1 Romildo Alves da Silva

DIRETO PROCESSUAL CIVIL V TESTAMENTO E CODICILO

Maio 2013

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TESTAMENTOS

A maioria das pessoas no se preocupa com a sua morte e as consequncias no ponto de vista patrimonial que dela surgiro, no caso a diviso da herana. Ocorre que, superado o sentimento de perda do ente querido, sobrevm um perodo muitas vezes conflituoso para os herdeiros, que a partilha dos bens do falecido. Naturalmente que grande parcela da populao brasileira, que tem poucos recursos e seus bens se resume a meros pertences de uso pessoal, nada tem com o que se preocupar nesse aspecto, mas para os que tm patrimnio, principalmente constitudo de imveis e recursos financeiros substanciais investidos, podem determinar como eles devero ser distribudos aps sua morte, o meio legal para isso o testamento, uma forma justa de repartio dos bens e tambm com o intuito de gerar menor conflito entre os herdeiros. O que um testamento? o instrumento que garante ao seu autor, proteo, sigilo e cumprimento de sua vontade livre, expressa em vida, quanto disposio de seu legado patrimonial, bem como qualquer reconhecimento de relao jurdica. A vontade o declarante imperativa, no sendo bice a idade avanada ou mesmo enfermidade grave, desde que no lhe acometa seu poder de discernimento. Resguardada as devidas precaues quanto forma e requisitos, o testamento ter o poder de nortear a partilha ao bel prazer de seu autor. Caracteristcas: O testamento possui caractersticas que foram destacadas pelo legislador nos artigos 1.857, caput e 1.858, entretanto, existem outras, frutos de construes doutrinrias. Vejamos, portanto, quais so: O Testamento como Negcio Jurdico Gratuito - Por se tratar de um ato de manifestao de vontade destinado produo de efeitos jurdicos e que ter sua eficcia aps a morte do testador. (Venosa, 2003, p.190) um ato gratuito, pois no se impe ao beneficirio qualquer retribuio patrimonial ou contraprestao, mesmo na hiptese de legado com encargo. O herdeiro s responde pelas dvidas do de cujus, at o quinho do que herdar . O Testamento como Ato Unilateral e Personalssimo - Por ser ato individual e personalssimo probe-se a realizao de testamento conjuntivo ou de mo comum. A inteno do legislador garantir a plena liberdade do testador, manter viva a possibilidade de revogao do testamento, a qualquer momento, e evitar pacto sucessrio.

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Testamento como ato de ltima vontade - Os efeitos ocorrero, efetivamente, aps a morte do testador, no perdendo sua eficcia em funo do lapso temporal. Assim, o testamento para cuja perfeio basta vontade do testador, tem efeito mediato e muitas vezes remoto. um Negcio Jurdico Revogvel - Durante a vida do testador, o testamento no possui nenhum efeito, podendo ser modificado ou revogado por este. O testamento pode ser revogado parcial ou totalmente, sendo ato expresso e solene, seja de forma parcial ou total. O testamento pode ser revogado pelo mesmo modo e forma como pode ser feito. A revogao do testamento pode ser total ou parcial. Se parcial, ou se o testamento posterior no contiver clusula revogatria expressa, o anterior subsiste em tudo que no for contrrio ao posterior. O Testamento como Ato Solene ou Formal - Contrrio senso ao que se imagina o ato de fazer um testamento no necessita de um advogado, mas a ordem jurdica requer certo formalismo para que no seja declarado nulo, deve ser feito observando as formas previstas em lei (pblico, particular e cerrado) e atendendo as formalidades por elas determinadas, sob pena de nulidade. As formalidades testamentrias esto previstas em lei. Tais so extremamente importantes e indispensveis, uma vez garantidoras de que a ltima vontade do de cujus ser levada a efeito em sua totalidade.

TESTAMENTOS ORDINRIOS

So trs as formas de testamentos ordinrios: pblico, cerrado e particular. Testamento Pblico - O primeiro tipo de testamento previsto no Cdigo Civil vigente o denominado testamento pblico, art. 1.864 a 1.867, assim chamado porque confeccionado por tabelio do registro de notas, o qual, conforme reza a Lei 8. 935/94, tem competncia exclusiva para este ato. Ser lavrado por tabelio, ou por seu substituto legal, em livro de notas, de acordo com as declaraes do testador, feitas em lngua nacional e na presena de no mnimo duas testemunhas, que assistem o ato. Todos os presentes deveram assinar a cdula. O testamento pode ser lavrado em cartrio ou outro local qualquer (residncia, hotel, hospital, priso), independente de justificativa, de prprio punho pelo oficial ou de forma mecnica. No se excluem de efetuar testamento pblico os analfabetos e os incapacitados auditivos e os visuais, mas h regras especiais para esses casos, previstas nos art. 1.865, 1.866 e 1.867. Testamento Cerrado - Ou para alguns, secreto, importante referir que, como o nome j denuncia, trata-se de um documento fechado, escrito pelo testador, ou por algum a seu mando, e assinado por aquele, conforme previsto nos art. 1.868 a 1.875 do Cdigo Civil, tendo sua validade

