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Apostila de Teoria Geral do Direito - parte 1 Norma jurdica: conceito e estrutura

O artigo disseca a norma jurdica traando-lhe conceito e estrutura, corresponde a um importante tema da Teoria Geral do Direito. As doutrinas de Kelsen e Cossio e outros autores sobre a estrutura da proposio jurdica descrevem parcialmente as normas do Direito. Ao lado das sanes punitivas, que acompanham o descumprimento da prestao, necessrio admitir a existncia de conseqncias jurdicas positivas, decorrentes do cumprimento da prestao. O primeiro problema que surge terminolgico, pois prprio Kelsen reconhece em sua segunda edio de sua Teoria Pura do Direito onde prope a distino entre norma jurdica e proposio jurdica. Estabelece a distino entre a a norma jurdica com uma funo da autoridade criadora do Direito, e a proposio jurdica, como uma funo da cincia jurdica, descritiva do direito. As normas so mandamentos e, como tais, comandos, imperativos (...) permisses atribuies de poder e competncia. As proposies jurdicas so os enunciados com os quais a cincia do Direito descreve esses comandos. Ou, nas palavras, de Kelsen, proposies jurdicas so juzos hipotticos que enunciam ou traduzem que, de conformidade com o sentido de uma ordem jurdica. Sob certas condies com o sentido de uma ordem jurdica, devem intervir certas conseqncias determinadas pelo mesmo ordenamento. Podemos vislumbrar a norma jurdica sob trs aspectos: em si mesma, como fato ou imperativo social; a formulao dessa norma feita pelo legislador ou outra autoridade competente, mediante palavras,m proposies ou enunciados (ex: art. 121 CP); a descrio da norma ou referncia mesma, feito pelo estudioso ou por aqueles que lidam com o Direito. Para Kelsen, as proposies jurdicas so, por exemplo, as seguintes: Se algum comete crime, deve ser-lhe aplicada uma pena; se algum no paga sua dvida, deve-se proceder a uma execuo forada de seu patrimnio. A proposio jurdica liga entre si dois elementos: * dados determinados pressupostos; * deve efetuar-se um ato de coero, sempre na forma estabelecida pela ordem jurdica. Em si mesma, a norma sempre uma disposio imperativa, proibitiva ou permissiva. E constitui como diz Carnelutti, um comando jurdico dirigido conduta dos simples indivduos, autoridades ou instituies da vida social. A formulao da norma pelo legislador (ou outras autoridades) obedece s exigncias da tcnica legislativa, que tm objetivos prticos e no cientficos. Muitas vezes, a mesma norma, como relativa ao homicdio, furto ou outro qualquer crime, receber formulaes diferentes em legislaes que se sucedem.

No pensamento kelseniano, a proposio jurdica1 um juzo hipottico ou condicional em que o antecedente ou o pressupostos o no-cumprimento de uma obrigao e o conseqente disposio de que uma sano deve ser aplicada. Ou, em termos simples: dada a no-prestao deve ser sano. J a formulao de Cossio mais ampla: A norma jurdica completa (...) tem dois membros, aos quais propomos chamamos de endonorma (conceituao da prestao) e perinorma (conceituao da sano), no s para terminar com o caos das designaes das normas primria e secundria, que os diferentes autores utilizam com sentido oposto, mas tambm para salientar que se trata de uma norma nica e no de duas normas, ponto indispensvel para entender o conceito da norma jurdica como um juzo disjuntivo. No direito brasileiro atual o seguinte desdobramento: Se Kleber eleitor, deve votar (endonorma) ou dado que Kleber eleitor e no votou, deve ser-lhe aplicada uma multa (perinorma). Para Kelsen, a norma jurdica propriamente dita a que estabelece a sano (a perinorma), que ele denomina norma primria. A endonorma, que estabelece a prestao, por ele denominada norma secundria, e considerada mero expediente tcnico para fazer atuar a norma primria. Mas, de qualquer modo, Kelsen admite tambm a existncia de duas proposies parciais norma primria e secundria - na descrio da norma jurdica. na endonorma que encontramos o preceito. Outros estudos sobre a estrutura lgica da norma ou proposio jurdica, dentre os autores que se tm ocupado do tema podem ser citados Kaufmann, Schreier, Kalinowski, Bobbio, Garca Mynez, Soler, Millas, Avelino Quintas, Calera, Mario Alberto Copello, Delia Echave, Maria Eugenia Urquijo e Ricardo Guibourg e, no Brasil, Machado Neto, Lourival Vilanova, Miguel Reale, Maria Helena Diniz, Paulo de Barros Carvalho, Marco Aurlio Greco e L. Fernando Coelho. Apesar das diferenas acidentais, as teorias mencionadas de acordo num ponto fundamental: as normas jurdicas contm em sua estrutura bsica duas partes: ** uma endonorma, que estabelece a prestao; ** e uma perinorma, que estabelece a sano. Ambas admitem uma hiptese e um dever e podem ser descritas sob uma forma de uma proposio condicional. A proposio descritiva, que enuncia um fato ou hiptese: Se Kleber eleitor; e no votou ( o descritor); Uma proposio normativa, que estabelece um dever. Kleber deve votar; Kleber deve ser multado ( prescritor). Dada a hiptese, deve ser a prestao. Dada a no-prestao deve ser a sano. Tais hipteses apenas se relacionam a parte sancionadora ou punitiva da norma, decorrente do no-cumprimento da prestao ou da obrigao devida.

Mas, se a obrigao for cumprida, haver tambm efeitos jurdicos, assegurados pela norma. Ou seja, se o devedor pagar sua dvida, ele faz jus ao recibo regular de quitao e, sua conseqente exonerao do vnculo obrigacional. Da, se classificar as sanes em negativas e positivas, sendo as positivas caracterizadoras do premio que to bem descreveu Mario Copello, La sancin y el premio em el Derecho (Buenos Aires, Ed. Losada, 1945). Tanto a sano como o prmio visto desde de sempre como tipos de meios de obter do homem o cumprimento de uma determinada conduta. Lus Jimnez de Asa tem mostrado que assim em paralelo ocorre com quase todas as antigas religies, e o direito tem em suas formas sua primeira forma de expresso, entre os chineses, entre os assrios-babilnicos, entre os fencios, os israelitas, os muulmanos, os alemes etc. E hoje, basta recordar o cristianismo. E no direito de nossa tradio greco-latina, tambm sempre o prmio em alguma forma, h coexistido com a sano. Grcia, Roma e o Direito Cannico, dentro dos mais variados exemplos de elos. E atualmente, fcil assinalar essa coexistncia entre quase todas as legislaes. Para Llambrias de Azevedo (Eidtica y aportica del Derecho) as retribuies das sanes se chamam penas para os castigos, quando consistem em prmios ou recompensas quando consistem em benesses. Seria uma deplorvel mutilao apresentar o direito como implicando exclusivamente em modo de retribuio danosa, como a pena. A essncia do direito implica na retribuio, mas esta no pode ser s no castigo como tambm no pode ser s na recompensa. Para Montoro a descrio da norma jurdica deve incluir todos os seus efeitos, isto , no apenas a sano ou o castigo decorrente do no-cumprimento da obrigao, como tambm as conseqncias jurdicas positivas decorrentes do cumprimento da obrigao. A descrio completa da norma jurdica pode ser resumida em trs elementos bsicos: * a endonorma que estabelece a prestao; * uma ou mais perninormas que estabelecem as conseqncias jurdicas negativas do nocumprimento da prestao: a multa, o impedimento de retirar passaporte, a nulidade do ato; * Uma ou mais perinormas que estabelecem as conseqncias jurdicas positivas do cumprimento da prestao. Cada endonorma ou perinorma tem a estrutura de uma proposio condicional constituda de duas proposies simples; uma antecedente, simplesmente enunciativa, que descreve a hiptese (descritor): Kleber eleitor; outra conseqente, normativa, que prescreve um dever jurdico (prescritor): Ele deve votar. Entre a endonorma e as perinormas h uma relao de conseqncia, expressa numa proposio condicional, mais ampla, em que o antecedente a endonorma e o conseqente uma proposio composta de diversas perinormas. Exemplos: Se Kleber eleitor, deve votar, em conseqncia, se ele no votou, no poder prestar concurso pblico, ou se Kleber votou poder prestar concurso, obter passaporte, etc. A proposio constituda pelas perinormas uma disjuntiva em que uma das alternativas a proposio relativa ao no-cumprimento da prestao e suas conseqncias punitivas e outra

