Parte

Tercera.

FORMAS

LEGALES

PARA

LA

CONSTITUCIN

OPERACIN DE EMPRESAS EN MXICO

I. Introduccin

Las formas legales ms recomendables para constituir una empresa en Mxico son: la Sociedad Annima (S.A.) y la Sociedad de Responsabilidad Limitada (S. de R. L.). Existen otras formas legales para constituir una empresa mercantil, sin embargo en esas otras formas los socios son ilimitadamente responsables por las deudas de dichas empresas, por lo que ante ese riesgo no vale la pena si quiera referirlas.

Toda la materia mercantil o comercial en Mxico es Federal, por lo tanto la Ley General de Sociedades Mercantiles de 1934 tiene ese carcter, por lo que esta ley rige en todo el territorio mexicano, a diferencia de la materia civil en la cual cada Estado de la Repblica Mexicana tiene su Cdigo Civil, incluyendo el Distrito Federal, los cuales tienen una estructura parecida a otros cdigos civiles tanto de Europa continental como de Latinoamrica.

Adems de la Ley General de Sociedades Mercantiles, existen algunas leyes complementarias al derecho societario como la Ley de Inversiones Extranjeras, Cdigo de Comercio y Ley de Sociedades Cooperativas.

En Mxico los inversionistas suelen utilizar la S.A., en su variante, de Capital Variable. Esta manera de constituir una empresa presenta la caracterstica de que la responsabilidad de los socios se limita al monto de su inversin.

Es importante sealar que en Mxico estn prohibidas las sociedades unipersonales, aunque es comn que existan empresas donde el 99% de las acciones pertenezcan a una sola persona.

II. Sociedad de responsabilidad limitada (S. de R.L.)

El

capital

social

mnimo

exigido

es

de

3.000

pesos

mexicanos

(aproximadamente 200 Euros) y debe estar ntegramente suscrito. El 50% del valor de cada parte social debe desembolsarse en efectivo en el momento de la suscripcin. El capital puede estar suscrito en un 100% por extranjeros, salvo en aquellos casos en los que su participacin est limitada o prohibida por la Ley de Inversiones Extranjeras (LIE).

En el caso de las S. de R.L. los socios tienen nicamente la responsabilidad de pagar sus aportaciones.

El capital social est dividido en partes sociales (no acciones), las cuales no pueden estar representadas por ttulos negociables, a la orden o al portador, pues slo pueden ser transferibles en los casos previstos por la LGSM y el contrato social. Por lo tanto, cada socio tendr nicamente una parte social y cuando alguno adquiera la parte social de otro o aumente su aportacin, se aumentar el valor de su parte social.

La LGSM exige un mnimo de 2 socios y un mximo de 50 socios para constituir una S. de R. L.

La transmisin de las partes sociales, se efecta mediante cesin y sta slo puede llevarse a cabo por acuerdo de una Asamblea Extraordinaria de Socios. En tal caso, los socios tienen derecho del tanto para adquirir las partes sociales, ante cualquier cesin autorizada a un tercero ajeno a la sociedad. Este derecho debe ejercerse en los 15 das posteriores a la autorizacin por la Asamblea.

La Asamblea de Socios es el rgano supremo de la sociedad y sus resoluciones se aprueban por mayora de votos de los socios que representen cuando menos el 50% del capital social, salvo que el contrato social establezca una mayora ms elevada. Para modificar el contrato social se requiere de la aprobacin del 75% del capital social, y para el cambio del objeto social o de las reglas que determinen un aumento de las obligaciones de los socios, se

requiere la unanimidad de votos, salvo pacto en contrario. Al ser una sociedad compuesta por partes sociales y no por acciones, los socios gozarn de un voto cada mil pesos de su aportacin o el mltiplo de esta cantidad, salvo lo que disponga el contrato social respecto a partes sociales privilegiadas.

La S. de R.L. est obligada a llevar un libro de registro de socios en el que constarn el nombre y domicilio de cada uno con la indicacin de sus aportaciones y la transmisin de las partes sociales, en su caso.

La administracin de la S. de R.L. se delega en uno o ms gerentes, que podrn ser socios o personas ajenas a la sociedad. Asimismo, la LGSM regula la posibilidad de constituir un consejo de vigilancia, que tendr como finalidad vigilar al o los gerentes.

Tambin la S. de R.L. est obligada a realizar una reserva legal anual equivalente al cinco por ciento de la utilidades, hasta cubrir el importe equivalente a una quinta parte del capital social.

