ADIPA FACULDADE DE DIREITO DE IPATINGA

BRUNA CARVALHO GONALVES

A REDUO DA MAIORIDADE PENAL: UMA MEDIDA EFICAZ E LEGAL PARA REDUZIR A CRIMINALIDADE

IPATINGA MG 2011 BRUNA CARVALHO GONALVES

A REDUO DA MAIORIDADE PENAL: UMA MEDIDA EFICAZ E LEGAL PARA REDUZIR A CRIMINALIDADE

Monografia apresentada ao Curso de Graduao Bacharelado em Direito: FADIPA Faculdade de Direito de Ipatinga como requisito para obteno do ttulo de Bacharel em Direito.

ORIENTADORA: Rosilene Gomes Giacomin

IPATINGA MG FADIPA FACULDADE DE DIREITO DE IPATINGA 2011

Dedico este trabalho minha saudosa V Elza, por ter acreditado no meu sonho e por ter me deixado como herana o grande dom de escrever, alm da incontestvel f em Deus, que, por sua vez, me concedeu sade, sabedoria e superao nessa caminhada, at a concluso desta pesquisa. AGRADECIMENTOS

Agradeo professora J de Carvalho e bibliotecria Maria de Lourdes Bissa Vieira pela dedicao e instruo na elaborao desta pesquisa, bem como minha orientadora Rosilene Gomes Giacomin, pelo apoio na realizao deste trabalho. Nutro especial gratido minha famlia pela compreenso e tolerncia no decorrer da elaborao desta pesquisa. Finalmente, agradeo aos amigos que emitiram seus pareceres e me deram importantes sugestes

no desenvolvimento e concluso deste trabalho.

RESUMO

Esta pesquisa analisa a questo da maioridade penal no cenrio de impunidade que assola o Brasil atualmente. A fixao da maioridade penal foi estabelecida no Cdigo Penal Brasileiro de 1940, poca em que a educao e formao de crianas e adolescentes era diferenciada, carecendo o diploma legal em vigor de adequao temtica social moderna. Vrios so os questionamentos sobre o assunto no mundo jurdico, que se arrasta sem uma resoluo h anos. Diante dos assustadores ndices de criminalidade infantil nos ltimos anos e da pouca efetividade do Estatuto da Criana e do Adolescente, constatou-se a necessidade emergente da reduo da maioridade penal, como uma medida eficaz e legal para conter a criminalidade no pas. Diante da ausncia de consenso entre os juristas e a emergente necessidade de se impedir a escalada dos menores no mundo do crime, sugere-se que sejam feitas alteraes no dispositivo legal, reduzindo a idade penal para 16 anos atravs de emenda constitucional e fazendo alteraes nos dispositivos legais constantes do Estatuto da Criana e do Adolescente.

Palavras-Chave: Reduo da Maioridade Penal. Criminalidade juvenil. Estatuto da Criana e do Adolescente. Sociedade.

SUMRIO

1 INTRODUO 07

2 O MENOR E A LEI PENAL 09 2.1 2.2 2.3 2.4 2.5 Evoluo temporal da maioridade penal no Brasil 09 Imputabilidade e inimputabilidade 09 A proteo constitucional do menor 09 Alterao do artigo 228 da Constituio Federal 09 O critrio de fixao da maioridade penal nos

pases estrangeiros 09

3 O ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE 17

3.1 3.2 3.3 3.4 3.5 3.6 09

Legislao paternalista 09 Criana e Adolescente 09 Medidas Protetivas 09 Medidas Socioeducativas 09 Os centros de internao e os recursos estatais 09 Efetividade do Estatuto da Criana e do Adolescente e anseios sociais

4 A REDUO DA MAIORIDADE PENAL 21 4.1 4.2 4.3 4.4 4.5 4.6 As propostas de reduo da idade penal 09 Os argumentos dos juristas 09 A sociedade e o menor inimputvel 09 O aumento da criminalidade juvenil 09 O menor e o trfico de drogas 09 O critrio mais razovel 09

5 CONCLUSO 25

REFERNCIAS 27

1 INTRODUO

Esta pesquisa tem por objetivo analisar a questo da reduo da maioridade penal, responsabilizando penalmente menores de 18 anos pelos crimes cometidos por eles, como uma medida eficaz e legal para a reduo da criminalidade.

A Constituio Federal de 1988 estabeleceu em seu artigo 228 a inimputabilidade dos menores de 18 anos, para os quais existem normas especiais a fim de punir a prtica de crimes, sendo tal dispositivo reforado pelo artigo 27 do Cdigo Penal Brasileiro.

Algumas correntes entendem que tal instituto, constitucionalmente protegido, se trata de clusula ptrea que delineia um direito das crianas e adolescentes e, por isso, no pode ser alterado; outras negam, afirmando que basta que seja elaborada uma emenda Constituio para que a reduo da maioridade penal seja legalmente possibilitada, matria

que tambm ser apreciada nesta pesquisa.

Alm da anlise supramencionada, ser tambm objeto de discusso neste trabalho a efetividade do Estatuto da Criana e do Adolescente, diploma que estabelece as medidas socioeducativas aplicveis aos menores infratores, bem como a criao das instituies de reeducao social para estes jovens.

Adentrando ao objetivo principal na explorao do tema ora abordado, diante das demonstraes do aumento da criminalidade no mundo juvenil, gerando uma significativa e alarmante impunidade por crimes diversos e, demonstrando a capacidade plena do entendimento das condutas antijurdicas pelos jovens infratores de 16 anos, a reduo da maioridade penal ser destacada como uma forma eficaz e legal de reduzir a criminalidade, sugerindo-se ainda a alterao de normas do Estatuto da Criana e do Adolescente. Verificam-se vrias opinies e posies controversas sobre esta questo por parte dos profissionais do Direito, razo pela qual a pesquisa enveredar pelo posicionamento dos doutrinadores e juristas, do direito comparado, bem como pelos apelos sociais, almejando-se assim uma anlise profunda desta situao.

