TITULO III LA ESCISIN

CONCEPTO:
Segn el Artculo 376 de la Ley General de Sociedades: Por la escisin una sociedad fracciona su patrimonio en dos o ms bloques para transferirlos ntegramente a otras sociedades o para conservar uno de ellos, cumpliendo los requisitos y las formalidades prescritas por esta ley. Quiere decir que la sociedad divide su patrimonio sean activos, pasivos o fondos en diferentes partes y las invierte en otras sociedades, la sociedad se convierte en inversionista de otras sociedades o partcipe de ellas. Etimolgicamente la palabra ESCISIN viene del latn scissioonis que significa particin, rompimiento, divisin, separacin. En el diccionario jurdico se explica que ESCISIN consiste realmente en la divisin o separacin de bienes y actividades de una sociedad, que se transmiten a otra u otras, sin que se extinga la sociedad escindida, que solo se desprende de bienes y derechos de su activo. Acto Jurdico exactamente opuesto a la fusin, pues implica la desintegracin de la empresa y, eventualmente, la extincin de la sociedad, mediante la transmisin total o parcial de los elementos que constituyen su activo y pasivo, a otra u otras sociedades nuevas o preexistentes (Garca Rendn, 1993). La divisin de una sociedad que puede desaparecer o no en dos o ms sociedades nuevas que adquieren personalidad jurdica y pa trimonios propios (Gmez Cotero, 1994). Analizando y resumiendo tenemos como escisin la divisin o separacin de una sociedad, en la cual se transmiten los activos, pasivos y capital de la sociedad ya existente o escindida a la nueva o nuevas. Este proceso tambin fue tratado anterior mente por diversas normas tributarias antes de su acogimiento por la norma societaria El Decreto Ley 25751, Ley del Impuesto a la Renta Artculos 107 al 113 trataba en forma expresa a la reorganizacin de empresas, comprendiendo a los procesos de fusin y divisin, trmino con el que denominaba a la

escisin. Cabe destacar que en la doctrina el trmino divisin es considerado sinnimo de escisin. Este mismo concepto fue acogido por el Decreto Legislativo 774, Ley del Impuesto a la Renta, Artculos 103 a 108. Del mismo modo, la Ley del Impuesto General a las Ventas, aprobado por el Decreto Legislativo 821 y el Decreto Supremo reglamentario 136 de 31 de Diciembre de 1996, hicieron referencia a la reorganizacin de empresas. Posteriormente y antes de la dacin de la vigente LGS, existi un tratamiento tributario especial para las fusiones y divisiones de empresas. Este rgimen fue creado por los Decretos Leyes 25601 y 25877 y la Ley 26283 que fue prorrogada anualmente. Ni esta ley ni su Reglamento, el Decreto Supremo 120-96-EF definen a la divisin de empresas, debindose suponer que se refieren al proceso de escisin por sus alcances similares.

MOTIVOS PARA UNA ESCISIN:

La consideracin que ms se toma en cuenta para una escisin es: Desconcentrar la inversin para alcanzar una alta competencia y productividad, en productos o lneas de productos hacia otras empresas con alta especializacin y alianzas estratgicas. Pero tambin se suscita esta por motivos de problemas en la misma sociedad y los capitalistas o socios no quieren perder su inversin as que se decide trasladar el capital a otras empresas.

FORMAS O TIPOS DE ESCISIN:

Nuestra Ley General de Sociedades N 26887 considera solo dos formas de escisin, la primera es por la divisin del patrimonio y la segunda es por la segregacin del mismo, paso a explicar cada una: 1) La divisin de la totalidad del patrimonio de una sociedad en dos o ms bloques patrimoniales, que son transferidos a nuevas sociedades o absorbidos por sociedades ya existentes o ambas cosas a la vez. Esta forma de escisin produce la extincin de la sociedad escindida. En este primer tipo o forma por divisin la sociedad queda extinta, por que se refiere a una divisin total del patrimonio, no queda nada, ya no existe ms mientras que pudimos apreciar que en los conceptos no se tomaba mucho en cuenta esto, porque no se considera la extincin total de la sociedad escindida la que solo adquiere ese nombre sin desaparecer.

Cuando la empresa que decide escindirse, divide la totalidad de su patrimonio en dos o ms bloques, para trasladarlos a una nueva sociedad o a una ya existente, produciendo la extincin de la sociedad escindida. 2) La segregacin de uno o ms bloques patrimoniales de una sociedad que no se extingue y que los transfiere a una o ms sociedades nuevas, o son absorbidos por sociedades existentes o ambas cosas a la vez. La sociedad escindida ajusta su capital en el monto correspondiente. Por segregacin solo es la separacin de una parte del patrimonio para colocarlo en otra sociedad o sociedades, y la sociedad que fue escindida queda viva y adeca el capital social al monto que tiene despus del traslado del capital. Escisin por Segregacin Aqu, la empresa que decide escindirse, divide su patrimonio en uno o ms bloques, para transmitir algunos a una nueva sociedad o a una ya existente, ocasionando una reduccin en su capital, sin que se produzca su extincin. Esto es consecuencia de la segregacin y transferencia de algunos bloques patrimoniales. En la doctrina encontramos otros tipos de escisin los que mencionaremos a continuacin: Segn el autor Joaqun Moreno Fernndez la escisin puede ser: 1.- Pura.-Es cuando la Sociedad se divide o separa desapareciendo la empresa escindente y naciendo nuevas empresas. 1.1.- Pura Perfecta.- Se realiza cuando la totalidad de los socios de la Sociedad escindente participan en la misma proporcin en el capital de las sociedades que nacen. 1.2.- Pura Imperfecta.- Ocurre cuando en las Sociedades escindidas (nuevas) participan los socios o accionistas con una proporcin diferente a la que tenan en la Sociedad escindente. 2.- Parcial.- La escisin parcial Joaqun Moreno explica que Es cuando la Sociedad escindente divide una parte de sus activos o capital o una parte de sus activos , pasivos y capital, para formar una nueva sociedad escindida subsistiendo la sociedad escindente con el capital que no fue transferido a la empresa de nueva creacin.

