Nucci e Rogrio Grecco, a insubsistncia desse art. 322 do Cdigo Penal frente quela lei 4898/65. Magalhes Noronha, Celso Delmanto e Andr Estefam, no entanto, tm posio contrria, a saber, pela subsistncia do art. 322. O Superior Tribunal de Justia firmou entendimento pela vigncia desse dispositivo legal. O que se tutela, com a incriminao, , mais uma vez, a normalidade da funo administrativa do Estado, nos particulares aspectos da probidade e da moralidade. Esse, pois, o objeto jurdico do crime. 14.2. Ao tpica Centro do tipo a expresso "praticar violncia", ou seja, agir com violncia no exerccio da funo ou a pretexto de exerc-la. O termo "violncia" significa emprego de fora fsica, material, a "vis corporalis". A violncia deve ser arbitrria, desprovida de legitimidade. A violncia, quando autorizada pela lei, e desde que se situe no estrito limite da necessidade, no configura o crime. o que ocorre quando o policial, para efetivar uma priso, usa de fora. As vias de fato e as leses corporais leves incluem-se no tipo. J a leso grave implica em punio autnoma. Indispensvel que a violncia seja exercida no exerccio da funo pblica, ou a pretexto de exerc-la. 14.3. Sujeito ativo Trata-se de crime prprio, cujo sujeito ativo sempre um funcionrio pblico. O particular, no entanto, pode concorrer para o ato, incidindo nas penas a ele cominadas, na forma dos arts. 29 e 30 do diploma penal. 14.4. Sujeito passivo o Estado. Secundariamente, tambm a pessoa que sofre a violncia. 14.5. Elemento subjetivo o dolo genrico. 14.6. Consumao e tentativa O crime se consuma no momento em que a violncia empregada.

17
A tentativa possvel. 15. Abandono de funo Art. 323 - Abandonar cargo pblico, fora dos casos permitidos em lei: Pena - deteno, de quinze dias a um ms, ou multa. 1 - Se do fato resulta prejuzo pblico: Pena - deteno, de trs meses a um ano, e multa. 2 - Se o fato ocorre em lugar compreendido na faixa de fronteira: Pena - deteno, de um a trs anos, e multa. 15.1. Conceito e objetividade jurdica O que o legislador tutela, com essa incriminao, a normalidade da atividade administrativo do Estado, que fica abalada, prejudicada, com o abandono do cargo. O crime consiste em abandonar cargo pblico, fora dos casos permitidos em lei. 15.2. Ao tpica Centra-se no verbo abandonar, que significa deixar ao desamparo, pressupondo, segundo magistrio de Nelson Hungria, a conseqente acefalia do cargo, isto , inexistncia ou ocasional ausncia de substituto legal 39. Magalhes Noronha, por sua vez, subordina o abandono possibilidade de dano ou prejuzo administrao40. O abandono deve ser por prazo razovel, juridicamente relevante. E, tambm, deve ocorrer fora dos casos permitidos em lei (fora maior; doena, etc.). Se o funcionrio pede exonerao do cargo, deve permanecer em exerccio at o deferimento de seu pedido. Porm, se exonerado pela administrao, pode afastar-se de imediato. 15.3. Sujeito ativo Somente o funcionrio pblico ocupante de cargo pblico. No se aplica a este crime a regra do art. 327, que amplia o conceito de funcionrio pblico. 15.4. Sujeito passivo o Estado. 15.5. Objeto material o cargo pblico, cujo conceito j foi estudado. bom lembrar que todo cargo pblico possui funo, mas h funo sem cargo. 15.6. Elemento subjetivo o dolo genrico. O agente deve atuar com conscincia que est abandonando cargo pblico, sem qualquer justificativa. No h forma culposa. 15.7. Consumao e tentativa A consumao ocorre com o efetivo abandono do cargo, desde que presente a probabilidade de dano. A tentativa no possvel. 15.8. Formas qualificadas Se por fora do abandono do cargo ocorrer prejuzo pblico, a pena ser de deteno de trs meses a um ano e multa, nos termos do 1. Se o abandono ocorre em lugar compreendido na faixa de fronteira, a pena ser de deteno de um a trs anos e multa, conforme estabelece o 2. 16. Exerccio funcional ilegalmente antecipado ou prolongado Art. 324 - Entrar no exerccio de funo pblica antes de satisfeitas as exigncias legais, ou continuar a exerc-la, sem autorizao, depois de saber oficialmente que foi exonerado, removido, substitudo ou suspenso: Pena - deteno, de quinze dias a um ms, ou multa. 16.1. Conceito e objetividade jurdica A conduta incriminada atenta contra a normalidade da atividade administrativa do Estado. Esse o objeto jurdico. De duas formas pode o crime ser cometido: a) entrando no exerccio de funo pblica antes de satisfeitas as exigncias legais; b) continuando no seu exerccio, sem autorizao, depois de saber oficial de sua exonerao remoo, substituio ou suspenso. 16.2. Ao tpica Duas as formas de cometimento do crime:

39 40

op. cit., p. 391. op. cit., p. 285

18
a) na primeira, o agente entra no exerccio da funo pblica antes de satisfazer as exigncias legais; trata-se de norma penal em branco, pois o tipo penal se complementa com as normas que estabelecem as exigncias legais para o incio do exerccio (posse, por exemplo); indispensvel, pois, que o agente j tenha sido nomeado. b) na segunda, o agente continua a exercer a funo pblica mesmo depois de saber, oficialmente, que foi exonerado, removido, substitudo ou suspenso. Indispensvel, nesta hiptese, que o agente tenha conhecimento pessoal e direto de quaisquer daquelas circunstncias. Precisa, pois, ser pessoalmente notificado, no bastando mera publicao pela imprensa. A existncia de autorizao para a continuidade do exerccio exclui a ilicitude da conduta. 16.3. Sujeito ativo Somente o funcionrio pblico. 16.4. Sujeito passivo o Estado.

16.5. Objeto material a funo pblica, cujo conceito j foi estudado. 16.6. Elemento subjetivo o dolo genrico. No h forma culposa. 16.7. Consumao e tentativa Consuma-se o crime com a prtica de qualquer ato de ofcio, antes de satisfeitas as exigncias legais para o exerccio da funo pblica, ou depois da exonerao, remoo, substituio ou suspenso. Admissvel a tentativa. 17. Violao de sigilo funcional (art. 325): Art. 325 - Revelar fato de que tem cincia em razo do cargo e que deva permanecer em segredo, ou facilitar-lhe a revelao: Pena - deteno, de seis meses a dois anos, ou multa, se o fato no constitui crime mais grave. 1o Nas mesmas penas deste artigo incorre quem: (Includo pela Lei n 9.983, de 2000) I - permite ou facilita, mediante atribuio, fornecimento e emprstimo de senha ou qualquer outra forma, o acesso de pessoas no autorizadas a sistemas de informaes ou banco de dados da Administrao Pblica; (Includo pela Lei n 9.983, de 2000) II - se utiliza, indevidamente, do acesso restrito. (Includo pela Lei n 9.983, de 2000) 2o Se da ao ou omisso resulta dano Administrao Pblica ou a outrem: (Includo pela Lei n 9.983, de 2000) Pena - recluso, de 2 (dois) a 6 (seis) anos, e multa. (Includo pela Lei n 9.983, de 2000) 17.1. Conceito e objetividade jurdica O delito em estudo consiste em revelar fato de que tem cincia em razo do cargo e que deva permanecer em segredo, ou facilitar-lhe a revelao. A pena cominada alternativa, deteno ou multa, se o fato no constitui crime mais grave. Como se percebe, trata-se de crime subsidirio. Assim, se a conduta importar em espionagem ou revelao de segredo com ofensa Segurana Nacional, o delito ser o dos arts. 13, 14 e 21 da lei 7.170/83 - Lei de Segurana Nacional. Implicando em violao de correspondncia epistolar, o delito ser o do art. 151, 3. A objetividade jurdica ainda a normalidade da funo administrativa do Estado, atingida com tal conduta. Justifica-se a disposio com a necessidade de se manter certos fatos em segredo, por parte da Administrao Pblica. Os fatos que devem ser mantidos em segredo devem constar de disposio expressa de lei, de regulamento, ou de ordem administrativa. 17.2. Ao tpica Duas as condutas incriminadas: a) revelar o fato, significando dar conhecimento a terceiro. Revelar significa contar, narrar a terceiro. indispensvel que o segredo tenha chegado ao conhecimento do agente em razo do cargo. Indispensvel, pois, a existncia de um nexo causal entre a cincia do segredo e o exerccio funcional. Se isso no ocorrer, no haver o crime. b) facilitar a revelao, significando tornar fcil, dolosamente, a descoberta do fato que deve permanecer em segredo por terceira pessoa. o que ocorre, exemplificativamente com o funcionrio que, agindo com dolo, no guarda devidamente documento sigiloso, possibilitando, desta forma, seu conhecimento por terceira pessoa. 17.3. Sujeito ativo Sempre o funcionrio pblico. O crime prprio. At mesmo o funcionrio aposentado pode ser sujeito ativo, pois ainda frui vantagens do cargo, pelo que fica vinculado s obrigaes que a lei lhe impe. 17.4. Sujeito passivo O Estado. 17.5. Objeto material

19
o fato que deve permanecer em segredo. Mas o segredo h de se referir a um interesse pblico relevante; em outras palavras, preciso que sua revelao cause dano ou perigo de dano Administrao Pblica41. Se a manuteno do segredo for de interesse particular, no haver este crime, podendo se tipificar o do art. 154. A violao do sigilo de provas em Universidade Pblica configura este delito, pois o segredo se relaciona com um interesse pblico de relevo. 17.6. Elemento subjetivo o dolo genrico. No punio a ttulo de culpa. 17.7. Consumao e tentativa A consumao ocorre no instante em que o segredo revelado, ou no momento em que o agente, por alguma forma, facilita seu conhecimento por parte do terceiro. Depende, em ambas as hipteses, a consumao, de tomar o terceiro, efetivamente, conhecimento do segredo. A tentativa possvel quando a conduta praticada por escrito. 17.8. Violao do sigilo funcional de sistemas de informaes O 1 do art. 325 contempla duas hipteses em que o agente se sujeita s mesmas penas definidas no caput. Na primeira, o agente permite ou facilita o acesso de pessoas no autorizadas a sistemas de informaes ou a banco de dados da Administrao. Na segunda, o agente facilita esse acesso, contribui para que ele ocorra. Os meios de execuo esto previstos no tipo penal, ou seja, as condutas devem ser praticadas mediante atribuio, fornecimento ou emprstimo de senha ou por qualquer outra forma anloga. A conduta pode ser comissiva ou omissiva. Na segunda, o funcionrio pblico se utiliza do acesso restrito, ou seja, faz uso no autorizado do acesso restrito ao sistema ou ao banco de dados. O elemento subjetivo destas duas modalidades o dolo genrico. 17.9. Forma qualificada Se da ao ou omisso do funcionrio resultar dano Administrao ou a outrem, a pena ser de recluso, de dois a seis anos e multa , nos termos do 2. 17.10. Concurso de crimes Se o agente, ao revelar o segredo, ou para revel-lo, praticar uma das condutas do art. 317 (corrupo passiva), ou seja, solicitar, receber ou aceitar promessa de vantagem, estar incurso tambm nas penas deste crime, em concurso formal. 18. Violao de sigilo de proposta de concorrncia Art. 326 - Devassar o sigilo de proposta de concorrncia pblica, ou proporcionar a terceiro o ensejo de devass-lo: Pena - Deteno, de trs meses a um ano, e multa. 18.1. Conceito e objetividade jurdica O delito, definido no art. 326 do C. Penal, consiste em devassar o sigilo de proposta de concorrncia pblica, ou proporcionar a terceiro o ensejo de devasslo. A pena de deteno, de trs meses a um ano, de multa. Este dispositivo legal, no entanto, est revogado pelo art. 94 da lei 8.666/93, que cuida das licitaes, de redao semelhante: "Devassar o sigilo de proposta apresentada em procedimento licitatrio, ou proporcionar a terceiro o ensejo de devass-lo". A pena cominada foi elevada: deteno de dois a trs anos, e multa. Cuida-se, em realidade, de modalidade especial do crime de violao de sigilo profissional, destacada pelo legislador, com previso autnoma, dada sua importncia. A objetividade jurdica a Administrao Pblica, no particular aspecto da relevncia do procedimento licitatrio. 18.2. Ao tpica Tambm dupla, da mesma forma que no delito anterior. a) devassar o sigilo de proposta apresentada em procedimento licitatrio significa tomar conhecimento indevido de seu contedo. No necessrio que o envelope contendo a proposta seja aberto. Basta que seu contedo seja devassado, isto , conhecido indevidamente pelo funcionrio pblico. b) proporcionar a terceiro o conhecimento do contedo significa praticar qualquer ao tendente a este resultado; permitir que o terceiro o devasse; seja por ao, seja por omisso. A devassa deve ocorrer durante a apresentao das propostas, pois o conhecimento da proposta de outro concorrente pode fraudar o esprito da concorrncia, quebrando a igualdade que deve norte-la. Terminado o perodo da apresentao das propostas, o ato de devassar qualquer delas incuo, pois no podem elas ser alteradas. 18.3. Sujeito ativo O funcionrio pblico que tem funo especfica no processo licitatrio, como o recebimento das propostas, sua guarda, etc. Deve a conduta do servidor relacionar-se diretamente com o procedimento licitatrio. 18.4. Sujeito passivo
41

JTACrimSP, 73/183

20
O Estado. Eventualmente, de forma indireta, os particulares que sofrerem prejuzo com a conduta incriminada. 18.5. Objeto material a proposta apresentada em procedimento licitatrio, cujo sigilo deve ser resguardado. A licitao, como se sabe, procedimento adotado pela Administrao que tem o objetivo de propiciar-lhe a melhor contratao, bem assim garantir igualdade de tratamento entre todos os interessados. Sua base, portanto, o sigilo das propostas apresentadas pelos concorrentes. Sem tal sigilo, a licitao torna-se intil. Dai a incriminao. 18.6. Elemento subjetivo o dolo genrico. No h forma culposa. 18.7. Consumao e tentativa O crime se consuma com a prtica de qualquer daquelas condutas incriminadas, sendo vivel a tentativa. Porm, se a licitao vier a ser anulada posteriormente, mas por motivo diverso, ou seja, no pelo devassamento, haver excluso do crime. 18.8. Ao penal O procedimento criminal est previsto no art. 83 da lei 8.666, sendo certo, ainda, que o funcionrio por ele condenado, ainda que na forma tentada, est sujeito tambm perda do cargo, emprego, funo ou mandato eletivo. CRIMES PRATICADOS POR PARTICULAR CONTRA A ADMINISTRAO EM GERAL Os crimes que sero estudados a seguir, ao contrrio daqueles do captulo anterior, so sempre praticados pelo particular. Crimes comuns, portanto; os do captulo anterior, como vimos, so todos prprios. 19. Usurpao de funo pblica Art. 328 - Usurpar o exerccio de funo pblica: Pena - deteno, de trs meses a dois anos, e multa. Pargrafo nico - Se do fato o agente aufere vantagem: Pena - recluso, de dois a cinco anos, e multa. 19.1. Conceito e objetividade jurdica O crime consiste em usurpar o exerccio de funo pblica. A pena de deteno, de trs meses a dois anos, e multa. Se o agente, do fato aufere vantagem, a pena ser de recluso, de dois a cinco anos, alm da multa, conforme dispe o pargrafo nico do art. 328. A normalidade da atividade administrativa do Estado, atingida com a conduta incriminada, o objeto jurdico do crime. Esclarea-se que neste crime o particular no tem qualquer expectativa de ocupar legalmente cargo ou funo pblica; mas sim atua como se fosse funcionrio pblico, praticando atos inequvocos perante os administrados, de modo fraudulento. Diversamente do que ocorre no crime do art. 324, em que o agente antecipa o exerccio da funo pblica, sem o prvio preenchimento das exigncias legais, ou ento continua a exerc-la aps ser exonerado, sem a devida autorizao. 19.2. Ao tpica Consiste em usurpar o exerccio da funo pblica; isto , exerc-la indevidamente; intrometer-se no aparelhamento legal, praticando ato que no lhe compete. Advirta-se que em determinados casos o particular pode, ainda que se investidura legal, exercer funo pblica, como decorrncia de preceito legal. o que ocorre, exemplificativamente, com o particular que prende algum em flagrante. O que se pune, neste art. 328, a assuno ilegtima, indevida, ilegal, de uma funo pblica. indispensvel a prtica efetiva de ato relativo funo pblica42, no bastando a mera jactncia43. Neste caso poder se tipificar a contraveno penal do art. 45 da lei respectiva. 19.3. Sujeito ativo Normalmente, o particular. Mas o funcionrio pblico que exerce funo que no lhe compete tambm pode ser sujeito ativo deste crime44 . Neste sentido tambm a doutrina de Magalhes Noronha45.