Em verdade, a polmica que circunda este tema, movida especialmente pelos familiares de pessoas que tiveram seus entes, vtimas de crimes gravssimos cometidos por menores de 18 anos, d a esta pesquisa uma enorme importncia, principalmente diante das tentativas frustradas de alterao da maioridade penal nos anos anteriores e o notrio aumento da criminalidade entre estes jovens na atualidade.

2 O MENOR E A LEI PENAL

2.1 A evoluo temporal da maioridade penal no

Brasil

O Cdigo Criminal do Imprio de 1830, seguindo o entendimento da legislao francesa, adotou o critrio do discernimento do menor, fixando a maioridade penal em 14 anos. Caso fosse constatado que o infrator, ainda que menor de 14 anos, possua discernimento sobre o ato praticado, a lei institua o dever de recolhimento do mesmo s casas de correo, por um prazo arbitrado pelo juiz, at no mximo os 17 anos.

O Cdigo Penal Republicano de 1890 foi mais criterioso e estabeleceu a inimputabilidade plena do menor at os 09 anos de idade, submetendo os maiores de 09 e menores de 14 anos ao mtodo de anlise do discernimento.

O critrio do discernimento constitui o mtodo de anlise psquica do indivduo, atravs do qual se constata a capacidade de se distinguir o que certo e errado e de se determinar diante do que lcito ou ilcito, circunstncias que

eram analisadas pelo prprio juiz da causa.

No final do sculo XIX houve uma reforma na poltica criminal, estabelecendose um novo entendimento sobre a insero de crianas e adolescentes no mundo do crime e sobre as medidas penalizadoras impostas a elas, defendendo-se o critrio de reeducao social como a medida cabvel para tratar a criminalidade infantil.

Por esta razo, foi revogada a lei de 1890 que dispunha sobre a inimputabilidade, passando a viger a Lei n. 4.242 de 1921, organizando um sistema de assistncia e proteo aos menores delinquentes, com a construo de abrigos e casas de preservao, fixando a maioridade penal em 14 anos e ordenando que os menores de 14 a 18 anos fossem submetidos a um processo especial.

Posteriormente, em

1926 entrou em vigor o Cdigo de Menores, o diploma legal que instituiu a impossibilidade de acautelamento prisional do menor de 18 anos que praticasse ato infracional, critrio que adotado at os dias atuais pela legislao em vigor.

Previu ainda o Cdigo de Menores que o menor de 14 anos, analisadas suas condies de abandono e perverso social, poderia ser abrigado em estabelecimentos educacionais, denominados casas de educao ou preservao, bem como ser deixado na guarda de uma pessoa idnea at completar os 21 anos de idade, podendo, caso sua periculosidade no fosse acentuada, ser custodiado pelos prprios pais, tutor ou outro responsvel.

Por fim, com o advento do Cdigo Penal de 1940, a legislao sofreu algumas alteraes, adotando estritamente o critrio biolgico para a determinao da

inimputabilidade, preceituando a maioridade penal em 18 anos, independentemente do discernimento psquico do infrator, sujeitando os menores de 18 anos, que por presuno absoluta foram declarados isentos da responsabilidade penal, apenas s medidas socioeducativas criadas pelo Cdigo de Menores.

Vale destacar que em 1969 foi redigido um novo Cdigo Penal, que sofreu duras crticas quanto ao teor da legislao modificada em seu contedo, acabando por no entrar em vigor em virtude da protelao do incio de sua vigncia ocorrida por vrias vezes. Se tivesse vingado sua entrada no ordenamento jurdico, atualmente teramos retrocedido ao critrio do discernimento para determinar a inimputabilidade do menor, que poderia ser responsabilizado penalmente a partir dos 16 anos de idade, obtendo a seu favor a reduo da

pena de 1/3 at a metade, caso fosse constatado o seu total entendimento e capacidade de autodeterminao sobre a conduta ilcita perpetrada.

Releva ainda notar que o Cdigo Penal Militar vigente no ordenamento jurdico atual, em seu artigo 50, adotou o critrio do discernimento ao estabelecer que o infrator que possua 16 anos de idade completos, caso revelado o seu suficiente desenvolvimento psquico para o entendimento e posicionamento sobre o fato ilcito, pode ser responsabilizado criminalmente por seus atos. Todavia, diante da previso contida no artigo 228 da Carta Magna, a citada legislao infraconstitucional no possui aplicabilidade no mundo jurdico.

2.2 Imputabilidade e inimputabilidade

Imputabilidade a circunstncia que permite conferir a um indivduo a culpa pelo cometimento de determinado ato. O termo imputar significa delegar culpa

a outrem.

Nas palavras de Mirabete (2003, p. 197), para que se possa dizer que uma conduta reprovvel, ou seja, que h culpabilidade, necessrio que o autor da ao tivesse podido agir de acordo com a norma, de acordo com o direito.

O doutrinador Damsio Evangelista de Jesus, aduz que ... a imputabilidade penal consiste no conjunto de condies pessoais que do ao agente capacidade para lhe ser juridicamente imputada a prtica de um fato punvel.

Contrariamente, a inimputabilidade a circunstncia que ocasiona a carncia de responsabilizao do indivduo pelos atos por ele praticados, vez que, presumidamente ou no, ele no possui o discernimento necessrio para entender o carter ilcito da conduta tpica e ilcita e nem de se determinar contrrio

a ela.

A inimputabilidade decorrente da menoridade penal tida como um tipo de imaturidade natural, de forma que, na tica da poltica criminal, presume-se que o indivduo no possui capacidade plena de entendimento dos fatos e, por esta razo, no se pode imputar-lhe a prtica de um ato tpico e ilcito.

2.3 A proteo constitucional do menor

Amparando os direitos da criana e do adolescente, a Constituio Federal de 1988 trouxe em seu artigo 228 um dispositivo determinando a inimputabilidade dos menores de 18 anos, norma que foi reforada pelo artigo 27 do Cdigo Penal, sujeitando-os aplicao da legislao especial, que o Estatuto da

Criana e do Adolescente.

Dispe o artigo 228 da Constituio Federal de 1988, que so penalmente inimputveis os menores de dezoito anos, sujeitos s normas da legislao especial.