3.- Escisin por absorcin.- En cuanto a la escisin por absorcin Joaqun Moreno die que Se realiza cuando la empresa escindida se fusiona con otra empresa ya constituida, pre-existente. Y segn el autor J. Gmez Cotero existe un tipo ms: 4.- La Escisin por Integracin.- La empresa escindida y otras empresas tambin escindidas se fusionan en forma continua en una nueva empresa para integrar un ente econmico de alta competitividad en la que los bienes y derechos de las sociedades escindidas forman el patrimonio de las beneficiarias. Segn el Mg. Carlos Ramos Almeida, alumno de la universidad mayor de San Marcos en su tesis para obtener el grado de Doctor en Derecho y Ciencia Poltica, Por decirlo de alguna manera, una mayora acentuada, utiliza este proceso para desconcentrar empresas, existiendo para ello un tipo ad-hoc de escisin llamada impropia o parcial por la cual la sociedad que se escinde mantiene alguna de sus actividades respaldada por su patrimonio y las dems son transferidas a terceros, que son empresas preexistentes o que nacen como consecuencia de este desmembramiento. Artculo 368.- Nuevas acciones o participaciones Las nuevas acciones o participaciones que se emitan como consecuencia de la escisin pertenecen a los socios o accionistas de la sociedad escindida, quienes las reciben en la misma proporcin en que participan en el capital de sta, salvo pacto en contrario. El pacto en contrario puede disponer que uno o ms socios no reciban acciones o participaciones de alguna o algunas de las sociedades beneficiarias. Claro si un socio tena una participacin del 10% se mantendra en el mismo porcentaje en la sociedad escindida. Artculo 369.- Definicin de bloques patrimoniales Para los efectos de este Ttulo, se entiende por bloque patrimonial: 1. Un activo o un conjunto de activos de la sociedad escindida; por ejemplo los depsitos dinerarios en entidades bancarias. 2. El conjunto de uno o ms activos y uno o ms pasivos de la sociedad escindida; como pueden ser letras por cobrar; y, 3. Un fondo empresarial; Cuando una persona natural o jurdica decide iniciar una determinada actividad empresarial, lo primero que sta hace es reunir y organizar una serie de elementos que le van a permitir realizar la actividad que se ha propuesto. As,

dependiendo de cul sea la actividad a la que se va a dedicar, la persona alquila un local, compra mquinas, herramientas, materias primas y mercaderas, contrata trabajadores y proveedores, tramita licencias, instala telfonos, registra marcas, etc. Una vez que la persona ha logrado reunir y organizar todos los elementos necesarios para poder desarrollar la actividad que tiene en mente, sta empieza a poner en marcha al conjunto de elementos, dinamizndolo y convirtindolo con su actividad en una empresa capaz de producir o comercializar bienes o prestar servicios. Este conjunto de elementos organizados por la persona natural o jurdica, que sirve de instrumento para llevar a cabo la actividad empresarial propuesta, es a lo que nosotros denominamos el "fondo empresarial" y que, en la doctrina y legislacin extranjera, se conoce con el nombre de "fondo de comercio", "establecimiento de comercio" o "hacienda".

Artculo 370.- Requisitos del acuerdo de escisin La escisin se acuerda con los mismos requisitos establecidos por la ley y el estatuto de las sociedades participantes para la modificacin de su pacto social y estatuto . Esto quiere decir por qurum calificado, concurrencia de los dos tercios de las acciones suscritas con derecho a voto, en junta general. Se debe expresar en la convocatoria de la junta general, con claridad y precisin, los asuntos cuya modificacin se someter a la junta y con el voto favorable de la mayora absoluta de las acciones suscritas con derecho a voto representadas en la Junta No se requiere acordar la disolucin de la sociedad o sociedades que se extinguen por la escisin. Segn el art. 381 de la Ley, la escritura pblica de escisin es obligatoria, debiendo otorgarse una vez vencido el plazo de treinta das contado a partir de la fecha de la publicacin del ltimo aviso del acuerdo de escisin. Sin embargo, de existir un derecho de oposicin planteado y notificado ante la sociedad, la escritura pblica, quedar supeditada al levantamiento de la suspensin o conclusin del proceso donde se declare infundada la oposicin. Artculo 371.- Aprobacin del proyecto de escisin El directorio de cada una de las sociedades que participan en la escisin aprueba, con el voto favorable de la mayora absoluta de sus miembros, el texto del proyecto de escisin.

En el caso de sociedades que no tengan directorio, el proyecto de escisin se aprueba por la mayora absoluta de las personas encargadas de la administracin de la sociedad. Este artculo esta tan bien definido que no necesita una explicacin mayor. Artculo 372.- Contenido del proyecto de escisin El proyecto de escisin contiene: 1. La denominacin, domicilio, capital y los datos de inscripcin en el Registro de las sociedades participantes; 2. La forma propuesta para la escisin y la funcin de cada sociedad participante; 3. La explicacin del proyecto de escisin, sus principales aspectos jurdicos y econmicos, los criterios de valorizacin empleados y la determinacin de la relacin de canje entre las respectivas acciones o participaciones de las sociedades que participan en la escisin; 4. La relacin de los elementos del activo y del pasivo, en su caso, que correspondan a cada uno de los bloques patrimoniales resultantes de la escisin; 5. La relacin del reparto, entre los accionistas o socios de la sociedad escindida, de las acciones o participaciones a ser emitidas por las sociedades beneficiarias; 6. Las compensaciones complementarias, si las hubiese; 7. El capital social y las acciones o participaciones por emitirse por la nuevas sociedades, en su caso, o la variacin del monto del capital de la sociedad o sociedades beneficiarias, si lo hubiere; 8. El procedimiento para el canje de ttulos, en su caso; 9. La fecha prevista para su entrada en vigencia; 10. Los derechos de los ttulos emitidos por las sociedades participantes que no sean acciones o participaciones; 11. Los informes econmicos o contables contratados por las sociedades participantes, si los hubiere; 12. Las modalidades a las que la escisin queda sujeta, si fuera el caso; y, 13. Cualquier otra informacin o referencia que los directores o administradores consideren pertinente consignar. Otra de las innovaciones que la Ley general de sociedades incorpora a nuestro ordenamiento societario es el Proyecto de Escisin, instrumento que contiene el resultado de las negociaciones sostenidas por los administradores de las sociedades participantes en el proceso re organizativo, quienes lo aprueban y se encargan de someterlo a consideracin de las juntas generales para la adopcin del respectivo acuerdo.