alternativa a proposio relativa ao cumprimento da prestao e suas conseqncias positivas. Questionando sobre a estrutura lgica da disposio das normas fundamentais, particularmente, as constitucionais, podemos observar as mais diversas posies doutrinrias, sendo insupervel a superioridade do comando jurdico inserido na norma fundamental com relao ao poder dispositivo das demais normas. Para Kelsen, a estrutura da norma jurdica constitucional se reduziria exclusivamente seguinte proposio hipottica ou condicional: se os princpios constitucionais no forem respeitados, a norma deve ser considerada inconstitucional e no vlida. S ela teria carter jurdico propriamente dito. S ela esgotaria toda a realidade jurdica. exacerbada tal viso doutrinria. Para Carlos Cossio, a estrutura da norma fundamental se traduziria na seguinte proposio: Ocorrendo a elaborao de qualquer norma jurdica, ela deve respeitar os princpios constitucionais (endonorma). Se tais princpios no forem respeitados, a norma deve ser considerada inconstitucional e no vlida (perinorma = uma sano, alis, em direito civil a nulidade ou a invalidao dos atos uma sano bem tpica). Dada a elaborao de qualquer norma jurdica, ela deve respeitar os princpios constitucionais (endonorma), em conseqncia se estes forem desrespeitados, a norma deve ser considerada inconstitucional e no vlida (perinorma relativa s conseqncias negativas) ou, se tais princpios forem respeitados, a norma deve ser considerada constitucional e vlida (perinorma relativa s conseqncias positivas). Tal formulao ampla corresponde integralmente diversidade de situaes jurdicas reais, cobertas por essa norma constitucional. diante dessas diversas alternativas jurdicas que se encontrar, por exemplo, o Supremo Tribunal Federal para decidir sobre a constitucionalidade de qualquer lei ou outra norma jurdica, impugnada por desrespeitar os princpios constitucionais. No podemos reduzir a guisa do que pretende Kelsen a norma constitucional a declarao da inconstitucionalidade. Existe o carter estritamente jurdico da endonorma, que o fundamento da deciso do tribunal no caso. E, da mesma forma, inadmissvel que se negue carter e efeito jurdico relevante proposio que reconhea a constitucionalidade da norma, por respeitar os princpios constitucionais (perinorma referente s conseqncias positivas do cumprimento da prestao). A posio de Cossio, embora mais abrangente que a de Kelsen, parece-nos tambm insuficiente. Nada nos autoriza, a excluir da estrutura da norma jurdica a proposio relativa s conseqncias positivas decorrentes do cumprimento da prestao. Na vida real do Direito, presente a alternativa que se oferece aos indivduos e s instituies o cumprimento ou no das prestaes ou obrigaes devidas. A disjuno se d ente essas duas hipteses simtricas, e no entre a norma e algumas de suas conseqncias. A questo da estrutura da norma jurdica relaciona-se com a funo do direito no se limita a aplicar sanes repressivas. O fim do Direito ordenar a vida da sociedade, orientando a conduta de seus membros e a atividade de suas instituies. Para esse objetivo, ele estabelece

normas e procura garantir a eficcia das mesmas, atribuindo conseqncias positivas a seu cumprimento e negativas ou punitivas sua violao. Ver no Direito um mero aplicador de sanes punitivas diminu-lo. Kelsen reconhece que as normas de uma ordem jurdica regulam a conduta humana, onde a autoridade jurdica prescreve uma determinada conduta apenas porque a considera valiosa para comunidade jurdica dos indivduos. As modernas ordens jurdicas tambm contm, para determinados servios, como ttulos e condecoraes. Estas, porm (...), desempenham apenas um papel inteiramente subalterno dentro destes sistemas, que funcionam como ordens de coao, conduta proibida, contrria ao direito e que, por isso, deve ser impedida devendo a conduta oposta socialmente til, desejada, conforme o direito ser fomentada. At mesmo o sentido amplo de sano, aplicado s penas e aos prmios, pode ser encontrado em Kelsen O sentido de ordenamento traduz-se pela afirmao de que, na hiptese de determinada conduta (...) deve ser aplicada uma sano (no sentido amplo de prmio ou de pena). Ademais inmeras cincias tais como a pedagogia, a psicologia e as cincias sociais sublinham a importncia primordial dos estmulos positivos, mais do que a dos aspectos punitivos, na obra da educao ou da orientao do comportamento humano. O Direito no se limita a punir2. Pelo contrrio, sua tendncia maior, mais moderna e cientfica no sentido de incentivar, premiar e assegurar a execuo espontnea de seus preceitos. Como observa Bobbio, no estado contemporneo torna-se cada vez mais freqente o uso de tcnicas de encorajamento. O Direito no tem apenas a funo repressiva que lhe atribui a concepo do estado-Polcia. A tarefa do direito mais ampla e pode ser resumida na frmula clssica suum cuique tribuere. Visa cada vez mais o Estado assegurar a justia social, distributiva e comutativa na vida coletiva, o Direito o grande instrumento de promoo do bem comum. Sua funo fundamentalmente promocional. Por isso, estabelece sanes repressivas para a violao de suas normas e conseqncias positivas para estimular o cumprimento das mesmas. Bobbio analisa detidamente a funo promocional do Direito e as sanes positivas, temas que considera fundamentais para adequar a Teoria Geral do Direito s transformaes da sociedade contempornea e ao desenvolvimento do Estado Social ou Estado do Bem-Estar.

Adendos 1. A teoria da norma-base foi formulada e defendida por Kelsen. todo conhecimento conduz unidade. Partindo desta afirmao, ele construiu a teoria da pirmide ou dos degraus. A validez de uma norma depende da que lhe imediatamente superior. No vrtice da pirmide estaria situada a norma fundamental. Para Kelsen, a norma fundamental uma hiptese que no necessita de prova. Mais tarde Kelsen rejeitou a teoria da pacta sunt servanda.

2. Nem mesmo o Direito Penal se limita a punir, embora seja um tanto nebuloso enfocar o seu objeto prprio de estudo.

Bibliografia indicada para complementar compreenso Ferraz Jnior, Trcio Sampaio, Introduo ao estudo de direito: tcnica, deciso, dominao, Editora Atlas, SP, 1994. Bergel, Jean-Louis, Teoria geral do direito, Martins Fontes, SP, 2001. Bobbio, Norberto, Teoria de la norma giuridica, Torino, Giappichelli, 1958. Montoro, Andr Franco, Estudos de filosofia do direito, Saraiva, SP, 1999.

Complementao do direito natural ao direito positivo 1. Introduo

O presente trabalho pretende analisar os conceitos e a finalidades do direito natural e do direito positivo, traando um histrico em torno das definies e conceitos de renomados pensadores. Acolhe igualmente pontos apresentados pelo diferentes Cdigos evidenciando a evoluo destes conceitos e sua influ6encia notadamente no direito atual. 2. Histrico

Duas correntes importantes permearam a histria do direito, o naturalismo e o positivismo. Entre ns, vimos o positivismo at na bandeira nacional principalmente no lema Ordem e Progresso, por Augusto Comte.