Reafirma o artigo 27 do Cdigo Penal que os menores de dezoito anos so penalmente inimputveis, ficando sujeitos s normas estabelecidas na legislao especial.

Ainda, a Carta Magna, em seu artigo 227, explicitou a responsabilidade do Estado e da sociedade em promover a total proteo e educao das crianas e dos adolescentes:

dever da famlia, da sociedade e do Estado assegurar criana, ao adolescente e ao jovem, com absoluta prioridade, o direito vida, sade, alimentao, educao, ao lazer, profissionalizao, cultura, dignidade, ao respeito, liberdade e convivncia familiar e comunitria, alm de colocalos a salvo de toda forma de negligncia, discriminao, explorao, violncia, crueldade e opresso.

2.4 Alterao do artigo 228 da Constituio

Federal

Antes de adentrar ao tema especfico desta pesquisa, se faz necessria a anlise da possibilidade da reduo da maioridade penal no Brasil, vez que existem duas correntes divergentes sobre o assunto.

 sabido que em virtude da rigidez da Constituio Federal de 1988, a forma de alterao de seu contedo mais criteriosa, havendo em seu texto normas que no so passveis de modificao, chamadas de clusulas ptreas, elencadas no artigo 60, 4, sendo estas relacionadas proteo da forma federativa do Estado, ao voto direto, secreto, universal e peridico, separao dos poderes e aos direitos e garantias individuais.

A celeuma sobre o assunto se instala no fato da doutrina ter reconhecido a existncia de clusulas ptreas implcitas no texto constitucional, as quais, de maneira presumida, seriam logicamente relacionadas s arroladas no artigo 60, 4 da Carta Magna.

Nesse passo, alguns juristas e doutrinadores sustentam que o artigo 227 da Constituio Federal trata-se de uma dessas clusulas ptreas implcitas, pois constituiria direitos e garantias individuais inerentes criana e ao adolescente, assemelhados aos direitos e garantias individuais expressamente contemplados pela legislao superior como intocveis e imutveis no ordenamento jurdico brasileiro.

Ocorre que, conforme sabiamente aduzem os defensores da possibilidade de reduo da maioridade penal, que atuam em posio diversa acima citada, o dispositivo retromencionado no impede a modificao, atravs de emenda constitucional, do artigo 228 da Carta Magna de 1988, segundo o qual, os menores de 18 anos so penalmente

inimputveis.

Certo que o artigo 227 do citado diploma legal estabelece o dever da sociedade e do Estado de ampararem as crianas e adolescentes em todos os seus direitos, no fazendo qualquer meno impossibilidade de serem os mesmos punidos pelos atos que praticarem, revelando a plausibilidade de

adequao do texto capitulado no artigo 228 da Constituio Federal, atravs de emenda, realidade social moderna, que carece desta medida para conter a escalada de menores infratores no mundo do crime.

Ademais, apenas o artigo 227 da Carta Magna poderia ser considerado, talvez, clusula ptrea, por elencar garantias e direitos aos menores, o que, por si s, no tornaria da mesma espcie o dispositivo do artigo 228 do texto constitucional.

Em verdade, a exigncia constitucional reside apenas no fato de que devem ser respeitados e vistos de maneira especial os direitos do menor em nossa legislao, considerando que o jovem possui a condio peculiar de pessoa em desenvolvimento.

Corroborando esta idia est o posicionamento de Greco (2008, p. 400), um dos maiores penalistas do pas:

Apesar da insero no texto de nossa Constituio Federal referente maioridade penal, tal fato no impede, caso haja vontade poltica para tanto, de ser levada a efeito tal reduo, uma vez que o mencionado art. 228 no se encontra entre aqueles considerados irreformveis, pois que no se amolda ao rol das clusulas ptreas elencadas nos incisos I a IV, do 4, do art. 60 da Carta Magna. A nica implicao prtica da previso da inimputabilidade penal no texto da Constituio Federal que, agora, somente por meio de

um procedimento qualificado de emenda a menoridade penal poder ser reduzida, ficando impossibilitada tal reduo via lei ordinria.

Assim, conforme sabiamente discorreu o aludido doutrinador, a reduo da maioridade penal somente no foi concretizada ainda por falta de interesse

poltico em promov-la, vez que no h qualquer impedimento constitucional neste sentido.

2.5 A fixao da maioridade penal dos pases estrangeiros

No direito comparado existem vrias vertentes e parmetros diferenciados para a determinao da responsabilizao penal de menores, sendo a estipulao das regras punitivas determinadas de acordo com as condies polticas, econmicas e culturais de cada pas estrangeiro.

Insta destacar a resoluo nmero 40/33 das Naes Unidas, de 1985, criando as Regras Mnimas das Naes Unidas para a Administrao da Justia Juvenil, tambm nominadas de Regras de Pequim, que um diploma normativo recomendando aos pases signatrios que a idade da responsabilizao penal seja fixada levando em conta a maturidade emocional, mental e intelectual do menor infrator, atentando-se para que no se institua uma idade muito baixa.

A princpio, destaca-se a idade de responsabilizao penal fixada por alguns pases desenvolvidos em destaque, possuidores de um ordenamento jurdico que garante, de maneira eficiente, a ordem social, quais sejam: Inglaterra e Sua (de 07 a 15 anos), Estados Unidos (de 07 a 14 anos), Espanha (12 anos), Frana (13 anos) e Alemanha e Itlia (14 anos).

Por fim, temos as idades penais de diversos outros pases, como: frica do Sul, Nigria e Tanznia (07 anos), Etipia

(09 anos), Ucrnia (10 anos), Turquia (11 anos), Polnia e Arglia (13 anos), Vietn, Rssia e China (14 anos), Egito e Escandinvia (15 anos), Portugal e

Argentina (16 anos), Colmbia e Peru (18 anos), Singapura (21 anos), alm do Ir, que diferencia a idade penal da mulher e do homem, fixando para aquela, 09 anos e para este, 15 anos.