Esta etapa negocial antecede al proceso de escisin y es ejecutada por los rganos de administracin de las sociedades intervinientes, llmense directorios, gerencias generales u otros anlogos, conjuntamente con la asistencia de economistas, abogados, administradores, financistas, contadores, etc.; toda vez que este proceso en la actualidad implica no solo la concurrencia de abogados sino un trabajo multidisciplinario por la variada mano de obra calificada que demanda. A continuacin se establecen los fundamentos sobre los cuales las Sociedades participantes pueden adoptar, segn conveniencias, un posterior acuerdo de escisin. Constituye uno de los aspectos de mayor importancia en esta fase previa de negociaciones, el concerniente a la valorizacin patrimonial de las sociedades que participan en el proceso y en especial de los bloques patrimoniales que se escindirn y que constituirn la base para determinar la relacin de canje, requisito previo para el inicio de la escisin. De esta manera los socios de la sociedad escindente podrn informarse respecto a los trminos en que se llevar a efecto la operacin y, en especial, la cantidad de acciones y/o participaciones nuevas que recibirn de las sociedades beneficiarias por cada una de las acciones que posean en la sociedad que se escinde. El proyecto recoge tambin las propuestas adoptadas respecto la forma de escisin, las evaluaciones de carcter jurdico, econmico y comercial sustentadoras y la fecha de la entrada en vigencia, informacin que servir de base a la Junta General de Socios o Accionistas de las sociedades intervinientes para tomar los acuerdos correspondientes. Los rasgos ms saltantes del proyecto son: El pacto o proyecto, por si mismo genera una situacin de dependencia que tiene carcter vinculante, no para las sociedades ni para sus juntas generales, pero si para sus administradores quienes asumen la responsabilidad de guardar secreto sobre las informaciones a las que acceden con motivo de las negociaciones, as como a realizar todos los actos que sean necesarios para que la fusin se realice, o para que por lo menos sea sometida a la consideracin de la junta general. Los beneficiarios del proyecto no son las sociedades que lo han celebrado a travs de sus administradores, sino sus socios. El proyecto constituye un contrato tpico desde que su contenido est normado por la ley. As el contrato tendr que contener como estipulaciones tpicas e ineludibles, la extincin de una o ms de las sociedades, la creacin de una nueva, la transmisin patrimonial a ttulo universal y el agrupamiento de los socios. El contrato de fusin es un contrato mixto que participa tanto de la categora de los contratos de cambio como de los contratos de organizacin.

Tiene diferentes aspectos: Aspectos Jurdicos

Se trata de una informacin de carcter general que incluye la motivacin de tipo jurdico de la escisin, la forma prevista en la ley que ha de adoptar, las modalidades legales que se utilizarn, la integracin de capitales, las modificaciones estatutarias y los convenios entre socios o entre stos y terceros que obliguen a la sociedad. Consideramos que el inters de la norma es que el proceso de escisin tenga la fundamentacin suficiente, desde el punto de vista jurdico, que todo acuerdo de esta envergadura, para la vida de la sociedad, deba tener. Aspectos Econmicos

Es tambin una informacin de carcter general que sustente la toma de decisin de la sociedad de escindirse. Entre estos fundamentos destacan la valorizacin que se le atribuye al patrimonio de la sociedad y los criterios seguidos para ello, la determinacin de la relacin de canje y sus cuadros sustentatorios, las compensaciones complementarias y principalmente las ventajas que implica la escisin para la sociedad. Al igual que en el aspecto anterior, el inters de la regulacin es dotar al acuerdo de escisin de la fundamentacin tcnica que amerite una decisin tan importante para la marcha de la sociedad. Por la trascendencia que tiene en la vida de la sociedad, resulta plausible que el legislador haya incluido los informes que se requieran de profesionales independientes sobre aspectos del proyecto elaborado por los administradores. Entre ellos, los informes de verificacin del balance de escisin por auditores, los informes sobre la relacin de canje, los informes de mercado y, en general, todo aquello que fuere necesario consultar y/o sustentar para que esta etapa de negociaciones est investida de la mayor profesionalidad y por ende, seguridad. Artculo 373.- Abstencin de realizar actos significativos La aprobacin del proyecto de escisin por los directores o administradores de las sociedades participantes implica la obligacin de abstenerse de realizar o ejecutar cualquier acto o contrato que pueda comprometer la aprobacin del proyecto o alterar significativamente la relacin de canje de las acciones o participaciones, hasta la fecha de las juntas generales o asambleas de las sociedades participantes convocadas para pronunciarse sobre la escisin. Una vez aprobado el proyecto de escisin por sus administradores, se pone en marcha el procedimiento legal de escisin, naciendo la obligacin de abstenerse a la realizacin