III. Sociedad annima (S.A.)

El capital social mnimo exigido es de 50.000 pesos mexicanos (unos 3,300 Euros o 2,500 dlares en la actualidad), y debe estar ntegramente por lo menos el 20% del valor de cada accin el cual debe exhibirse en efectivo al momento de su constitucin. Sin embargo, se puede fijar una fecha determinada para el pago ntegro de las acciones. El capital puede estar suscrito en un 100% por extranjeros, salvo aquellos casos en que est limitada o prohibida la inversin extranjera por la LIE.

En los estatutos debern constar la forma y trminos en que deba desembolsarse la parte restante de las acciones. Aunque no se establece ningn plazo para la amortizacin de las acciones en efectivo, si se dispone que:

No pueden emitirse nuevas acciones hasta que las precedentes hayan sido ntegramente pagadas.

Las acciones pagadas en su totalidad o en parte mediante aportaciones en especie deben quedar depositadas en la sociedad durante dos aos.

Se prohbe la emisin de acciones por una suma menor de su valor nominal.

En el caso de la S.A. de capital variable (C.V.) los estatutos deben especificar las condiciones para todo aumento o disminucin de capital, as como el capital mnimo, que nunca podr ser inferior a 50.000 pesos.

En la S.A. la responsabilidad de los socios se limita al pago de sus acciones, por lo que en caso de que la S.A. tenga deudas sta sociedad responder con su patrimonio y no con el de los socios.

No existe lmite para el endeudamiento de la sociedad con relacin a su capital social. En caso de prdida de capital social, ste deber ser reintegrado o reducido antes de hacerse el reparto o asignacin de beneficios. Cabe sealar adems, que el reparto de beneficios no podr hacerse mientras no hayan sido restituidas, o absorbidas mediante aplicacin de otras partidas del patrimonio, las prdidas sufridas en uno o varios ejercicios anteriores, o haya sido reducido el capital social.

Asimismo, la S.A. est obligada a realizar una reserva legal anual equivalente al cinco por ciento de la utilidades, hasta cubrir el importe equivalente a una quinta parte del capital social.

La LGSM exige un mnimo de dos socios que deben suscribir una accin al menos cada uno. Los accionistas pueden ser personas fsicas o morales (jurdicas) y de cualquier nacionalidad.

Generalmente la constitucin se realizada mediante comparecencia ante Notario Pblico de las personas que otorguen la escritura social.

Esta sociedad cuenta con diversos rganos internos entre los que encontramos:

I. La Asamblea de Accionistas: es el rgano supremo de la sociedad. Puede acordar y ratificar todos los actos y operaciones de sta y sus resoluciones deben ser cumplidas por la persona que ella misma designe o, a falta de designacin, por el Administrador nico o el Consejo de Administracin. Las asambleas pueden ser ordinarias o extraordinarias.

a) Asambleas ordinarias: Se debe reunir al menos una vez al ao dentro de los cuatro meses que sigan a la clausura del ejercicio social y se ocupan, adems de los asuntos incluidos en el orden del da de: Discutir, aprobar o modificar el informe de los administradores. Nombrar administrador, o al Consejo de Administracin, y a los comisarios. Determinar la remuneracin de los administradores y comisarios si sta no se ha fijado en los estatutos. En el caso de sociedades de Capital Variable de conformidad con los Estatutos podr acordarse aumentos o disminuciones en la parte variable del capital. Ser materia de la Asamblea Ordinaria cualquier otro tema relevante de la sociedad que no sea reservada a la Asamblea Extraordinaria.

b) Asambleas extraordinarias: Son aqullas que se celebran para tratar cualquiera de los siguientes asuntos: Prrroga de la duracin de la sociedad y disolucin anticipada. Aumento o reduccin del capital social. Cambio de objeto social. Cambio de nacionalidad de la sociedad. Transformacin y fusin de la sociedad. Emisin de acciones privilegiadas. Amortizacin por la sociedad de sus propias acciones y emisin de acciones preferentes.

Emisin de bonos. Cualquier otra modificacin del contrato social. Los dems asuntos para los que la ley o el contrato social requieran un qurum especial.

c) Lugar y mtodo de convocatoria de las juntas: Tanto las juntas ordinarias como las extraordinarias deben celebrarse en el domicilio social de la empresa, salvo caso fortuito o fuerza mayor. Respecto a los requisitos formales, la convocatoria debe publicarse en el peridico oficial de la entidad o en uno de los peridicos de mayor tirada de la localidad en que est sito el domicilio de la sociedad, y con la anticipacin que fijen los estatutos o, en su defecto, 15 das antes de la fecha de la reunin, sin embargo en caso de que se rena los socios que representen a la totalidad de las acciones no ser necesaria la publicacin antes sealada. La convocatoria podrn hacerla el administrador, el consejo de administracin, el comisario, los accionistas que representen al menos el 33% del capital social (por escrito), o el titular de una sola accin en los siguientes casos: Cuando no se haya celebrado ninguna asamblea durante dos ejercicios consecutivos. Cuando las asambleas celebradas durante ese tiempo no se hayan ocupado de los asuntos establecidos para las juntas ordinarias.