3 O Estatuto da Criana e do Adolescente

3.1 Legislao Paternalista

Amparando os direitos da criana e do adolescente, a Constituio Federal de 1988 trouxe em seu artigo 228 um dispositivo determinando a inimputabilidade dos menores de 18 anos, norma que foi reforada pelo artigo 27 do Cdigo Penal, sujeitando-os aplicao da legislao especial, que o Estatuto da Criana e do Adolescente.

A lei 8.069/90 instituiu o Estatuto da Criana e do Adolescente, o ECA, diploma legal paternalista, estabelecendo uma srie de medidas socioeducativas e protetivas aplicveis aos menores nos casos de desvios de conduta e de

prtica de atos infracionais, demarcando o fim da aplicao de punies corporais penais aos adolescentes.

O objetivo do Estatuto da Criana e do Adolescente o amparo pleno da reeducao e do perfeito desenvolvimento da personalidade dos indivduos em fase de formao, prevendo medidas protetivas para crianas e medidas socioeducativas para a reinsero do adolescente infrator no meio social, sendo estas: advertncia, reparao do dano, prestao de servios comunidade, liberdade assistida, semiliberdade e internao; esta ltima, a nica que priva o menor totalmente de sua liberdade, aplicvel somente nos casos em que as

demais no forem cabveis.

3.2 Criana e Adolescente

A prpria legislao se incumbiu de definir a diferena entre criana e adolescente, estabelecendo que, considera-se criana a pessoa que possui at doze anos de idade incompletos e, adolescente, a pessoa que possui entre doze e dezoito anos de idade.

A criana em essncia um ser humano em fase inicial de desenvolvimento psquico-social, que vive muitas descobertas desde o momento de seu nascimento, adaptando-se ao meio no qual foi inserida.

A infncia protagoniza esse perodo de descobertas e adaptao, sendo o marco inicial para a formao da personalidade humana, que se determina por mudanas comportamentais e fsicas, que se do de maneira gradativa, desde os primeiros anos de vida.

J a adolescncia o perodo em que o indivduo faz a transio de seu estgio infantil e adentra na fase adulta do desenvolvimento humano, rompendo os laos da imaturidade, na busca pela formao de uma mente inteiramente capaz de entender o mundo em que se vive, moldando sua plena e completa personalidade.

3.3 Medidas Protetivas

As medidas protetivas so aplicveis aos menores de 12 anos, possuindo carter meramente educacional, sem qualquer imposio de medida corporal de privao de liberdade s crianas.

Nos termos do artigo 98 do Estatuto da Criana e do Adolescente, as medidas protetivas sero aplicadas sempre que forem desrespeitados os direitos previstos no citado diploma legal, por ao ou omisso da sociedade ou do Estado, por falta, omisso ou abuso dos pais ou responsveis e ainda, em virtude da conduta do menor.

Observe-se que as causas

que motivam a aplicao das medidas protetivas se voltam principalmente para a responsabilidade dos pais, da sociedade e do Estado no dever de cuidar e educar o menor, demonstrando mais uma vez o citado carter paternalista do Estatuto da Criana e do Adolescente. As medidas protetivas esto previstas no artigo 101 do Estatuto da Criana e do Adolescente, nos seguintes termos:

Verificada qualquer das hipteses previstas no artigo 98, a autoridade competente poder determinar, dentre outras, as seguintes medidas:

I encaminhamento aos pais ou responsvel, mediante termo de responsabilidade; II orientao, apoio e acompanhamento temporrios; III matricula e freqncia obrigatrias em estabelecimento oficial de ensino fundamental; IV incluso em programa comunitrio ou oficial de auxilio famlia, criana e ao adolescente; V requisio de tratamento mdico, psicolgico ou psiquitrico, em regime hospitalar ou ambulatorial; VI incluso em programa comunitrio ou oficial de auxilio, orientao e tratamento a alcolatras e toxicmanos; VII abrigo em entidade; VIII colocao em famlia substituta; Pargrafo nico. O abrigo medida provisria e excepcional, utilizvel como forma de transio para a colocao em famlia substituta, no implicando privao de liberdade.

Cada uma das medidas protetivas retromencionadas sero aplicadas conforme a complexidade do caso concreto, sendo analisadas as reais necessidades da criana delinqente, na tentativa mxima de reeduc-la e reinseri-la na sociedade, o que

realizado com o aparato de profissionais devidamente preparados, como assistentes sociais e membros do Conselho Tutelar.

Atente-se que a vedao da privao da liberdade da criana reafirmada no pargrafo nico do dispositivo acima reproduzido, que faz a ressalva de que o abrigo no pode, de forma alguma, caracterizar uma medida corporal privativa de liberdade ao menor.

3.4 Medidas Socioeducativas

As medidas socioeducativas, por seu turno, so aplicveis aos menores definidos em lei como adolescentes, que possuem idade entre 12 e 18 anos, no constituindo forma de aplicao de pena, porm possuem carter mais severo que as medidas protetivas.

A lei, aqui, j se volta para o carter de responsabilizao do adolescente pelos atos ilcitos por ele praticados, definidos como sendo ato infracional, representando a conduta tipificada em lei como crime ou contraveno penal.

O rol das medidas socioeducativas se encontra no artigo 112 do Estatuto da Criana e do Adolescente, nos seguintes termos:

Verificada a prtica de ato infracional, a autoridade competente poder aplicar ao adolescente as seguintes medidas: I advertncia; II obrigao de reparar o dano; III prestao de servios comunidade; IV liberdade assistida; V insero em regime de semiliberdade; VI internao em estabelecimento educacional; VII qualquer uma das previstas no artigo 101, I a VI.

Assim como as medidas protetivas, as medidas socioeducativas sero aplicadas conforme a complexidade dos casos concretos, sendo proibida por

lei a prestao de trabalho forado pelo menor.