de cualquier acto o contrato (por parte de las sociedades participantes), que pueda comprometer la aprobacin del proyecto o alterar significativamente la relacin de canje segn lo seala el artculo 373 de nuestra ley. Anlisis de decisin por la escisin: 1. Obtencin de beneficios.- Hay veces en que una parte de la empresa vale ms para un tercero que para sus propietarios actuales , es decir hay un comprador que est dispuesto a pagar por una parte de la compaa ms de lo que vale para sus dueos actuales , un ejemplo de esta motivacin suele ser la venta de la clsica seccin o divisin que continuamente proporciona perdidas ,o cuyo rendimiento es inferior al costo del capital de la compaa y en la que el propietario no est dispuesto a invertir el dinero necesario para que vuelva a ser rentable, siendo preferible vendrsela a una compaa que pueda integrarla eficientemente en su sistema de negocios. 2. Realineamiento estratgico.- Otra razn para la venta de una parte de la empresa estriba en la realizacin de un cambio estratgico en la misma, cuando la empresa se plantea si sus negocios se ajustan a lo que el mercado demanda, podra encontrarse con, que parte de sus activos, que antes encajaban en los negocios de la compaa ahora ya no lo hacen y sera una buena decisin deshacerse de ellos. 3. Efecto informativo.- Otra razn para vender parte de los activos de la empresa viene proporcionada por la informacin transmitida a los inversores. 4. Transferencia de riquezas.- Si una compaa liquida una parte de la misma y distribuye el dinero recibido por la venta entre sus acciones, existira una transferencia de riqueza hacia estos por parte de sus acreedores u obligacionistas. 5. Mercado de capitales.- Una escisin puede tener lugar debido a que la empresa resultante tiene una mayor facilidad de acceso al mercado de capitales. 6. Razones fiscales.- Si por ejemplo, una empresa pierde dinero y no puede transferir dichas prdidas fiscalmente al futuro, porque espera no tener beneficios, podra vender parte sus activos como una forma de obtener un valor de dicha ventaja fiscal, si pudiese compensar las plusvalas en la venta de los activos con las prdidas de su explotacin. Artculo 374.- Convocatoria a las juntas generales o asambleas La convocatoria a junta general o asamblea de las sociedades a cuya consideracin ha de someterse el proyecto de escisin se realiza mediante aviso publicado por cada sociedad participante con un mnimo de diez das de anticipacin a la fecha de la celebracin de la junta o asamblea.

El directorio o de ser el caso sus administradores, estn obligados a convocar a junta o asamblea de socios para cuya consideracin ser sometido el proyecto de escisin (artculo 374 de la ley general de sociedades). La convocatoria debe hacerse mediante aviso publicado con no menos de 10 das de anticipacin a la fecha de celebracin de la junta o asamblea. De no ser tratado y aprobado en las juntas generales o asambleas de las sociedades participantes, dentro de los plazos previstos, se extinguir de pleno derecho, as como tambin perder vigencia, si en defecto del plazo previsto por las partes, transcurren tres meses desde que fue acordado por el directorio. Tienen un acuerdo, la junta general o asamblea de cada sociedad participante debe aprobar el proyecto de escisin, en todo aquello que no sea expresamente modificado por todas ellas, fijndose entre todas las sociedades, una fecha comn de entrada en vigencia de la escisin. Los acuerdos de la publicacin se darn durante tres meses con intervalo de cinco das entre cada aviso, as deja la libre opcin de las sociedades participantes, decidir si se publican en forma independiente o conjunta. Artculo 375.- Requisitos de la convocatoria Desde la publicacin del aviso de convocatoria, cada sociedad participante debe poner a disposicin de sus socios, accionistas, obligacionistas y dems titulares de derechos de crdito o ttulos especiales en su domicilio social los siguientes documentos: 1. El proyecto de escisin; 2. Estados financieros auditados del ltimo ejercicio de las sociedades participantes. Aquellas que se hubiesen constituido en el mismo ejercicio en que se acuerda la escisin presentan un balance auditado cerrado al ltimo da del mes previo al de aprobacin del proyecto; 3. El proyecto de modificacin del pacto social y estatuto de la sociedad escindida; el proyecto de pacto social y estatuto de la nueva sociedad beneficiaria; o, si se trata de escisin por absorcin, las modificaciones que se introduzcan en los de las sociedades beneficiarias de los bloques patrimoniales; y, 4. La relacin de los principales socios, de los directores y de los administradores de las sociedades participantes. Teniendo todos los documentos se procede a convocar a todos para iniciar el trmite de escisin. Artculo 376.- Acuerdo de escisin Previo informe de los administradores o directores sobre cualquier variacin significativa experimentada por el patrimonio de las sociedades participantes desde la fecha en que se estableci la relacin de canje en el proyecto de escisin, las juntas generales o asambleas de cada una de las sociedades participantes aprueban el

proyecto de escisin en todo aquello que no sea expresamente modificado por todas ellas, y fija una fecha comn de entrada en vigencia de la escisin . Artculo 377.- Extincin del proyecto El proyecto de escisin se extingue si no es aprobado por las juntas generales o por las asambleas de las sociedades participantes dentro de los plazos previstos en el proyecto de escisin y en todo caso a los tres meses de la fecha del proyecto.

Artculo 378.- Fecha de entrada en vigencia La escisin entra en vigencia en la fecha fijada en el acuerdo en que se aprueba el proyecto de escisin conforme a lo dispuesto en el artculo 376. A partir de esa fecha las sociedades beneficiarias asumen automticamente las operaciones, derechos y obligaciones de los bloques patrimoniales escindidos y cesan con respecto a ellos las operaciones, derechos y obligaciones de la o las sociedades escindidas, ya sea que se extingan o no. Sin perjuicio de su inmediata entrada en vigencia, la escisin est supeditada a la inscripcin de la escritura pblica en el Registro y en las partidas correspondientes a todas las sociedades participantes. La inscripcin de la escisin produce la extincin de la sociedad escindida, cuando ste sea el caso. Por su solo mrito se inscriben tambin en sus respectivos Registros, cuando corresponda, el traspaso de los bienes, derechos y obligaciones individuales que integran los bloques patrimoniales transferidos. Artculo 379.- Balances de escisin Cada una de las sociedades participantes cierran su respectivo balance de escisin al da anterior al fijado como fecha de entrada en vigencia de la escisin, con excepcin de las nuevas sociedades que se constituyen por razn de la escisin las que deben formular un balance de apertura al da fijado para la vigencia de la escisin. Los balances de escisin deben formularse dentro de un plazo mximo de treinta das, contado a partir de la fecha de entrada en vigencia de la escisin. No se requiere la insercin de los balances de escisin en la escritura pblica correspondiente, pero deben ser aprobados por el respectivo directorio, y cuando ste no exista por el gerente, y las sociedades participantes deben ponerlos a disposicin de las personas mencionadas en el artculo 375 en el domicilio social por no menos de sesenta das luego del plazo mximo para su preparacin. La Ley no exige que el balance de las sociedades escindidas y escisionarias se inserte en la escritura pblica.