a) Normas relativas a qurum y voto: Asamblea ordinaria: Para que se considere legalmente reunida en primera convocatoria, deber estar representada al menos la mitad del capital social, y las resoluciones slo sern vlidas cuando se tomen por mayora de los votos presentes. En segunda convocatoria, la junta se constituir y resolver los asuntos del orden del da cualquiera que sea el capital presente. Asambleas extraordinarias: Salvo que el contrato social fije una mayora ms elevada, en las juntas extraordinarias debern estar representadas por lo menos las tres cuartas partes del capital social. Las resoluciones se tomarn por el voto de las acciones que representen la mitad del

capital social. En segunda convocatoria, las decisiones de la asamblea se debern tomar con el voto favorable de por lo menos la mitad del capital social.

b) Representacin:

Un accionista puede ser representado por un

mandatario que pertenezca o no a la sociedad. La representacin deber conferirse en la forma que establezcan los estatutos y en su defecto por escrito, la cual generalmente se realiza mediante carta poder con dos testigos. No pueden ser mandatarios los administradores ni los comisarios de la sociedad.

II. Administrador nico o Consejo de Administracin: El rgano ejecutivo de direccin y administracin de una S.A. lo constituyen su administrador o administradores. Cuando los administradores sean dos o ms, formarn el Consejo de Administracin. El nombramiento de los administradores deber figurar en la escritura. No se requerir la calidad de accionista para ser nombrado administrador de una S.A.; no podrn serlo aquellas personas que conforme a la ley estn inhabilitadas para el comercio.

El nombramiento de los administradores lo lleva a cabo la junta de accionistas. Cuando el consejo de administracin conste de tres o ms personas, los accionistas minoritarios que representen el 25% del capital (10% si la sociedad cotiza en Bolsa) nombrarn al menos un consejero. El nombramiento deber inscribirse en el Registro Pblico de Comercio.

La duracin del mandato de los administradores se fijar en los estatutos, debiendo tener carcter temporal. La Asamblea de accionistas puede destituir libremente y en cualquier momento a los administradores.

La administracin de la sociedad se puede encomendar a un Administrador nico o a un Consejo de Administracin. En caso de nombrarse a un Consejo de Administracin ste tiene algunas de las caractersticas especiales:

a) Facultades del Consejo de Administracin:

El Consejo es el rgano de administracin de la sociedad, y este consejo contar con las facultades que le haya asignado la Asamblea de Accionistas o en su caso por los estatutos, mismas que deben ser amplias para no entorpecer las actividades de la sociedad.

El cargo de administrador es personal y no podr desempearse por medio de representante. El Consejo podr nombrar entre sus miembros un delegado para la ejecucin de actos concretos. A falta de designacin especial, la representacin corresponder al Presidente del Consejo. Salvo pacto en contrario, ser Presidente del Consejo el consejero nombrado en primer lugar y, en su defecto, el que le siga en el orden de designacin.

b) Adopcin de acuerdos por el Consejo:

Para que el Consejo delibere legalmente debern estar presentes por lo menos la mitad de sus miembros, y sus resoluciones sern vlidas cuando sean tomadas por mayora de los asistentes. En caso de empate, el Presidente del Consejo decidir con voto de calidad.

En los estatutos se podr prever que las resoluciones adoptadas fuera de sesin del Consejo, por unanimidad de sus miembros, tengan a todos los efectos legales la misma validez que si hubieren sido adoptadas en sesin del Consejo, siempre que se confirmen por escrito.

c) Responsabilidad de los administradores:

Los administradores son

solidariamente responsables para con la sociedad:

De la realidad de las aportaciones hechas por los socios. Del cumplimiento de los requisitos legales y estatutarios respecto de los dividendos que se paguen a los accionistas. De la existencia y mantenimiento de los sistemas de contabilidad, control, registro, archivo o informacin que previene la Ley.

Del exacto cumplimiento de los acuerdos de las asambleas de accionistas.

Los administradores sern solidariamente responsables con los que los hayan precedido en el cargo por las irregularidades en que stos hubiesen incurrido si, conocindolas, no las denuncian por escrito a los comisarios.

d) Poderes: La asamblea general de accionistas, el Consejo de Administracin o el administrador nico podrn nombrar uno o varios gerentes generales o especiales, sean estos accionistas o no. Los gerentes tendrn las facultades que expresamente se les confieran y no necesitarn de autorizacin especial para los actos que ejecuten, gozando dentro de sus atribuciones de las ms amplias facultades de representacin y ejecucin.