"Usurpao de funo pblica - Caracterizao - Paciente embriagado, que empunhando arma e intitulando-se policial federal, invade bar, passando em revista os presentes e submetendo-os a maus tratos, obtendo, ainda, bebidas sem pagamento Embriaguez alegada - Inadmissibilidade - Voluntariedade do ato que no elide a responsabilidade - Absoro da contraveno, entretanto, pela prtica delituosa - Condenao decretada (RJTJESP 47/380). "Configura os crimes de usurpao de funo pblica e de constrangimento ilegal o ato de quem, a pretexto de ser policial, a servio, porm, de empresa particular, mediante violncia, procura investigar sobre alcance praticado contra aquela e atribudo a empregado" (RT 533/316). 43 "Usurpao de funo pblica - Delito no caracterizado - Acusado que se intitula detetive - Inexistncia do cargo no organismo policial do Estado - absolvio decretada - Inteligncia do art. 328 do CP - "Para que haja o crime de usurpao de funo pblica mister que o agente se faa passar por ocupante de um cargo, funo ou emprego que realmente existe, graas ao qual pratique atos a ele pertinentes, com a vontade deliberada de exerc-lo, sem que no entanto tenha sido regularmente nele investido" (RT 401/309) 44 RT 533/316; 402/56 45 Direito Penal, Saraiva, 20 ed., vol. 4, pg. 292
42

21
H, no entanto, decises em sentido contrrio46. 19.4. Sujeito passivo o Estado, titular do bem jurdico atingido. 19.5. Objeto material o exerccio de funo pblica. O crime exige, portanto, que o agente efetivamente exera indevidamente uma funo pblica. Indispensvel, pois, a prtica de pelo menos um ato inerente funo. No basta dizer-se titular da funo pblica. 19.6. Elemento subjetivo o dolo genrico. No h forma culposa. 19.7. Consumao e tentativa Consuma-se o crime com a simples prtica de qualquer ato indevido, e que seja inerente a uma funo pblica. A tentativa admissvel. 20. Resistncia auxlio: Art. 329 - Opor-se execuo de ato legal, mediante violncia ou ameaa a funcionrio competente para execut-lo ou a quem lhe esteja prestando Pena - deteno, de dois meses a dois anos. 1 - Se o ato, em razo da resistncia, no se executa: Pena - recluso, de um a trs anos. 2 - As penas deste artigo so aplicveis sem prejuzo das correspondentes violncia. 20.1. conceito e objetividade jurdica O crime consiste em resistir execuo de ato legal, mediante violncia ou ameaa a funcionrio competente para execut-lo ou a quem lhe esteja prestando auxlio. A pena cominada de deteno, de dois meses a dois anos. So elementos do crime em estudo: a) uma oposio ativa execuo de um ato oficial; b) o emprego de violncia ou ameaa; c) a qualidade de funcionrio competente da vtima para a execuo do ato; d) a legalidade (formal e substancial) do ato a executar; e) dolo genrico e especfico. A objetividade jurdica a normalidade da atividade administrativa do Estado, no particular aspecto da necessidade de se preservar o princpio da autoridade e o prestgio da funo pblica, atingidos pela ao tpica. 20.2. Ao tpica Ncleo do tipo o verbo opor-se, que significa resistir execuo do ato. Esta oposio deve ter um carter ativo. A simples desobedincia, ou a resistncia passiva, no configuram o crime. Assim, negar-se a abrir a porta da casa para o Policial, ou agarrar-se a um poste para no ser preso, no configura o crime de resistncia. Indispensvel o emprego de violncia ou ameaa contra o executor do ato. O emprego de fora fsica, ou de ameaa, constitui elemento essencial ao tipo. Magalhes Noronha47 entende que a violncia deve ser exercida sobre o executor do ato ou seu auxiliar. Nelson Hungria 48, por sua vez, admite tambm a violncia exercida contra coisa, como na hiptese de se derrubar a escada que o policial pretende usar para cumprir mandado de priso; ou de se matar cavalo utilizado pelo Policial na perseguio de um criminoso. Outro requisito essencial do crime que o executor do ato seja um funcionrio pblico ou auxiliar deste. Tambm preciso que o funcionrio tenha competncia para a execuo do ato. A proteo ao assistente deriva do fato de ser ele um "longa manus" do assistido. Mas indispensvel a presena do assistido no local. Veja-se que, se o sujeito passivo da resistncia for um popular que prende algum em flagrante, no haver o crime em estudo, embora no exerccio de uma funo pblica. que a regra do art. 329 apenas se aplica quando se trata de sujeito ativo. Algumas hipteses do crime de resistncia: opor-se ao cumprimento de mandado de priso, ao cumprimento de mandado de busca e apreenso, ao cumprimento de mandado de despejo, execuo de penhora, vistoria por perito judicial. 20.3. sujeito ativo Qualquer pessoa. Trata-se de crime comum, no exigindo o tipo penal nenhuma qualidade especial do sujeito ativo. 20.4. sujeito passivo o Estado, titular do bem jurdico violado. Mas tambm o funcionrio pblico com competncia para a prtica do ato, e contra quem a resistncia exercida deve ser considerado sujeito passivo. Igualmente o terceiro que auxilia o funcionrio na execuo do ato legal deve ser considerado sujeito passivo do crime. Este auxlio, no entanto, deve ser supletivo.

RT 490/283 e 687/305 op. cit., p. 297. 48 op. cit., p. 409.

46 47

22
Quando o particular quem pratica, sozinho, sem a presena de funcionrio pblico, o ato legal (como na priso em flagrante delito, nos termos do art. 301 do CPP), a resistncia a este ato no configura o crime de resistncia, pois o tipo penal do art. 329 faz referncia a ato legal de funcionrio competente para executlo. J se decidiu que a oposio, mediante violncia ou ameaa, a ato legal praticado por guarda municipal, porque membro de Corporao que exerce funo delegada e pblica49, configura o crime de resistncia. A configurao do crime exige, tambm, que o funcionrio, no momento da prtica do ato, esteja no efetivo exerccio de suas funes. Se estiver de folga no momento em que pratica o ato legal (priso em flagrante, por exemplo), a resistncia, ainda que com violncia ou ameaa, no configura o crime em estudo. 20.5. objeto material o ato legal cuja execuo se pretende impedir. A legalidade, substancial e formal do ato, constitui elemento essencial do crime. A legalidade formal diz respeito roupagem do ato, a seu aspecto exterior, forma ou meio de sua execuo. A legalidade substancial, por sua vez, se refere a seu contedo intrnseco, prpria ordem a ser executada. Ilegalidade formal haver, por exemplo, na busca pessoal sem a fundada suspeita que a autoriza. Ser substancial a ilegalidade quando faltar ao executor competncia para a execuo do ato. Costuma-se questionar quanto existncia de um direito de resistncia quando o ato ilegal. Para alguns, este direito no existe. Prevalece o princpio da obedincia passiva ou absoluta, independentemente da legalidade ou ilegalidade do ato oficial. Ampara os agentes do poder pblico uma presuno de legalidade, razo pela qual os administrados devem se submeter autoridade e depois, em sendo o caso, reclamar perante o seu superior hierrquico ou Tribunais. Para outros, adeptos da teoria ultraliberal, no somente h o direito, como tambm o dever de se opor ordem ilegal. Aquele que se curva diante do arbtrio, da ilegalidade, est contribuindo para a generalizao deste mal. Aquele que resiste ao ato ilegal age no s em defesa de si prprio, mas tambm da prpria coletividade. Uma terceira corrente, moderada, defende a legitimidade da resistncia quando o ato flagrantemente ilegal. Esta a orientao de Nelson Hungria que adverte, no entanto, que "no se deve confundir a ilegalidade material do ato oficial com a injustia da deciso de que este deriva. Uma vez que o ato seja regular na sua forma e se funde "in thesi" em preceito legal, j no permitida a resistncia "50. 20.6. Elemento subjetivo o dolo genrico, caracterizado pela vontade livre e consciente de praticar a ao tpica, ou seja, opor-se execuo de um ato legal, com o emprego de violncia ou ameaa. Indispensvel que o agente tenha conscincia da legalidade do ato. Na dvida quanto legalidade, ocorrer o dolo eventual. No entanto, ocorrendo erro quando legalidade do ato, mesmo que culposo, no haver o dolo. No que tange relevncia da embriaguez na aferio do elemento subjetivo, a jurisprudncia bastante controvertida. Trs as correntes que se formaram. A primeira corrente considera a embriaguez irrelevante51. De fato, a legislao penal brasileira, de forma expressa, estabelece que a embriaguez voluntria ou culposa do agente, no exclui a responsabilidade penal. A segunda corrente diverge totalmente52. Segundo seus adeptos, a embriaguez incompatvel com o elemento subjetivo do crime de resistncia. A terceira sustenta posio intermediria, ou seja, a embriaguez apenas relevante quando o agente no tem condies de compreender o carter ilcito de sua conduta, ou de determinar-se de acordo com esse entendimento53. Em outras palavras, quando o agente est completamente tomado pela intoxicao alcoolica. 20.7. Consumao e tentativa O crime se consuma com o emprego da violncia ou ameaa contra o funcionrio ou seu assistente. Cuida-se de crime formal, pelo que irrelevante que o sujeito ativo consiga ou no obstar o cumprimento da ordem. Basta, assim, a oposio, com emprego de violncia ou ameaa. A tentativa admissvel. 20.8. Figura qualificada Se em razo da resistncia o ato no se executa, a pena passar a ser de recluso, de l a 3 anos. o que consta do 1 do art. 329.

RT 357/207 op. cit., p. 415. 51 " suficiente configurao do delito de resistncia conduzir-se o agente com dolo genrico. Assim, irrelevante consumao do crime, encontrar-se o meliante em estado de ebriedade " (RT 430/380, 370/219, 368/258, 368/243, 601/381).
49 50

"A embriaguez do agente no permite atribuir-lhe inteno dolosa, sem a qual o delito de resistncia no se integra " (RT 401/309, 368/242, 350/383, 427/422). "No impede a caracterizao dos delitos de desacato e de resistncia o fato de o agente haver bebido ou se achar embriagado; a embriaguez s elide a presena do dolo especfico quando infirme a conscincia das atitudes " (RT 382/227, 113/821).
52

"No impede a caracterizao dos delitos de desacato e de resistncia o fato de o agente haver bebido ou se achar embriagado; a embriaguez s elide a presena do dolo especfico quando infirme a conscincia das atitudes " (RT 382/227, 113/821).
53

23
Para que incida este aumento de pena necessrio que o funcionrio no consiga vencer, efetivamente, a resistncia 54. No haver a qualificadora se o funcionrio desiste da prtica do ato por falta de emprenho, menor dificuldade. 20.9. Concurso de crimes Segundo regra do 2, haver concurso material entre a resistncia e eventual leso corporal ou homicdio decorrentes do emprego da violncia. Mas as vias de fato so absorvidas pela resistncia. O crime de ameaa, no entanto, absorvido pela resistncia. 21. Desobedincia Art. 330 - Desobedecer a ordem legal de funcionrio pblico: Pena - deteno, de quinze dias a seis meses, e multa. 21.1. Conceito e objetividade jurdica O crime, como se v do tipo penal, consiste em desobedecer a ordem legal de funcionrio pblico. A pena cominada de deteno de 15 dias a seis meses, alm da multa. Embora a desobedincia encerre uma verdadeira resistncia ordem legal do funcionrio pblico, o certo que no se confunde com a resistncia, que exige o emprego de violncia ou ameaa. O mesmo no ocorre na desobedincia, em que h uma resistncia passiva ou, quando comissiva, desacompanhada de violncia fsica ou moral. A objetividade jurdica continua sendo a normalidade da atividade administrativa do Estado, tendo em vista a necessidade de se preservar o princpio da autoridade e o prestgio da funo pblica. 21.2. Ao tpica O ncleo do tipo o verbo desobedecer, que significa no atender, deixar de cumprir55, no se submeter ordem legal. A desobedincia pode ocorrer atravs de um ato positivo ou de um ato negativo. Quando a ordem for para fazer alguma coisa, a desobedincia se d atravs de um no fazer. Quando a ordem for para no fazer alguma coisa, a desobedincia ocorre atravs de um fazer, uma conduta positiva do agente. importante considerar que ningum est obrigado a fazer ou no fazer alguma coisa seno em virtude de lei. o princpio da legalidade, insculpido na Constituio Federal. O crime de desobedincia, portanto, exige que a ordem seja legal, como veremos a seguir, emanada de autoridade competente. Saliente-se que tanto doutrina como jurisprudncia esto concordes em que havendo lei no penal prevendo penalidade administrativa, civil ou processual, para o no cumprimento da ordem, no se configura o crime de desobedincia. o que ocorre, exemplificativamente, com a testemunha faltosa no processo civil, de vez que a lei especfica prev, para esse caso, a conduo coercitiva e o pagamento das custas da diligncia, sem qualquer ressalva relativamente ao crime de desobedincia. O mesmo no ocorre no processo penal, em que o art. 219 prev a aplicao do crime de desobedincia testemunha faltosa, sem prejuzo de outras sanes administrativas e processuais56. Essa regra, no entanto, aplica-se somente testemunha; no vtima, ao indiciado e ao ru. Assim, a testemunha que regularmente intimada no comparece para depor: a) no processo penal, comete o crime de desobedincia; b) no processo civil, no comete o crime de desobedincia. 21.3. Sujeito ativo Qualquer pessoa. Normalmente, o particular, at porque o crime est no captulo dos crimes praticados por particular contra a Administrao Pblica. O funcionrio pblico, quando no est no exerccio de suas funes, tambm pode ser sujeito ativo do crime. No entanto, estando no exerccio de suas funes, no cometer este crime, podendo haver, se o caso, o crime de prevaricao no descumprimento de ordem legal de outro funcionrio pblico57. 21.4. Sujeito passivo o Estado. Tambm o expedidor da ordem desobedecida pode ser considerado sujeito passivo secundrio.

"as gravssimas conseqncias penais da figura qualificada no podem advir do nimo timorato, da tibiez ou da displicncia do servidor pblico; s se h de reconhecer o par. 1 quando o funcionrio no consegue dominar a resistncia e tem de desertar ou ceder em face da violncia material ou constrangimento " (RT 410/301).
54

"Responde pelo delito do art. 330 do CP o comerciante que, embora advertido da proibio de venda de bebida alcolica em dia de eleio, reitera a prtica no mesmo dia" (JUTACRIM, 46/354). "Responde por desobedincia o motorista que, interpelado por policial, deixa de atender ordem de parar o veculo que dirige " (JUTACRIM, 70/254). 56 No processo penal, face ao disposto no art. 219 do cdigo respectivo, a testemunha faltosa sujeita-se priso administrativa, pagamento das custas da diligncia, e a processo penal por crime de desobedincia. J o mesmo no ocorre no processo civil, porque o art. 412 do diploma processual civil diz que a testemunha faltosa ser conduzida coercitivamente, pagando as custas da diligncia, sem qualquer ressalva quanto ao crime de desobedincia. 57 Mas, "na conceituao do crime capitulado no art. 330 do CP equipara-se ao particular o funcionrio que no age nessa qualidade, isto , em cujos deveres funcionais no se inclui o cumprimento da ordem " (RT 519/416).
55

24
21.5. objeto material a ordem legal. Tambm aqui a legalidade abrange os aspectos formal e material. Deve, ainda, emanar de autoridade competente. Indispensvel, assim, o exame da competncia de quem expede a ordem e de quem a executa. Deve se tratar de ordem, no bastando pedido ou solicitao. A ordem deve ser direta a expressamente dirigida ao agente, sendo fundamental que este tenha conhecimento inequvoco dela. Sem isto no haver o crime. Alm disso, indispensvel que o destinatrio da ordem tenha o dever jurdico de obedecer. Por ltimo, o conceito de funcionrio pblico que emite a ordem aquele do Direito Administrativo, e no o do art. 327 do C. Penal. 21.6. Elemento subjetivo Basta o dolo genrico. Indispensvel que o sujeito ativo tome conhecimento da ordem e saiba que ela emana de funcionrio e que legal 58 59. Este dolo genrico h de ser deduzido de circunstncias objetivas, de atos inequvocos, a indicarem, sem dvida, o propsito do agente de se contrapor ordem legal da autoridade60. Testemunha regularmente intimada que no comparece para depor no processo penal, por se equivocar quanto data, no comete o crime por falta do elemento subjetivo, ou seja, vontade e conscincia de desobedecer. 21.7. Consumao e tentativa Quando a ordem legal para a prtica de um ato, a consumao ocorre no instante em que o agente deixa de pratic-lo, vencido o prazo para tal. Quando para a absteno, no instante em que o agente o pratica. A tentativa admissvel na forma comissiva. No na omissiva61.

21.8. Desobedincia a atos normativos A desobedincia a atos normativos (Portarias, Avisos, Circulares, Editais) apenas configura o crime quando o agente tem inequvoca cincia dos mesmos. Indispensvel o dolo genrico, caracterizado pela vontade de desobedecer ordem legal, sabendo-a expedida por funcionrio competente. 22. Desacato (art. 331) Art. 331 - Desacatar funcionrio pblico no exerccio da funo ou em razo dela: Pena - deteno, de seis meses a dois anos, ou multa. 22.1. Conceito e objetividade jurdica O crime consiste em desacatar funcionrio pblico no exerccio da funo ou em razo dela. A pena cominada de deteno, de seis meses a dois anos, ou multa. A normalidade funcional da administrao pblica, no particular aspecto da dignidade e do prestgio da funo pblica, o objeto jurdico do crime. O funcionrio pblico considerado um instrumento da vontade soberana do Estado. por isso que a lei lhe confere uma especial proteo, objetivando o normal funcionamento da mquina administrativa. 22.2. Ao tpica Centra-se no verbo desacatar, que significa desprezar, humilhar, ofender, menosprezar, vilipendiar. Configura-se por qualquer palavra ou gesto que caracterize um menosprezo, um vexame ao funcionrio pblico: palavras injuriosas, caluniosas, difamatrias, vias de fato, ameaas, gestos obscenos. Mas a crtica, ou a censura, sem inteno de vilipendiar, no tipifica o desacato. Por outro lado, o desacato deve dirigir-se a funcionrio pblico: a) no exerccio da funo, isto , quando praticando ato de ofcio decorrente de sua funo, dentro ou fora da sede da repartio; b) ou em razo dela, isto , quando a ofensa, embora praticada quando o funcionrio no est no exerccio da funo, relaciona-se a ela. Exige-se a presena do funcionrio para a caracterizao do crime; mas no necessrio que a ofensa seja irrogada face a face, bastando que, estando a vtima prxima do ofensor, perceba a ofensa. No h desacato, assim, atravs de telefone, em petio ou razes de recurso. No caso poder haver crime contra a honra. No se exige que o desacato seja presenciado por terceiro, de vez que a publicidade no elemento do tipo. Configuram desacato; tentar agredir funcionrio pblico no exerccio de suas funes; dirigir palavras de baixo calo ao funcionrio pblico; fazer gestos desrespeitosos ao funcionrio pblico; gritar com o funcionrio pblico; amassar e jogar ao cho, ou rasgar, auto de infrao que est sendo lavrado; fazer o mesmo com contra-f fornecida por Oficial de Justia. No importa que o funcionrio se sinta ou no ofendido. O que configura o crime o ato objetivo da ofensa. Indispensvel tambm o nexo funcional, ou seja, o funcionrio deve estar, quando desacatado, no exerccio de suas funes.