Na poca clssica o direito natural no era considerado superior ao positivo, de fato, o direito natural era concebido como sendo um direito comum enquanto, o positivo como direito especial, assim sabido que o particular prevalece sobre o geral. O direito positivo prevalecia sobre o natural sempre que ocorresse um conflito. Na Idade Mdia, ocorreu a subverso quando ento o direito natural sobrepujou ao direito positivo. Sendo que o direito natural tratado como norma fundada na vontade de Deus e, que deveria se aplicar razo humana. Desta forma, adquiriu o direito natural uma inspirao crist que se fez presente no pensamento jusnaturalista e o projetou acima do direito positivo. O direito natural um cdigo paralelo aos cdigos positivos. Ao lado de cada norma positiva teramos uma norma do direito natural. O Direito Natural formado por um conjunto de princpios fundamentais do Direito positivo. Entre os princpios que constituem o Direito natural temos entre outros: o bem deve ser feito, no lesar a outrem, dar a cada um o que seu, respeitar a personalidade do prximo e as leis da natureza. Na verdade, o Direito natural o princpio da razo do Direito positivo, o direito natural , portanto, o fundamento da cincia jurdica.

Desta forma, os jusnaturalistas acreditavam ser o direito natural um direito permanente e eternamente vlido, independente de legislao, conveno ou qualquer outro expediente imaginado pelo homem. Herclito acreditava que todas as leis humanas estavam subordinadas lei divina do Cosmos. E assinalava que a Justia era resultado permanente da tenso social, que jamais seria definitivo e sim sempre renovvel. Quase no mesmo sentido se inclinou Aristteles, que integrou a lei positiva ao Direito Natural. Mas at aonde o direito identifica-se com o justo? Para a generalidade dos seguidores do positivismo, o direito se reduz a uma imposio da fora social e a justia como entendia Kelsen seus critrios so simplesmente emocionais e subjetivos e sua determinao mais metafsica do que cientfica. Da, conclumos que a justia enquanto elemento e conceito da cincia jurdica pode ser meramente histrica ou poltica. Seria a Justia uma virtude fundamental, como acreditavam os naturalistas? Seria a justia dar ao outro o que lhe devido seguindo uma igualdade. A igualdade elemento essencial e bsico, j assinalava Aristteles ser a Justia uma igualdade e uma injustia uma desigualdade. A igualdade seria, pois uma equivalncia de quantidades, certo que no se trata de estabelecer identidade e uniformidade, pois que a absoluta igualdade e identidade fruto de suprema utopia e no tem esteio na realidade. a equivalncia de ordem, de natureza no aspecto moral. Os estoicistas colocavam o conceito de natureza no centro do sistema filosfico. Para eles, o Direito natural era idntico a lei da razo, e os homens, enquanto parte da natureza, eram uma criao essencial racional. A base, portanto, o direito natural a razo que preside tudo que universalmente vlido em toda a natureza. Seus postulados so obrigatrios para todos os homens tementes ou no a Deus. Tal doutrina mais tarde foi reestruturada por Ccero que veio a tornar o direito estico prtico dentro do contexto do direito romano. Muitas formulaes esticas so encontradas entre os pensamentos de Plato e de Aristteles. Contudo, a obscura doutrina dos esticos fez com que a estrutura no se fundamentasse, o que para os dois filsofos gregos era algo indiscutvel. Ccero ser o maior representante deste perodo clssico do Direito Natural. Que o interessa a Ccero o direito e no a lei. Nasce o Direito da prpria natureza e no do arbtrio ou esperteza humana. O pensamento cristo primitivo o herdeiro natural do Estoicismo e da Justia Romana. Alis, na idade medieval a distino entre direito natural absoluto e relativo completamente estica. O absoluto era o ideal que imperava naturalmente na natureza, onde todos os homens eram iguais e possuam todas as coisas em comum, no havia governo e nem a dominao do homem sobre o homem. Era o den. J o relativo, ao contrrio, eram princpios jurdicos adaptados natureza humana aps o pecado original.

Santo Agostinho reinterpretando vrios textos clssicos juntamente com So Toms de Aquino mostraram maior interesse na realidade ao esboarem o conceito de direito natural relativo eivado de ideais cristos. , pois o Direito natural vontade divina e a partir da Escola de Grotius vontade da razo. E mais, tarde, com Jean Jacques Rousseau, confirmando o direito natural como a vontade geral. Na poca do jusnaturalismo abstrato, a explicao de tudo encontrada no prprio homem, na prpria razo humana, nada de objetivo levado em considerao, a realidade social, a Histria, a razo humana se tornam uma divindade absoluta. Para Locke, a lei natural uma regra eterna para todos, sendo evidente e exigvel para todas as criaturas racionais. Portanto, a lei natural a lei da razo. Nos sculos XVIII e XIX tais ideais e razo sedimentaram uma nova ordem jurdica baseada em princpios de igualdade e liberdade como postulados da razo e justia. certo que o ideal de justia fez muitas cabeas rolarem coroadas ou revolucionrias, mas tambm certo, que tais princpios evoluram e fundamentaram certos direitos como unvocos e imutveis e irrenunciveis. A teoria pura do Direito restringe-se a analisar a lei positiva baseada nas regras sociais que atualmente existem e existiram na histria sob o nome de lei. A origem da lei dentro da estrutura criada pela direito se preocupa em adjetiv-la e classific-la em justa ou injusta. A justia e a lei so, no entanto dois conceitos diferentes. O direito positivo teve apoio em especial em Hegel, e com o mtodo experimental de Francis Bacon e ainda com o materialismo de Thomas Hobbes. O pensamento moderno notadamente o da segunda metade do sculo passado e a primeira do sculo atual sofreu considervel influncia pelo positivismo jurdico onde a concepo de direito nasce como direito prprio, e onde h a excluso do direito natural. A concepo positivista primeiramente refere-se a um sistema de idias filosficas fundado pelas bases de Comte e propagado por seu fiel discpulo Emile Lettr. Nenhum setor dos conhecimentos humanos ficou isento da influncia do positivismo. E, foi definido por um atitude mental que visa dar filosofia o mtodo positivo das cincias e s cincias a idia de conjunto da filosofia. Na verdade era a positivao da essncia e ateorizao do eminentemente prtico. Houve um grande repdio a metafsica entendendo-se que esta era toda a proposio que excedesse ao domnio da experincia e da observao humana dos fatos sensveis. Baseia-se no fato de no conhecermos nem a essncia e nem o modo de produo de nenhum fato, mas, somente conhecemos as relaes de sucesso e semelhana de uns fatos com outros. E atravs da teoria cclica observamos sua repetio sob determinadas circunstncias.

Tais semelhanas ligam os fenmenos entre si, traam-se sucesses invariveis eis o que se d o nome de leis. Alm da profunda crtica ao direito natural e a fim de alcanar sua dessacralizao, importante papel teve o historicismo alemo. Como consagrar a complementao do direito positivo provido pelo direito natural.