III. Vigilancia: La vigilancia de la S.A. est a cargo de uno o varios comisarios, quienes pueden ser socios o personas ajenas a la sociedad.

Las facultades y obligaciones que otorga la LGSM a los comisarios radican principalmente en la comprobacin de la informacin financiera anual que preparan los administradores. Estn obligados a presentar anualmente a la asamblea de accionistas un informe respecto a la veracidad, suficiencia y razonabilidad (acordes con los Principios Generales de Contabilidad) de la informacin presentada por el Consejo de Administracin.

IV. Acciones

Las acciones de una S.A. estn siempre representadas por ttulos nominativos (nunca al portador), tienen igual valor y confieren iguales derechos, si bien en el acta fundacional de la sociedad cabe dividir el capital en varias clases de acciones con derechos especiales. Los datos que deben figurar en las acciones son:

a) Nombre, nacionalidad y domicilio del accionista. b) Denominacin, domicilio y duracin de la sociedad (se recomiendan 99 aos). c) Fecha de constitucin de la sociedad y datos de su inscripcin en el Registro Pblico de Comercio. d) Importe del capital social, el nmero total y el valor nominal de las acciones (salvo que en el contrato fundacional de sociedad se prevea que no conste el importe del capital social ni el valor nominal de las acciones). e) Desembolsos que sobre el valor de la accin haya efectuado el accionista, o la indicacin de estar liberada. f) Serie y nmero de la accin o del certificado provisional. g) Derechos y obligaciones del tenedor de la accin y, en su caso, indicacin de la limitacin del derecho de voto. h) Firma de los administradores que deban suscribir el documento.

Igualmente existen varias clases de acciones y de documentos parecidos a ellos entre los que encontramos:

a) Bonos de fundador: No son acciones, sino ttulos especiales que consisten en una participacin concedida a los socios fundadores (no se computan en el capital social) en las ganancias anuales. El mximo es del 10%, que slo se pagar una vez que se haya entregado a los accionistas un dividendo del 5% sobre el valor desembolsado de sus acciones. La duracin temporal de estos bonos ser de un mximo de 10 aos.

b) Acciones ordinarias / Acciones de voto limitado: Las acciones ordinarias son aqullas que confieren derecho a voto en todas las asambleas. Las acciones de voto limitado pueden aparecer recogidas en el contrato social como aqullas que confieren derecho de voto nicamente en algunos asuntos en las asambleas extraordinarias. Las acciones de voto limitado gozan de preferencia de pago frente a las ordinarias y

adems podr estipularse en el contrato social que reciban un dividendo superior al de las ordinarias.

c) Acciones de trabajo: Cuando as se establezca en el contrato social, podrn emitirse acciones especiales en favor de personas que presten servicios a la S.A. En ellas deber incluirse la forma, valor, inalienabilidad y dems condiciones particulares que les correspondan.

d) Certificados provisionales: Los ttulos que representan las acciones debern expedirse en un plazo que no exceda de un ao desde la fecha del contrato de sociedad. Mientras se entregan los ttulos pueden expedirse certificados provisionales que sern siempre nominativos y que debern canjearse por los ttulos en su momento.

Registro de acciones: Las S.A. estn obligadas a llevar un libro de registro de acciones con los datos de los accionistas y del nmero de acciones que poseen, as como de las transmisiones de las mismas que se realicen. Adicionalmente, la legislacin fiscal exige que conste el registro federal de causantes o RFC del accionista. Tratndose de accionistas residentes en el extranjero, stos podrn optar, en lugar de obtener su RFC en Mxico, por que la sociedad proporcione un informe anual (a 31 de marzo de cada ao) con la indicacin de los accionistas extranjeros con su residencia fiscal. Es importante, destacar que la Sociedad slo considerar como dueo de las acciones a quien aparezca inscrito en el libro de registro de acciones, es decir, este es el nico documento que prueba la calidad de socio.

a) Derechos bsicos de los accionistas:

Derecho a obtener los ttulos de sus acciones. Derecho a participar en las ganancias (beneficios) de la sociedad, en la proporcin correspondiente. Derecho de participar en el funcionamiento de los rganos sociales.

Derecho a tener un trato igual a los dems accionistas. Derecho a las utilidades. Derecho a la cuota de liquidacin. Derecho a nombrar representantes en las asambleas de socios. Derecho de suscripcin preferente de nuevas acciones en caso de aumento del capital social. Derecho de asistencia y voto en las juntas de accionistas (salvo acciones de voto limitado) y a oponerse e incluso impugnar los acuerdos sociales.