El plazo a partir del cual puede extenderse la escritura de escisin es transcurrido treinta das computado a partir de la fecha de publicacin del ltimo aviso del acuerdo de escisin, y, en la medida que no exista oposicin al mismo. Si bien el balance general cerrado al da anterior de la fecha de entrada en vigencia de la sociedad, no requiere ser insertado en la escritura, sin embargo deber estar a disposicin de los socios y acreedores; servir para establecer la parte que corresponda, en el patrimonio social, a los socios que hagan uso del derecho de separacin. La liquidacin a los accionistas o a los disconformes que hubieran hecho uso del derecho de oposicin se har, precisamente, sobre la base del balance y tratndose de los acreedores, segn el monto de sus crditos. El balance final cerrado al da anterior de la fecha de entrada en vigencia del acuerdo de escisin tiene la finalidad de dar a conocer la situacin patrimonial de la sociedad como consecuencia inmediata del acuerdo de escisin. Si se trata de la escisin simple en la cual la sociedad escisionaria recibe los bloques patrimoniales, la escritura debe contener, adems, las modificaciones estatutarias resultantes del aumento de capital de la sociedad escisionaria, si la hubiere, o la modificacin del estatuto; y el numero o clase de acciones que deben ser entregadas a los accionistas, o el monto de las cuotas oparticipaciones sociales correspondientes a los socios, segn si la sociedad incorporada es una annima o de otra clase. Las modificaciones estatutarias son parte del contenido necesario de la escritura porque en relacin con la sociedad escisionada puede tratarse de una escritura de modificacin que, en razn de la escisin, se ve obligada, salvo raras excepciones, a aumentar su capital, aparte de otras modificaciones variables. La participacin que corresponde a los socios, bien en forma de acciones, bien como cuota o participaciones, debe ser, igualmente, establecida en base a la relacin de canje, pues en esta forma se determina la proporcin entre lo que les corresponde en la sociedad escisionaria o en la escindente que se mantenga. Adems, la escritura contendr todos los datos necesarios para el funcionamiento de la sociedad resultante de la escisin, debiendo inscribirse en el Registro, con lo que se opera la sucesin de las sociedades extinguidas. Cuando se sigue el procedimiento de crear una sociedad nueva, se presenta un caso de fundacin de sociedad, por lo que la escritura debe contener los datos que la ley exige de un modo general. Puede contener, adems, los pactos o condiciones licitas que acuerden las sociedades al escindirse.

Artculo 380.- Publicacin de aviso Cada uno de los acuerdos de escisin se publica por tres veces, con cinco das de intervalo entre cada aviso. Los avisos podrn publicarse en forma independiente o conjunta por las sociedades participantes. El plazo para el ejercicio del derecho de separacin empieza a contarse a partir del ltimo aviso. Las publicaciones del aviso de los acuerdos de escisin as como la constancia expedida por el gerente general o por la persona autorizada de cada una de las sociedades participantes en la escisin, de que la sociedad no ha sido emplazada judicialmente por los acreedores oponindose a la escisin. Si se hubiere producido oposicin notificada dentro del plazo de los treinta das de haberse publicado el aviso de escisin, esta podr inscribirse si en escritura pblica se inserta, o se acompaa, la resolucin judicial que declare que la sociedad ha pagado, garantizando a satisfaccin del Juez o se ha notificado al acreedor que se ha constituido la fianza prevista en la parte final del art. 219 de la Ley o la aceptacin del desistimiento del acreedor. Artculo 381.- Escritura pblica de escisin La escritura pblica de escisin se otorga una vez vencido el plazo de treinta das contado desde la fecha de publicacin del ltimo aviso a que se refiere el artculo anterior, si no hubiera oposicin. Si la oposicin hubiera sido notificada dentro del citado plazo, la escritura se otorga una vez levantada la suspensin o concluido el procedimiento declarando infundada la oposicin. Articulo 382.- Contenido de la escritura publica La escritura pblica de escisin contiene: 1. Los acuerdos de las juntas generales o asambleas de las sociedades participantes; 2. Los requisitos legales del contrato social y estatuto de las nuevas sociedades, en su caso; 3. Las modificaciones del contrato social, del estatuto y del capital social de las sociedades participantes en la escisin, en su caso; 4. La fecha de entrada en vigencia de la escisin; 5. La constancia de haber cumplido con los requisitos prescritos en el articulo 380; y, 6. Los dems pactos que las sociedades participantes estimen pertinente .

En la escritura pblica debe contener la relacin detallada y valorizada de los elementos del activo y del pasivo, en su caso, que correspondan a cada uno de los bloques patrimoniales resultantes de la escisin, as como la relacin y contenido de los derechos especiales existentes en la sociedad que se escinde o en la que se extingue por la escisin, que figuren inscritos en el Registro, que no sean modificados o no sean materia de compensacin. Los titulares de derechos especiales modificados o compensados que no hayan concurrido a la Junta de la Sociedad que se escinde o que se extingue por escisin, podrn consentir a tal modificacin o compensacin, participando en la escritura pblica o mediante documento con su firma legalizada notarialmente. Cuando tal aceptacin proviene de acuerdo adoptado por la Junta que rene a los titulares de esos derechos, se insertaran la parte pertinente del acta. En ambos casos, la escritura incluir la relacin y el nuevo contenido de los derechos especiales. En caso que sea positivo el valor neto del bloque patrimonial que se transfiere, deber dejarse constancia en la escritura pblica del monto en el que se aumenta el capital de la sociedad receptora. Tratndose de sociedad que se constituye por la escisin, el porcentaje de participacin y el nmero de acciones o participaciones sociales que la nueva sociedad entregara a los socios de la sociedad que se escinde, total o parcialmente. En caso que sea negativo el valor neto del bloque patrimonial que se transfiere, se dejara constancia en la escritura pblica de su monto con lo cual queda justificado que la sociedad receptora no aumente su capital ni emita nuevas acciones. Tratndose de escisin por constitucin, se dejara constancia de que la nueva sociedad que se extingue por la escisin. En merito a la inscripcin de la escisin, puede solicitarse la inscripcin de la transferencia de los bienes y derechos que integran los patrimonios transferidos, aunque aquellos no consten expresamente en la escritura pblica de escisin.

