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Es necesario precisar desde ya que el comercio es el ncleo fundamental del derecho Comercial o mercantil. Teniendo en cuenta lo anterior, ms que entrar a hacer una Breve resea histrica sobre el derecho comercial, consideramos ms relevante referirnos someramente con respecto a los siguientes puntos: (i) concepto histrico y econmico del comercio, (ii) contenido del derecho comercial, (iii) caractersticas del derecho mercantil y, finalmente, (iv) definicin de derecho comercial. La evolucin histrica del derecho comercial en general y, particularmente en Colombia, puede ser consultada, entre otras, en las obras de los maestros Jos Ignacio Narvez Garca6, Ramn E. Madrin de la Torre7 y Jairo Medina Vergara8
Definicin:
Roberto Mantilla-Molina, citado por Ramn E. Madrin de la Torre16, entiende que el derecho comercial es el sistema de normas jurdicas que determinan su campo de aplicacin mediante la calificacin de mercantiles dada a ciertos actos, y regulan estos y la profesin de quienes se dedican a celebrarlos. A su turno, Alfredo Rocco, citado por Jairo Medina-Vergara17, entiende que el derecho mercantil es el conjunto de normas jurdicas que rigen las relaciones nacidas en la industria comercial. Compartimos las anteriores definiciones, pero para el caso de nuestro ordenamiento jurdico mercantil, consideramos que un concepto de derecho comercial debe partir de los estatutos que regula, por lo cual, proponemos la siguiente definicin: el derecho comercial o mercantil corresponde a un conjunto de normas jurdicas obligatorias que regulan (i) a las personas que habitual y profesionalmente realizan actos de comercio; (ii) los bienes de naturaleza mercantil destinados al ejercicio de actividades comerciales; (iii) los contratos mercantiles tpicos; (iv) los aspectos procedimentales como, por ejemplo, los concordatos; y (v) lo relacionado con la navegacin martima, fluvial y rea. Tngase presente que existen estatutos que, aunque no aparecen regulados expresamente en el Cdigo de Comercio, no significa que no sean de orden mercantil, pues su especialidad demanda regulacin separada. Como ejemplo tenemos la reglamentacin sobre instituciones financieras y los monopolios.
Durante ese proceso permanente de intercambio o comercio de bienes y servicios el individuo, no insularmente considerado sino como parte de un grupo, entiende que le es bastante complicado demandar directamente de cada uno de los integrantes del grupo lo que requiere para satisfacer sus necesidades y las de su grupo familiar y, a la vez, ofrecer todos aquellos bienes y servicios que no precisa y que pueden satisfacer las necesidades de otros. Es all donde surge el intermediario, es decir, un punto medio entre productores y consumidores y que de manera profesional, a cambio de ganancia en la intermediacin por intercambio de bienes o de una remuneracin por la prestacin de servicios, viene a resolver el problema de orden prctico expuesto. Ese intermediario llamado comerciante, cuya actividad es especial por los actos que realiza, se convierte en el primer aspecto que se va a tratar por parte del derecho comercial, lo cual se puede evidenciar en nuestro Cdigo de Comercio9, pues su Libro Primero trata De los comerciantes y de los asuntos de comercio, es decir, el Estatuto personal o profesional, segn ha sido definido por la doctrina10. A ese estatuto personal o profesional se agregan por extensin, el estatuto real bienes de naturaleza mercantil destinados al ejercicio de actividades comerciales; el estatuto contractual contratos mercantiles tpicos11; el estatuto procedimental concordatos, por ejemplo; el estatuto para la navegacin martima, fluvial y area,; y otros que por su especialidad son objeto de reglamentacin separada estatuto financiero.