Derecho a obtener informacin sobre los asuntos de la sociedad.

b) Obligaciones bsicas de los accionistas:

Obligacin de pagar sus acciones. Obligacin de cumplir con las resoluciones adoptadas por la mayora de los socios. Deber de lealtad a la sociedad.

V. Capital variable y capital fijo.

Como mencionamos con anterioridad la forma ms comn es la Sociedad Annima pero ltimamente por cuestiones fiscales y para el efecto de consolidar resultados contables en el extranjero ha adquirido cierta fuerza la Sociedad de Responsabilidad Limitada. Estas dos formas de constitucin

suelen ser sociedades de Capital Variable (de C.V.) y excepcionalmente son de capital fijo.

La diferencia bsica entre las dos consiste en que en la modalidad de capital variable tiene la ventaja de que se pueden realizar aumentos o disminuciones de capital sin mayores formalidades, convocando tan slo asamblea ordinaria de los socios o accionistas, y sin necesidad de modificar los estatutos, ni de inscribir dicha modificacin en el Registro Pblico de la Propiedad y del Comercio.

Por el contrario, tratndose de aumentos o disminuciones en el capital fijo, se requiere la convocatoria de una asamblea extraordinaria de accionistas o socios, con la consiguiente modificacin de los estatutos y su inscripcin en el Registro Pblico de Comercio.

La modalidad de capital variable puede ser adoptada por cualquiera de las sociedades mercantiles reguladas por la LGSM. Esta modalidad se identifica cuando a la razn social de la S. de R.L. o S.A. se le agregan las siglas C.V..

La peculiaridad de este tipo de rgimen radica en que los aumentos y disminuciones de capital pueden efectuarse conforme a las reglas que se pacten en los estatutos sociales, y no requieren de las exigencias de reforma de los estatutos e inscripcin de la misma en el Registro Pblico de Comercio, que establece la LGSM para el capital fijo.

Los movimientos de capital requieren ser inscritos en un libro de Registro de Variaciones de Capital que debe llevar la sociedad.

VI. Formalidades que deben constar en la escritura constitutiva

Todas las formas de sociedad y por lo tanto la S.A. como la S de R. L. se rigen por las disposiciones generales y particulares de la LGSM, y por sus estatutos, que deben contener todos los datos que se estipulan en dicha Ley. El acta de constitucin de la sociedad debe especificar:

Nombre, nacionalidad y domicilio de las personas fsicas o jurdicas que constituyan la sociedad. Objeto de la sociedad (si es ilcito, la sociedad ser nula). Razn social o denominacin (el primer caso es para la S. de R.L. y el segundo para la S.A.) Duracin (en Mxico por lo general es de 99 aos). Importe del capital social.

La expresin de lo que cada socio aporte en dinero u otros bienes, el valor atribuido a estos y los criterios para su valoracin. Domicilio de la sociedad. Forma de administrarse la sociedad y facultades de los administradores. El nombramiento de los administradores y la designacin de los que han de llevar la firma social. Forma de distribucin de las prdidas y ganancias (beneficios) entre los miembros de la sociedad. Importe del fondo de reserva. Casos de disolucin anticipada de la sociedad. Bases para practicar la liquidacin de la sociedad.

Estos son los requisitos generales para todas las sociedades mercantiles, pero el acta de constitucin de la S. de R.L. y de la S.A. debe incluir adems lo siguiente:

S. de R.L.: Suscripcin del total del capital y desembolsar de cuando menos el 50% del valor de cada parte social.

S.A.: a) La parte desembolsada del capital social. b) El nmero, valor nominal y naturaleza de las acciones en que se divide el capital social. c) Forma y trminos en que debe pagarse la parte sin desembolsar (insoluta) de las acciones. d) Participacin en ganancias (beneficios) concedida a los fundadores. e) Nombramiento de uno o varios comisarios. f) Las facultades de la asamblea general as como las condiciones para la validez de sus deliberaciones y ejercicio del derecho a voto.

Todos estos requisitos, junto a las dems normas que se establezcan en la escritura sobre organizacin y funcionamiento de la sociedad, constituirn los estatutos de la misma.

Con carcter general, la LGSM establece adems la obligacin para toda sociedad de destinar anualmente como mnimo el 5% de las ganancias a la dotacin de un fondo de reserva, hasta que dicho fondo represente la quinta parte del capital social. El fondo de reserva puede capitalizarse siempre y cuando se vuelva a constituir a partir del ejercicio siguiente.

Los accionistas o sus representantes deben comparecer ante notario para el otorgamiento de la escritura pblica de constitucin de la sociedad, que incluye los estatutos y las normas de funcionamiento de la sociedad. El siguiente paso es la inscripcin en el Registro de Comercio de la localidad en que se ubique el domicilio social de la empresa.