Consideraes sobre personalidade, pessoa e os direitos da personalidade no Direito Civil Brasileiro

um dos temais relevantes para a Teoria Geral do Direito a questo da personalidade jurdica, pois ao regular sua caracterizao, obramos a premissa de todo e qualquer debate inserido no mbito do direito privado. foroso admitir que todo ser humano e destinatrio final da norma, portando o estudo da personalidade jurdica primafacie tanto da pessoa natural como da pessoa jurdica. Em psicologia entende-se por personalidade, a estrutura ou a silhueta psquica individual, ou mais amide, o modo peculiar de ser eu. No Dicionrio eletrnico de Psicologia est consignada a seguinte significao sobre personalidade, in verbis: [De personal(i)- + -dade.] S. f. Psicologia. Organizao constituda por todas as caractersticas cognitivas, afetivas, volitivas e fsicas de um indivduo. Personalidade de base: Sociologia. Configurao psicolgica prpria dos membros de uma determinada sociedade, e que se manifesta por um certo estilo de vida. Personalidade psicoptica: Psicol.1. Personalidade caracterizada por tendncia constitucional ao desenvolvimento de uma psicose. certo que a personalidade para Teoria Geral do Direito no um direito, , de fato, o que apia os direitos e deveres que dela irradiam, objeto de direito, o primeiro bem da pessoa, para que a pessoa seja o que exatamente . San Tiago Dantas doutrinador arguto preleciona que personalidade jurdica uma ossatura destinada a ser revestida de direitos Sem dvida, a personalidade parte integrante da pessoa permitindo que o titular venha adquirir, exercitar, modificar, substituir, extinguir ou defender interesses. Francisco Amaral consagra a personalidade jurdica como valor jurdico que se reconhece nos indivduos e em grupos legalmente constitudos materializando-se na capacidade jurdica. A preleo de Clvis Bevilqua adiantava: a personalidade jurdica tem por base a personalidade psquica (...) Mas obtempera que no se confundem o conceito jurdico e o conceito psicolgico de personalidade. bvio que se enxerga na personalidade jurdica a projeo de personalidade psquica, ou outro campo onde esta se afirma, dilatando-se e adquirindo novas qualidades.

H na personalidade jurdica interveno de um elemento a ordem jurdica, do qual depende essencialmente, e do qual recebe a existncia, forma, extenso e fora ativa operante. A personalidade jurdica alm de psquica, , pois uma criao social posta em movimento pelo aparelho jurdico, portanto moldada pela ordem jurdica. Para Teoria Geral do Direito traduz-s a personalidade por ser aptido genrica para titularizar direitos e contrair obrigaes, atributo necessrio para ser sujeito de direito. Esclarece Ulhoa que sujeito de direito gnero e pessoa espcie, isto , nem todo sujeito de direito pessoa, embora toda pessoa seja sujeito de direito. Sujeito de direito o titular dos interesses em sua forma jurdica, o centro de imputao de direitos e obrigaes, se referindo as normas jurdicas com a finalidade de orientar a superao de conflitos de interesses que envolvem, direta ou indiretamente, homens e mulheres. Os conflitos de interesses ainda que mediados por titulares no humanos, do-se sempre entre humanos. A complexidade das relaes econmicas e sociais, contudo, exige do direito a construo de conceitos abstratos, destinados a dar forma jurdica para a titularidade dos interesses. Nem todo sujeito de direito pessoa e nem todas as pessoas, para o direito, so seres humanos. Quando, por exemplo, o condomnio edilcio sujeito de direito, est tratando de modo racional a convergncia de interesses dos homens e mulheres que moram num mesmo edifcio. So sujeitos entre outros as pessoas naturais (homens e mulheres nascidos com vida), as pessoas jurdicas (sociedades empresrias, cooperativas, fundaes etc.), o condomnio edilcio, a massa falida e outros. Todos esses aptos a titularizar direitos e obrigaes em variadas medidas e se cumpridas diferentes formalidades. Os sujeitos de direito podem ser pessoas (personificados) ou no (despersonificados). A pessoa pode fazer tudo o que no est proibido. J os sujeitos no personificados podem praticar somente os atos inerentes sua finalidade (se possurem uma) ou para os quais estejam especificamente autorizados. A nova tbua axiolgica preconizada pela Constituio Federal Brasileira vigente baseada na afirmao da cidadania e dignidade da pessoa humana, como valores supremos, d um contorno mais amplo a personalidade que no se esgota na possibilidade de o titular ser sujeito de direitos, mas por igual, relaciona-se com o prprio ser humano. No apenas um novo reduto de poder do indivduo, nem apenas o valor mximo modelador da autonomia privada, sobretudo capaz de submeter toda atividade econmica a novos critrios de validade. A personalidade jurdica tambm valor tico de origem constitucional especialmente relacionada com a dignidade da pessoa humana inserida num contexto social. O reconhecimento da personalidade jurdica imposta no reconhecimento dos direitos que tocam ao ser humano desde sua existncia. Conexo ao conceito de personalidade esclarecer o autor que escreve sempre com clareza solar, Cristiano Chaves de Farias, porm, sem com este conceito se confunda , surge a idia de capacidade.

Enquanto a personalidade generalizante, reconhecida como valor jurdico atribudo a todos os seres humanos (e tambm aos grupos) exprimindo a idia de aptido genrica, a capacidade jurdica concerne possibilidade daqueles que so dotados de personalidade a praticarem pessoalmente os atos da vida civil. possvel se reconhecer a personalidade jurdica sem capacidade, o caso do recm-nascido. No que tange pessoa natural ou fsica, o Cdigo Civil Brasileiro de 2002 substitui a expresso homem por pessoa, entrando na vertente da linguagem politicamente correta, e compatvel coma nova ordem constitucional paritria (art. 1., do C.C./2002). Da se infere que a personalidade atributo de toda e qualquer pessoa (seja natural ou jurdica) vez que a norma substantiva no faz tal distino. Consideram-se, assim, direitos da personalidade aqueles direitos subjetivos reconhecidos pessoa, tomada em si mesma e em suas necessrias projees sociais. As pessoas so, a priori, capazes e podem, assim, praticar os atos e negcios por si mesmas. Como ensina Caio Mrio a capacidade a regra e a incapacidade a exceo. A incapacidade situao excepcional prevista expressamente em lei com objetivo de proteger determinadas pessoas. Os incapazes so considerados, por lei, no inteiramente preparados para dispor e administrar seus bens e interesses sem a mediao de outra pessoa (representante ou assistente). Com relao aos direitos fundamentais ou direitos da personalidade pontual frisar que no h eficcia direta e imediata das normas constitucionais de direito privado, mas sim uma complementao do preceito geral por um mais especfico. Ex positis, os direitos fundamentais so diretrizes gerais, garantias de todo o povo como sociedade em se ver livre do poder excessivo do Estado, enquanto os direitos da personalidade que so frutos da captao desses valores fundamentais regulados no interior da disciplina civilstica. Os direitos fundamentais desempenham as funes normais, como proibies e imperativos da tutela. O desprestigio da dignidade da pessoa humana somado a inmeros atentados contra a personalidade por particulares em razo dos progressos tcnicos da era moderna, os tribunais da Alemanha do ps-guerra passaram a agir em proteo da pessoa humana utilizando-se de artigos da Constituio Federal, numa forma de dever geral de personalidade. Alguns direitos da personalidade tratados no relacionamento entre Estado e cidado recebem o nome de liberdades pblicas, sendo os direitos de personalidade do ponto de vista da tipificao, mas analisados em planos distintos; As liberdades pblicas so acrescidas de outros direitos econmicos, sociais e polticos. Assevera Tepedino que as regras constitucionais condicionam o intrprete e o legislador ordinrio, modelando o tecido normativo infraconstitucional com a tbua axiolgica eleita pelo constituinte, dando uma releitura aos direitos da personalidade e afirmando a presena de uma autntica clusula geral de personalidade ( a dignidade da pessoa humana). Os direitos de personalidade ultrapassam a clssica distino dicotmica de pblico e privado. Assim, consagra Cristiano Chaves de Farias que os direitos da personalidade so atinentes tutela da pessoa humana, considerados essenciais sua dignidade e integridade.