Las principales caractersticas del derecho mercantil son las siguientes: Publificacin La publificacin o intervencionismo estatal es un fenmeno que se predica del derecho privado y, particularmente del derecho comercial, pues el Estado social de derecho interviene en las actividades de los particulares. Ejemplo de lo expuesto es lo que habamos mencionado con respecto a la intervencin estatal en una actividad de iniciativa particular que, por intereses de orden social, demanda el cumplimiento de determinados requisitos, por lo cual la actividad no se deja al libre albedro de los particulares. Concretando el ejemplo, podemos mencionar la regulacin de las tarifas de los servicios pblicos ya sean prestados por un operador estatal o particular. Profesionalismo La calidad de comerciante determina el criterio de aplicacin de sus normas. Lo anterior se concreta en la capacidad y habilidad para ejercer el comercio, las inhabilidades, la prdida de la calidad de comerciante, las obligaciones de los comerciantes, la responsabilidad en el ejercicio del comercio, etc. Carcter consuetudinario El derecho comercial es el producto de un proceso de evolucin que nace de la realidad de las actividades comerciales, con el propsito de adecuar las normas que regulan la materia a las necesidades de sus destinatarios, es decir, es un derecho de formacin inductiva, pues aunque existen unos principios generales, se fundamenta primariamente en la realidad que lo circunda para derivar de ella su permanente actualidad. Internacionalizacin El dinamismo que fue adquiriendo ese proceso elemental de intercambio o comercio de bienes y servicios a nivel de pequeas comunidades en el mbito local y nacional, trascendi las fronteras y pas a niveles internacionales, borrando estas y haciendo a las naciones cada vez ms permeables a todo cuanto sucede en otros mbitos geogrficos. Esto comport la formulacin de nuevas figuras que permitieran resolver los problemas en principio locales y nacionales, ahora de orden internacional. Formalismo Aunque en derecho mercantil existe la preponderante tendencia a la libertad de formas contractuales, pudiendo las partes exteriorizar su voluntad sin requisitos solemnes para el efecto, lo cierto es que tambin se ha hecho necesario dejar constancia escrita de las transacciones comerciales, para evitar la inexistencia o nulidad del acto o contrato. Para ejemplarizar lo dicho, pinsese en los ttulos-valores, los cuales nacen a la vida jurdica, previo el cumplimiento de requisitos esenciales y taxativos sealados por la ley comercial, regulaciones que tienen como propsito dar proteccin al crdito. Ordenamiento especial El derecho comercial regula aspectos diferentes, novedosos y cambiantes que no son tratados por el derecho civil, pues demandan principios particulares que parten de la realidad dinmica del comercio.
COSTUMBRE MERCANTIL.
Antes entender la Costumbre Mercantil hay que tener claro cul es el significado de la palabra costumbre desde el punto de vista jurdico, esta palabra se explica como el conjunto de Normas Jurdicas NO ESCRITAS, pero que estn consagradas por el uso. Ahora si nos vamos al punto netamente mercantil este significado sera como el conjunto de Normas no escritas, con el fin de ejercer alguna actividad para obtener alguna ganancia, que generalmente es econmica. La Costumbre Mercantil tiene diversas clasificaciones, dependiendo mucho del punto de vista en que se les mire, esta puede clasificarse en:
CARACTERSTICAS DEL DERECHO COMERCIAL. El derecho comercial consta de cuatro caractersticas que hacen de este una rama jurdica autnoma, diferencindolo en gran medida del derecho civil. Estas son:
Real y Objetividad. Esta caracterstica rige en general los actos de comercio, independientemente de la profesin de quienes lo ejecutan (comerciante o no comerciante), sin embargo resta caracterstica rige principalmente los actos del comerciante, porque la actividad mercantil tiende a crecer con el tiempo a medida que se va ejerciendo un acto comercial determinado, entonces para evitar que dicho crecimiento se salga de control el acto de comercio tiene que ser serio y ecunime. Progresividad. Esta caracterstica se refiere a la evolucin o crecimiento rpido y constante que sufren los actos comerciales con el pasar del tiempo. Expansibilidad. Esta caracterstica trata de la extensin que tiene el derecho comercial con otras ramas del derecho Privado e incluso con el derecho pblico, o sea, el grado de relacin que se puede dar entre dichas ramas jurdicas. Tendencia a la uniformidad. Esto se refiere a la internacionalizacin de los procedimientos que se ejecutan en el derecho comercial entre l os diferentes pueblos que existen en el planeta, pero sin pasar a llevar las diferentes reglas y costumbres que se tengan en cada pas.