Una vez constituida una sociedad, sta debe inscribirse segn el caso en varios registros, y no slo en el de Comercio, a saber:

a) Registro Pblico de Comercio. b) Registro Federal de Contribuyentes (RFC). c) Registro Empresarial ante el Instituto Mexicano del Seguro Social (IMSS), vlido para cumplir con las obligaciones con el INFONAVIT, y Sistema del Ahorro para el Retiro (SAR). d) Inscripcin en el Padrn sobre Nminas. e) Inscripcin en el Sistema de Informacin Empresarial de Mxico (SIEM). f) Registro Nacional de Inversiones Extranjeras (RNIE), cuando sea necesario.. g) Padrn de Importadores, cuando sea necesario.

Dependiendo del lugar donde la sociedad vaya a desarrollar sus actividades, requerir inscribirse en los registros que las autoridades locales exijan.

En el caso de sociedades con participacin extranjera, en algunos casos se requieren autorizaciones previas de diversas instituciones. El tiempo que requieren los trmites para que una sociedad pueda funcionar vara mucho,

dependiendo de las distintas instancias gubernamentales que intervengan. Una vez constituida la sociedad ante fedatario pblico, sta puede celebrar contratos de todo tipo, como instalacin de lneas telefnicas o apertura de cuentas bancarias, aunque en este ltimo caso se requerir el Registro Federal de Contribuyentes respectivo.

Si bien la LGSM establece que las sociedades inscritas en el Registro Pblico de Comercio gozan de personalidad jurdica propia, aqullas no inscritas que se hayan dado a conocer como tales a terceros, consten o no en escritura pblica, tendrn personalidad jurdica, pero los socios sern responsables ilimitadamente de los actos que realice dicha empresa. En este caso las relaciones internas de la sociedad se regirn por el contrato social respectivo o, en su defecto, por las disposiciones de la LGSM en su parte general. A estas sociedades se les conoce como sociedades irregulares.

Sin embargo, y a pesar de que la legislacin mexicana llega a reconocer la personalidad jurdica de estas empresas irregulares, consideramos que en la prctica resulta sumamente riesgoso para los socios, sobre todo desde el punto de vista de responsabilidad patrimonial, fiscal e inclusive penal. VII.- Disolucin y liquidacin: Para la liquidacin de una S.A. se requiere en principio la celebracin de una Asamblea General Extraordinaria donde se acuerde la disolucin de la sociedad, nombrando al efecto uno o ms liquidadores, mismos que debern conservar los libros y registros contables y sociales por un periodo de diez aos contados a partir de la fecha en que se liquide la sociedad.

El acta que de la Asamblea deber firmarse por el Presidente y el Secretario de la Asamblea, as como por los Comisarios que concurran; debiendo asentarse en el libro de actas de la sociedad y protocolizarse ante Notario Pblico.

Asimismo, se deber inscribir el acta de Asamblea en el Registro Pblico de Comercio para el efecto de que los liquidadores entren en funciones tomando

el lugar de los antiguos administradores, y a partir de la fecha de inscripcin stos liquidadores tendrn la representacin legal de la sociedad.

Tambin es necesaria la celebracin de una Asamblea Ordinaria de Accionistas, en la cual se debern aprobar los Estados Financieros del ltimo ejercicio previo a la liquidacin, levantando el acta correspondiente y transcribindola al Libro de Actas.

El liquidador o liquidadores debern concluir con las operaciones sociales que estn pendientes al momento de disolucin, cobrando y pagando lo que corresponda.

Una vez realizado lo anterior, los liquidadores debern realizar un Balance General final de la liquidacin, en el cual se indicar la parte que a cada socio le corresponde de lo que quede del haber social.

Igualmente, se deber presentar un aviso a la Administracin Local de la Secretara de Hacienda y Crdito Pblico respecto al inicio de la liquidacin. Con base en lo anterior, se deber realizar el pago de los Impuestos Federales y locales correspondientes, la cual deber ser declarada anualmente hasta en tanto quede concluida la liquidacin.

Fiscalmente, se destaca que es necesario calcular y presentar los pagos provisionales semestrales y mensuales relacionados con el Impuesto Sobre la Renta que se genere con motivo de la liquidacin del haber social. En caso necesario, habr que recalcular el coeficiente de utilidad aplicables para el clculo de estos pagos provisionales.

Se deben presentar los diversos avisos de cancelacin que en su momento corresponda como: Registro Federal de Causante, Registro en el IMSS, INFONAVIT y en caso de corresponder tambin se deben presentar avisos de cancelacin en: Cmara de Comercio o Industria, Registro Nacional de Inversiones Extranjeras, Tesorera local y en su caso los dems registros gubernamentales en los que estuviere registrada la sociedad.