Concordancias Artculo 146.-Contenido de la escritura pblica de escisin La inscripcin de la escisin del bloque patrimonial de una sucursal en el Per de una sociedad constituida en el extranjero, requiere la presentacin de la escritura pblica de escisin, en la que se inserte el texto de la resolucin o acta emitida por el rgano competente que contenga las condiciones de la escisin, y se inserte o acompae el documento que acredite la vigencia de la sociedad principal en el extranjero.

La escritura pblica de escisin deber contener los requisitos que la Ley y este Reglamento establecen para la escisin de sociedades, en lo que resulte pertinente. Reglamento de Registro de Sociedades SUB CAPTULO VI REORGANIZACIN DE SUCURSAL ESTABLECIDA EN EL PER DE UNA SOCIEDAD CONSTITUIDA EN EL EXTRANJERO.

Artculo 124.-Contenido de la escritura pblica Para la inscripcin de la escisin, la escritura pblica deber contener adems de lo prescrito por el artculo 382 de la Ley: a) Las publicaciones del aviso de los acuerdos de escisin as como la constancia expedida por el gerente general o por la persona autorizada de cada una de las sociedades participantes en la escisin, de que la sociedad no ha sido emplazada judicialmente por los acreedores oponindose a la escisin. Si se hubiere producido oposicin notificada dentro del plazo previsto en el artculo 381 de la Ley, la escisin podr inscribirse si en la escritura pblica se inserta, o se acompaa, la resolucin judicial que declare que la sociedad ha pagado, garantizado a satisfaccin del Juez o se ha notificado al acreedor que se ha constituido la fianza prevista en la parte final del artculo 219 de la Ley o la aceptacin del desistimiento del acreedor; b) La relacin detallada y valorizada de los elementos del activo y del pasivo, en su caso, que correspondan a cada uno de los bloques patrimoniales resultantes de la escisin; c) La relacin y contenido de los derechos especiales existentes en la sociedad que se escinde o en la que se extingue por la escisin, que figuren inscritos en el Registro, que no sean modificados o no sean materia de compensacin. Los titulares de derechos especiales modificados o compensados que no hayan concurrido a la Junta de la sociedad que se escinde o que se extingue por escisin, podrn consentir a tal modificacin o compensacin, participando en la escritura pblica o mediante documento con su firma legalizada notarialmente. Cuando tal aceptacin proviene de acuerdo adoptado por la Junta que rene a los titulares de esos derechos, se insertar la parte pertinente del acta. En ambos casos, la escritura incluir la relacin y el nuevo contenido de los derechos especiales;

d) En caso que sea positivo el valor neto del bloque patrimonial que se transfiere, el monto en el que se aumenta el capital de la sociedad receptora. Tratndose de sociedad que se constituye por la escisin, el porcentaje de participacin y el nmero de acciones o participaciones sociales que la nueva sociedad entregar a los socios de la sociedad que se escinde, total o parcialmente; e) En caso que sea negativo el valor neto del bloque patrimonial que se transfiere, se dejar constancia de su monto y esa circunstancia producir que la sociedad receptora no aumente su capital ni emita nuevas acciones. Tratndose de escisin por constitucin, se dejar constancia de que la nueva sociedad no emite acciones o participaciones sociales a favor de los socios de la sociedad que se extingue por la escisin. Artculo 125.-Contenido del asiento en las modalidades de escisin Si la escisin diera lugar a la constitucin de una nueva sociedad, se abrir para sta una partida registral, y se dejara constancia en el primer asiento de inscripcin de la informacin exigida por la Ley para la forma societaria adoptada, la fecha de entrada en vigencia de la escisin, la identificacin de la o las sociedades escindidas, total o parcialmente, y sus partidas registrales, y cualquier otra informacin que el Registrador juzgue relevante, siempre que aparezca en el ttulo que da mrito a la inscripcin. En caso de que el patrimonio escindido fuera transferido a una sociedad existente, en la partida registral de la beneficiaria se inscribe el acuerdo de escisin, la fecha de entrada en vigencia de la misma, el ajuste o variacin del capital que corresponda, as como las modificaciones estatutarias que se hayan acordado, incluyendo la identificacin de la o las sociedades que se escinden, total o parcialmente, y sus respectivas partidas registrales, sin perjuicio de las dems informaciones que el Registrador juzgue relevante, siempre que aparezca en el ttulo que da mrito a la inscripcin. En los casos previstos en los dos prrafos anteriores, se trasladarn a la partida registral de la nueva sociedad o de la beneficiaria, los asientos de la partida registral de la extinguida que queden vigentes. Artculo 126.-Inscripciones en la partida de la sociedad escindida parcialmente En la partida registral de la sociedad que se escinde parcialmente se inscribe la circunstancia de la escisin, as como el ajuste o variacin de capital que corresponda y las dems modificaciones estatutarias que se hayan acordado. Artculo 127.-Cancelacin de las partidas de las sociedades extinguidas

Una vez inscrita la escisin en la partida registral de la nueva sociedad, el Registrador cancelar las partidas registrales de la o las sociedades que se extinguen por la escisin, indicando la razn de la cancelacin, la modalidad de escisin utilizada, la partida registral de la nueva sociedad y las dems circunstancias que el Registrador juzgue pertinentes. En caso de escisin parcial, el Registrador inscribir el ajuste o variacin de capital que corresponda, la razn y la modalidad de la escisin utilizada y las dems circunstancias que el Registrador juzgue relevantes, siempre que aparezca en el ttulo que da mrito a la inscripcin. Artculo 128.- Escisin de sociedades con domicilios distintos Si las sociedades participantes en la escisin estuvieran inscritas en varias Oficinas Registrales, ser competente la Oficina Registral correspondiente al domicilio de la sociedad escindida, siendo de aplicacin el artculo 122 de este Reglamento en lo pertinente.