58 59 60 61

Magalhes Noronha, ob. Cit., vol. 4, pg. 304 Hungria, ob. Cit., pg. 417 RT 375/287 Damsio Evangelista de Jesus, Direito Penal, Saraiva, 6 ed., vol. 4, pg. 304.,

25
A ofensa por carta, por via telefnica ou pela imprensa, no constitui desacato, porque no proferida na presena do funcionrio. Em tais casos, poder haver crime contra a honra. 22.3. Sujeito ativo Tratando-se de crime comum, qualquer pessoa pode comet-lo. Normalmente, sujeito ativo o particular. O funcionrio pblico, desde que no esteja no exerccio de suas funes, tambm pode ser sujeito ativo de desacato. Controverte-se sobre a possibilidade do crime quando praticado por funcionrio pblico contra funcionrio pblico. Uma corrente sustenta orientao negativa, ao argumento de que, estando o crime inserido no captulo daqueles cometidos por particulares contra a Administrao Pblica em Geral, somente o estranho poder ser o seu autor. Se for funcionrio pblico, a conduta no configurar o delito de desacato, mas sim infrao autnoma (injria, leso, ameaa, etc.). Na doutrina, esta a orientao de Nelson Hungria62. Neste sentido algumas decises63. A segunda corrente admite a possibilidade desde que o sujeito ativo seja hierarquicamente subordinado ao funcionrio desatacado. A terceira corrente admite a possibilidade em qualquer caso, no exigindo a subordinao hierrquica. Esta a orientao de Julio Fabbrini Mirabete64. No que tange ao advogado65, no se pode exclu-lo do rol de pessoas que podem praticar o crime de desacato. 22.4. Sujeito passivo o Estado. Secundariamente, tambm o funcionrio pblico ofendido. 22.5. Objeto material o funcionrio pblico ofendido. 22.6. Elemento subjetivo Alm do dolo genrico, o crime exige tambm o especfico, consistente na finalidade especial de desprestigiar a funo pblica do ofendido. O agente deve estar consciente da presena do funcionrio e da sua condio. Neste sentido a jurisprudncia dominante, havendo, no entanto, decises no sentido de que basta o dolo genrico. Quanto embriaguez, a questo tambm controvertida, valendo aqui o que foi dito relativamente ao crime de desobedincia. 22.7. Consumao e tentativa A consumao ocorre com a prtica da ofensa, sendo de todo irrelevante que o funcionrio se julgue ou no ofendido. A tentativa admissvel, conforme o meio empregado. 22.8. Concurso de crimes Se a ofensa consiste em injria verbal, difamao, vias de fato, ameaa ou leso corporal leve, a pena ser exclusivamente a do art. 331. No entanto, se consistir em calnia, que no caso ser qualificada (art. 141, 2), ou leso corporal grave (cujas penas so mais graves que a do desacato), haver um concurso formal de crimes. Assim, o desacato absorve a infrao penal cometida em sua execuo se menos grave a pena. Do contrrio, haver um concurso formal de infraes. 23. Trfico de Influncia Art. 332 - Solicitar, exigir, cobrar ou obter, para si ou para outrem, vantagem ou promessa de vantagem, a pretexto de influir em ato praticado por funcionrio pblico no exerccio da funo: (Redao dada pela Lei n 9.127, de 1995) Pena - recluso, de 2 (dois) a 5 (cinco) anos, e multa. (Redao dada pela Lei n 9.127, de 1995) Pargrafo nico - A pena aumentada da metade, se o agente alega ou insinua que a vantagem tambm destinada ao funcionrio. (Redao dada pela Lei n 9.127, de 1995) 23.1. Conceito e objetividade jurdica O crime consiste em solicitar, exigir, cobrar ou obter, para si ou para outrem, vantagem ou promessa de vantagem, a pretexto de influir em ato praticado por funcionrio pblico no exerccio da funo. A pena cominada de recluso, de dois a cinco anos, e multa. Esta pena, nos termos do pargrafo nico deste art. 332, aumentada de metade, se o agente alega ou insinua que a vantagem tambm destinada ao funcionrio.

ob. Cit., RT 452/384, 397/286, 487/289 64 op. cit., p. 357. 65 "O advogado, no efetivo exerccio da profisso e na defesa de suas prerrogativas, no comete o crime de desacato ao se insurgir, ainda que de forma grosseira, contra ordem de investigador, impedindo-o de assistir interrogatrio de cliente em dependncia da delegacia" (JUTACRIM 80/191) "Mera desinteligncia, no tocante orientao da causa, entre promotor e advogado, no constitui o elemento integrativo do delito de desacato pois inexiste o propsito que lhe imanente, de ultrajar o funcionrio pblico" (RT 374/288) "A imunidade conferida pelo Estatuto da OAB no acoberta advogado para desacatar servidor do Frum e rasgar, atirando ao lixo, documento pblico assinado por Juiz" (RT 718/474)
62 63

26
Convm observar que o legislador, no art. 357, incrimina, de forma especfica, a conduta do particular que solicita ou recebe dinheiro ou qualquer utilidade a pretexto de influir em Magistrado, jurado, rgo do Ministrio Pblico, funcionrio da justia, perito, intrprete ou testemunha, tentando, assim, influir no resultado de uma ao judicial. Cuida, ali, da tutela da administrao da justia. A disposio , portanto, especfica. J neste art. 332, a incriminao, genrica, se faz em tutela da administrao pblica em geral. , como diz Magalhes Noronha, a venda de "fumo" ou "fumaa" que o agente realiza, iludindo o comprador, mas desacreditando o prestgio da Administrao Pblica. O que se tutela, com a incriminao, o normal desenvolvimento da atividade administrativa do Estado, vulnerada em sua credibilidade com a conduta em estudo. 23.2. Ao tpica Vrias as condutas incriminadas: solicitar; exigir; cobrar; obter. Solicitar significa pedir; exigir significa impor, obrigar; cobrar significa pedir algo como pagamento; obter significa receber, adquirir. Estas condutas se relacionam com uma vantagem, ou promessa de vantagem, que constitui o objeto material do crime, a ser estudado logo mais. Essa vantagem e essa promessa de vantagem devem estar ligadas a um pretexto: o de influir em funcionrio pblico no exerccio da funo. Pretexto significa "razo aparente ou imaginria, desculpa". Indispensvel, pois, que o agente alardeie ter prestgio junto ao servidor. Mas no necessrio que o agente indique o nome do servidor em relao ao qual possui o prestgio alegado. Tambm irrelevante a licitude ou ilicitude do fraudado. preciso observar que havendo, de fato, conluio com o funcionrio pblico, o crime ser o de corrupo (ativa e passiva). Porque ento no se poder falar em pretexto. 23.3. Sujeito ativo Qualquer pessoa, por se tratar de crime comum. 23.4. Sujeito passivo O Estado, como titular do bem jurdico tutelado. 23.5. Objeto material a vantagem, ou promessa de vantagem, podendo esta ser material ou moral. 23.6. Elemento subjetivo Alm do dolo genrico, o crime exige tambm o especfico, como se v da expresso utilizada no tipo: "para si ou para outrem". No h forma culposa. 237. Consumao e tentativa A consumao coincide com a solicitao, a exigncia, a cobrana ou a obteno da vantagem ou de sua promessa. No h necessidade de obter o agente a vantagem objetivada para a consumao. A tentativa possvel. 24. Corrupo ativa Art. 333 - Oferecer ou prometer vantagem indevida a funcionrio pblico, para determin-lo a praticar, omitir ou retardar ato de ofcio: Pena - recluso, de 1 (um) ano a 8 (oito) anos, e multa. Pena - recluso, de 2 (dois) a 12 (doze) anos, e multa. (Redao dada pela Lei n 10.763, de 12.11.2003) Pargrafo nico - A pena aumentada de um tero, se, em razo da vantagem ou promessa, o funcionrio retarda ou omite ato de ofcio, ou o pratica infringindo dever funcional. 24.1. Conceito e objetividade jurdica O crime consiste em oferecer ou prometer vantagem indevida a funcionrio pblico, para determin-lo a praticar, omitir ou retardar ato de ofcio. A pena cominada de recluso, de dois a doze anos, alm da multa. Esta pena aumentada de um tero se, em razo da vantagem ou promessa, o funcionrio retarda ou omite ato de ofcio, ou o pratica infringindo dever funcional (pargrafo nico do art. 333). A tutela penal tem em vista a necessidade de resguardar a administrao pblica desta conduta, que atenta contra sua moralidade. 24.2. Ao tpica Dois os ncleos do tipo: a) oferecer, que significa por disposio, apresentar para que seja aceito; e b) prometer, significando obrigar-se a dar, futuramente, alguma coisa. Tanto o oferecimento como a promessa de vantagem devem ser inequvocos. Estas duas condutas devem objetivar a prtica, omisso ou retardamento de ato de ofcio. Assim, se a vantagem for oferecida aps a prtica do ato, sem anterior promessa, no se h falar no crime de corrupo ativa. Recorde-se que ato de ofcio aquele inserido nas atribuies funcionais do servidor. Se houve imposio do funcionrio, antes da prtica do ato, a submisso do particular, aceitando-a, no configura o crime, havendo apenas concusso por parte do funcionrio.

27
24.3. Sujeito ativo Qualquer pessoa, inclusive o funcionrio pblico, desde que despido de suas funes. 24.4. Sujeito passivo o Estado. 24.5. Objeto material a vantagem indevida, ou seja, no prevista em lei. Essa vantagem no precisa ser patrimonial, podendo ser de qualquer ordem, inclusive promessas de natureza sexual.

24.6. Elemento subjetivo Alm do dolo genrico, o crime exige tambm o especfico, consistente na inteno especfica que move o agente, ou seja, de levar o funcionrio a praticar, omitir ou retardar o ato de ofcio. No h forma culposa. 24.7. Consumao e tentativa Ocorre a consumao quando o oferecimento ou a promessa chegam ao conhecimento do funcionrio pblico, independentemente de serem ou no aceitas. Trata-se de crime formal, ou de consumao antecipada. A tentativa, em tese, admissvel. 25.8. Aumento de pena Se em razo da vantagem ou promessa o funcionrio retarda ou omite ato de ofcio, ou o pratica infringindo dever funcional, a pena ser aumentada de um tero, nos termos do pargrafo nico. Estamos diante de uma hiptese de exaurimento do crime. 26. Contrabando ou descaminho Art. 334 Importar ou exportar mercadoria proibida ou iludir, no todo ou em parte, o pagamento de direito ou imposto devido pela entrada, pela sada ou pelo consumo de mercadoria: Pena - recluso, de um a quatro anos. 1 incorre na mesma pena quem pratica: a) navegao de cabotagem, fora dos casos permitidos em lei; b) fato assimilado em lei especial a contrabando ou descaminho. 2 A pena aplica-se em dobro, se o crime de contrabando ou descaminho praticado em transporte areo. 1 - Incorre na mesma pena quem: (Redao dada pela Lei n 4.729, de 14.7.1965) a) pratica navegao de cabotagem, fora dos casos permitidos em lei; (Redao dada pela Lei n 4.729, de 14.7.1965) b) pratica fato assimilado, em lei especial, a contrabando ou descaminho; (Redao dada pela Lei n 4.729, de 14.7.1965) c) vende, expe venda, mantm em depsito ou, de qualquer forma, utiliza em proveito prprio ou alheio, no exerccio de atividade comercial ou industrial, mercadoria de procedncia estrangeira que introduziu clandestinamente no Pas ou importou fraudulentamente ou que sabe ser produto de introduo clandestina no territrio nacional ou de importao fraudulenta por parte de outrem; (Includo pela Lei n 4.729, de 14.7.1965) d) adquire, recebe ou oculta, em proveito prprio ou alheio, no exerccio de atividade comercial ou industrial, mercadoria de procedncia estrangeira, desacompanhada de documentao legal, ou acompanhada de documentos que sabe serem falsos. (Includo pela Lei n 4.729, de 14.7.1965) 2 - Equipara-se s atividades comerciais, para os efeitos deste artigo, qualquer forma de comrcio irregular ou clandestino de mercadorias estrangeiras, inclusive o exercido em residncias. (Redao dada pela Lei n 4.729, de 14.7.1965) 3 - A pena aplica-se em dobro, se o crime de contrabando ou descaminho praticado em transporte areo. (Includo pela Lei n 4.729, de 14.7.1965) 26.1. Conceito e objetividade jurdica O crime, descrito no art. 334 do C. Penal, consiste em importar ou exportar mercadoria proibida ou iludir, no todo ou em parte, o pagamento de direito ou imposto devido pela entrada, pela sada ou pelo consumo de mercadoria. A pena cominada de recluso, de 1 a 4 anos. A tutela, aqui, se faz em defesa do controle da entrada e sada de mercadorias do territrio nacional, de suma importncia para a atividade administrativa, e tambm tendo em conta o interesse da Fazenda Nacional. 26.2. Ao tpica So duas as figuras delituosas. Na primeira, pune-se o contrabando; na segunda, o descaminho. Contrabando a importao ou exportao de mercadoria proibida. O agente traz para o territrio nacional, ou leva para fora dele, mercadoria proibida. A proibio pode ser absoluta, quando a proibio se relaciona com a prpria mercadoria (drogas, literatura e filmes obscenos), ou relativa, quando vigora somente em determinadas circunstncias. De fato, s vezes o Governo, por razes vrias, proibe a importao de certas mercadorias. Em se tratando de contrabando, estamos diante de uma norma penal em branco, de vez que h necessidade de uma norma no penal indicando quais as mercadorias de importao ou exportao proibidas. A ao tpica, na primeira figura, centra-se nos verbos importar, que significa trazer para dentro do pas, e exportar, que significa levar para fora do pais. Descaminho, por sua vez, o no pagamento do tributo devido quando da importao, da exportao, ou do consumo de mercadoria. Nesta segunda figura ncleo do tipo o verbo iludir, no sentido de no pagar o direito ou imposto devido pela entrada, sada, ou consumo da mercadoria.

28
26.3. Sujeito ativo Qualquer pessoa. Havendo funcionrio pblico a colaborar com a conduta, estar ele cometendo o delito do art. 318, j estudado. 26.4. Sujeito passivo o Estado. 26.5. Objeto material a mercadoria, importada, exportada, ou consumida. Mercadoria qualquer coisa mvel, nova ou usada, que pode ser apropriada e objeto de comercializao. 26.6. Elemento subjetivo o dolo genrico. No h forma culposa. 26.7. Consumao e tentativa Consuma o crime no momento em que a mercadoria entra ou sai do territrio nacional; sendo ela proibida, ou no momento em que o direito ou tributo deveria ser pago e no o . A tentativa possvel. 26.8. Figuras assimiladas O 1 prev diversas condutas assemelhadas, quelas do tipo central, cominando-lhes a mesma pena. I- A prtica de navegao de cabotagem fora dos casos permitidos em lei tambm sujeita o seu autor s penas do art. 334, caput. Navegao de cabotagem a navegao costeira. Existe lei regulando a navegao costeira entre portos brasileiros, a qual estabelece critrios a serem seguidos. A infrao penal consiste, pois, na sua prtica fora daqueles casos previstos em lei. Trata-se de norma penal em branco, pois a tipicidade depende da regulamentao de outra norma no penal. II- Tambm submete o seu autor s mesmas penas do art. 334, caput, a prtica de fato assimilado, em lei especial, a contrabando ou descaminho. Outra norma penal branco. Porque existem leis, como aquela que regula a Zona Franca de Manaus, que assimila fatos a contrabando ou descaminho. Desta forma, a entrada ou sada de mercadorias da Zona Franca, sem o pagamento do imposto respectivo, constitui o crime de descaminho. III- O uso comercial ou industrial de mercadoria que o prprio agente importou ou introduziu, ou que sabe ser produto de contrabando ou descaminho igualmente implica no crime de contrabando ou descaminho. Se quem pratica essa conduta assemelhada a mesma pessoa que importou ilegalmente a mercadoria, responder apenas pelo delito do pargrafo, absorvido o tipo do caput. No segundo caso, quando quem faz uso comercial ou industrial no a pessoa que importou ilegalmente, o legislador pena prev um caso especial de receptao, que absorve o ilcito do art. 180, caput. indispensvel, no entanto, que o agente tenha conhecimento da origem irregular da mercadoria. A lei exige o dolo direito, no se contentando com o eventual. A habitualidade requisito deste tipo penal, em razo da expresses utilizadas pelo legislador, comrcio exercido. No bastam, portanto, uma ou duas vendas espordicas. IV- Nas mesmas penas incorre quem adquire, recebe ou oculta, em proveito prprio ou alheio, no exerccio de atividade comercial ou industrial, mercadoria de procedncia estrangeira, desacompanhada de documentao legal, ou acompanhada de documentos que sabe serem falsos. Tais condutas devem ser praticadas no exerccio de atividade comercial ou industrial, sendo indispensvel que o agente tenha conhecimento da origem ilcita da mercadoria. Este o crime cometido pelo comercial que surpreendido com mercadorias contrabandeadas em sua loja. 26.9. Equiparao s atividades comerciais O 2 equipara s atividades comerciais, para os efeitos deste artigo, qualquer forma de comrcio irregular ou clandestino de mercadorias estrangeiras, inclusive o exercido em residncias. 26.10. Via area A pena ser dobrada sem o crime for praticado em transporte areo, estabelece o 3. O transporte areo, no caso, aquele clandestino. A agravante decorrer da maior dificuldade de fiscalizao, dificuldade esta que no existe nos voos regulares. 26.11. A extino da punibilidade pelo pagamento do tributo O Dec. Lei 157, de 10/2/67, previa a extino da punibilidade, pelo pagamento do tributo, antes do incio da ao penal, nos crimes decorrentes de no pagamento de tributos. A smula 560, do STF, por sua vez, mandava aplicar a regra ao crime de contrabando ou descaminho. Contudo, a lei 6.910, de 27/5/81, de forma expressa, excluiu da hiptese o crime de contrabando ou descaminho. Via de conseqncia, aquela smula passou a ser aplicvel apenas aos crimes cometidos antes de 27 de maio de 1981. Posteriormente, a lei 9.249, de 26/12/1995, em seu art. 34, previu a extino da punibilidade "dos crimes definidos na lei 8.137, de 27 de dezembro de 1990, e na lei 4.729, de 14 de julho de 1965, quando o agente promover o pagamento do tributo ou contribuio social, inclusive acessrios, antes do recebimento da denncia". Como a Segunda das leis citadas j estava revogada, a extino se aplicaria apenas lei 8.137. Tem-se entendido, ento, que a restrio contida nesta lei 9.249/95 no se sustenta, constituindo clara ofensa ao princpio constitucional da isonomia, devendo-se a cochilo ou despreparo do legislador. Desta forma, tem prevalecido a orientao que entende extinguir a punibilidade o pagamento do tributo antes da denncia tambm em se tratando do crime em estudo.