Caracterizam-se tais direitos pro serem absolutos, indisponveis, relativamente imprescritveis e extrapatrimoniais. So absolutos posto que sua eficcia erga omnes, oponvel a todos impondo a coletividade o dever de respeit-los. um dever geral de absteno dirigido a todos. Sua relativa disponibilidade impede que o titular possa deles dispor em carter permanente ou total, preservando a sua prpria estrutura fsica, psquica e intelectual. Assim, que o art. 11 do C.C.de 2002 dispe que com exceo dos casos previstos em lei, os direitos da personalidade so intransmissveis e irrenunciveis. No entanto, permitido ao titular ceder o exerccio e no a titularidade de alguns dos direitos da personalidade. o caso do direito de imagem que pode ser cedida ttulo oneroso ou gratuito durante certo lapso temporal. E nesse sentido o Enunciado 4 da Jornada de Direito Civil CFJ no aceita a limitao voluntria que seja permanente ou geral aos direitos da personalidade. Admite-se, outrossim, a doao de rgos humanos duplos, bem como a cesso dos direitos autorais o que bem denota a relativa indisponibilidade de tais direitos. Cristiano Chaves de Farias relata evento curioso que se deu em Frana, num prosaico jogo de arremesso de anes, no qual as referidos seres humanos eram arremessados distncia por canhes de presso. A Casa Judicial francesa imps uma vedao administrativa impondo proibio dessa diverso pblica, contra tal ato, os anes em litisconsrcio com os promotores do jogo propugnaram requerendo a liberao do certame. O que fez a Casa Judicial francesa reconhecer que o respeito dignidade humana, conceito absoluto e que no pode cercar-se de concesses e nem de apreciaes subjetivas de cada um. Por sua natureza intrnseca, a dignidade da pessoa humana est fora do comrcio. Afora isto, garante o carter de imprescritibilidade que a leso ao direito da personalidade venha convalescer com decurso do tempo. Curial no confundir a imprescritibilidade da leso do direito da personalidade, com prescritibilidade da pretenso indenizatria de eventual dano decorrente da violao do direito da personalidade e que ocorre normalmente em trs anos (art. 206, 3, V C.C.). imprescritvel o exerccio do direito da personalidade, e sua respectiva pretenso garantidora desse exerccio. Mas no imprescindvel a pretenso que busca indenizao pecuniria por dano sofrido. Outras duas caractersticas dos direitos da personalidade so assinalveis, a saber: a essencialidade e a preeminncia indicando expressamente a tutela preferencial em face da essencialidade de seu objeto. Por derradeiro, classificamos tambm os direitos da personalidade como vitalcios extinguindo-se naturalmente com a morte de seu titular. No obstante se reconhecer tambm os direitos de personalidade dos mortos conforme bem assinala o pargrafo nico do art. 12 do C.C. de 2002, legitimando os chamados lesados indiretos a reclamar quer a tutela repressiva, quer a tutela inibitria.

Convm discernir os direitos da personalidade que so estudados na rbita do direito privado das chamadas liberdades pblicas que so estudadas propriamente na rbita do direito pblico. Enquanto que os direitos da personalidade so garantias mnimas da pessoa humana para suas atividades internas e respectivas projees para a sociedade. Por outro lado, as liberdades pblicas so condutas individuais ou coletivas de forma autodeterminada mediante a autorizao explcita ou implcita conferida pelo Estado, a garantia mnima da cidadania. Os direitos da personalidade so tendentes a assegurar a integral proteo da pessoa humana em mltiplos aspectos (corpo, alma e intelecto). A classificao dos direitos da personalidade criteriza-se nos aspectos fundamentais da personalidade que so: a integridade fsica (direito vida, ao corpo, sade, a inteireza corporal, direito ao cadver); a integridade intelectual (direito autoria, cientfica ou literria, a liberdade religiosa e de expresso), e demais manifestaes do intelecto e, a integridade moral ou psquica (direito privacidade, ao nome, imagem, etc.). Considerando o alto estgio tecnolgico da cincia, mister afirmar um direito geral de personalidade, impedindo o exaurimento das espcies de direitos da personalidade que no podem ser esgotados e nem mesmo limitados. Frise-se que nenhum direito subjetivo sobrevive como completamente absoluto pelo imperativo da sociabilidade. Trabucchi com sua notvel sensibilidade reconhece um direito geral da personalidade reportando-se ao 2, da Constituio Italiana in verbis: A Repblica reconhece e garante os direitos inviolveis do homem, seja como sujeitos singulares ou considerados na formao social onde desenvolve sua personalidade, e, por isso, requer a observncia dos deveres inderrogveis de solidariedade poltica, econmica e social. O mesmo fez o art. 1, inciso III da Lei Maior brasileira, permitindo a clusula geral protetiva e seu reconhecimento em qualquer situao concreta. O direito vida, como direito da personalidade nos remete a um direito vida digna. O art. 1, III da CF/1988 uma autntica clusula geral de proteo da personalidade que tambm encontrada no ordenamento portugus e italiano. O Direito Civil Contemporneo marcado pela despatrimonializao do direito privado e a necessria repersonalizao do ser humano merecendo uma tutela privilegiada, multifacetada e abrangente. sempre bom lembrar que a defesa da vida com dignidade objetivo constitucionalmente assegurado pelo Poder Pblico. A necessria vinculao da noo de direitos da personalidade com a noo dos direitos humanos acaba por derrubar o muro de Berlim que antes separava inexoravelmente o direito pblico do direito privado. Em face da multiplicidade de situaes que se expe a pessoa humana no mundo psmoderno somente o reconhecimento de uma clusula geral de proteo de forte contedo

principiolgico, a ser preenchido no caso concreto pela jurisprudncia auxiliada pela doutrina, capaz de garantir, eficazmente a tutela da pessoa humana. O direito integridade fsica refere-se proteo jurdica do corpo humano (incluindo o corpo vivo e o corpo morto), alm de tecidos, rgos e partes sucessveis de separao e individualizao. Tal proteo tem incio desde a concepo at a morte. Porm, convm lembrar as disposies legais sobre o cadver previstas na Lei 9.434/97 que exige a manifestao de vontade para haver doao de ser rgos para depois da morte. No a havendo em vida, tal direito transmite-se para os herdeiros ( vide ainda art. 14 C.C./2002). As partes do corpo (seja vivo ou morto) integram a personalidade humana, caracterizando coisa extra commercium sendo vedado ato de disposio oneroso (art. 199, 4, CF, art. 1, da Lei 9.434/97). Sendo admitida a disposio gratuita para fins teraputicos e no causar prejuzo ao titular. perfeitamente possvel perante o Direito de partes destacveis do corpo humano renovveis (leite, medula, ssea, pele, vulo, esperma, fgado) ou no, para salvar a vida ou preservar a sade do interessado ou de terceiros, ou para fins cientficos ou teraputico, sempre a ttulo gratuito conforme exige a lei. curial distinguir a doao em vida da doao post mortem. O art. 9, da Lei 9.434/97 permite pessoa maior e capaz dispor de pessoa de seu corpo, de forma gratuita para fins teraputicos ou de transplantes e, se no importar em risco de vida ou a sade do doador. Somente as partes do corpo renovveis podem ser objeto de doao em vida. Deve tal doao preferencialmente ser feita por escrito. No entanto, se o devedor for incapaz ser necessria a autorizao judicial com a prvia oitiva do MP de modo a preservar os interesses do incapaz. Na doao em vida possvel a escolha do beneficirio, diferentemente da doao post mortem, onde o carter altrustico mais intenso e imposto pelo art. 2, nico da Lei 9.434/97 e art. 24 1, ao 5., do Dec. 2.268/97 que impe fila de espera. A morte que se refere legislao atinente enceflica que detectada pela cessao definitiva da atividade cerebral. A nova dico legal do art. 4, da Lei 9.434/97 alterou a regra ab initio promulgada que permitia a chamada doao presumida, assim a Lei 10.211/2001 passou a exigir a autorizao expressa do cnjuge, companheiro ou parente prximo, se no houve doao em vida pelo titular. Ulhoa esclarece que se em vida o titular expressa vontade de no ser doador em hiptese nenhuma, no poder seus familiares autoriz-la. A lei reconheceu a plena eficcia do ato apesar do sumrio egosmo. Em que pese outras ponderaes so distintos os conceitos referentes a transplante que consiste na amputao ou ablao de rgo, com funo prpria, de organismo para ser instalado em outro, no qual cumprir as mesmas funes. Temos como exemplos: os transplantes de crneas, de rim, de corao e, etc...