Artculo 129.- Inscripciones de transferencia de los bienes y derechos que integran el bloque patrimonial transferido En mrito a la inscripcin de la escisin, puede solicitarse la inscripcin de la transferencia de los bienes y derechos que integran los patrimonios transferidos, aunque aquellos no consten expresamente en la escritura pblica de escisin. Cuando los bienes y derechos se encuentren inscritos en Oficinas Registrales distintas a las oficinas en donde se inscribieron los actos relativos a la escisin, las inscripciones se harn en mrito a la copia literal de la partida registral donde conste la inscripcin de la escisin y del respectivo ttulo archivado o al instrumento pblico notarial que contiene la escisin con la constancia de su inscripcin. Articulo 383.- Derecho de oposicin El acreedor de cualquier de las sociedades participantes tiene derecho de oposicin, el cual se regula por lo dispuesto en el artculo 219. La ley general de sociedades otorga el derecho de oposicin a los acreedores en una sociedad en ciertos supuestos como, por ejemplo, reducciones de capital, fusiones y escisiones. En lnea con ello, los acreedores de las sociedades intervinientes en una fusin o escisin tienen derecho a oponerse dentro del plazo de 30 das contados desde la publicacin del ltimo aviso de fusin o escisin, si es que sus crditos no se encuentran adecuadamente garantizados. La oposicin se tramita ante el poder judicial

en proceso sumarsimo, suspendindose la ejecucin de la fusin o de la escisin hasta que la sociedad pague los crditos o los garantice a satisfaccin del juez. ESCISIN EMPRESARIAL El acreedor de la sociedad tiene derecho de oponerse a la ejecucin del acuerdo de escisin del capital si su crdito no se encuentra adecuadamente garantizado. El ejercicio del derecho de oposicin caduca en el plazo de treinta das de la fecha de la ltima publicacin de los avisos del acuerdo de escisin. La oposicin se tramita por el proceso sumarsimo, suspendindose la ejecucin del acuerdo hasta que la sociedad pague los crditos o los garantice a satisfaccin del juez, quien procede a dictar la medida cautelar correspondiente. Sin embargo, el acuerdo de escisin podr ejecutarse si se ha constituido fianza solidaria bancaria o emitida por entidad del sistema financiero, a favor de la sociedad por el importe de su crdito, intereses, y otros, por el plazo que sea necesario para que caduque la pretensin de exigir su cumplimiento. Si la oposicin fuese promovida con mala fe, el juez impondr al demandante penalidad e indemnizacin por daos y perjuicios Articulo 384.- Sancin para la oposicin de mala fe o sin fundamento Cuando la oposicin se hubiese promovido con mala fe o con notoria falta de fundamento, el juez impondr al demandante, en beneficio de la sociedad afectada por la oposicin una penalidad de acuerdo con la gravedad del asunto, as como la indemnizacin por daos y perjuicios que corresponda. En la escisin, el art. 383 concuerda con el 219 de las Ley, confieren a los acreedores de las sociedades participantes, el ejercicio de su derecho de oposicin, cuando consideren que su derecho de crdito no quedara lo suficientemente garantizado. Es interesante destacar, que el artculo bajo comentario, al establecer que el derecho de oposicin le corresponde a todas las sociedades participantes permite el ejercicio de ste no slo para los acreedores de las sociedades escindentes, sino tambin para los pertenecientes a las sociedades beneficiarias y es que los cambios patrimoniales afectan a todos los acreedores por igual. Articulo 385.- Derecho de separacin El acuerdo de escisin otorga a los socios o accionistas de las sociedades que se escindan el derecho de separacin previsto en el artculo 200. El ejercicio del derecho de separacin no libera al socio de la responsabilidad personal que le corresponda por las obligaciones sociales contradas antes de la escisin .

La Ley General de sociedades otorga a los accionistas el derecho de separarse de la sociedad en determinados supuestos, por ejemplo, en caso de transformaciones, fusiones o escisiones. Este derecho solo corresponde a los accionistas que: Hayan votado en contra del acuerdo que dio lugar al derecho de separacin (por ejemplo acuerdo de escisin). Hayan estado ausentes en la sesin en que se adopt el acuerdo. Hayan sido legtimamente privados de emitir su voto. Sean titulares de acciones sin derecho a voto. El derecho de separacin se ejerce mediante carta notarial entregada a la sociedad hasta el dcimo da siguiente a la fecha de publicacin del ltimo aviso del acuerdo que dio lugar al derecho de separacin. El socio que se separa no se libera de la responsabilidad personal que le corresponda por obligaciones sociales contradas antes de la transformacin, fusin o escisin. La Ley en su art. 385 recoge el derecho de separacin que tienen sus socios para el caso de escisin de sociedades. Siendo as, el socio que desee ejercer su derecho de separacin, deber hacerlo dentro de los diez das contados a partir del da siguiente al ltimo aviso de publicacin del acuerdo de escisin, siguiendo lo establecido por el art. 200, debiendo adems, plantearlo ante la sociedad escindida de la cual es socio o accionista. Cabe resaltar, que la aplicacin de este derecho no libera al socio de la responsabilidad personal que le corresponda por las obligaciones sociales contradas antes de la toma del acuerdo de escisin. Articulo 386.- Cambio en la responsabilidad de los socios Es aplicable a la escisin que origine cambios en la responsabilidad de los socios o accionistas de las sociedades participantes lo dispuesto en el artculo 334 . Los socios que en virtud del acuerdo de escisin asumen responsabilidad ilimitada por las deudas sociales, responden en la misma forma por las deudas contradas antes de la escisin. Si producto de la escisin la responsabilidad de los socios que era ilimitada se convierte en limitada, no afecta la responsabilidad ilimitada que corresponde a stos por las deudas sociales contradas antes de la escisin, salvo en el caso de aquellas deudas cuyo acreedor la acepte expresamente. Artculo 387.- Otros derechos Los titulares de derechos especiales en la sociedad que se escinde, que no sean acciones o participaciones de capital, disfrutan de los mismos derechos en la sociedad

que los asuma, salvo que presten su aceptacin expresa a cualquier modificacin o compensacin de esos derechos. Si la aceptacin proviene de acuerdo adoptado por la asamblea que rena a los titulares de dichos derechos, es de cumplimiento obligatorio para todos ellos. El artculo 387 de la ley dispone que los titulares de derechos especiales en la sociedad que se escinde, que no sean acciones o participaciones de capital, disfruten de los mismos derechos en la sociedad que los asuma, salvo aceptacin expresa de estos a cualquier modificacin o compensacin de esos derechos. Si la aceptacin proviene de un acuerdo adoptado por la asamblea que rena a los titulares de dichos derechos, es de cumplimiento obligatorio para todos ellos. Artculo 388.- Escisin de sociedades en liquidacin Es aplicable a la escisin de sociedades en liquidacin lo dispuesto en el artculo 342. Sobre la base del art. 388 de la ley, las sociedades en proceso de liquidacin pueden participar en una operacin de escisin, siempre y cuando cumplan ciertos requisitos como: El que la liquidacin no sea producto de la declaracin de nulidad del pacto social o del estatuto. Tampoco debe ser consecuencia del vencimiento del plazo de duracin. Deber revocarse el acuerdo de disolucin y liquidacin. No debe haberse iniciado el proceso de reparto del haber social entre sus socios.