29
26.12. Receptao de coisa contrabandeada Existem duas correntes a respeito da existncia ou no do crime de receptao, relativamente a mercadorias contrabandeadas: a) Inexiste receptao, pois a regra do art. 334, par. 1, letra "d", especial em relao quela do art. 180, "caput", do C. Penal. Aplica-se, pois, o princpio da especialidade. Se uma das condutas previstas neste 1, letra "d", ocorre em atividade comercial ou industrial, este ser o crime cometido; se no ocorre no exerccio de atividade comercial ou industrial, haver apenas ilcito fiscal. b) Pode haver receptao, dolosa ou culposa, de mercadorias contrabandeadas. 26.13. Ao Penal pblica incondicionada. E a competncia da Justia Federal. 27. Impedimento, perturbao ou fraude de concorrncia Art. 335 - Impedir, perturbar ou fraudar concorrncia pblica ou venda em hasta pblica, promovida pela administrao federal, estadual ou municipal, ou por entidade paraestatal; afastar ou procurar afastar concorrente ou licitante, por meio de violncia, grave ameaa, fraude ou oferecimento de vantagem: Pena - deteno, de seis meses a dois anos, ou multa, alm da pena correspondente violncia. Pargrafo nico - Incorre na mesma pena quem se abstm de concorrer ou licitar, em razo da vantagem oferecida. 27.1. Conceito e objetividade jurdica O Cd. Penal incriminava, no seu art. 335, a conduta consistente em impedir, perturbar ou fraudar concorrncia pblica ou venda em hasta pblica, promovida pela administrao federal, estadual ou municipal, ou por entidade paraestatal; afastar ou procurar afastar concorrente ou licitante, por meio de violncia, grave ameaa, fraude ou oferecimento de vantagem. A pena cominada era de deteno, de seis meses a dois anos, ou multa, alm da pena correspondente violncia. Ocorre, no entanto, que a lei 8.666, de 21/6/93, que instituiu normas para licitaes e contratos, em seus arts. 93 e 95 disciplinou integralmente a matria. Assim que no art. 93 incriminou a conduta de " impedir, perturbar ou fraudar a realizao de qualquer ato de procedimento licitatrio " com a pena de deteno, de 6 meses a 2 anos, e multa. E, no art. 95 incriminou a conduta de " afastar ou procurar afastar licitante, por meio de violncia, grave ameaa, fraude ou oferecimento de vantagem de qualquer tipo ", com a pena de deteno, de 2 a 4 anos, e multa, alm da pena correspondente violncia. Como se percebe, o art. 93 transcreveu, em linhas gerais, a primeira parte do art. 335 do C. Penal. E o art. 95, "ipsis literis", a segunda parte deste artigo. Por isso, sustentam Damsio E. de Jesus66 e Julio Fabbrini Mirabete67 que este art. 335 do C. Penal est inteiramente revogado pelos arts. 93 e 95 da lei 8.666. Os fatos continuam tpicos, mas na lei especial, e no mais no C. Penal. H quem sustente, no entanto, que a revogao foi apenas parcial, eis que a lei de licitaes abrange apenas a concorrncia pblica, deixando de fora a hasta pblica68, em relao qual permaneceria em vigor o Cd. Penal. No entanto, a "hasta pblica" est compreendida nas alienaes judiciais, em relao s quais h tipo especfico, o do art. 358. A conduta incriminada tendo em vista a necessidade de proteger o patrimnio pblico, um dos elementos indispensveis normalidade da atividade administrativa. Porque a concorrncia pblica tem o objetivo de possibilitar administrao contratar, adquirir ou vender bens em melhores condies. 27.2. Ao tpica Duas as figuras descritas neste art. 335. Na primeira, o tipo centra-se nos verbos impedir (no deixar realizar), perturbar (atrapalhar) e fraudar (usar de artifcio ou ardil para que o ato no atinja suas finalidades especficas). Tais condutas devem se relacionar com qualquer ato de procedimento licitatrio promovido pela administrao pblica, em qualquer de suas esferas, federal, estadual ou municipal. No abrange, pois, as praas realizadas em juzo, que so objeto do art. 358. Na segunda, o agente afasta ou procura afastar concorrente ou licitante, por meio de violncia, grave ameaa, fraude, ou oferecimento de vantagem. 27.3. Sujeito ativo Qualquer pessoa. 27.4. Sujeito passivo O Estado. 27.5. Objeto material A ao tpica expressa pelos verbos na primeira figura recai sobre o procedimento licitatrio, que constitui, em conseqncia, o seu objeto material. Licitao um procedimento administrativo que tem por objetivo garantir o melhor servio e o melhor preo nas contrataes efetuadas pela Administrao Pblica, para realizao de obras, servios ou aquisio de bens. H vrias espcies de licitao: concorrncia, tomada de preos, convite, concurso e leilo 69. J as aes tpicas da segunda figura recaem sobre o licitante, ou seja, aquele que participa do procedimento licitatrio, qualquer que seja ele. Aqui, ento, o licitante o objeto material.

op. cit., p. 211 op. cit., p. 375. 68 Hasta pblica a venda judicial feita pelo porteiro dos auditrios forenses ou por oficial de justia designado para isso (Vocabulrio Jurdico, De Plcido e Silva, p. 393). 69 Art. 22, caput, da lei 8.666/93
66 67

30
27.6. Elemento subjetivo o dolo genrico, na primeira figura. Na segunda figura, exige-se tambm o dolo especfico, que a inteno de afastar o licitante. No h forma culposa. 27.7. Consumao e tentativa Na primeira figura, a consumao coincide com a prtica de qualquer daquelas condutas. Na segunda, com o emprego de qualquer daqueles meios que visam o afastamento, sendo irrelevante que este ocorra ou no. A tentativa admissvel. 27.8. Concurso de crimes Por disposio expressa de lei, haver concurso material entre este crime e o resultante da violncia. 27.9. Corrupo passiva de concorrente Nos termos do pargrafo nico do art. 95 da lei 8666, incorre nas mesmas penas do "caput" a pessoa que se abstm ou desiste de concorrer ou licitar em razo da vantagem oferecida. 28. Inutilizao de edital ou de sinal Art. 336 - Rasgar ou, de qualquer forma, inutilizar ou conspurcar edital afixado por ordem de funcionrio pblico; violar ou inutilizar selo ou sinal empregado, por determinao legal ou por ordem de funcionrio pblico, para identificar ou cerrar qualquer objeto: Pena - deteno, de um ms a um ano, ou multa. 28.1. Conceito e objetividade jurdica O crime consiste em rasgar ou, de qualquer forma, inutilizar ou conspurcar edital afixado por ordem de funcionrio pblico; ou violar ou inutilizar selo ou sinal empregado, por determinao legal ou por ordem de funcionrio pblico, para identificar ou cerrar qualquer objeto. A pena de deteno de um ms a um ano, ou multa. O que se tutela a administrao pblica, atingida em sua normalidade com as condutas incriminadas. 28.2. Ao tpica Duas as figuras previstas neste art. 336. a) Na primeira, o agente rasga (lacera, corta) ou, de qualquer forma, inutiliza (torna intil) ou conspurca (suja, mancha, macula, tornando-o ilegvel) edital70 afixado por ordem de funcionrio pblico71. b) Na segunda, o agente viola (rompe, quebra) ou inutiliza (torna intil) selo ou sinal empregado, por determinao legal ou por ordem de funcionrio pblico, para identificar ou cerrar qualquer objeto72. Indispensvel que o selo ou sinal sejam exigveis por lei, ou que tenham sido utilizados pelo funcionrio competente para identificar ou lacrar qualquer objeto. Assim, no comete tal crime o particular que rasga tira de papel afixada na porta de sua casa por Oficial de Justia como anncio de seu despejo. Necessrio, tambm, que o edital e o sinal ainda estejam em validade. Se j vencido o prazo de validade do edital, portanto, no haver o crime. Por ltimo, trata-se de tipo misto cumulativo. Assim, se o agente rasga um edital, e ao depois rompe um sinal colocado, por determinao legal, para fechar determinado objeto, cometer dois crimes, em concurso material73. 28.3. Sujeito ativo Qualquer pessoa. At mesmo o funcionrio pblico que determinou a afixao do edital ou do selo74. 28.4. Sujeito passivo O Estado. 28.5. Objeto material So o edital e o selo ou sinal.

Delito no caracterizado - acusado que rasgou "portaria" policial afixada em seu estabelecimento - Distino entre aquela e "edital" - Absolvio decretada: "A figura penal do art. 336 do CO cogita apenas da inutilizao de edital, como o qual no se confunde a portaria" (RT 516/299) 71 Delito no configurado - Advogado que risca o seu nome do rol de devedores de custas judiciais, constante de edital afixado no Frum - Singelo e fino trao a lpis, sem inutilizao do dito, que continuou legvel: "o ato de cancelar, por meio de traos, um nome em lista de devedores por custas judiciais, na presena de Oficial de Justia no configura o contedo criminoso apenado no art. 336 do CP, que exige formao do "corpus delicti" a inutilizao ou o conspurcamento do edital" (RT 514/415) 72 "Infringe o art. 336 do Cpenal aquele que rompe lacre que interditava o seu estabelecimento comercial, por ordem da autoridade pblica" (RT 402/275). 73 Andr Estefam, Direito Penal, Parte Especial, Saraiva, vol. 4, p. 324. 74 Magalhes Noronha, Direito Penal, Saraiva, 20 ed., vol. 4, pg. 343.
70

31
Edital o "ato pelo qual se faz publicar pela imprensa, ou nos lugares pblicos, certa notcia, fato ou ordem, que deva ser divulgada ou difundida, para conhecimento das prprias pessoas nele mencionadas, como de quantas outras possam ter interesse no assunto, que nele se contm "75. O Edital (edital de casamento, o edital de citao, o edital de concorrncia pblica, o edital de concurso, etc) pode ser administrativo, judicial ou legislativo. Selo, no sentido do texto legal, significa "a marca, ou sinal pequeno que se pem, ou se apem s coisas, para as assinalar, as identificar, ou as tornar inviolveis"76. Sinal, por sua vez, "a firma, ou a assinatura das pessoas signatrias do documento, ou do tabelio "77. 28.6. Elemento subjetivo o dolo genrico. Indispensvel que o agente saiba que o edital emanou de autoridade competente, ou que o selo ou sinal tambm. No h forma culposa. 28.7. Consumao e tentativa Consuma-se o crime com a prtica de qualquer daquelas condutas incriminadas. A tentativa vivel. 29. Subtrao ou inutilizao de livro ou documento Art. 337 - Subtrair, ou inutilizar, total ou parcialmente, livro oficial, processo ou documento confiado custdia de funcionrio, em razo de ofcio, ou de particular em servio pblico: Pena - recluso, de dois a cinco anos, se o fato no constitui crime mais grave. 29.1. Conceito e objetividade jurdica O crime se configura com o subtrair, ou inutilizar, total ou parcialmente, livro oficial, processo ou documento confiado custdia do funcionrio, em razo de ofcio, ou de particular em servio pblico. A atividade administrativa do Estado continua sendo a objetividade jurdica desta incriminao. A pena cominada de recluso, de dois a cinco anos, se o fato no constitui crime mais grave. Trata-se, pois, de crime subsidirio. 29.2. Ao tpica Centra-se nos verbos subtrair78 e inutilizar. Subtrair significa tirar s escondidas, surrupiar. Inutilizar significa tornar intil a coisa para aquilo a que ela se destina. A inutilizao pode ser parcial ou total. 29.3. Sujeito ativo Qualquer pessoa. Sendo o agente advogado ou procurador, e tendo recebido os autos ou documentos nesta qualidade, o crime ser o do art. 356 do CP. 29.4. Sujeito passivo O Estado. 20.5. Objeto material So o livro oficial (criado por lei e utilizado em escrituraes), o processo (administrativo ou judicial) ou o documento (de qualquer espcie) confiado custdia de funcionrio em razo do ofcio, ou de particular em servio pblico.

29.6. Elemento subjetivo o dolo genrico. No h forma culposa. Heleno Fragoso sustenta que na modalidade subtrair exige-se o dolo especfico, consistente na vontade de fazer seu o objeto material, em outras palavras, a inteno de assenhorear-se. Com base nessa orientao Vereador que subtraiu, da Secretaria da Cmara Municipal, processo contendo projeto de lei, para exibi-lo a autoridades militares, foi absolvido. Da mesma forma advogado que subtraiu processo de Cartrio, sem autorizao do serventurio, devolvendo-o dias depois. No entanto, o texto do art. 337 no exige, como faz o do art. 155, que a subtrao seja para si ou para outrem, razo pela qual a remoo da coisa, ainda que momentnea e com inteno de restituir, desde que suscetvel de violar a respectiva guarda, configura o crime 79. que neste caso h infringncia da normalidade da atividade administrativa do Estado. 29.7. Consumao e tentativa

De Plcito e Silva, op. cit., p. 294. op. e pg. cits. 77 op. cit., p. 760. 78 "Subtrair no a simples tirada da coisa do lugar em que se achava; exige, como momento posterior, a sujeio dela ao exclusivo poder de disposio do agente. O fim deste Ter a coisa, definitivamente, para si prprio (animus rem sibi habendi) ou para terceiro. Se sua inteno apenas usar passageiramente a coisa, seguindo-se a reposio desta, intacta, sob o poder de disposio do dono, no h falar em subtrao" (RT 415/59) 79 Julio Fabbrini Mirabete, op. cit., pg. 357.
75 76

32
A consumao coincide com a subtrao ou com a inutilizao, total ou parcial. A tentativa possvel. 29.8. Crime subsidirio Na cominao da pena, o legislador deixa expresso que esse crime eminentemente subsidirio. Assim, quando se trata de documento com f pblica, e que se destina prova de relao jurdica, o crime ser o do art. 305. Se o agente funcionrio pblico que tem a guarda do documento em razo do cargo, estaremos diante do crime do art. 314. Se o sujeito ativo advogado ou procurador, e o objeto material so autos judiciais, o crime ser o do art. 356. 30. Sonegao de contribuio previdenciria (Includo pela Lei n 9.983, de 2000) de 2000) Art. 337-A. Suprimir ou reduzir contribuio social previdenciria e qualquer acessrio, mediante as seguintes condutas: (Includo pela Lei n 9.983,

I - omitir de folha de pagamento da empresa ou de documento de informaes previsto pela legislao previdenciria segurados empregado, empresrio, trabalhador avulso ou trabalhador autnomo ou a este equiparado que lhe prestem servios; (Includo pela Lei n 9.983, de 2000) II - deixar de lanar mensalmente nos ttulos prprios da contabilidade da empresa as quantias descontadas dos segurados ou as devidas pelo empregador ou pelo tomador de servios; (Includo pela Lei n 9.983, de 2000) III - omitir, total ou parcialmente, receitas ou lucros auferidos, remuneraes pagas ou creditadas e demais fatos geradores de contribuies sociais previdencirias: (Includo pela Lei n 9.983, de 2000) Pena - recluso, de 2 (dois) a 5 (cinco) anos, e multa. (Includo pela Lei n 9.983, de 2000) 1o extinta a punibilidade se o agente, espontaneamente, declara e confessa as contribuies, importncias ou valores e presta as informaes devidas previdncia social, na forma definida em lei ou regulamento, antes do incio da ao fiscal. (Includo pela Lei n 9.983, de 2000) 2o facultado ao juiz deixar de aplicar a pena ou aplicar somente a de multa se o agente for primrio e de bons antecedentes, desde que: (Includo pela Lei n 9.983, de 2000) I - (VETADO) (Includo pela Lei n 9.983, de 2000) II - o valor das contribuies devidas, inclusive acessrios, seja igual ou inferior quele estabelecido pela previdncia social, administrativamente, como sendo o mnimo para o ajuizamento de suas execues fiscais. (Includo pela Lei n 9.983, de 2000) 3o Se o empregador no pessoa jurdica e sua folha de pagamento mensal no ultrapassa R$ 1.510,00 (um mil, quinhentos e dez reais), o juiz poder reduzir a pena de um tero at a metade ou aplicar apenas a de multa. (Includo pela Lei n 9.983, de 2000) 4o O valor a que se refere o pargrafo anterior ser reajustado nas mesmas datas e nos mesmos ndices do reajuste dos benefcios da previdncia social. (Includo pela Lei n 9.983, de 2000) 30.1. Conceito e objeto jurdico O patrimnio da previdncia social constitui fator de grande relevo na sua administrao, que se inclui tambm na atividade administrativa do Estado. Por isso a incriminao das diversas condutas neste art. 337-A, que atentam contra tal patrimnio. O tipo penal se configura na supresso ou reduo de contribuio previdenciria ou qualquer acessrio, mediante as condutas descritas nos trs incisos deste artigo. A pena cominada de recluso, de dois a cinco anos, e multa. O 1 consagra hiptese de extino da punibilidade; o 2, perdo judicial; o 3, reduo de pena; e o 4, reajuste do valor mencionado no pargrafo anterior. 30.2. Ao tpica Dois os verbos que integram o tipo: suprimir e reduzir. Suprimir tem o sentido de afastar, tirar, impedir que aparea. Reduzir diminuir. O agente, portanto, subtrai, isto , afasta, impede que aparea, esconde, ou reduz contribuio previdenciria e qualquer acessrio dela. Essa supresso e essa reduo da contribuio previdenciria ou qualquer acessrio, devem ocorrer atravs das trs condutas omissivas descritas nos incisos deste art. 337-A. I- O primeiro comportamento omissivo, definido no inciso I, se relaciona com a folha de pagamento da empresa ou a documento de informaes previsto pela legislao previdenciria segurados empregado, empresrio, trabalhador avulso ou trabalhador autnomo ou a este equiparado que lhe prestem servios. II- O segundo, deixar de lanar mensalmente nos ttulos prprios da contabilidade da empresa as quantias descontadas dos segurados ou as devidas pelo empregador ou pelo tomador de servios; III- A terceira conduta omissiva, total ou parcial, se relaciona com receitas ou lucros auferidos, remuneraes pagas ou creditadas e demais fatos geradores de contribuies sociais previdencirias. Trata-se de tipo misto alternativo80. 30.3. Sujeito ativo A pessoa responsvel por aqueles lanamentos omitidos que implicam em reduo ou supresso de contribuio previdenciria ou qualquer acessrio. Trata-se, assim, de crime prprio. 30.4. Sujeito passivo A previdncia social, que integra a Administrao Pblica. 30.5. Objeto material So as contribuies sociais previdencirias e seus acessrios legais. Contribuio previdenciria uma espcie de tributo destinado ao custeio da previdncia e assistncia social.
80

Andr Estefam, ob. cit., p. 330.