Enxerto, por sua vez, a retirada de poro orgnica para ser instalada no mesmo organismo exemplo clssico as pontes de safena. Implante se caracteriza pela integrao de tecidos mortos ou conservados no corpo de algum. A norma que disciplina a matria, no entanto, no diferencia um procedimento de outro. Importantssimo lembrar que indispensvel para a retirada de rgos humanos post mortem, que o falecido venha devidamente identificado pelos documentos listados pelos 1, ao 6, do art. 14 do Dec. 2268/97 e, ainda, arts. 5, e 6, da Lei 9.434/97. A realizao de cirurgias em transexuais que pretende redefinio do estado sexual reputada proibida conforme uma primeira leitura do art. 13 do Cdigo Civil, embora represente tal dispositivo legal uma afronta a garantia da dignidade da pessoa humana. Pois o transexual possui direito da personalidade que o direito integridade fsica e psquica. O paciente transexual encontrar o equilbrio emocional, e se livrar das tormentosas angstias quando finalmente redefinir o seu sexo. Recentemente, em 2002, o conselho Federal de Medicina (CFM) editou a Resoluo 1.652 que autoriza as cirurgias de mudanas de sexo tambm chamadas de transgenitalizao, em casos de transexualismo comprovado. Exigindose que o paciente tenha mais de 21(vinte e um) anos e deve ter diagnstico comprovado clinicamente de seu transgenitalismo e, ainda no possuir o paciente caractersticas fsicas inapropriadas para a cirurgia. Alm disso, dever a cirurgia ser antecedida necessariamente de laudo de equipe mdica composta de psiquiatra, cirurgio, endocrinologista e psiclogo e, ainda, assistente social que avaliar o paciente transexual pelo menos por dois anos contnuos. A cirurgia do feminino para o masculino s poder ocorrer em hospitais universitrios ou pblicos. J a cirurgia do masculino para o feminino, no entanto, s poder ocorrer em hospitais pblicos ou privados, independente de atividade de pesquisa (arts. 5, e 6, da Resoluo CFM 1652/2002) e, ambas as hipteses cirrgicas independem de autorizao judicial. Ultimada a cirurgia, tem-se obviamente que se adequar o estado sexual registral e o nome do paciente que se far por meio de jurisdio voluntria perante o juzo de famlia (ao de estado) acobertada pelo segredo de justia. H Projeto de Lei 70-B de autoria do deputado Jos Coimbra que pretende disciplinar a licitude da cirurgia de mudana de sexo, alm de prever tambm a possibilidade de averbao do novo sexo, vedando a emisso de certido com referncias ao estado anterior ou mesmo a origem cirrgica (sigilo de registro). S h no horizonte um delicado busilis se o transexual operado eventualmente tiver filhos (e, como ficaro seus respectivos registros civis). Por tal razo, as legislaes alems e suecas vedam a redesignao sexual quando o operado casado ou tem filhos. Outro caso interessante o referente aos adeptos e seguidores da Igreja Testemunhas de Jeov que, por sua crena, (lembremos cuja liberdade assegurada constitucionalmente) no admitem o recebimento de transfuses de sangue, h de se reconhecer a possibilidade da recusa terapia hematolgica. Configura-se, in casu, verdadeiro conflito de valores clamando pela aplicao do princpio da ponderao de valores para se encontrar melhor soluo.

Tambm quanto ao tema o CFM editou a Resoluo 1.021/1980 e, ainda, h a previso dos arts. 45 e 56 do Cdigo de tica Mdica autorizando os mdicos a praticar a transfuso de sangue em seus pacientes, independentemente de consentimento, se houver iminente perigo de vida. Nesse sentido, se posiciona a maioria esmagadora da jurisprudncia ptria, principalmente se comprovado o efetivo perigo de vida do paciente. Sacrificar a liberdade de religio em detrimento da intangibilidade do direito vida e ao corpo desconsiderar um aspecto essencial e tambm indisponvel da personalidade, seria reduzir a vida a uma dimenso fsica da pessoa. Interessante e intrigante a questo de barriga de aluguel que se d quando a gestao se desenvolve em tero alheio. procedimento que viabiliza a maternidade a certas pessoas com restries srias biolgicas. Sob contundentes objees da Igreja Catlica (instruo Donun vitae de 22.02.1987 aprovada pelo Papa Joo Paulo II) , o CFM editou a Resoluo 1.358/92 autorizando o mdico realizar a gestao em tero alheio respeitados certos requisitos: a) realizar-se entre parentes at 2 grau; b) a cesso do tero ser forosamente gratuita; c) que tenha finalidade mdica aplicada em face de pessoas que no podem gestar e, no por razes meramente estticas ou egosticas ( como a vaidade feminina). Deve-se evitar o comrcio de rgos humanos atendidos os requisitos da resoluo do CFM h de se conferir juridicidade maternidade de substituio. de relevncia tambm a questo do registro civil com base na declarao fornecida pelo mdico que inscrever a declarao do nascido vivo (art. 46 da Lei 6.015/1973), o nome da me biolgica ou social. Problemtico ser, no entanto, se o mdico parteiro no souber da gestao em tero alheio, somente prover a referida declarao em favor da me parturiente (ou seja, a me hospedeira). E, nesse caso, os interessados, a me biolgica ou gentica, o pai, o MP suscitaro o procedimento de dvida (art. 296 c/c art. 198 a 204 da Lei 6.015/1973). Deve a referida gestao em tero alheio ser fruto de consentimento informado e expresso, o que possibilitar a alterao pertinente do registro de nascimento junto Vara de Registros Pblicos. A reproduo assistida pode ocorrer por inseminao artificial (em laboratrio) ou no corpo da mulher. Ambas as modalidades podem se concretizar na forma homologa ou heterloga. Ser homloga se utilizado material gentico do prprio cnjuge ou companheiro, com sua expressa anuncia. Ser heterloga, se o smen de terceiro, sempre a ttulo gratuito (Resoluo 1.358/1992 do CFM). A autorizao prvia e expressa do cnjuge funciona como adoo prvia suficiente para gerar a presuno de paternidade do art. 1.597 do C.C. de 2002. Devido ao princpio do anonimato ou do sigilo do doador de smen (Resoluo CFM 1.358/2002) que o motivo da vedao ao uso da reproduo assistida heterloga em mulheres no casadas ou em unio estvel foi evitar o movimento de filhos sem pai.