Se debe elaborar y presentar una declaracin informativa de los principales clientes y proveedores, retencin de impuestos por honorarios, arrendamientos, sueldos, dividendos y pagos al extranjero, y dems declaraciones informativas aplicables por el ejercicio o ejercicios de liquidaci{on.

Presentar dictamen fiscal del ejercicio de liquidacin, en caso de estar la empresa obligada a ello.

Publicar el Balance Final de liquidacin en el Diario Oficial de la Federacin por tres veces de diez en diez das y en la Gaceta de la entidad donde la sociedad tenga su domicilio.

Celebrar la Asamblea General Extraordinaria de Accionistas en la que se apruebe en definitiva el Balance Final de Liquidacin. Dicha Asamblea deber celebrarse cuando menos quince das despus de la ltima publicacin del balance a efecto de que los accionistas tengan tiempo para realizar alguna reclamacin a los liquidadores.

Una vez que el Balance Final es aprobado, se deber depositar en el Registro Pblico de Comercio, y a su vez se deber pedir la cancelacin del contrato social.

VIII. Otras formas de inversin

a) Filial, sucursal

En Mxico tambin existen otras formas de inversin como la filial o sucursal.

El establecimiento de una filial o sucursal depender de cada empresa en concreto y de las actividades que desee llevar a cabo en Mxico. Para ello deben tenerse en cuenta las siguientes diferencias entre sucursal y filial o subsidiaria:

La legislacin mexicana permite el establecimiento de una sucursal de una sociedad extranjera en Mxico. La filial es una sociedad mercantil mexicana que cuenta con capital extranjero. Tanto la sucursal como la filial pueden realizar las actividades autorizadas a empresas con participacin extranjera, sin embargo si llegan haber diferencias ya que tratndose de licitaciones nacionales, una sucursal no puede participar, y una sociedad mexicana con 100% de capital extranjero como en el caso de una filial, s puede participar.

1. Establecimiento de una sucursal. El Cdigo de Comercio y la Ley de Inversin Extranjera permiten el establecimiento de sucursales de sociedades extranjeras en el pas, y stas podrn realizar actos de comercio de conformidad con las disposiciones del mencionado cdigo.

2. Constitucin de una sociedad mercantil. En la formacin de una sociedad mexicana, la LIE permite que exista una participacin de capital extranjero de hasta el 100%. En el caso de que la participacin sea igual o superior al 51% del capital social, se considerar subsidiaria (filial). En algunos casos, la LIE prohbe o restringe la participacin extranjera en las sociedades mercantiles, dependiendo de la actividad econmica que se vaya a desarrollar en los trminos que explicamos anteriormente.

b) Oficina de representacin

Se distinguen dos tipos a efectos fiscales:

a) Oficina de representacin con ingresos. Cuando la empresa matriz en el extranjero est legalmente establecida y reconocida jurdicamente en Mxico. Se le otorga a la oficina de representacin el tratamiento fiscal de un establecimiento permanente o base fija en el territorio mexicano. Estas oficinas realizan de forma habitual o espordica actividades empresariales, entre las que se pueden incluir las de promocin.

b) Oficina de representacin sin ingresos. En este caso, la oficina de representacin no puede llevar a cabo actividades mercantiles. Se trata de oficinas que sirven de enlace entre Mxico y la empresa extranjera, y realizan funciones previas y auxiliares a las actividades de la empresa matriz extranjera. Estos supuestos se encuentran definidos en el Artculo 3. de la Ley del Impuesto Sobre la Renta (LISR) de 2002.

Una sucursal (oficina de representacin con ingresos) es una persona jurdica extranjera a la que la legislacin mexicana le ha reconocido esa personalidad. Puede realizar todo tipo de operaciones mercantiles, salvo aqullas que estn reservadas a las empresas mexicanas.

Para que puedan operar y ser reconocidas como empresas extranjeras en Mxico, las sucursales deben solicitar la autorizacin a la Secretara de Economa y, una vez otorgada sta, podrn inscribirse en el Registro Pblico de Comercio de la plaza en la que se establezcan. Al tratarse de una sociedad extranjera, lo que se inscribe es el Acta de Constitucin de la misma y los poderes de sus representantes. La empresa se reconocer si est vlidamente constituida conforme a sus leyes nacionales.

Para la autorizacin de la Secretara de Economa se deber acreditar:

a) Que la persona jurdica est constituida conforme a las leyes de su pas. b) Que la escritura constitutiva y los estatutos sociales no sean contrarios a las disposiciones de orden pblico de la legislacin mexicana.