A advertncia uma mera admoestao verbal feita ao adolescente pela autoridade competente, representando a mais branda das medidas. Havendo a vtima prejuzo patrimonial pela conduta praticada pelo menor, ele poder incorrer no dever de reparao do dano causado. Tambm poder o adolescente ser submetido prestao de servios comunidade, por perodo que no exceda o prazo de 06 meses, com jornada mxima de 08 horas semanais, desde que no prejudique os estudos e eventual trabalho do menor, observando-se ainda a sua aptido para a tarefa que lhe for incumbida. A liberdade assistida consistir no acompanhamento, auxlio e orientao do adolescente por pessoa designada pela autoridade competente, no prazo mnimo de 06 meses.

Por fim, temos as medidas socioeducativas mais severas, que o regime de semiliberdade e a internao. A primeira consiste num regime de transio para o meio externo, cumprida em centros de internao, vez que no existem estabelecimentos adequados para sua execuo, com a realizao de atividades externas, independentemente de autorizao judicial, no possuindo prazo determinado para sua aplicao, observando-se a preservao da freqncia do menor escola e a garantia de profissionalizao do mesmo. A segunda constitui uma medida privativa de liberdade, com a ressalva de serem considerados em sua aplicao os princpios da brevidade, da excepcionalidade e respeito condio peculiar de pessoa em desenvolvimento, no podendo exceder a 03 anos, fixada por prazo indeterminado, comportando avaliaes a cada 06 meses. Caso o internado atinja

a idade de 21 anos haver sua soltura compulsria, independentemente de haver pendncia relativa ao prazo de internao fixado pelo juiz.

A internao s ser aplicada aos atos infracionais cometidos com grave ameaa ou violncia a pessoa, nos casos da contumcia na prtica de outras

infraes graves e nos casos de descumprimento reiterado e injustificado de uma medida anteriormente imposta.

3.5 Os centros de internao e os recursos estatais

Apesar do Estatuto da Criana e do Adolescente ter entrado em vigor h mais de 20 anos, o Brasil ainda no comporta a estrutura desejada e necessria para comportar os adolescentes infratores.

Poucos so os municpios brasileiros que possuem centros de internao para jovens infratores, sendo que os estabelecimentos existentes atualmente no possuem, em grande maioria, estrutura adequada para comportar os internos reeducandos.

Emoldurando este cenrio, foi divulgado no incio do ms de julho do corrente ano os resultados do Programa Medida Justa, implantado pelo Conselho Nacional de Justia, atravs do qual foram inspecionados vrios estabelecimentos de internao de adolescentes infratores em Estados brasileiros.

Como esperado, o resultado foi alarmante, carecendo a maioria dos estabelecimentos de estrutura adequada para comportar os menores, sendo constatada a superlotao em grande parte deles, alm de vrias irregularidades nas estruturas fsicas das unidades e a carncia de equipes tcnicas e profissionais especializados para a aplicao e monitoramento das medidas socioeducativas.

Em destaque, se apresentaram com altssimos ndices de superlotao

os estabelecimentos socioeducativos do Cear e de Pernambuco, com 67,81 % e 64,17% de excesso nas unidades, respectivamente.

Confira-se parte da concluso geral dos relatrios de ambos Estados, apresentados pelo Conselho Nacional de Justia:

Nas visitas realizadas junto s unidades de internao de adolescentes e cartrios das varas de infncia e da juventude no Cear, constatou-se que o Estado apresenta grave problema de superlotao, o qual pode ser considerado o principal fator de desarranjo na estruturao das unidades destinadas ao cumprimento de medida socioeducativa com privao de liberdade, e deficincia do sistema para execuo da internao.

Nas visitas realizadas junto s unidades de internao de adolescentes e cartrios das varas de infncia e da juventude em Pernambuco, sobressai o aspecto de superlotao das unidades, que , ao mesmo tempo, causa e conseqncia do desarranjo verificado de modo geral nas unidades e no sistema socioeducativo do Estado.

Numa anlise geral, conforme constatado por estudos atuais, no existe estrutura adequada em nosso pas para a aplicao das medidas socioeducativas de privao de liberdade do menor nos Estados brasileiros, no obstante as exigncias estabelecidas pela legislao.

3.6 Efetividade do Estatuto da Criana e do Adolescente e anseios sociais

Certo que o Estatuto da Criana e do Adolescente, apesar de seu rebuscado texto, se tornou inadequado ao contexto social da atualidade, no somente pela falta de estrutura generalizada para a aplicao e efetividade de suas

normas, mas tambm pela falta de

sano de carter verdadeiramente punitivo para adolescentes que, hodiernamente, possuem discernimento amplo de suas condutas, valendo-se de sua inimputabilidade para o cometimento de graves e diversos atos infracionais, fomentando a delinqncia precoce.

Por seu turno, a sociedade apela para a reforma da legislao, pois as normas previstas no Estatuto da Criana e do Adolescente apenas tm colaborado para o aumento dos ndices de criminalidade infanto-juvenil e no para a ressocializao dos infratores, prevendo brandas e ineficazes medidas de punio para adolescentes que so inteiramente capazes de entender seus atos e se determinar diante deles.

Nas ilustres palavras de Foucault (2004, p. 87), que em sua obra discorre sobre os sistemas de punio pelos crimes que os delinqentes cometem, definindo a efetividade que deve ter uma norma penal na temtica punitiva:

A punio ideal ser transparente ao crime que sanciona; assim, para quem a contempla, ela ser infalivelmente o sinal do crime que castiga; e para quem sonha com o crime, a simples idia do delito despertar o sinal punitivo.

Mirabete (2003, p. 217), ressalta que ningum pode negar que o jovem de 16 a 17 anos, de qualquer meio social, tem hoje amplo conhecimento do mundo e condies de discernimento sobre a ilicitude de seus atos.

Apesar de o aludido autor entender que o Estatuto da Criana e do Adolescente um sistema eficaz para a punio de menores, sua fundamentao para a referida afirmativa baseia-se nos ditames de um acordo internacional firmado em 1949, h mais de seis dcadas, que, poca, entendia que a idade de 18 anos

era um limite razovel de tolerncia para a responsabilizao penal.