33
30.6. Elemento subjetivo Dolo genrico. 30.7. Consumao e tentativa O crime, material, se consuma no instante em que se d a supresso ou a reduo da contribuio previdenciria ou de qualquer acessrio. A tentativa possvel. 30.8. Extino da punibilidade Se o agente, espontaneamente, declara e confessa as contribuies, importncias ou valores e presta informaes devidas previdncia social, na forma definida na lei ou regulamento, antes do incio da ao fiscal, extingue-se a punibilidade, nos termos do 1. Se a declarao e confisso ocorrem depois do incio da ao fiscal, mas antes do recebimento da denncia, a hiptese ser de diminuio de pena por arrependimento posterior (art. 16). No entanto, o art. 981 da lei 10684, de 30/6/2003, posterior lei n. 9.983/2000, prev a extino da punibilidade pelo pagamento integral do dbito, sem a restrio do 1. Como a lei posterior revoga a anterior com a qual se mostra incompatvel, a extino da punibilidade ocorre com o pagamento das contribuies a qualquer tempo. 30.9. Perdo judicial O 2 permite ao juiz deixar de aplicar a pena se o sujeito ativo for primrio e com bons antecedentes, desde que o valor das contribuies devidas, inclusive acessrios, seja igual ou inferior quele estabelecido pela previdncia social, administrativamente, como sendo o mnimo para ajuizamento de suas execues fiscais. O pequeno valor sonegado, que inclusive dispensa o ajuizamento da ao de execuo fiscal, justifica a regra. 30.10. Crime privilegiado A pena pode ser reduzida de um tero, ou aplicada apenas multa, quando o empregador no pessoa fsica e sua folha de pagamento mensal no ultrapasse R$ 1.510.00, sendo esse valor reajustado nas mesmas datas e nos mesmos ndices do reajuste dos benefcios da previdncia social. CAPTULO II-A (Includo pela Lei n 10.467, de 11.6.2002) DOS CRIMES PRATICADOS POR PARTICULAR CONTRA A ADMINISTRAO PBLICA ESTRANGEIRA Preocupado com a tutela da normalidade nas transaes comerciais internacionais, o legislador brasileiro introduziu, atravs da lei 10467/02, novos tipos penais: corrupo ativa nas transaes comerciais internacionais; e trfico de influncia em transao comercial internacional. O que se pretende, com tais incriminaes, garantir a lisura nas transaes comerciais internacionais. Esse, pois, o objeto jurdico dos crimes. Conceito de funcionrio pblico estrangeiro Art. 337-D. Considera-se funcionrio pblico estrangeiro, para os efeitos penais, quem, ainda que transitoriamente ou sem remunerao, exerce cargo, emprego ou funo pblica em entidades estatais ou em representaes diplomticas de pas estrangeiro. (Includo pela Lei n 10467, de 11.6.2002) Pargrafo nico. Equipara-se a funcionrio pblico estrangeiro quem exerce cargo, emprego ou funo em empresas controladas, diretamente ou indiretamente, pelo Poder Pblico de pas estrangeiro ou em organizaes pblicas internacionais. (Includo pela Lei n 10467, de 11.6.2002) Como fez no captulo relativo aos crimes cometidos por funcionrio pblico contra a Administrao Pblica, preocupou-se o legislador de firmar um conceito prprio de funcionrio pblico estrangeiro. E o fez no art. 337-D. O que diferencia esse conceito daquele constante do captulo I, o fato de se tratar de entidades estatais ou representaes diplomticas de pas estrangeiro, ou empresas controladas, direta ou indiretamente, pelo Poder Pblico de pas estrangeiro, ou de organizaes pblicas internacionais. 31. Corrupo ativa em transao comercial internacional Art. 337-B. Prometer, oferecer ou dar, direta ou indiretamente, vantagem indevida a funcionrio pblico estrangeiro, ou a terceira pessoa, para determin-lo a praticar, omitir ou retardar ato de ofcio relacionado transao comercial internacional: (Includo pela Lei n 10467, de 11.6.2002) Pena - recluso, de 1 (um) a 8 (oito) anos, e multa. (Includo pela Lei n 10467, de 11.6.2002) Pargrafo nico. A pena aumentada de 1/3 (um tero), se, em razo da vantagem ou promessa, o funcionrio pblico estrangeiro retarda ou omite o ato de ofcio, ou o pratica infringindo dever funcional. (Includo pela Lei n 10467, de 11.6.2002) 31.1. Conceito e objeto jurdico
81

Art. 9o suspensa a pretenso punitiva do Estado, referente aos crimes previstos nos arts. 1o e 2o da Lei n o 8.137, de 27 de dezembro de 1990, e nos arts. 168A e 337A do Decreto-Lei n o 2.848, de 7 de dezembro de 1940 Cdigo Penal, durante o perodo em que a pessoa jurdica relacionada com o agente dos aludidos crimes estiver includa no regime de parcelamento. 1o A prescrio criminal no corre durante o perodo de suspenso da pretenso punitiva. 2o Extingue-se a punibilidade dos crimes referidos neste artigo quando a pessoa jurdica relacionada com o agente efetuar o pagamento integral dos dbitos oriundos de tributos e contribuies sociais, inclusive acessrios.

34
O tipo praticamente o mesmo da corrupo ativa comum (art. 333), com acrscimo do verbo dar. Alm disso, a conduta visa a funcionrio pblico estrangeiro, e tem por objetivo a obteno de benefcio relacionado com transao comercial internacional. O delito em estudo consiste em prometer, oferecer ou dar, direta ou indiretamente, a funcionrio pblico estrangeiro, ou a terceira pessoa, vantagem indevida para determin-lo a praticar, omitir ou retardar ato de ofcio relacionado a transao comercial internacional. Objeto jurdico da incriminao a normalidade da atividade administrativa de Estado estrangeiro, e tambm aquele interesse da administrao pblica brasileira relativamente honestidade, probidade e moralidade das transaes comerciais internacionais das quais participem brasileiros. A pena cominada de recluso, de um a oito anos, e multa. O pargrafo nico prev hiptese de aumento de pena, quando, em razo da vantagem ou promessa, o ato de ofcio retardado ou omitido, ou praticado com infrao de dever funcional.

31.2. Ao tpica Centra-se nos verbos prometer, oferecer e dar. Prometer significa obrigar-se verbalmente ou por escrito, comprometer-se. Oferecer significa propor para que seja aceito, expor, exibir. Dar significa presentear, doar, entregar. A promessa e o oferecimento podem ocorrer direta ou indiretamente, podendo ocorrer, tambm, de variadas formas, verbal, por escrito, atravs de gestos. E devem destinar-se a funcionrio pblico estrangeiro ou terceiro, que ento se torna partcipe do crime. 31.3. Sujeito ativo Qualquer pessoa. 31.4. Sujeito passivo a administrao pblica estrangeira, com relao a transaes comerciais internacionais. Tambm o Estado brasileiro sujeito passivo. 31.5. Objeto material a vantagem indevida, isto , a que ele no tem direito. A vantagem pode ser de qualquer ordem, econmica ou no. 31.6. Elemento subjetivo Alm do dolo genrico, o crime exige o especfico, consistente naquela inteno de levar o funcionrio pblico estrangeiro ou o terceiro a praticar, omitir ou retardar o ato de ofcio. 31.7. Consumao e tentativa O crime se consuma com a simples promessa ou oferta da vantagem indevida, hipteses em que ele formal. Ou ento, no momento em que o agente entrega a vantagem, na modalidade "dar". A tentativa possvel. 31.8. Aumento de pena Se o funcionrio pblico estrangeiro, em razo da oferta, promessa, ou recebimento da vantagem indevida, efetivamente retarda, omite ou pratica o ato de ofcio com infrao de dever funcional, a pena aumentada de um tero. 32. Trfico de influncia em transao comercial internacional(Includo pela Lei n 10467, de 11.6.2002) Art. 337-C. Solicitar, exigir, cobrar ou obter, para si ou para outrem, direta ou indiretamente, vantagem ou promessa de vantagem a pretexto de influir em ato praticado por funcionrio pblico estrangeiro no exerccio de suas funes, relacionado a transao comercial internacional: (Includo pela Lei n 10467, de 11.6.2002) Pena - recluso, de 2 (dois) a 5 (cinco) anos, e multa. (Includo pela Lei n 10467, de 11.6.2002) Pargrafo nico. A pena aumentada da metade, se o agente alega ou insinua que a vantagem tambm destinada a funcionrio estrangeiro. (Includo pela Lei n 10467, de 11.6.2002) 32.1. Conceito e objeto jurdico Com o objetivo de dar maior lisura s transaes comerciais internacionais, e evitar ofensas aos interesses da administrao pblica de estados estrangeiros, o legislador penal incluiu, neste ttulo final do Cdigo Penal, dois crimes: corrupo ativa em transao comercial internacional e trfico de influncia em transao comercial internacional. bom considerar, ainda, que ao incriminar estas condutas o legislador penal o faz, igualmente, na tutela da administrao pblica brasileira, que tem interesse direto em que nas transaes comerciais internacionais realizadas com participao de pessoas fsicas ou jurdicas brasileiras sejam observados os princpios de probidade, moralidade e honestidade. O crime consiste em solicitar, exigir, cobrar ou obter vantagem ou promessa de vantagem a pretexto de influir em ato praticado por funcionrio pblico estrangeiro relacionada a transao comercial internacional. A pena cominada de recluso, de dois a cinco anos, e multa.

35
Objeto jurdico a correo das transaes comerciais internacionais, a que tm interesse tanto a administrao pblica nacional quanto a estrangeira. 32.2. Ao tpica Centra-se nos verbos solicitar, exigir, cobrar e obter. Solicitar significa pedir. Exigir significa ordenar, intimar. Cobrar significa pedir ou exigir o cumprimento de alguma coisa. Obter significa ganhar, conseguir, alcanar. 32.3. Sujeito ativo Qualquer pessoa. 32.4. Sujeito passivo A administrao pblica de estado estrangeiro e a administrao pblica nacional.

32.5. Objeto material a vantagem ou promessa de vantagem que exigida, solicitada, cobrada ou obtida pelo agente do crime. 32.6. Elemento subjetivo Alm do dolo genrico, o crime exige tambm o especfico, consistente naquele pretexto de influir em ato praticado por funcionrio pblico estrangeiro no exerccio de suas funes, relacionado a transao comercial internacional. 32.7. Consumao e tentativa O crime se consuma com a prtica efetiva de qualquer umas condutas tpicas definidas neste art. 337-C. A tentativa possvel. CRIMES CONTRA A ADMINISTRAO DA JUSTIA 34. Reingresso de estrangeiro expulso Art. 338 - Reingressar no territrio nacional o estrangeiro que dele foi expulso: Pena - recluso, de um a quatro anos, sem prejuzo de nova expulso aps o cumprimento da pena. 34.1. Conceito e objetividade jurdica O crime, tal como definido no art. 338, ocorre quando estrangeiro, que foi expulso do territrio nacional, nele reingressa. A pena de recluso, de um a quatro anos, sem prejuzo de nova expulso, aps o cumprimento da pena. O ato de expulso de estrangeiro tem natureza administrativa, inserindo-se na competncia do Presidente da Repblica. No entanto, ao Judicirio cabe a apreciao de sua regularidade formal. Neste sentido que o legislador penal incluiu o delito em questo no captulo dos crimes contra a administrao da justia. De certa forma, portanto, a conduta tpica atenta contra o normal desenvolvimento da administrao da justia. Este, portanto, o objeto jurdico da incriminao. 34.2. Ao tpica Centra-se no verbo reingressar, que significa ingressar de novo, voltar. Pressuposto do crime que o estrangeiro tenha sido expulso por ato regular. Se, embora expulso, o estrangeiro continua no pas, dele no chegando a sair, no haver o crime. O crime exige que o estrangeiro tenha sido expulso82. No abrange, assim, as hipteses de deportao83 e extradio84. Pouco importa que a expulso tenha sido justa ou injusta. Basta que o ato de expulso tenha sido regular no aspecto formal. 34.3. Sujeito ativo Trata-se de crime prprio, pois somente pode ser praticado por estrangeiro. 34.2. Sujeito passivo

Expulso de estrangeiro, na lio de De Plcido e Silva, " a medida administrativa, tomada pelo poder pblico para fazer retirar do territrio nacional, o estrangeiro que se mostra prejudicial ao interesse do pas " (op. cit., p. 340). Conforme salienta Jos Afonso da Silva, " um modo coativo de retirar o estrangeiro do territrio nacional por delito ou infrao ou atos que o tornem inconveniente " (Curso de Direito Constitucional Positivo, Malheiros Editores, 25 ed., p. 342) . 83 A deportao outro modo de devolver o estrangeiro ao exterior, atravs de sua sada compulsria, em face de haver ele entrado ou permanecido irregularmente no territrio nacional (Jos Afonso da Silva, op. cit., p. 342). A deportao, portanto, decorre do no cumprimento dos requisitos para entrar ou permanecer no territrio brasileiro. 84 No magistrio de Jos Afonso da Silva, " o ato pelo qual um Estado entrega um indivduo, acusado de um delito ou j condenado como criminoso, justia de outro, que o reclama, e que competente para julg-lo e puni-lo " (op. cit., p. 341).
82

36
o Estado. 34.3. Objeto material o territrio nacional, em outras palavras, o solo, subsolo, espao areo e guas territoriais dentro das fronteiras do Estado. 34.6. Elemento subjetivo o dolo genrico. Necessrio que o agente tenha conscincia que foi expulso, e mesmo assim atue no sentido de reingressar no territrio nacional. A suposio, por parte do agente, que seu reingresso foi autorizado, pode configurar erro de proibio85. 34.7. Consumao e tentativa A consumao coincide com o reingresso no territrio nacional. A tentativa possvel, como ocorre na hiptese do estrangeiro ser preso logo que ingressa no territrio nacional, prximo fronteira. Para a consumao, portanto, preciso que o agente permanea um tempo juridicamente relevante no territrio nacional, em seguida ao reingresso. Trata-se de crime de mera conduta86. 34.8. Ao penal pblica incondicionada, mas a competncia para julgar o crime da Justia Federal. 35. Denunciao caluniosa: Art. 339. Dar causa instaurao de investigao policial, de processo judicial, instaurao de investigao administrativa, inqurito civil ou ao de improbidade administrativa contra algum, imputando-lhe crime de que o sabe inocente: (Redao dada pela Lei n 10.028, de 2000) Pena - recluso, de dois a oito anos, e multa. 1 - A pena aumentada de sexta parte, se o agente se serve de anonimato ou de nome suposto. 2 - A pena diminuda de metade, se a imputao de prtica de contraveno. 35.1. Conceito e objetividade jurdica Esse crime ocorre sempre que algum d causa instaurao de investigao policial, de processo judicial, investigao administrativa, inqurito civil ou ao de improbidade administrativa, contra algum, acusando-o de crime de que o sabe inocente. Em outras palavras, o agente, mesmo sabendo que algum inocente, provoca, com denncia, uma daquelas situaes, com acusao de prtica de crime. A pena cominada e de recluso, de dois a oito anos, e multa. A pena aumentada da sexta parte se o agente se vale de anonimato ou de nome suposto ( 1). E diminuda de metade se a imputao de prtica contravencional ( 2). Tutela-se, com a incriminao, em primeiro lugar a administrao da justia, que sofre atentado com tal conduta. A movimentao da mquina da Justia, sem motivo, causa prejuzos, econmicos e morais, Administrao da Justia. Essa a razo da incriminao. 35.2. Ao tpica A conduta punida dar causa quela instaurao, com a imputao a algum de crime de que se o sabe inocente. Ou seja, o agente provoca, faz com que tenha incio a investigao policial ou o processo judicial, ou a investigao administrativa (abrangendo as sindicncias, inquritos administrativos), ou o inqurito civil87, ou a ao de improbidade administrativa88, contra algum, imputando-lhe o crime, embora o saiba inocente. Para dar causa a tais situaes pode o agente valer-se de qualquer forma, at mesmo oralmente. Importa que o meio utilizado seja idneo para provocar a ao da autoridade policial ou judiciria. O crime pode ser praticado atravs de uma denunciao formal, ou de forma indireta (ex.: colocao da "res furtiva" no bolso de algum). Necessrio que a imputao seja feita a pessoa determinada. E que se refira a crime. Se a imputao se referir a contraveno, a pena reduzida de metade ( 2). Fundamental, tambm, que o agente saiba que o denunciado inocente, ou porque no foi o autor do crime, ou porque o crime no existiu. No haver crime de denunciao se j estiver extinta a punibilidade do fato que configura o crime imputado. Para que se configure a denunciao caluniosa, portanto, " preciso que se demonstre, inequivocamente e desde logo, que o sujeito ativo de tal delito, objetiva e subjetivamente, agiu de m-f, dando causa instaurao policial de fato atpico, ou de que sabia ser o indiciado inocente "89 Alerta Magalhes Noronha que a denunciao caluniosa no se confunde com a conduta de quem " solicita polcia que apure determinado delito, fornecendo-lhe os elementos de que dispe "90. O Delegado de Polcia, o Promotor Pblico e o Juiz de Direito tambm podem cometer o crime quando, mesmo cientes da inocncia do imputado, do causa instaurao daqueles procedimentos. Diga-se o mesmo do advogado que age com conscincia da falsidade da imputao feita pelo seu cliente91. 35.3. Sujeito ativo Qualquer pessoa.