Con la inscripcin en el Registro Pblico de Comercio se podr solicitar y obtener el Registro Federal de Contribuyentes. Si la sucursal va a realizar actividades de importacin, debe inscribirse adems en el padrn de importadores.

Respecto a la Oficina de representacin sin ingreso debemos mencionar que no puede realizar actividades mercantiles, requiere adems para su funcionamiento de la Inscripcin en el Registro Federal de Contribuyentes que mantiene el Servicio de Administracin Tributaria (SAT). Lo anterior con objeto de que pueda abrir y mantener cuentas bancarias en la Repblica Mexicana y cumplir sus obligaciones fiscales como retenedor, respecto del personal que emplee.

Este tipo de oficinas no requieren de la obtencin de ninguna autorizacin, ni registro alguno ante la Secretara de Economa. Si requieren de inscripcin, como se indic anteriormente, en el SAT, por lo que se refiere a su obligacin de retenedor de su personal empleado. Igualmente tiene la obligacin de inscribirse en el Instituto Mexicano del Seguro Social, y en general ante las dems autoridades relacionadas con los trabajadores.

Por lo general, no son aconsejables estas formas de inversin en Mxico a menos de que se tenga la intencin de permanecer por poco tiempo en el pas para la realizacin de actos muy concretos, ya que los mismos generalmente son desconocidos tanto por los comerciantes mexicanos como por la mayora de las autoridades mexicanas. Respecto a los comerciantes mexicanos es posible que sean renuentes a realizar actividades comerciales con una oficina de representacin o sucursal ya que es muy difcil que confe en esa situacin debido a que el comerciante extranjero puede retirarse del pas en cualquier momento con la intencin de evitar el cumplimiento de algn convenio. Asimismo, las autoridades, sobre todo las locales (estatales), desconocen stos esquemas de inversin por lo que es posible que pidan ms requisitos y entorpezcan las actividades de la oficina de representacin o sucursal.

Por lo anterior, es recomendable invertir en Mxico mediante la constitucin de una sociedad mercantil para el efecto de evitar cualquier tipo de complicacin tanto legal como comercial.

c) Contratos de asociacin o joint venture (JV)

La joint venture es una forma muy empleada de invertir en Mxico a pesar de que no se encuentra regulada propiamente por el Derecho mexicano. Las formas ms usuales de asociacin empresarial o JV son las siguientes, aunque tambin existen otras posibilidades:

Contrato de participacin conjunta o cooperacin. Adquisicin en copropiedad de un activo o activos. Constitucin de una sociedad mercantil. Constitucin de un fideicomiso. Contrato de asociacin en participacin.

Las formas a escoger pueden variar segn la viabilidad de cada proyecto y particularmente de los beneficios fiscales.

El contrato de asociacin en participacin es la institucin ms utilizada en el derecho mexicano cuando se buscan los efectos de la figura anglosajona del JV. Esta se encuentra regulada en la LGSM, la cual no le otorga personalidad jurdica. El contrato debe efectuarse por escrito y no est sujeto a inscripcin de registro alguno. El Asociante y el Asociado constituyen las partes del contrato.

El asociante obra en nombre propio y no existe relacin jurdica entre los asociados y terceras partes, es decir, que el nico que responde ante terceros es el asociante (aunque las partes de la asociacin pueden acordar compartir la responsabilidad). El asociado aporta bienes al asociante para que ste los destine al objeto del contrato. Una vez cumplido o alcanzado ste, la asociacin en participacin se disolver.

Para la distribucin de beneficios y prdidas se aplican las mismas reglas que para las sociedades mercantiles, con la salvedad de que los asociados slo respondern hasta por el monto de su aportacin.

El asociante es responsable del cumplimiento de las obligaciones fiscales de la asociacin.

d) Sociedad Civil y Asociacin Civil:

La Sociedad Civil (S.C.) y la Asociacin Civil (A.C.) son otras modalidades por medio de las cuales se pueden llevar a cabo actividades en Mxico. Bajo la primera suelen asociarse proveedores de servicios, tales como abogados o auditores, en tanto que la segunda es la forma de sociedad ms empleada por las organizaciones no lucrativas. Estas dos formas de asociacin estn reguladas por el Cdigo Civil de cada Estado de la Repblica Mexicana en que se establezcan.

Las notas expuestas deben considerarse nicamente como introductorias a la operacin de que hemos hablado en esta captulo, no puede ser considerado como un consejo legal, para ello, sera necesario tomar las consideraciones especiales al asunto de que se trate y a las caractersticas particulares de la entidad. Deber contactar a uno de nuestros especialistas para que realice las precisiones aplicables a su caso. Jesus Moreno Mendoza E-mail: info@bma.com.mx