No entanto, novamente verificamos uma afronta ao direito da personalidade de se ter liberdade psquica e de planejamento familiar, e, ainda por importar em discriminao injustificada em face de mulheres solteiras ou conviventes em unio estvel. Portanto, a reproduo assistia heterloga no servir o que na gria chamamos de produo independente, o que certamente excluiria os homossexuais. O Projeto de Lei 90 acende polmica pois contempla o direito da criana conhecer o doador do smen, s quando atingir a maioridade civil, ou quando da morte dos pais ou na hipteses do pai contratante no promover o registro civil de nascimento. Tambm pretende obrigar a transferncia de todo material gentico preparado laboratorialmente para o corpo da mulher, impedindo os chamados embries excedentrios. Uma pergunta sucinta Ulhoa, o embrio fecundado in vitro e no implantado no tero sujeito ou objeto de direito? No h ainda uma resposta consensual, na tecnologia jurdica, para essa complexa questo. Enquanto o embrio no implantado num ambiente orgnico propcio ao seu desenvolvimento como ser biologicamente independente, ele no pode ser considerado como tal. A decorrncia lgica desse enfoque a que embrio in vitro no sujeito de direito, mas bem da propriedade comum dos fornecedores do espermatozide e vulo (alguns os chamam de pais, mas esta no parece ser a melhor designao; vou cham-los de genitores). Em Frana, cita Ulhoa, desde 1994, o Cdigo de Sade Pblica limita o prazo de conservao dos embries in vitro e reconhece aos genitores o direito de decidir o destino deles, o que importar atribuir-lhe natureza de objeto de direito, e no de sujeito. Nesse sentido, no Brasil o embrio fertilizado in vitro e implantado no tero deve ser considerado como nascituro, quer dizer, sujeito de direito personificado. Enquanto no verificada a nidao uterina incerta a natureza jurdica do embrio. A nidao fato jurdico que define a natureza do embrio in vitro. A eventual concepo aps a morte do titular do smen, no gera direito sucessrio, at porque a capacidade sucessria s reconhecida a que tem personalidade jurdica no momento da abertura da sucesso (ou seja, no momento do bito do autor da herana), muito embora seja reconhecido o direito a paternidade judicialmente reconhecida. Outra polmica envolve atos de disposio do corpo em vida, como caso dos wannabes ou apotemnofia ou melotalista. Os wannabes ou apotemnfilos ou amelotalista so pessoas que tm incontrolvel compulso pela amputao de um membro especfico de seu corpo, possuem um desejo intenso sem serem deficientes fsicos. A apotemnofilia atrao sexual por partes do corpo humano de outro indivduo, amputadas ou mutiladas, distrbio sexual. No entendemos como aceitar como vlido o consentimento dos wannabes posto que viola frontalmente o direito a integridade fsica que constitui importante direito de personalidade, sem deixar de incluir o direito vida. Tais pessoas clinicamente sofrem de parafilias e precisam de tratamento clnico adequado e, no sob a gide de seu prprio consentimento, obter permisso legal para se automutilarem. tambm o entendimento esposado por Konder, cf. O consentimento no Biodireito: os casos dos transexuais e dos wannabes.

O transexualismo considerado uma entidade clnica autnoma onde h contradio entre sexo fisco aparente que determinado geneticamente e o sexo psicolgico. A Resoluo 1.482/97 do CFM identifica o transexualismo como desvio patolgico permanente da identidade sexual, com rejeio do fentipo, tendncias de mutilao e/ou auto-extermnio. O homossexual difere do transexual uma vez que este se sente atrado pela pessoa do mesmo sexo, mas na tem o desejo ou inteno de mudar seu sexo. Tambm no se confunde o intersexualismo que se tipifica pela presena de anomalias fsicas, hormonais ou genticas que conduzem a um sexo falso. Outro tema inquietante sobre a esterilizao e seus limites, que pode ser obtida pelo uso de tcnicas especficas, em pessoa do sexo masculino ou feminino, para impedir a fecundao e a procriao. Relata-se que os adolescentes que integravam o coro da Capela Sistina, na Itlia, para que mantivessem o tom contralto de suas vozes eram castrados com propsito de no produzirem hormnios e no sofrerem modificaes na voz. Na mitologia grega h o registro de que a Rainha Semramis, de Nnive, determinou que doentes incurveis de seu reino fossem castrados, impedindo a degenerao da espcie, o que conta Antnio Chaves. Entre ns, a esterilizao cirrgica como mtodo contraceptivo atravs da laqueadura tubria, vasectomia ou outro mtodo aceito cientificamente, vedada a histerectomia (retirada do tero) ou ooforectomia (retirada dos ovrios), exceto por exigncia mdica, como reza a Lei 9.263/96 em seus arts. 10, 4 e 15. Com base no princpio constitucional de paternidade responsvel admite-se a esterilizao voluntria para fins de planejamento familiar tanto em homens como em mulheres com plena capacidade civil, desde que maiores de vinte e cinco anos de idade ou que tenham, pelo menos, dois filhos vivos, observado o prazo mnimo de sessenta dias entre a manifestao de vontade (por escrito) e o ato cirrgico, durante o qual o interessado dever ser conduzido ao servio de controle de natalidade para desencorajar a esterilizao, atravs da recomendao de outros mtodos mecanismos contraceptivos. Por atentar a dignidade humana, a esterilizao de criminosos sexuais (de quem pratica estupro) ainda que a origem delitgena seja um desvio de sexualidade. Cabe responsabilidade civil por danos materiais e extrapatrimoniais, quem realizar esterilizao no autorizada legalmente, bem como a empresa que obriga suas empregadas a submeterem-se esterilizao, evitando, assim, o gozo de licena-maternidade. A experincia cientfica em pessoas humanas somente pode ocorrer com consentimento livre e informado, com finalidade teraputica e carter gratuito, alm de no produzir qualquer potencialidade de prejuzo pessoa, respeitando os princpios de beneficincia e nomaleficncia, proclamados como diretrizes da Biotica. possvel cogitar-se de direito subjetivo ao corpo de outrem luz do art. 1.566 do Cdigo Civil de 2002? certo que dever conjugal a coabitao, que devem viver a um s tempo viver sob o domiclio conjugal, sendo objetivo manter relaes sexuais habituais, convivendo intimamente. Embora parcela da doutrina defenda a idia de um direito da personalidade sobre o corpo do cnjuge, a partir da reciprocidade da prestao do dever sexual no casamento ( Cludia Haidamus Perri, lvaro Villaa Azevedo e Rubens Limongi Frana, esta no posio que deve

prevalecer. que a manifestao sexual (inclusive entre cnjuges ou companheiros) pura expresso de afeta no podendo ser tratada pela tica de obrigao jurdica imposta uma pessoa humana. No obstante a configurao do chamado dbito conjugal, encar-lo como direito da personalidade violar a dignidade humana, aviltando a sua liberdade afetiva e sexual. Ademais, se assim o fosse caberia a responsabilizao civil do cnjuge-devedor que deveria repar-lo pecuniariamente ela falta de afeto e afeio. Da de se repudiar o enquadramento do dbito conjugal como direito da personalidade do cnjuge ao corpo do outro. Ademais, o debitum conjugale como direito da personalidade, seria imperioso concluir que sua eventual violao implicaria em responsabilizao civil do cnjuge-devedor que teria de reparar pecuniariamente, a falta de afeto e carinho. (http://conjur.estadao.com.br/static/text/41317,1), (http://conjur.estadao.com.br/stati,1), ( http://conjur.estadao.com.br/static/text/29074,1>. J o direito integridade psquica (moral) concerne a proteo dos atributos psicolgicos relacionados pessoa, tais como a sua honra, a liberdade, o recato, a imagem , a vida e o nome. A higidez psquica se relaciona necessariamente com a dignidade humana. A incolumidade moral preserva a estrutura humana, em particular as emanaes da alma, essencialmente incorpreas, distintas das projees fsicas do indivduo. Tal tutela seja por aes diretas ou indiretas, por situaes naturais ou no, impe-se a cada pessoa e coletividade como um todo, inclusive ao Poder Pblico. Esclarece Bittar que so vedadas pelo ordenamento jurdico todas as prticas tendentes ao aprisionamento da mente ou a intimidao pelo medo, ou pela dor, enfim, obnubiladoras do discernimento psquico. Podem ser alinhados como direitos da personalidade no mbito psquico: a imagem, a privacidade; a honra; o nome civil e, etc. interessante encontrarmos a relativizao do direito imagem das pessoas pblicas tambm chamadas de celebridades, em razo de interesses pblicos ou de coliso com outros bens jurdicos. O exemplo tpico da mitigao da tutela da imagem em face da preponderncia do interesse pblico o uso de imagem decorrente de investigao criminal, com a divulgao de retrato de foragido em rgos de imprensa e programas jornalsticos. No mesmo sentido, a imagem das pessoas como artistas, esportistas, polticos, modelos, personagens histricos tambm sofre flexibilizao, em face da projeo de sua personalidade extrapolando os seus limites individuais para projetar-se no interesse de toda coletividade. (http://conjur.estadao.com.br/static/text/47827,1 ) Mas, nada impede que as celebridades possam eventualmente, sofrer violao imagem, como a utilizao fora dos padres sociais ou contratuais admitidos ou fora do contexto jornalstico ou noticioso. (vide o link: http://conjur.estadao.com.br/static/text/46770,1) Ou ainda: (http://conjur.estadao.com.br/static/text/45253,1). E, ainda recentemente http://conjur.estadao.com.br/static/text/34857,1.