Jlio Fabbrini Mirabete et all, Manual de Direito Penal, Ed. Atlas, 24 ed., vol. III, p. 367. id. 87 Lei n. 7347, art. 8, 1. 88 Lei n. 8429/92. 89 RT 605/301 90 ob. cit., IV/367 91 cf. Jlio Fabrini Mirabete, op. cit., p. 368.
85 86

37
35.4. Sujeito passivo o Estado. Secundariamente, a pessoa acusada caluniosamente. 35.5. Objeto material Mltiplo o objeto material, abarcando a investigao policial, o processo judicial, a investigao administrativa, o inqurito civil e a ao de improbidade administrativa que so instaurados por causa da ao do agente. 35.6. Elemento subjetivo O crime exige o dolo direto, no bastando o eventual, pois o texto diz " de que o sabe inocente". Se o agente atuar em dvida quanto inocncia do denunciado, no cometer o crime em estudo 92. Assim, se a pessoa, subjetivamente, acreditar que o denunciado foi mesmo o autor do crime, no se pode falar em denunciao caluniosa, por falta de seu elemento subjetivo. No h forma culposa. 35.7. Consumao e tentativa O crime se consuma com a efetiva instaurao da investigao policial, do processo judicial, da investigao administrativa, do inqurito civil ou da ao de improbidade administrativa. Uma vez consumado o crime, irrelevante a retratao do agente. A tentativa possvel, como na hiptese de no ser instaurado o procedimento por circunstncias alheias vontade do agente. 35.8. Aumento de pena Se o agente, para a denunciao, se vale de anonimato, ou de nome suposta, a pena ser aumentada da sexta parte ( 1). 35.9. O advogado e a denunciao caluniosa A simples exposio dos fatos, em nome do cliente, com estrita observncia das instrues recebidas, no faz do advogado co-autor de denunciao caluniosa. Porm, se agiu sabendo da falsidade da imputao, poder ser responsabilizado em co-autoria 93 . 36. Comunicao falsa de crime ou de contraveno Art. 340 - Provocar a ao de autoridade, comunicando-lhe a ocorrncia de crime ou de contraveno que sabe no se ter verificado: Pena - deteno, de um a seis meses, ou multa. 36.1. Conceito e objetividade jurdica Esse crime ocorre sempre que algum provoca a ao de autoridade comunicando-lhe a ocorrncia de crime ou de contraveno, que sabe no ter se verificado. A pena cominada de deteno, de um a seis meses, ou multa. O que se tutela a administrao da justia, comprometida com condutas como a incriminada. A movimentao da mquina investigatria, sem razo, constitui grave ofensa normalidade da atividade de distribuir justia. 36.2. Ao tpica Provocar, diz o texto legal, significando fazer com que a autoridade tome alguma providncia para apurar o crime ou contraveno. Esta comunicao pode ser verbal ou escrita. Mas deve referir-se a crime ou contraveno que o agente sabe que no existiu. No h necessidade de apontar o autor do crime ou da contraveno, bastando apenas comunicar falsamente a sua ocorrncia. 36.3. Sujeito ativo Qualquer pessoa. 36.4. Sujeito passivo O Estado. 36.5. Objeto material a ao da autoridade, seja policial, judiciria ou administrativa. 36.6. Elemento subjetivo Alm do dolo genrico, que dever ser sempre direto (que sabe, diz o texto penal), no bastando o eventual, exige o crime tambm o especfico, consistente na inteno de provocar a ao da autoridade.
92 93

RJTJSP, 65/298 RT 591/325.

38
A dvida do agente quanto ocorrncia ou no do crime exclui o dolo94. No h forma culposa. 36.7. Consumao e tentativa Consuma-se o crime no momento em que a autoridade toma qualquer providncia em relao ao crime ou contraveno denunciados. No h necessidade de instaurao efetiva do inqurito policial. Basta que a autoridade tenha tomado qualquer providncia inicial. A tentativa possvel. 37. Auto-acusao falsa Art. 341 - Acusar-se, perante a autoridade, de crime inexistente ou praticado por outrem: Pena - deteno, de trs meses a dois anos, ou multa. 37.1. Conceito e objetividade jurdica Esse crime se verifica quando o agente se auto-incrimina, perante autoridade, de crime inexistente ou praticado por outrem. A pena cominada de deteno, de trs meses a dois anos. Esta conduta tambm compromete a atividade estatal relativa administrao da justia. Ao se acusar de crime inexistente ou praticado por outrem, o agente compromete a atividade investigatria. 37.2. Ao tpica Acusar-se, diz o texto legal. Ou seja, imputar a si prprio a prtica de um crime. Esta auto-acusao deve ocorrer perante autoridade (policial ou judiciria). Essa expresso usada na lei, perante, no significa que o agente deva estar face a face com a autoridade. Assim, se algum d causa lavratura de Boletim de Ocorrncia com a auto-incriminao j comete este crime. Autoridade a policial, a administrativa e a judicial. No h necessidade de ser espontnea a auto-acusao, podendo mesmo ocorrer quando inquirido o agente pela autoridade. 37.3. Sujeito ativo Qualquer pessoa 37.4. Sujeito passivo O Estado. 37.5. Objeto material o crime inexistente ou praticado por outrem. necessrio, portanto, que o agente se auto acuse de crime (no basta contraveno) que no ocorreu, ou do qual no foi o autor. 37.6. Elemento subjetivo o dolo genrico. No h forma culposa. 37.7. Consumao e tentativa Trata-se de crime de perigo, razo pela qual a consumao coincide com o momento em que o agente se auto-incrimina. Independe a consumao de qualquer providncia por parte da autoridade. A tentativa possvel. 38. Falso testemunho ou falsa percia Art. 342. Fazer afirmao falsa, ou negar ou calar a verdade como testemunha, perito, contador, tradutor ou intrprete em processo judicial, ou administrativo, inqurito policial, ou em juzo arbitral: (Redao dada pela Lei n 10.268, de 28.8.2001) Pena - recluso, de um a trs anos, e multa. 1o As penas aumentam-se de um sexto a um tero, se o crime praticado mediante suborno ou se cometido com o fim de obter prova destinada a produzir efeito em processo penal, ou em processo civil em que for parte entidade da administrao pblica direta ou indireta. (Redao dada pela Lei n 10.268, de 28.8.2001) 2o O fato deixa de ser punvel se, antes da sentena no processo em que ocorreu o ilcito, o agente se retrata ou declara a verdade. (Redao dada pela Lei n 10.268, de 28.8.2001) 38.1. Conceito e objetividade jurdica Esse crime, que prprio de testemunha, perito, contador, tradutor ou intrprete, consiste em fazer afirmao falsa, negar a verdade, ou calar a verdade em processo judicial, ou administrativo, inqurito policial, ou em juzo arbitral. Anote-se que a lei n. 1.579/72, em seu art. 4, incluiu tambm o inqurito parlamentar. A pena cominada de recluso, de um a trs anos, e multa. A pena aumentada, de um sexto a um tero, se o crime cometido mediante suborno, ou cometido com o fim de obter prova em processo penal ou em processo civil em que for parte entidade da Administrao Pblica direta ou indireta. ( 1). Por ltimo, se o agente se retrata ou declara a verdade antes da sentena no processo em que ocorreu o ilcito, a punibilidade ser extinta ( 2).

Indivduo que perde o dinheiro que trazia consigo e fica na dvida se foi furtado ou no, e comunica o fato Polcia, no comete o crime.
94

39
A conduta incriminada porque compromete a atividade estatal de administrar a justia. 38.2. Ao tpica Fazer afirmao falsa significar dizer uma mentira. A conduta comissiva95. Negar a verdade negar o que sabe. O agente nega saber, quando na realidade sabe. Calar a verdade, por ltimo, deixar de dizer o que sabe; o agente se omite; a conduta reticente. A falsidade deve relacionar-se com fato juridicamente relevante, em condies de influir na deciso final. Referindo-se a fato irrelevante, incapaz de causar prejuzo, no haver o crime. H divergncia quanto necessidade ou no de influncia do falso na deciso da causa onde se d a falsidade. No sentido positivo, pela exigibilidade, h vrias decises96. Em sentido contrrio, ou seja, de que o crime de natureza formal, bastando consumao que o comportamento seja apto produo do prejuzo, encontramos, na doutrina, Nelson Hungria e Magalhes Noronha. Na jurisprudncia essa a orientao dominante97. Outra questo polmica se relaciona com a necessidade ou no de se aguardar o fim do processo onde se deu o falso testemunho ou a falsa percia. Pela necessidade98; pela desnecessidade99. H duas teorias a respeito do conceito de falsidade: a) para a objetiva, falso o que no corresponde a um acontecimento real; b) para a subjetiva, falso o que no corresponde ao que o agente efetivamente percebeu. Esta ltima a que predomina100. A nulidade do processo faz desaparecer o crime, porque tambm o testemunho, a percia, etc., sero declarados nulos. O mesmo ocorre com a extino, pela prescrio, do processo onde foi prestado o falso testemunho101. H, contudo, decises em sentido contrrio102. Tambm h controvrsia quanto necessidade ou no do compromisso para a caracterizao do crime. H pessoas que a lei dispensa do compromisso legal de dizer a verdade. So as testemunhas informantes. Por isso, h quem sustente que tais testemunhas informantes no cometem o crime caso mintam no depoimento, de vez que no estariam obrigadas a dizer a verdade. Outros tm posio diversa, sustentando que qualquer testemunha, compromissada ou no, tem o dever de dizer a verdade, sob pena de cometimento deste crime. A testemunha que mente para no se incriminar no comete crime, de vez que o ordenamento jurdico garante o direito no incriminao. Outro tema controvertido. Tratando-se de crime de mo-prpria, que s pode ser cometido pelas prprias pessoas indicadas no tipo penal, questiona-se se admite ou no co-autoria. Sustenta-se que dado o carter personalssimo da infrao, no pode haver co-autoria. No entanto, Julio Fabbrini Mirabete tem posio diversa. Segundo ele, o crime no admite co-autoria, mas admite participao, em que os agentes, embora no pratiquem o ato executivo do crime, concorrem, de algum modo, para sua realizao, como na instigao, por exemplo103. Por ltimo, a conduta tpica deve ser pratica em processo judicial, civil ou penal, contencioso ou voluntrio; em processo administrativo, em que se tem em mira a apurao de faltas ou transgresses disciplinares ou administrativas; inqurito policial, espcie de procedimento administrativo que se destina a colher elementos de prova para instruir a ao penal; ou em juzo arbitral. 38.3. Sujeito ativo O crime prprio, pois somente pode ser cometido por pessoas investidas de determinadas qualidades.

"Se o acusado, ao depor como testemunha em outro processo, no s faltou verdade, dizendo-se presente ao local dos acontecimentos, quando ali no esteve, como tambm deformou os fatos que no presenciou, dando-lhes outra verso para beneficiar o ento ru, que escapou sano penal, comete delito previsto no art. 342 do CP" (RT 464/352) 96 "Se a circunstncia em nada influi, se no h possibilidade de prejuzo, apesar da inverdade, no haver falso testemunho, pois no prejudica a prova " (RT 422/128). "Se o depoimento acoimado de falso nenhuma influncia teve no deslinde da causa, no h falar, sequer em tese, do delito do art. 342 do CP, por no conter aquele qualquer potencialidade lesiva" (RT 511/356). "Se o depoimento falso em nada influiu na deciso da causa, se no h possibilidade de prejuzo, apesar da inverdade, no h falar no delito de falso testemunho" (RT 570/289). 97 "A ofensa Justia, que resulta do falso testemunho, se consuma ainda quando o depoente no tenha conseguido o fim a que se propusera, com a condenao ou absolvio do imputado. A existncia do crime de todo independente do xito do julgamento principal, porque a Administrao tem interesse no s na sentena justa, mas, tambm, num processo honesto" (RT 410/114) " de todo irrelevante que o falso no tenha infludo sobre a deciso final. Para o aperfeioamento do crime de falso testemunho, previsto no art. 342 do CO basta que d causa a perigo de injustia" (RT 467/331). "Se o falso testemunho incidiu sobre fato juridicamente relevante e pertinente ao objeto do processo criminal em que foi prestado, pouco importa, para a pretendida excluso de sua ilicitude, o fato de no haver infludo na deciso da causa, dada a sua indiscutvel potencialidade lesiva" (RJTJSP 74/338) 98 RT 498/293, 528/314, 651/280 99 RT 460/281, 531/294, 542/308 100 "A falsidade a que se refere o art. 342 do CP no contraste entre o depoimento e a realidade dos fatos, mas entre o depoimento e a cincia da testemunha" (RT 498/293) "O critrio da falsidade do testemunho no depende da relao dentre o dito e a realidade das coisas mas, sim, da relao entre o dito e o conhecimento da testemunha" (RT 522/322) "Falso o depoimento que no est em correspondncia qualitativa ou quantitativa com o que a testemunha viu, percebeu ou ouviu" (RJTJSP 105/422) 101 RT 582/285, 611/322, 693/329 102 RT 540/263, 546/432 103 op. cit., p. 379
95

40
Testemunha104 a pessoa arrolada por uma das partes para depor sobre fato relevante para o julgamento da causa. Perito o tcnico chamado a emitir parecer sobre determinado tema. Tradutor a pessoa incumbida de verter para o idioma nacional texto estrangeiro. Intrprete a pessoa que serve de intermedirio para o entendimento entre duas pessoas. Rus e indiciados no podem ser sujeito ativo deste crime, eis que no esto obrigados a dizer a verdade. Tem-se entendido que advogado que induz, instiga ou influencia testemunha a mentir responde como co-autor do crime105. 38.4. Sujeito passivo O Estado. 38.5. Objeto material a afirmao falsa, ou a verdade negada ou calada. 38.6. Elemento subjetivo Basta o dolo genrico 106. No h forma culposa. 38.7. Consumao e tentativa No instante em que se completa a conduta incriminada. Controvertida a admissibilidade da tentativa. 39. Corrupo ativa de testemunha ou perito Art. 343. Dar, oferecer ou prometer dinheiro ou qualquer outra vantagem a testemunha, perito, contador, tradutor ou intrprete, para fazer afirmao falsa, negar ou calar a verdade em depoimento, percia, clculos, traduo ou interpretao: (Redao dada pela Lei n 10.268, de 28.8.2001) Pena - recluso, de trs a quatro anos, e multa.(Redao dada pela Lei n 10.268, de 28.8.2001) Pargrafo nico. As penas aumentam-se de um sexto a um tero, se o crime cometido com o fim de obter prova destinada a produzir efeito em processo penal ou em processo civil em que for parte entidade da administrao pblica direta ou indireta. (Redao dada pela Lei n 10.268, de 28.8.2001) 39.1. Conceito e objetividade jurdica Em seu art. 343, o legislador penal pune, com pena de recluso de um a trs anos, alm de multa, a conduta de dar, oferecer ou prometer dinheiro ou qualquer outra vantagem a testemunha, perito, tradutor ou intrprete, para fazer afirmao falsa, negar ou calar a verdade em depoimento, percia, traduo ou interpretao, ainda que a oferta no seja aceita. Sendo o crime cometido com o fim de obter prova destinada a produzir efeito em processo penal ou em processo civil em que for parte entidade da administrao pblica direta ou indireta, a pena ser aplicada em dobro, nos termos do pargrafo nico. Trata-se de modalidade especial, com previso autnoma, de corrupo ativa. Objeto jurdico do crime a normalidade da atividade de administrao de justia. 39.2. Ao tpica Centra-se nos verbos dar (=ceder, entregar), oferecer (=propor para que seja aceito) e prometer (=comprometer-se a alguma coisa)107. A conduta do sujeito ativo deve visar testemunha, perito, contador, tradutor ou intrprete, e ter por objetivo que estes faam afirmao falsa, neguem ou calem a verdade em depoimento, percia, clculos, traduo ou interpretao. Necessrio, para que haja o crime, que a pessoa que se pretende subornar, ou subornada, j estejam na posse da qualidade de interveniente no feito. Em outras palavras, j estejam na posse da qualidade de testemunha, de perito, de contador, de tradutor ou de intrprete. A testemunha portanto, j dever ter sido arrolada nos autos, ou j haver determinao da autoridade para ouv-la. 39.3. Sujeito ativo Qualquer pessoa. 39.4. Sujeito passivo O Estado. 39.5. Objeto material o dinheiro ou qualquer outra vantagem108.