Em julgamento de Habeas Corpus, a desembargadora Maria Raimunda T. Azevedo, do Tribunal de Justia do Rio de Janeiro assim se manifestou:

INTERNACAO DE MENOR INFRATOR. RESSOCIALIZACAO. MEDIDA SOCIOEDUCATIVA. ORDEM DENEGADA. HABEAS CORPUS. ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE[->0] (LEI N 8.069/90). ATO INFRANCIONAL ANLOGO AO DELITO INSCULPIDO NO ARTIGO 33 DA LEI NMERO 11343/06. MEDIDA SCIOEDUCATIVA DE INTERNAO. ALEGAO DE CONSTRANGIMENTO ILEGAL EM VIRTUDE DA NO INCIDNCIA DAS HIPTESES PREVISTAS NO ARTIGO 122 DO E.C.A. INOCORRNCIA.A medida scio-educativa aplicada, decorreu da busca efetiva do princpio da proteo integral consagrado pelo Estatuto da Criana e do Adolescente, atendendo s peculiaridades do menor (artigo 6, do E.C.A.). No presente caso, revela-se a segregao altamente necessria, j que o menor infrator veio a praticar ato infracional de efetiva gravidade, como o caso de ato anlogo ao trfico de entorpecentes. O Estatuto da Criana e do Adolescente define a internao como norma privativa de liberdade, sujeita aos princpios da brevidade, excepcionalidade e respeito condio peculiar de cada indivduo em desenvolvimento. No entanto, com elogivel acerto, nossa melhor doutrina vem emitindo severas crticas a tal expresso, sob o lcido entendimento de que a liberdade do menor no est sofrendo real limitao, na certeza de que a internao no medida restritiva de liberdade, mas sim de proteo e ressocializao, afastando o menor da marginalidade. Na hiptese, o Juzo impetrado informa que outra medida

seria insuficiente, para desvencilhar o menor adolescente das drogas e da marginalidade, na instituio em que se encontra vem sendo orientado para o estudo e profissionalizao, foi interposta Apelao no processo principal e a condenao de reavaliao j se encontra marcada para 6/3/2008, com

observncia do prazo legal. Ordem denegada. (grifei - TJRJ. HC 2007.059.08658. JULGADO EM 24/01/2008. OITAVA CAMARA CRIMINAL Unanime. RELATORA: DESEMBARGADORA MARIA RAIMUNDA T. AZEVEDO)

Verificou-se que a prpria aplicadora da lei reconheceu que a medida de internao prevista no Estatuto da Criana e do Adolescente no possui efetividade como uma medida privativa de liberdade, apenas tendo carter protetivo e social.

4 A REDUO DA MAIORIDADE PENAL

4.1 As propostas de reduo da idade penal no Brasil

J h alguns anos a maioridade penal vem sendo objeto de Proposta de Emenda Constituio (PEC), com diversas sustentaes e sugestes, defendendo a fixao da idade penal atravs de critrios diferenciados.

A primeira PEC neste sentido foi a de nmero 171/1993, apresentada na Cmara dos Deputados, fixando a idade penal em 16 anos, sugesto adotada pelas PECs subsequentes de nmeros 37/1995, 91/1995, 301/1996, 426/1996, 537/1997, 68/1999, 133/1999, 150/1999, 167/1999, 377/2001, 585/2002, 179/2003, 272/2004 e 48/2007.

Houve ainda propostas de emenda constituio estabelecendo a imputabilidade penal a partir dos 16 anos, fazendo ressalvas quanto

capacidade psquica do menor, as formas de constatao dela e a espcie dos crimes cometidos, representadas pelas PECs de nmeros 386/1996, 633/1999,

64/2003, 302/2004 e 85/2007.

Atravs das PECs de nmeros 169/1999 e 242/2004, sugeriu-se a fixao da idade penal em 14 anos e, das PECs de nmeros 260/200 e 345/2004, em 17 e 12 anos, respectivamente.

Por fim, elenca-se as PECs de nmeros 321/2001, 489/2005, 73/2007, 87/2007 e 125/2007, que sugerem a aplicao do critrio psicolgico para a constatao da imputabilidade penal, sem estabelecer idade-limite.

Ainda, no Senado Federal, destaca-se a tramitao de diversas propostas de reduo da maioridade penal, constitudas pelas PECs de nmeros 45/1996, 51/1996, 7/1998, 18/1999, 20/1999, 3/2001, 26/2002, 90/2003, 9/2004 e 26/2007.

4.2 Os argumentos dos juristas

A corrente dos juristas que acatam a reduo da maioridade penal assevera que a insegurana gerada com os ndices de criminalidade diante da real impunidade dos menores infratores motivao suficiente para a alterao do texto constitucional, vez que as medidas socioeducativas previstas no Estatuto da Criana e do Adolescente (ECA) so extremamente flexveis e inertes verdadeira punio.

Esse entendimento est expresso na posio de Ferreira (2001, p. 14), que sustenta que a revolta comunitria configura-se porque o ECA muito

tolerante com o jovens e no intimida os que pretendem transgredir a lei.

Asseveram ainda que o fato da lei conceder direito de voto aos maiores de 16 e menores de 18 anos, os torna reconhecidamente capazes de assumirem suas condutas pela prtica de atos ilcitos.

J os demais doutrinadores, alm de pautarem a suposta impossibilidade de modificao do artigo 228 da Carta Magna, rechaando o entendimento

supramencionado, afirmam que a idade fixada da maioridade penal no determina a criminalidade do pas, no exercendo influncia sobre a violncia do cenrio social, defendendo a aplicabilidade do Estatuto da Criana e do Adolescente.

Nesse sentido, posiciona-se Mirabete (2007, p. 220):

A reduo do limite da idade no direito penal comum representaria um retrocesso na poltica penal e penitenciria brasileira e criaria a promiscuidade dos jovens com delinquentes contumazes. O ECA prev, alis, instrumentos eficazes para impedir a prtica reiterada de atos ilcitos por pessoas com menos de 18 anos, sem os inconvenientes mencionados.

As autoridades judiciais brasileiras em muito divergem ao tratar do tema em apreo, havendo atualmente certo equilbrio quantitativo no posicionamento das mesmas, razo pela qual sero destacadas algumas opinies neste sentido.