possvel tambm a violao do direito privacidade das pessoas pblicas quando penetrar em seu refgio ntimo, o que ocorre com os papparazzi. bastante difcil a delimitao do mbito do direito vida privada, em razo das diferenas culturais, tradies, costumes entre os povos. A vida privada um refgio impenetrvel pela coletividade, assim como o domiclio. o direito de viver a sua prpria vida em isolamento, no sendo exposto publicidade que no provocou e nem desejou. So aspectos amorosos, sexual, religioso, familiar, sentimental de uma pessoa. Gilberto Haddad Jabur preciosamente nos esclarece que o direito vida privada posiciona-se como gnero ao qual pertence o direito intimidade e o direito ao segredo (...). Elucidativo artigo inserto no link: http://conjur.estadao.com.br/static/text/45369,1 Convm ainda apontar o direito intimidade como aquele que consiste em resguardar dos sentimentos alheios as informaes que dizem respeito apenas ao titular, ao passo que o direito ao segredo fundado na no-divulgao de fatos da vida de algum ((temos o sigilo bancrio, sigilo fiscal, sigilo telefnico, sigilo mdico, sigilo da correspondncia e, etc...). Todavia possvel haver vulnerao da vida privada mesmo sem resvalo imagem ou honra (boa fama), em face da inviolabilidade da vida privada. O direito honra diz respeito ao prestgio social e ainda a prpria idia que a pessoa tem de si mesma, da, haver a honra objetiva e a honra subjetiva. O direito honra visa proteger o valor moral e ntimo do homem, como a estimao e considerao social, bom nome ou a boa fama. conveniente enfatizar que a honra pode ser atingida de forma direta e frontal como de forma indireta ou dissimulada, consistindo num abalo do conceito do titular na famlia, poltica, no trabalho, nas atividades estudantis e, etc. produzindo um dano extrapatrimonial reparvel. Em sntese, a honra objetiva encerra um conceito externo, o que os outros pensam de uma pessoa, ao passo que a honra subjetiva a sua estima pessoal, o que a pessoa pensa de si prpria. J reconheceu a melhor jurisprudncia que possvel concretizar-se dano pessoa independentemente da conotao mdia da moral social, pois a honra subjetiva tem como termmetro prprio, inerente a cada indivduo. o decoro, o sentimento de auto-estima, da avaliao prpria que possuem valorao individual, no se podendo negar esta dor de acordo com sentimentos alheios. Todavia, no caracteriza violao honra, a difuso de fato que diz respeito ao interesse pblico, como a apurao de fatos criminosos (Vide LINHA DIRETA programa da TV Globo), quando verdadeiros. Da ser relevante a exceptio veritatis que constitui meio para que se prove a veracidade dos fatos alegados. O Pacto de San Jos da Costa Rica (Conveno Interamericana de Direitos Humanos) que fora subscrito pelo Brasil reconhece tambm a proteo honra em seu art. 11, que tambm existe a mesma tutela na esfera criminal ao capitular os crimes contra honra como calnia, difamao e injria.

O direito integridade intelectual corresponde a proteo conferida ao elemento criativo, tpico da inteligncia humana. Da tambm proteger-se a liberdade de pensamento e o direito ao invento, alm do direito autoral regulamentado pela Lei 9.610/98. salutar mencionar que os direitos da personalidade no mbito intelectual so incorpreos, e, portanto, insusceptveis de apreenso material. Descabe a utilizao dos interditos possessrios para sua defesa, conforme entendimento cimentado na Smula 228n do STJ. A proteo de tais direitos se firmar por meio de tutela preventiva (tutela especfica prevista no art. 461 C.P.C.) ou de ao de reparao de danos ( que a tutela repressiva). Principalmente quando o dano estiver integrado a conduta lesiva (in re ipsa), o que sustenta Carlos Alberto Bittar. At mesmo na internet percebe-se a importncia do estudo do direito de autor, exigindo-se que a proteo jurdica das obras intelectuais esteja adequada ao avano tecnolgico dos meios de comunicao. Protegem-se as obras e a manifestao do intelectual do ser humano onde quer que se expresse (livro, CD, DVD, vdeos e internet). Enfim, a tutela da criao intelectual. direito sui generis, por conta de sua natureza hbrida, mista. Nos termos do art. 22 da Lei 9.610/98 evidencia-se que o direito do autor , ao s tempo, direito de personalidade e direito real sobre bem imaterial. Por seu carter patrimonial o exerccio do direito autoral permite sua transmisso por ato inter vivos ou causa mortis. A cesso presumidamente onerosa e reconhece ao autor o direito irrenuncivel percepo, no mnimo, cinco por cento sobre o preo de comercializao da obra (art. 38 da Lei de Direitos Autorais). O direito autoral transmitido pelo prazo de setenta anos, contados de primeiro de janeiro do ano subseqente morte do autor (art. 41 da Lei de Direitos Autorais). Findo o referido perodo, a obra cai em domnio pblico. o caso da grande maioria das msicas clssicas, executadas nos cinemas. A ttulo ilustrativo convm ressaltar que o art. 4, da Lei 9.609/98 a chamada Lei do Software confere proteo aos programas de computador dispondo pertencerem os direitos decorrentes dos programas desenvolvidos durante a vigncia do contrato ou do vnculo estatutrio ao empregador, contratante ou rgo pblico, salvo disposio em contrrio. A proteo e efeitos inclusive os patrimoniais do direito autoral independe de qualquer registro, basta a mera meno de sua autoria para identificar a titularidade. A defesa do direito autoral engloba at mesmo os direitos do tradutor, e os direitos sobre a criao de programas de informtica (software). A liberdade de imprensa o direito de livre manifestao de pensamento pela imprensa, assegurada a informao pelos seus variados e diversos rgos. Abrangendo os diferentes meios de comunicao e informao. Todavia, o exerccio da informao no pode ser admitido em carter absoluto, ilimitado, sendo foroso estabelecer limites ao direito de informar a partir da proteo dos direitos da personalidade (imagem, vida privada, honra, intelecto) com base fundamentalmente na tutela essencial da dignidade da pessoa humana que possui status constitucional (art. 1, III CF).

No plano da responsabilidade civil salutar mencionar a Smula 221 do STJ que estabelece que cabvel reparao do dano decorrente de publicao pela imprensa , tanto o autor do escrito, quanto do proprietrio do veculo de divulgao. Ademais, o valor de reparao civil por dano moral no pode estar adstrito a valores previamente tarifados em diplomas legais (como tentam em vo fazer a Lei de Imprensa e o Cdigo Brasileiro de Telecomunicaes), uma vez que constitucionalmente est prevista a indenizao por dano moral de forma ampla e irrestrita. A proteo dos direitos da personalidade prevista no art. 12 C.C. repete a regra do artigo 5 da Lex Fundamentalis E NO ART. 461 do CPC e reconhece a possibilidade de tutela repressiva e preventiva , autorizando a concesso de provimentos judiciais reparatrios. So previstas sanes jurdicas que se dirigem aos que violam os direitos da personalidade, mediante a fixao de indenizaes por danos no-patrimoniais, bem como pela adoo de providncias de carter inibitrio (tutela especfica), tendentes obteno do resultado equivalente, qual seja, o respeito aos direitos da personalidade.