"O sujeito ativo do delito de falso testemunho s pode ser a testemunha, jamais a vtima, tanto que esta sequer est sujeita a prestar o compromisso, por no ser obrigada a dizer a verdade" (RT 598/320) 105 RT 554/347, 566/388, 598/443, 403/76 106 "No suficiente para configurar o falso testemunho que o depoimento seja contrrio verdade e possa causar prejuzo; preciso, ainda que tenha sido feito com inteno dolosa" (RT 445/384) 107 "Simples splicas feitas a testemunha, para no envolvimento no processo, de autoridade, no bastam para configurar o delito previsto no art. 343 do CP." (Rt 481/388) 108 "O delito previsto no art. 343 do CP estabelece duas possibilidades alternativas de oferta ou promessa: dinheiro ou qualquer outra vantagem. A promessa de prestao de servios profissionais gratuitos, para que a testemunha preste depoimento falso, constitui uma promessa de vantagem e caracteriza, em tese, o delito de corrupo ativa de testemunha ou perito" (RT 539/264)
104

41
39.6. Elemento subjetivo Alm do dolo genrico, o crime exige tambm o especfico, configurado por aquela finalidade especial que move o agente. 39.7. Consumao e tentativa O crime formal, e se consuma com a prtica de quaisquer daquelas condutas. A tentativa, quando escrito o meio executivo, tecnicamente vivel. 39.8. Aumento de pena Sendo o crime cometido com o fim de obter prova destinada a produzir efeito em processo penal ou ao civil em for parte entidade da administrao pblica direta ou indireta, a pena ser aplicada em dobro. o que dispe o pargrafo nico deste art. 343. 40. Coao no curso do processo Art. 344 - Usar de violncia ou grave ameaa, com o fim de favorecer interesse prprio ou alheio, contra autoridade, parte, ou qualquer outra pessoa que funciona ou chamada a intervir em processo judicial, policial ou administrativo, ou em juzo arbitral: Pena - recluso, de um a quatro anos, e multa, alm da pena correspondente violncia. 40.1. Conceito e objetividade jurdica Nesse crime o agente, com a finalidade de favorecer interesse prprio ou alheio, em processo judicial, policial ou administrativo, ou em juzo arbitral, emprega violncia, fsica ou moral, contra autoridade, parte, ou qualquer pessoa que funciona ou chamada a intervir naqueles procedimentos. A pena cominada de recluso, de um a quatro anos, e multa, alm da correspondente violncia. Cuida-se de crime contra a administrao da justia. 40.2. Ao tpica Ncleo do tipo o uso de violncia, fsica ou moral, por parte do agente. 40.3. Sujeito ativo Qualquer pessoa. 40.4. Sujeito passivo o Estado. Secundariamente, a pessoa que sofre a coao. 40.5. Objeto material So a autoridade, parte ou qualquer outra pessoa que funciona ou chamada a intervir no processo judicial, policial ou administrativo. Autoridade a pessoa a quem so conferidos poderes no processo (Juiz de Direito, Delegado de Polcia). Partes so os sujeitos que intervm na relao processual, na defesa de seus interesses (Autor, ru, Promotor Pblico). Alm destas, existem outras pessoas que funcionam no processo (escrivo, escrevente, oficial de Justia, contador, etc.), ou nele so chamadas a intervir (tradutor, intrprete, perito). contra tais pessoas que deve ser empregada a violncia para que se configure o crime. 40.6. Elemento subjetivo Alm do dolo genrico, o crime exige o especfico, consistente naquele fim especial de agir, ou seja, favorecer interesse prprio ou alheio. 40.7. Consumao e tentativa Consuma-se o crime com o simples emprego da violncia, pouco importando que ela surta ou no efeito. A tentativa vivel. 41. Exerccio arbitrrio das prprias razes Art. 345 - Fazer justia pelas prprias mos, para satisfazer pretenso, embora legtima, salvo quando a lei o permite: Pena - deteno, de quinze dias a um ms, ou multa, alm da pena correspondente violncia. Pargrafo nico - Se no h emprego de violncia, somente se procede mediante queixa. 41.1. Conceito e objetividade jurdica O art. 345 pune quem, por assim dizer, faz justia pelas prprias mos, mesmo que a pretenso seja legtima. A pena cominada de deteno, de quinze dias a um ms, ou multa, alm daquela correspondente violncia. A ningum dado fazer justia pelas prprias mos, ainda que se trate de satisfazer pretenso legtima. Cuida-se de regra essencial ao normal funcionamento da administrao da justia, e da prpria convivncia social. Objeto jurdico da incriminao, portanto, a normalidade da atividade estatal de distribuio de justia. 41.2. Ao tpica

42
A ao tpica consiste em fazer justia pelas prprias mos. Isto , o agente, titular de uma pretenso legtima, ao invs de recorrer ao Judicirio para obt-la, arbitrariamente satisfaz sua pretenso109. O meio empregado pode ser qualquer um: violncia, fraude, subtrao, etc. Necessrio que o agente suponha, de boa-f, possuir o direito. Porque o texto legal fala em pretenso, embora legtima. Significa, pois, que embora ilegtima a pretenso, deve o agente pressupor o contrrio, isto , que legtima, que tem o direito objetivado. O reconhecimento da sinceridade da convico, essencial para a configurao do delito, exige pelo menos a aparncia de um direito, o "fumus boni juris". Exclui-se a ilicitude da conduta, por expressa disposio do tipo, quando a lei permite a satisfao do direito por mo prpria. o que ocorre, exemplificativamente, com a lei civil, que permite ao possuidor esbulhado o emprego de fora para recuperar a posse, desde que o faa logo. 41.3. Sujeito ativo Qualquer pessoa110. 41.4. Sujeito passivo O Estado. 41.5. Objeto material Pode-se dizer que a pretenso que se quer garantir com a conduta. 41.6. Elemento subjetivo Alm do dolo genrico, o crime exige tambm o especfico, consistente na finalidade de satisfazer pretenso. 41.7. Consumao e tentativa Parte da doutrina sustenta que a consumao ocorre com a efetiva satisfao da pretenso 111. Outros, no entanto, sustentam que a consumao se d com o simples emprego dos meios de execuo112. A tentativa possvel. 41.8. Ao penal Como regra geral, pblica. Porm, quando no h emprego de violncia, somente se procede mediante queixa (ao privada). 42. Subtrao, supresso ou danificao de coisa prpria no legtimo poder de terceiro Art. 346 - Tirar, suprimir, destruir ou danificar coisa prpria, que se acha em poder de terceiro por determinao judicial ou conveno: Pena - deteno, de seis meses a dois anos, e multa. 42.1. Conceito e objetividade jurdica O crime, definido no art. 346, consiste em tirar, suprimir, destruir ou danificar coisa prpria, que se acha em poder de terceiro por determinao judicial ou conveno. A pena cominada de deteno, de 6 meses a 2 anos, e multa. Trata-se de modalidade especial de exerccio arbitrrio das prprias razes. O art. 345 genrico, enquanto o art. 346 especfico, referindo-se apenas ao direito que recai sobre coisa prpria que se encontra em poder de terceiro. Tanto que o legislador penal no trouxe, neste artigo 346, rubrica lateral nomeando o crime. A denominao que se deu acima parte da doutrina, e decorre do fato tpico, tal como descrito. Tutela-se, uma vez mais, a administrao da justia, atingida com a conduta tpica. 42.2. Ao tpica Centra-se nos verbos tirar (subtrair), suprimir (fazer desaparecer), destruir (eliminar a coisa em sua individualidade) ou danificar (estragar, deteriorar). 42.3. Sujeito ativo Sempre o proprietrio da coisa que est em poder de terceiro. 42.4. Sujeito passivo o Estado. 42.5. Objeto material a coisa prpria, seja ela mvel ou imvel, que se encontra em poder de terceiro por fora de determinao judicial ou conveno (penhor, anticrese). Indispensvel, pois, que a coisa esteja em poder do terceiro ou por determinao judicial, ou por conveno 113.

"Constitui crime de exerccio arbitrrio das prprias razes exigir, mediante ameaa, restituio de dinheiro perdido em jogo fraudado" (RF 113/200) "Comete o delito de exerccio arbitrrio das prprias razes o vizinho que derruba o muro divisrio de sua propriedade erguido pelo confinante" (RT 485/332) 110 "Ao Oficial de Justia obstado no cumprimento de um mandado compete requisitar fora e no execut-lo fora, com uso de arma, pois, assim agindo, estar cometendo, em tese, os delitos de ameaa e de exerccio arbitrrio das prprias razes" (RT 398/277) 111 Heleno Fragoso, Celso Delmanto, Jlio Fabbrini Mirabete (op. cit., p. 392) 112 Magalhes Noronha 113 "O procedimento do dono que tira coisa prpria que se acha em poder de terceiro injustificadamente, no integra a figura do art. 346 do CP, uma vez que a posse desta no resulta de determinao judicial, nem, tampouco, de conveno subsistente" (RT
109

43
42.6. Elemento subjetivo o dolo genrico. 42.7. Consumao e tentativa O crime se consuma com a prtica de qualquer daquelas condutas tpicas. Vivel a tentativa. 43. Fraude processual Art. 347 - Inovar artificiosamente, na pendncia de processo civil ou administrativo, o estado de lugar, de coisa ou de pessoa, com o fim de induzir a erro o juiz ou o perito: Pena - deteno, de trs meses a dois anos, e multa. Pargrafo nico - Se a inovao se destina a produzir efeito em processo penal, ainda que no iniciado, as penas aplicam-se em dobro. 43.1. Conceito e objetividade jurdica O crime de fraude processual, tal como definido no art. 347 do C. Penal, consiste em inovar artificiosamente, na pendncia de processo civil ou administrativo, o estado de lugar, de coisa ou de pessoa, com o fim de induzir a erro o juiz ou o perito. A pena cominada de deteno, de trs meses a dois anos, alm da multa. A pena ser dobrada se a inovao se destina a fazer prova em processo penal, ainda que no iniciado. Objeto jurdico da incriminao a normalidade da atividade estatal de administrao da justia. 43.2. Ao tpica Inovar, verbo utilizado pelo legislador para definir a ao tpica, consiste em uma alterao, uma modificao da coisa, do lugar ou da pessoa. Esta inovao deve ser praticada artificiosamente, isto , mediante artifcio ou ardil. A inovao deve ser idnea para enganar. 32.3. Sujeito ativo Qualquer pessoa. 43.4. Sujeito passivo O Estado. 43.5. Objeto material o estado de lugar, de coisa ou de pessoa que inovado pelo agente, na pendncia do processo. Corte de rvores (inovao do estado de lugar), abertura de janelas (de coisa), cirurgia plstica (de pessoa). 43.6. Elemento subjetivo Alm do dolo genrico, caracterizado pela vontade livre e consciente de praticar a conduta tpica, o crime exige tambm o dolo especfico, ou seja, a conduta deve ter por finalidade induzir a erro o juiz ou o perito. 43.7. Consumao e tentativa Alguns autores sustentam que a consumao coincide com a inovao artificial. Outros, no entanto, entendem necessria que a inovao chegue ao conhecimento do destinatrio. Mas, de qualquer forma, indiferente que o agente consiga iludir tais pessoas (juiz ou perito). Basta a idoneidade da alterao para enganar. A tentativa admissvel. 44. Favorecimento pessoal Art. 348 - Auxiliar a subtrair-se ao de autoridade pblica autor de crime a que cominada pena de recluso: Pena - deteno, de um a seis meses, e multa. 1 - Se ao crime no cominada pena de recluso: Pena - deteno, de quinze dias a trs meses, e multa. 2 - Se quem presta o auxlio ascendente, descendente, cnjuge ou irmo do criminoso, fica isento de pena. 44.1. Conceito e objetividade jurdica Pratica o crime quem auxilia autor de crime punido com recluso a subtrair-se ao da autoridade pblica. A pena cominada de deteno, de um a seis meses, e multa. Se o auxlio prestado a algum que cometeu crime punido com deteno, a pena ser de deteno, de quinze dias a trs meses, e multa ( 1). O 2 prev hiptese de iseno de pena, quando quem presta o auxlio ascendente, descendente, cnjuge ou irmo do criminoso.

536/300)

44
Assim, qualquer auxlio prestado a autor de crime, de molde a que se subtraia ao da autoridade, constitui delito punvel, por importar em atentado administrao da justia. 44.2. Ao tpica Centra-se no verbo auxiliar, que significa ajudar de alguma forma. O crime em estudo consiste num favorecimento ao autor do crime, e no ao crime, porque ento haveria co-participao. Importante que o auxlio se d depois da prtica do crime. Tampouco pode ter havido promessa de auxlio anterior ao cometimento do crime, porque se isto ocorrer haver co-autoria, e no favorecimento pessoal. O auxlio pode ser prestado de qualquer forma. Importa que o autor do crime seja subtrado ao da autoridade pblica114. 44.3. Sujeito ativo Qualquer pessoa. Menos o co-autor do crime115. Haver, no entanto, iseno de pena, se o sujeito ativo for ascendente, descendente, cnjuge ou irmo do criminoso, conforme 2. 44.4. Sujeito passivo o Estado. 44.5. Objeto material o autor de crime. Pressuposto do fato, portanto, a existncia de um crime anterior. 44.6. Elemento subjetivo Basta o dolo genrico. No h forma culposa. 44.7. Consumao e tentativa Consuma-se o crime com a efetiva subtrao do criminoso, ainda que temporariamente, ao da autoridade. A tentativa admissvel, como na hiptese de se prestar o auxlio, mas este ser insuficiente. 45. Favorecimento real: Art. 349 - Prestar a criminoso, fora dos casos de co-autoria ou de receptao, auxlio destinado a tornar seguro o proveito do crime: Pena - deteno, de um a seis meses, e multa. 45.1. Conceito e objetividade jurdica O favorecimento real consiste tambm num auxlio prestado ao criminoso. Porm, no para subtrai-lo atuao da autoridade, mas para tornar seguro o produto do crime. Esse auxlio no poder configurar co-autoria ou receptao. A pena cominada de deteno de um a seis meses e multa. A administrao da justia continua sendo a objetividade jurdica. 45.2. Ao tpica Consiste em prestar auxlio ao criminoso, ou seja, ajudar o criminoso para garantir o proveito do crime 116. Esta prestao de auxlio deve ser posterior ao cometimento do delito, e no pode ter sido prometida anteriormente. Do contrrio estaria configurada a co-autoria. 45.3. Sujeito ativo Qualquer pessoa. 45.4. Sujeito passivo O Estado. 45.5. Objeto material o proveito do crime anterior. 45.6. Elemento subjetivo Alm do dolo genrico, o crime exige o especfico, caracterizado pelo fim de tornar seguro o proveito do crime. No h forma culposa. 45.7. Consumao e tentativa

"Pratica, em tese, o delito de favorecimento pessoal quem subtrai criminoso das diligncias policiais, auxiliando-o a fugir, aps a perpetrao do delito" (RT 393/83) "A incriminao do art. 348 do CP consiste no auxlio de qualquer natureza prestado a quem acaba de cometer um crime, objetivando subtra-lo ao da autoridade, bastando somente a ajuda idnea e eficiente dispensada ao criminoso para evitar a sua captura" (RT 604/414) 115 RT 512/358 116 "A prestao de auxlio ao criminoso para que consiga fugir com o produto do delito por ele praticado configura o favorecimento real" (TACRIM-SP - AC 349.411)
114

45
Com o efetivo auxlio, desde que idneo, pouco importando sua eficcia. A tentativa admissvel. 46. Exerccio arbitrrio ou abuso de poder Art. 350 - Ordenar ou executar medida privativa de liberdade individual, sem as formalidades legais ou com abuso de poder: Pena - deteno, de um ms a um ano. Pargrafo nico - Na mesma pena incorre o funcionrio que: I - ilegalmente recebe e recolhe algum a priso, ou a estabelecimento destinado a execuo de pena privativa de liberdade ou de medida de segurana; II - prolonga a execuo de pena ou de medida de segurana, deixando de expedir em tempo oportuno ou de executar imediatamente a ordem de liberdade; III - submete pessoa que est sob sua guarda ou custdia a vexame ou a constrangimento no autorizado em lei; IV - efetua, com abuso de poder, qualquer diligncia.

46.1. Conceito e objetividade jurdica Consiste o crime definido no art. 350 em ordenar ou executar medida privativa de liberdade individual, sem as formalidades legais ou com abuso de poder. A pena cominada de deteno, de 1 ms a um ano. O pargrafo nico consagra figuras assemelhadas, sujeitas mesma pena do caput: I- funcionrio que ilegalmente recebe e recolhe algum priso, ou a estabelecimento destinado a execuo de pena privativa de liberdade ou de medida de segurana; II- funcionrio que prolonga a execuo de pena ou de medida de segurana, deixando de expedir em tempo oportuno ou de executar imediatamente a ordem de liberdade; III- funcionrio que submete pessoa que est sob sua guarda, ou custdia, a vexame ou a constrangimento no autorizado em lei; IV- pessoa que efetua, com abuso de poder, qualquer diligncia. A conduta descrita no caput foi integralmente reproduzida no art. 4, letra "a", da lei n. 4.898/65, que disciplina o abuso de autoridade. As condutas dos incisos I e II do pargrafo nico esto compreendidas na descrio tpica do caput; a conduta definida no inciso III est descrita, com maior abrangncia, na letra "b" daquele art. 4; a conduta do inciso IV est subsumida em vrios dispositivos da lei especial (arts. 3 e 4) 117. Percebe-se, pois, que este art. 350 est derrogado pela lei 4.898/65. O tema, no entanto, no pacfico. Embora haja muitos julgados no sentido da revogao ou absoro deste art. 350 pela lei 4.898, o certo que o entendimento atual em sentido contrrio118. A despeito do ponto de vista expressado, pela revogao desse dispositivo legal, e tendo em conta a divergncia, analisaremos tais condutas como postas na redao originria do Cdigo Penal. Objeto jurdico do crime a normalidade da atividade estatal de administrao da justia. No se pode deixar de reconhecer, no entanto, que tambm se tutela a liberdade individual, imprescindvel quela normalidade da atividade jurisdicional do Estado. 46.2. Ao tpica

117

Art. 3. Constitui abuso de autoridade qualquer atentado: a) liberdade de locomoo; b) inviolabilidade do domiclio; c) ao sigilo da correspondncia; d) liberdade de conscincia e de crena; e) ao livre exerccio do culto religioso; f) liberdade de associao; g) aos direitos e garantias legais assegurados ao exerccio do voto; h) ao direito de reunio; i) incolumidade fsica do indivduo; j) aos direitos e garantias legais assegurados ao exerccio profissional. (Includo pela Lei n 6.657,de 05/06/79) Art. 4 Constitui tambm abuso de autoridade: a) ordenar ou executar medida privativa da liberdade individual, sem as formalidades legais ou com abuso de poder; b) submeter pessoa sob sua guarda ou custdia a vexame ou a constrangimento no autorizado em lei; c) deixar de comunicar, imediatamente, ao juiz competente a priso ou deteno de qualquer pessoa; d) deixar o Juiz de ordenar o relaxamento de priso ou deteno ilegal que lhe seja comunicada; e) levar priso e nela deter quem quer que se proponha a prestar fiana, permitida em lei; f) cobrar o carcereiro ou agente de autoridade policial carceragem, custas, emolumentos ou qualquer outra despesa, desde que a cobrana no tenha apoio em lei, quer quanto espcie quer quanto ao seu valor; g) recusar o carcereiro ou agente de autoridade policial recibo de importncia recebida a ttulo de carceragem, custas, emolumentos ou de qualquer outra despesa; h) o ato lesivo da honra ou do patrimnio de pessoa natural ou jurdica, quando praticado com abuso ou desvio de poder ou sem competncia legal; i) prolongar a execuo de priso temporria, de pena ou de medida de segurana, deixando de expedir em tempo oportuno ou de cumprir imediatamente ordem de liberdade. (Includo pela Lei n 7.960, de 21/12/89.
118