O ex-presidente do Tribunal Superior do Trabalho, ministro Francisco Fausto, se posiciona a favor da reduo da maioridade penal para 16 anos, sustentando a conscincia que o jovem desta idade possui sobre seus atos. Tambm

defendendo a reduo da idade penal para 16 anos esto o ministro Marco Aurlio, ex-presidente do Supremo Tribunal Federal e a desembargadora do Tribunal de Justia de Santa Catarina, Salete Sommariva.

O Promotor de Justia Cludio da Silva Leiria, do Rio Grande do Sul assim se manifestou:

A sociedade no pode presenciar pacatamente o incremento da violncia por parte de adolescentes entre 16 e 18 anos, que praticam os crimes mais perversos e violentos e so submetidos apenas s debilitadas e tbias normas do Estatuto

da Criana e do Adolescente, Diploma Legal que tem servido apenas de fomento delinqncia juvenil no que pertine ao trato das prticas infracionais. (2007. Reduo da Maioridade Penal: Por que no?)

Em posio adversa, o ex-ministro da Justia Mrcio Thomaz Bastos, o expresidente do Superior Tribunal de Justia, ministro Nilson Naves e a ministra Ellen Gracie, ex-presidente do Superior Tribunal de Justia sustentam que tal medida no reduziria a criminalidade.

Em verdade, pesquisas revelam que grande parte dos Magistrados brasileiros a favor da reduo da maioridade penal, havendo sido feitas constataes no ano de 2006, segundo as quais 61% dos juzes se manifestaram no sentido de reduzir a maioridade penal, enquanto 35,6% se posicionaram contrariamente referida medida, havendo o restante se manifestado de maneira indiferente ao assunto.

4.3 A sociedade e o menor inimputvel

O que se verifica no cenrio atual que a ordem pblica est sendo gravemente massacrada pelos menores infratores, que vm deixando na sociedade a sensao ntida de impunidade, principalmente diante das infraes gravssimas que acabam sendo punidas com apenas, no mximo, 03 anos de internao. Aqui cabem algumas significativas indagaes: E os direitos e garantias individuais das pessoas que so atingidas pelas condutas dos adolescentes? No merecem estas pessoas igual tratamento? E as vidas que se perdem por atos infracionais equiparados ao homicdio? Elas so menos importantes do que a proteo ao menor em desenvolvimento intelectual? De igual forma, e as prticas dos demais atos infracionais com violncia s pessoas?

Tambm so menos relevantes do que a devida punio dos agentes? E o trfico de drogas? Continuar sendo fomentado pela atuao direta de menores inimputveis? A sociedade merece menos ateno que o menor que atenta contra a ordem pblica? No tocante ao mencionado envolvimento de menores no trfico de drogas, h que se salientar que vem crescendo tambm o nmero de crianas e adolescentes que fazem uso de drogas ilcitas, fato motivado principalmente pela aliciao dos menores na mercancia de entorpecentes, onde eles mantm constante contato com as substncias txicas, o que tem gerado mais um grande problema social. Nas grandes favelas, os menores crescem orientados pelos grandes chefes do trfico, que lhes ensinam que tal atividade ilcita lucrativa e que enquanto forem menores eles no sero punidos criminalmente, sendo que, ao experimentar a prtica das lies de seus considerados heris e constatarem sua positivao, estas crianas passam a ver a situao de uma forma benfica, adentrando sem qualquer medo para o mundo da criminalidade. Nas palavras de Foulcault (2004, p. 78): Ora se deixarmos de lado o dano propriamente material que embora irreparvel como num assassinato de pouca extenso na escala de uma

sociedade inteira o prejuzo que um crime traz ao corpo social a desordem que introduz nele: o escndalo que suscita, o exemplo que d, a incitao a recomear se no punido, a possibilidade de generalizao que traz consigo. Para ser til, o castigo deve ter como objetivo as conseqncias do crime, entendidas como a srie de desordens que este capaz de abrir.

o Estado, que ampara extremamente os direitos da criana e do adolescente, deixando de punir os jovens adequadamente, apenas contribui para a revolta da populao, que se sente cada vez mais acuada diante das prticas de atos infracionais. Diante da crucial sensao de impunidade experimentada por familiares de vtimas de crimes brbaros cometidos por menores de idade, a sociedade vem se movendo na tentativa de demonstrar a urgente necessidade de reduo da maioridade penal.

Marcos criminais histricos envolvendo adolescentes infratores, como a morte do menino Joo Hlio em 2007, de Ludmila Fragoso em 2006 e Pedro Fabbri em 2004, deslindaram em grandes desabafos relacionados punio de menores.

Foucault (2004, p. 81), brilhantemente sustenta que [...] nada torna mais frgil o instrumento das leis que a esperana de impunidade;...

As famlias clamam pela responsabilizao penal dos autores dos crimes e a adequada aplicao da legislao punitiva, exigindo das autoridades pblicas um posicionamento sobre as condutas dos inimputveis, visando o bem da sociedade e a preservao da ordem pblica.

4.4 O aumento da criminalidade juvenil

Matria reiterada de noticirios de vrias regies do Brasil, o aumento da criminalidade juvenil vem despertando cada vez mais a necessidade de um tratamento especial ao assunto, havendo ndices atuais significativos e alarmantes do aumento de atos infracionais no ltimo ano.

O levantamento nacional do atendimento socioeducativo realizado pela Secretaria de Direitos Humanos, publicado em junho deste ano, constatou o brusco aumento de 4,50% de adolescentes que cumpriram

medidas privativas de liberdade em 2010.

No Piau o aumento de jovens infratores nos ltimos quatro anos foi de 120%; mas no preciso ir muito longe para buscar tais informaes, sendo revelado na imprensa local, no incio do corrente ano que, neste prprio municpio de Ipatinga, que contm pouco mais de 250 mil habitantes, foram apreendidos, por dia, pelo menos duas crianas e adolescentes cometendo atos infracionais, totalizando nada menos que 858 menores de 18 anos em 2010, dados fornecidos pela Polcia Militar local.