Artculo 389.- Responsabilidad despus de la escisin Desde la fecha de entrada en vigencia de la escisin, las sociedades beneficiarias responden por las obligaciones que integran el pasivo del bloque patrimonial que se les ha traspasado o han absorbido por efectos de la escisin. Las sociedades escindidas que no se extinguen, slo responden frente a las sociedades beneficiarias por el saneamiento de los bienes que integran el activo del bloque patrimonial transferido, pero no por las obligaciones que integran el pasivo de dicho bloque. Estos casos admiten pacto en contrario. Cuando se presenta el incumplimiento por parte de una obligacin contrada la sociedad escindida por las sociedades beneficiarias, nace la interrogante, si el acreedor puede accionar contra las sociedades beneficiarias; frente a esa situacin la Ley de Sociedades Annimas de Espaa, establece la responsabilidad solidaria por las obligaciones contradas antes de la escisin, de todas las sociedades beneficiarias en caso de escisin total(disolucin de la sociedad madre), y la responsabilidad total de la sociedad escindida en caso de la escisin parcial. En nuestro pas, las sociedades beneficiarias responden por las obligaciones que integran el pasivo del bloque

patrimonial que se les ha traspasado o han absorbido por efectos de la escisin, desde la fecha de entrada en vigencia de la escisin; por otro lado, se omite pronunciar con respecto a la existencia de obligaciones que no hayan sido atribuidas a alguna sociedad beneficiaria; si es una escisin parcial no existira problema, ya que la sociedad escindida an continua operando; el problema se presenta en la escisin total, ya que la sociedad escindida se extingue. En un pas, cuya mayora de empresas son las pequeas y medianas y su masa laboral no tiene an el nivel cultural que le permita aprovechar los mecanismos sealados en la ley para su proteccin cuando tienen la calidad de acreedores, no parece suficiente el derecho de oposicin, la solucin que opta la legislacin espaola y la Comunidad Europea parece la ms adecuada, ya que el acreedor que tiene relaciones contractuales con la sociedad escindida lo hizo basado en la situacin patrimonial u otro motivo particular de la sociedad escindida, y son pocas las personas que hacen seguimiento a todos los negocios con quien contrata mediante las publicaciones efectuadas del aviso de escisin. Morales Acosta considera que debi fortalecerse al acreedor que ve debilitada su "prenda general" al fragmentarse el patrimonio de su deudor originario (Sociedad escindida), permitindole accionar contra una pluralidad de empresas (originada por la escisin), brindando mayor seguridad al crdito, que es un principio fundamental del derecho mercantil y uno de los pilares de una economa de mercado bien constituida. Artculo 390.- Pretensin de nulidad de la escisin La pretensin judicial de nulidad contra una escisin inscrita en el Registro se r ige por lo dispuesto para la fusin en los artculos 366 y 365. A su vez, el artculo bajo comentario, hace referencia al procedimiento para plantear la pretensin de nulidad contra un acuerdo de escisin viciado, sealando que debe dirigirse contra la sociedad beneficiaria y adems, su tramitacin es mediante proceso abreviado. Por ltimo, se establece que el ejercicio de esta pretensin caduca a los seis meses, contados a partir de la fecha de inscripcin en Registros Pblicos. Los efectos de la declaracin de nulidad no afecta la validez de las obligaciones nacidas despus de la fecha de entrada en vigencia de la escisin, con lo cual, se intenta proteger a los terceros que contrataron con la sociedad reorganizada y que nada tienen que ver con los vicios de origen que ellas presenten. Adems, con la declaracin de nulidad del acuerdo de escisin, todas las sociedades participantes son solidariamente responsables de tales obligaciones frente a los acreedores.

Fuentes:
GARCA RENDN, M. (1993) Sociedades Mercantiles. En M. Garca Rendn, Sociedades Mercantiles (pag.540). MXICO. HALAR. GMEZ COTERO, J. (1994) Fusin y Escisin de Sociedades Mercantiles, Efectos Fiscales Corporativos. (PAG 41). MXICO. THEMIS. MORENO FERNNDEZ, J. (2002). Contabilidad de Sociedades. (pgs. 314-315). MXICO: COMPAIA EDITORIAL CONTINENTAL (CECSA). RAMOS ALMEIDA C. (2007) La escisin de sociedades y el efecto econmico de concentracin empresarial. Tesis. UNMSM. Recuperado el 10 de octubre de 2012 de http://gomezporchini.blogspot.com/2012/02/laescision-de-sociedades-mercantiles.html Recuperado el 10 de octubre de 2012 de http://www.gerencie.com/escision-desociedades.html Fuente Scribd by Cesar Ramos http://es.scribd.com/doc/56414380/01-ESCISION http://www.zonacontable.net/2011/06/escision-de-sociedades.html Normativa empresarial, diario Gestin Csar Ramos Padilla Profesor de la Facultad de Derecho y C. P. de la UNMSM EL PROCESO DE ESCISION DE SOCIEDADES (PERU) Oswaldo Hundskopf Exebio Decano de la Facultad de Derecho Universidad de Lima ESCISIN EMPRESARIAL, PROCESO DE ESCISION DE SOCIEDADES Dr. Pedro Laos D. La Escisin de Sociedades en la Ley No. 26887