RT 537/299, 592/344

46
Ordenar (mandar) ou executar (tornar efetiva a ordem) so os verbos empregados pelo legislador, referindo-se a qualquer medida privativa de liberdade individual. A priso somente pode ser ordenada e executada quando permitida em lei, e na forma que esta determina. Em no sendo assim, ser ilegal, arbitrria. Tirante o caso de flagrante delito, somente se admite a priso mediante ordem escrita da autoridade (art. 153, 12, da C.F.). Assim, ocorre este crime quando a priso feita sem mandado, salvo a hiptese de flagrante; ou quando a autoridade que expede o mandado de priso incompetente; ou quando ele expedido contrariamente ao que dispe a lei. A chamada priso para averiguaes configura esse crime, de vez que no tem previso legal. 46.3. Sujeito ativo Trata-se de crime prprio, que s pode ser cometido por funcionrio pblico, eis que somente as autoridades ou seus representantes que podem ordenar ou executar medida privativa de liberdade individual. Na hiptese do inciso I, somente o Diretor do Presdio, ou a pessoa responsvel pelo estabelecimento penal, podem cometer o crime. 46.4. Sujeito passivo O Estado. Secundariamente, tambm a pessoa atingida com a arbitrariedade do funcionrio. 46.5. Objeto material a medida privativa de liberdade individual. Pode ser a priso ou a internao em Manicmio Judicirio. 46.6. Elemento subjetivo o dolo genrico. 46.7. Consumao e tentativa Consuma-se o crime com a prtica de qualquer das condutas incriminadas no tipo penal. A tentativa possvel. 47. Fuga de pessoa presa ou submetida a medida de segurana: Art. 351 - Promover ou facilitar a fuga de pessoa legalmente presa ou submetida a medida de segurana detentiva: Pena - deteno, de seis meses a dois anos. 1 - Se o crime praticado a mo armada, ou por mais de uma pessoa, ou mediante arrombamento, a pena de recluso, de 2 (dois) a 6 (seis) anos. 2 - Se h emprego de violncia contra pessoa, aplica-se tambm a pena correspondente violncia. 3 - A pena de recluso, de um a quatro anos, se o crime praticado por pessoa sob cuja custdia ou guarda est o preso ou o internado. 4 - No caso de culpa do funcionrio incumbido da custdia ou guarda, aplica-se a pena de deteno, de 3 (trs) meses a 1 (um) ano, ou multa. 47.1. Conceito e objetividade jurdica Promover ou facilitar a fuga de pessoa legalmente presa ou submetida a medida de segurana detentiva, constitui o crime do art. 351, com pena cominada de deteno, de seis meses a dois anos. Objetividade jurdica a administrao da justia. 47.2. Ao tpica Consiste em promover, isto , realizar a fuga; ou facilitar, ou seja, auxiliar, ajudar na fuga. Vrios os meios executivos. 47.3. Sujeito ativo Qualquer pessoa, salvo o prprio preso fugitivo, pois a fuga em si no constitui crime. At mesmo o funcionrio pblico pode ser sujeito ativo deste crime. 47.4. Sujeito passivo O Estado. 47.5. Objeto material a pessoa que est legalmente presa ou submetida a medida de segurana. 47.6. Elemento subjetivo Basta o dolo genrico. No h forma culposa. 47.7. Consumao e tentativa Consuma-se o crime com a fuga efetiva, ainda que por breve tempo. A tentativa possvel 119. 47.8. Figuras qualificadas a) sendo o crime cometido a mo armada, ou por mais de uma pessoa, ou mediante arrombamento, a pena ser de recluso, de dois a seis anos;

"Configura o crime de facilitao de fuga de pessoa presa, na forma tentada, a ao de agente que introduz, em presdio, para fuga do marido, pedaos de serra utilizada para serrar parcialmente barra de ferro de porta de cela, iniciando, assim, a execuo de plano de fuga que s no se consumou por circunstncias alheias vontade da agente" (RT 405/295)
119

47
b) havendo emprego de violncia contra pessoa, aplica-se tambm a pena correspondente violncia. c) se o agente pessoa sob cuja custdia ou guarda est o preso ou internado, a pena ser de recluso, de um a quatro anos. 47.9. Figura culposa Havendo culpa por parte do funcionrio incumbido da custdia ou guarda, aplica-se-lhe a pena de deteno, de trs meses a um ano, ou multa. 48. Evaso mediante violncia contra a pessoa: Art. 352 - Evadir-se ou tentar evadir-se o preso ou o indivduo submetido a medida de segurana detentiva, usando de violncia contra a pessoa: Pena - deteno, de trs meses a um ano, alm da pena correspondente violncia. 48.1. Conceito e objetividade jurdica No art. 352, pune o C. Penal a conduta de evadir-se ou tentar evadir-se o preso ou o indivduo submetido a medida de segurana detentiva, usando de violncia contra pessoa. A pena cominada de deteno, de trs meses a um ano, alm da pena correspondente violncia. O legislador penal no pune a fuga de preso. A incriminao deste art. 352 se faz em razo do emprego de violncia. Trata-se, mais uma vez, de crime contra a administrao da justia. 48.2. Ao tpica Consiste em evadir-se (fugir) com o emprego de violncia contra pessoa, ou tentar evadir-se com o emprego da violncia. Quanto ao local da evaso, existem duas correntes: a) uma no considera evaso a fuga fora do estabelecimento carcerrio, quando o preso est sendo transportado, por exemplo; b) outra sustenta que evaso haver sempre que o agente j esteja preso ou internado, pouco importando o lugar. Indispensvel o uso de violncia fsica, no bastando a simples ameaa. 48.3. Sujeito ativo Somente a pessoa legalmente presa, ou submetida a medida de segurana detentiva, podem ser sujeitos ativos do delito, que prprio. 48.4. Sujeito passivo O Estado. Secundariamente, a vtima da violncia. 48.5. Objeto material a pessoa que sofre a violncia. 48.6. Elemento subjetivo Dolo genrico. 48.7. Consumao e tentativa Consuma-se o crime com a prtica da violncia. No h tentativa, pois ela equiparada ao crime consumado. Evadir-se ou tentar evadir-se, diz o texto legal. 49. Arrebatamento de preso Art. 353 - Arrebatar preso, a fim de maltrat-lo, do poder de quem o tenha sob custdia ou guarda: Pena - recluso, de um a quatro anos, alm da pena correspondente violncia. 49.1. Conceito e objetividade jurdica Arrebatar preso, a fim de maltrat-lo, do poder de quem o tenha sob custdia ou guarda, diz o art. 353. A pena cominada de recluso, de um a quatro anos, alm da pena correspondente violncia. Trata-se de crime que atenta contra a administrao da justia. 49.2. Ao tpica Arrebatar o ncleo do tipo, significando tirar fora o preso do poder de quem o tem sob custdia ou guarda. irrelevante o local onde se encontre o preso. No se exige, tambm, a legalidade da priso. O delito, outrossim, no abrange o indivduo submetido a medida de segurana. 49.3. Sujeito ativo Qualquer pessoa. 49.4. Sujeito passivo O Estado. Secundariamente, o preso arrebatado. 49.5. Objeto material o preso arrebatado do poder de quem o tem sob custdia ou guarda. 49.6. Elemento subjetivo Alm do dolo genrico, o crime exige tambm o especfico, consistente na finalidade de maltratar o preso.

48
49.7. Consumao e tentativa Consuma-se o crime com o efetivo arrebatamento do preso, ainda que no se chegue a maltrat-lo. A tentativa possvel. 50. Motim de presos Art. 354 - Amotinarem-se presos, perturbando a ordem ou disciplina da priso: Pena - deteno, de seis meses a dois anos, alm da pena correspondente violncia. 50.1. Conceito e objetividade jurdica O art. 354 pune a conduta de amotinarem-se presos, perturbando a ordem ou disciplina da priso. A pena cominada de deteno, de seis meses a dois anos, alm da pena correspondente violncia. Alm do motim, indispensvel que haja perturbao da ordem ou da disciplina da priso. O crime tem como objetividade jurdica a normalidade da administrao da justia. 50.2. Ao tpica Amotinarem-se, diz o texto penal, significando tumulto srio, com atos de violncia contra funcionrios e instalaes do presdio. Exige um nmero significativo de presos. No se h falar em motim quando os presos desobedecem ordens, ou protestam pacificamente. O motim exige violncia, tumulto, grave perturbao da ordem e da disciplina. Simples briga entre presos no configura motim. 50.3. Sujeito ativo Somente os presos. Trata-se de crime coletivo, ou de concurso necessrio. 50.4. Sujeito passivo o Estado. 50.5. Objeto material So os prprios presos amotinados. 50.6. Elemento subjetivo o dolo genrico. 50.7. Consumao e tentativa Consuma-se o crime com a efetiva perturbao da ordem e da disciplina da priso. A tentativa possvel, mas de difcil configurao na prtica. 51. Patrocnio infiel Art. 355 - Trair, na qualidade de advogado ou procurador, o dever profissional, prejudicando interesse, cujo patrocnio, em juzo, lhe confiado: Pena - deteno, de seis meses a trs anos, e multa. 51.1. Conceito e objetividade jurdica O crime de patrocnio infiel consiste em trair, na qualidade de advogado ou procurador, o dever profissional, prejudicando interesse, cujo patrocnio, em juzo, lhe confiado. A pena de deteno, de seis meses a trs anos, e multa. A objetividade jurdica , uma vez mais, a administrao da justia, atingida seriamente com a conduta incriminada. 51.2. Ao tpica Trair o dever profissional significa violar o dever profissional; ser infiel a este dever. Indispensvel, ainda, que seja prejudicado interesse em juzo. E que este interesse devesse ser patrocinado pelo sujeito ativo. Exige-se, pois, a existncia de um mandato, escrito ou verbal. A traio pode ocorrer por ao ou omisso. 51.3. Sujeito ativo Somente o advogado (regularmente inscrito na OAB), ou o procurador judicial (estagirio). Trata-se, pois, de crime prprio. 51.4. Sujeito passivo o Estado. 51.5. Objeto material o dever profissional. Incumbe ao advogado e ao procurador judicial a defesa intransigente dos interesses que lhe foram confiados. Isto constitui um dever profissional, cuja violao configura o crime em estudo.

49
51.6. Elemento subjetivo o dolo genrico. 51.7. Consumao e tentativa Consuma-se o crime com o efetivo prejuzo causado ao interesse que foi confiado ao agente. A tentativa vivel, mas apenas na forma comissiva. 52. Patrocnio simultneo ou tergiversao: Pargrafo nico - Incorre na pena deste artigo o advogado ou procurador judicial que defende na mesma causa, simultnea ou sucessivamente, partes contrrias 52.1. Conceito e objetividade jurdica Nos termos do pargrafo nico deste artigo 355, incorre nas mesmas penas o advogado ou procurador judicial que defende na mesma causa, simultnea ou sucessivamente, partes contrrias. A objetividade jurdica continua sendo a administrao da justia. 52.2. Ao tpica Defender, verbo utilizado no texto, significa patrocinar o interesse em juzo; de partes contrrias, completa o texto, significando aquelas cujos interesses so conflitantes. O dispositivo lega alude mesma causa, pelo que no h de ser necessariamente no mesmo processo. Causa a lide, a questo controvertida, a pretenso jurdica. Uma mesma causa pode ser debatida em vrios processos. O que se cobe a defesa de partes contrrias na mesma causa. 52.3. Sujeito ativo Somente o advogado ou procurador judicial. 52.4. Sujeito passivo O Estado. 52.5. Objeto material a parte contrria defendida na mesma causa pelo advogado ou procurador judicial. 52.6. Elemento subjetivo o dolo genrico. 52.7. Consumao e tentativa Consuma-se o crime com a prtica de qualquer ato processual, sem que se exija prejuzo efetivo. No basta, portando, a mera aceitao de procurao. A tentativa possvel. 53. Sonegao de papel ou objeto de valor probatrio: Art. 356 - Inutilizar, total ou parcialmente, ou deixar de restituir autos, documento ou objeto de valor probatrio, que recebeu na qualidade de advogado ou procurador: Pena - deteno, de seis a trs anos, e multa. 53.1. Conceito e objetividade jurdica O crime, definido no art. 356, consiste em inutilizar, total ou parcialmente, ou deixar de restituir autos, documentos ou objeto de valor probatrio, que recebeu na qualidade de advogado ou procurador. A pena cominada de deteno, de 6 meses a 3 anos, e multa. Objetividade jurdica a administrao da justia.

53.2. Ao tpica Inutilizar (tornar intil ao fim a que se destina), total ou parcialmente, ou deixar de restituir (no devolver) 120. Pressuposto do delito que o agente tenha entrado na posse do objeto material em razo de sua qualidade de advogado ou procurador. 53.3. Sujeito ativo Somente o advogado ou procurador podem cometer este crime. 53.4. Sujeito passivo

"Em tese, a infrao do art. 356 do CP de 1940 considera-se configurada, na modalidade de reteno dos autos, a partir do decurso do prazo de 24 horas aps a intimao do retentor, consoante o art. 196 do CPC" (RT 605/409)
120

50
o Estado. 53.5. Objeto material So os autos (conjunto de peas de um processo), documentos ou objeto de valor probatrio (coisas capazes de fornecer elemento de convico). 53.6. Elemento subjetivo o dolo genrico. A negligncia do advogado poder implicar em infrao ao Cdigo de tica, mas no deste dispositivo legal, que exige o dolo genrico, no admitindo forma culposa. 53.7. Consumao e tentativa Na primeira modalidade, o crime se consuma no instante em que o objeto material inutilizado (destrudo), total ou parcialmente. Na Segunda, quando o agente excede o prazo fixado para devoluo, aps legtima solicitao. A primeira modalidade admite tentativa. A Segunda, no. 54. Explorao de prestgio Art. 357 - Solicitar ou receber dinheiro ou qualquer outra utilidade, a pretexto de influir em juiz, jurado, rgo do Ministrio Pblico, funcionrio de justia, perito, tradutor, intrprete ou testemunha: Pena - recluso, de um a cinco anos, e multa. Pargrafo nico - As penas aumentam-se de um tero, se o agente alega ou insinua que o dinheiro ou utilidade tambm se destina a qualquer das pessoas referidas neste artigo. 54.1. Conceito e objetividade jurdica Consiste o crime em solicitar ou receber dinheiro ou qualquer outra utilidade, a pretexto de influir em juiz, jurado, rgo do Ministrio Pblico, funcionrio da justia, perito, tradutor, intrprete ou testemunha. Pena: recluso, de 1 a 5 anos, e multa. As penas sero aumentadas de um tero se ao gente alega ou insinua que o dinheiro ou utilidade tambm se destina a qualquer das pessoas referidas no "caput" (Pargrafo nico do art. 357). Objetividade jurdica a administrao da justia. 54.2. Ao tpica Solicitar (pedir) ou receber (tomar para si o que lhe oferecido). Na primeira modalidade, a iniciativa do agente, que prope a traficncia, no se exigindo a aceitao por parte do presumvel comprador do trfico de influncia. Na Segunda, a iniciativa no do agente, mas sim do terceiro. Tanto uma como outra conduta so exercidas a pretexto de influir naquelas pessoas elencadas no texto penal, a indicar o comportamento fraudulento do agente. Porque se realmente o dinheiro ou utilidade fosse destinado a tais pessoas, o crime seria de corrupo ativa e passiva. 54.3. Sujeito ativo Qualquer pessoa. 54.4. Sujeito passivo O Estado. 54.5. Objeto material o dinheiro ou a outra utilidade qualquer.

54.6. Elemento subjetivo Dolo genrico. 54.7. Consumao e tentativa Consuma-se o crime com o recebimento ou com a solicitao, pois se trata de crime de mera conduta. Possvel a tentativa. 55. Violncia ou fraude em arrematao judicial: Art. 358 - Impedir, perturbar ou fraudar arrematao judicial; afastar ou procurar afastar concorrente ou licitante, por meio de violncia, grave ameaa, fraude ou oferecimento de vantagem: Pena - deteno, de dois meses a um ano, ou multa, alm da pena correspondente violncia. 55.1. Conceito e objetividade jurdica Pune-se, no art. 358, a conduta consistente em impedir, perturbar ou fraudar arrematao judicial, afastar ou procurar afastar concorrente ou licitante, por meio de violncia, grave ameaa, fraude ou oferecimento de vantagem. A pena cominada de deteno de 2 meses a 1 ano, ou multa, alm da pena correspondente violncia.

51
Objetividade jurdica a administrao da justia. 55.2. Ao tpica Na primeira modalidade, centra-se a ao tpica nos verbos impedir (no deixar realizar), perturbar (dificultar) ou fraudar. Na Segunda, nos verbos afastar ou procurar afastar concorrente ou licitante. A descrio tpica se assemelha bastante dos art. 93 e 95 da lei 8.666, j estudados quando do crime do art. 335. 55.3. Sujeito ativo Qualquer pessoa. 55.4. Sujeito passivo O Estado. 55.5. Objeto material a arrematao judicial. 55.6. Elemento subjetivo Genrico o dolo. 55.7. Consumao e tentativa Consuma-se o crime, na primeira modalidade, no instante em que se praticam quaisquer das condutas tpicas de impedir, perturbar ou fraudar. Na Segunda, no instante do emprego da violncia ou oferecimento da vantagem, ainda que o concorrente no se deixe afastar. Admissvel a tentativa na primeira modalidade. Na Segunda, o legislador equipara a tentativa ao crime consumado. 56. Desobedincia a deciso judicial sobre perda ou suspenso de direito : Art. 359 - Exercer funo, atividade, direito, autoridade ou mnus, de que foi suspenso ou privado por deciso judicial: Pena - deteno, de trs meses a dois anos, ou multa. 56.1. Conceito e objetividade jurdica O crime, definido no art. 359, consiste em exercer funo, atividade, direito, autoridade ou munus, de que foi suspenso ou privado, por deciso judicial. A pena cominada de deteno, de 3 meses a 2 anos, ou multa. 56.2. Ao tpica Centra-se no exerccio da funo, atividade, direito, autoridade ou munus. 56.3. Sujeito ativo Qualquer pessoa. 56.4. Sujeito passivo O Estado 56.5. Objeto material a funo, atividade, direito, autoridade ou munus exercida a despeito de suspenso ou privao por deciso judicial. 56.6. Elemento subjetivo Dolo genrico. 56.7. Consumao e tentativa Consuma-se o crime com o efetivo exerccio. A tentativa possvel.