4.5 O critrio mais razovel

Conforme dito alhures, vrias foram as propostas de reduo da maioridade penal que tramitaram no Poder Legislativo nas ltimas duas dcadas, porm, nenhuma delas chegou a ser votada no plenrio do Congresso Nacional, sendo arquivadas em fase precedente.

De fato, a Associao de Magistrados e os membros do Ministrio Pblico Federal j se manifestaram contrariamente reduo da maioridade penal, defendendo retamente os direitos da criana e do adolescente previstos na

legislao especial.

Lado outro, inmeras so as manifestaes sociais da populao no sentido de que os juristas deixem a falta de flexibilidade de seus posicionamentos e se atentem para a realidade prtica, num cenrio onde aumenta bruscamente a delinquncia juvenil e a sensao de impunidade de crimes gravssimos, como homicdios, praticados por menores infratores.

Confira-se o entendimento de Greco (2008, p. 399-400) sobre o assunto:

Tal presuno [a de que os menores de 18 anos no gozam de plena capacidade de entendimento], nos dias de hoje, tem gerado revolta na sociedade, que

presencia, com impressionante frequncia, menores de 18 anos praticando toda sorte de injustos penais, valendo-se, at mesmo, da certeza da impunidade que a sua particular condio lhe proporciona. O argumento de que ao inimputvel por imaturidade natural que pratica um ato infracional ser aplicada uma medida socioeducativa, nos termos previstos no Estatuto da Criana e do Adolescente (Lei n 8.069/90), no tem o condo de convencer a sociedade, que cada dia pugna pela reduo da maioridade penal para 16 anos.

Certo que os jovens de 16 anos no mundo atual possuem pleno discernimento sobre seus atos, fato que foi comprovado especialmente pelo documentrio Falco Meninos do Trfico, transmitido em rede nacional em 2008, demonstrando que os adolescentes infratores possuem amplo discernimento sobre os atos ilcitos que praticam, revelando saber mincias do aparato organizacional das regras do mundo do crime, bem como sabem distinguir perfeitamente os tipos de drogas, os seus efeitos e as conseqncias

que elas causam nos usurios, alm de detalhar o sistema de corrupo existente no meio policial para o amparo da impunidade.

Existe sim plausibilidade nas teses defensivas dos direitos da criana e do adolescente, todavia, preciso estabelecer uma forma de conter a escalada de jovens infratores na criminalidade, o que definitivamente no surte efeito com as medidas socioeducativas previstas no Estatuto da Criana e do Adolescente.

Ocorre que o grande objetivo social defendido pelo Estatuto da Criana e do Adolescente cai por terra, pois ao invs da to recalcada ressocializao do menor delinqente nele

proposta, o que acontece no cenrio nacional o aumento incontrolvel de adolescentes infratores inseridos na criminalidade.

Como um paliativo para a reduo da criminalidade, impe-se como uma medida razovel e eficaz para a diminuio da delinqncia juvenil, a reduo da maioridade penal para 16 anos de idade, a manuteno da aplicao das medidas protetivas s crianas de at 12 anos de idade e a aplicao direta de internao aos menores de 12 a 16 anos, estabelecendo-se prazos maiores nos casos de crimes hediondos e os praticados mediante violncia ou grave ameaa pessoa e fixando a semiliberdade pelo prazo mximo de 03 anos aos adolescentes que praticarem atos infracionais de menor gravidade.

Quanto ao local de recolhimento dos menores criminosos, como uma forma de preservar sua ressocializao, o Estado deveria criar penitencirias especficas ou separar nos estabelecimentos prisionais reas exclusivas e separadas, apenas para a aplicao da pena corporal aos menores, contudo, tal discusso j adentra na polmica da precariedade do sistema penitencirio brasileiro, que no objeto do presente estudo.

5 CONCLUSO

Buscou-se na elaborao desta pesquisa monogrfica conhecimentos contidos nas principais publicaes de autores com notvel conhecimento sobre aspectos ligados ao Direito Constitucional, Direito Penal e Processual Penal, bem como aos ditames do Estatuto da Criana e do Adolescente no tocante viabilidade da reduo da maioridade penal.

Na demonstrao das citaes destes autores e da anlise dos contundentes argumentos apresentados constatou-se que a matria

controversa contendo aspectos diferenciados de entendimento legal, razo pela qual ainda no foi aprovada nenhuma proposta de emenda constitucional regulando a modificao da maioridade penal.

Restou comprovado neste trabalho que o dispositivo constitucional instituindo a inimputabilidade dos menores infratores no se trata de clusula ptrea, podendo ser modificado conforme a notria necessidade que existe atualmente

de adequao do diploma legal com a realidade social.

Verificou-se ainda uma comparao coerente da forma de responsabilizao penal de menores adotada por pases estrangeiros desenvolvidos, que possuem uma invejvel organizao em sua estrutural penalizadora.

Tecidas importantes crticas ao Estatuto da Criana e do Adolescente, demonstrou-se que tal diploma legal no acolhe devidamente a pretenso social, gerando uma sensao de impunidade, pela falta de eficcia e de severidade de suas normas.

Comprovou-se, considerando o interesse social na defesa da ordem pblica, bem como o posicionamento de importantes juristas que se colocaram a favor da reduo da maioridade penal, que esta pesquisa reforou a necessidade emergente de aperfeioamento da legislao penal brasileira. Desta maneira, urge a instituio de uma punio verdadeira, conforme sugerido nesta pesquisa, fixando a maioridade penal aos 16 anos, j que tais adolescentes so efetivamente capazes de entender o carter ilcito de suas condutas, delegando-lhes a responsabilidade penal e reduzindo a sensao pblica de impunidade, impondo-se a observncia dos interesses da coletividade e da manuteno da ordem pblica.

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[->0] http://www.centraljuridica.com/juris/3991/internacao_de_menor_infrator_ressoci alizacao_medida_socio_educativa_ordem_denegada.html [->1] - http://jus.uol.com.br/revista/texto/1649/a-imputabilidade-penal-e-oestatuto-da-crianca-e-do-adolescente