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condicionada aprovao do tabelio ou seu substituto legal. Tem por objetivo manter em sigilo a ultima vontade do testador. Compe-se de duas partes: uma carta ou cdula testamentria com a disposio da ultima vontade do testador; a outra o auto ou instrumento de aprovao, lavrado pelo oficial. O testamento dever ser assinado pelo testador ou por quem escrever a rogo, sendo necessrio que o prprio testador leve o testamento para ser aprovado por um tabelio e esta aprovao dever ser confirmada por duas testemunhas que no necessariamente precisam estar presentes na hora da sua escriturao, pois o papel da testemunha somente aprovar o seu teor, em seguida o oficial ir fazer o auto de aprovao que comear aps a ltima palavra do testamento e assinar, ento cerrar (colar com cera) e coser (costurar) o testamento, sendo que este ficar com o prprio testador e no cartrio a cpia no livro de testamentos que o auto. A abertura do documento, naturalmente que aps a morte do autor, se dar pelo juiz, diante da pessoa que o apresentou e do escrivo. Feitas as verificaes de autenticidade, mandar o juiz, ouvido o Ministrio Pblico, registrar, arquivar e cumprir o testamento, conforme art. 1.875. O grande inconveniente deste instrumento o excesso de detalhes, mincias e formalidades que quando no atendidas, ensejam na sua nulidade. Testamento Particular - Denomina-se testamento particular ou holgrafo, o ato de disposio de ltima vontade escrito de prprio punho, est previsto no art. 1.876, CC, e seguintes, tem como caracterstica principal a necessidade de ser redigido de prprio punho pelo testador, no obstante, admite-se sua feitura por processo mecnico (datilografado), ou; na esteira da modernidade, ser digitado (naturalmente que deve ser impresso, porquanto o documento tem de ser assinado em todas as folhas pelo testador) e lido por este a trs testemunhas, que o subscrevero, com a obrigao de, depois da morte do testador, confirmar a sua autenticidade. Aps a leitura do testamento, as testemunhas se qualificam e assinam a cdula e assim tem fim a sua feitura. O mesmo pode ser redigido em lngua estrangeira, desde que as testemunhas o compreendam. A vantagem desse meio de testar consiste na desnecessidade da presena do tabelio, todavia, a forma menos segura de testar, porque depende de confirmao, em juzo, pelas testemunhas (que podero faltar), aps a abertura da sucesso. considerado um ato imperfeito at que seja convalidado perante a justia, assim, quando sobrevinda a morte do testador, necessrio, para que tenha fora legal, a publicao em juzo, a citao dos herdeiros do de cujos, e chamamento das testemunhas para confirmar o testamento , s

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assim o juiz considerar eficaz a vontade expressa no documento, conforme preconiza os arts. 1.877 e 1.878. No art 1.879 h previso de um tipo especial de testamento particular, o que alguns autores chamam de TESTAMENTO EXTRAORDINRIO, nessa hiptese admitido que o testamento no contenha testemunhas, desde que efetuado de prprio punho do testador e a circunstncia devidamente justificada no documento (naufrgio, desastre, e outras circunstncias de urgncia e de risco de vida), podendo ser validado pelo juiz, e, se for o caso, ser requerida a percia da grafia do falecido.

TESTAMENTOS ESPECIAIS

So chamados de especiais porque possuem forma especial e somente podem ser utilizados em situaes excepcionais, nas qu no seja possvel realizar o testamento pelas formas ordinrias, so trs espcies: martimo, aeronutico e militar, exceo feita ao testamento nuncupativo, disciplinado como modalidade de testamento militar. Tem por caractersticas ser simples, de formalidade e requisitos reduzidos e possuem eficcia provisria, e acabam por caducar no prazo fixado no Cdigo Civil: Art. 1.891. Caducar o testamento martimo, ou

aeronutico, se o testador no morrer na viagem, nem nos noventa dias subseqentes ao seu desembarque em terra, onde possa fazer, na forma ordinria, outro testamento. Art. 1.895. Caduca o testamento militar, desde que, depois dele, o testador esteja, noventa dias seguidos, em lugar onde possa testar na forma ordinria, salvo se esse testamento apresentar as solenidades prescritas no pargrafo nico do artigo antecedente. Martimo - aquele que pode ser utilizado por quem estiver em viagem, sendo passageiro ou tripulante, abordo de navio nacional, de guerra ou mercante. Aeronutico - Pode ser utilizado por quem estiver em viagem a bordo de aeronave, militar ou comercial, e perante o comandante intencione manifestar sua ultima vontade, quanto aos seus bens. O martimo, segundo a doutrina, praticamente no aplicado hoje em dia. As regras para esses dois testamentos so bastante semelhantes, consiste no testamento feito a bordo de navios ou aeronaves de guerra, ou mercantes, tambm de transporte, durante as viagens, portanto no podem ser feitos em caso de navio ancorado ou aeronave em solo, diante de perigo e iminente possibilidade de o navio vir a afundar ou a aeronave cair, pode algum, como manifestao de ltima vontade, no caso de

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navio ser diante do comandante e de duas testemunhas, obedecidas a regras do testamento pblico ou particular cerrado, testamento ser registrado no dirio de bordo, sendo em aeronave, o comandante ir designar algum para registrar as ordens do testador. Dadas as circunstncias excepcionais, o juiz poder admitir o testamento sem testemunhas (art. 1.979), o comandante ficar com a guarda do documento. Formas: Conforme o testamento pblico: quando for lavrado pelo comandante ou, se aeronutico, por pessoa por ele designado perante duas testemunhas, que estejam presentes a todo o ato e que assinaro o instrumento logo aps o testador, ou a rogo, e assim sendo declarar-se- no momento da feitura do testamento. Conforme testamento cerrado: O testador ou por outra pessoa a seu rogo, e entregue, em seguida, ao comandante perante duas testemunhas, que reconheam e entendam o testador. O comandante aps recebimento do ato, certifica-se o ocorrido, datando e assinando com o testador e as testemunhas. O Registro do testamento martimo ou aeronutico dever ser feito no dirio de bordo (art. 1888, nico), que far s vezes do livro de notas do tabelio. Militar (art. 1.893 a 1.896) a disposio da ultima vontade formulada por militares, integrantes das Foras Armadas, do Exrcito; da Marinha; da Aeronutica; das Polcias Militares e outras foras auxiliares, bem como outras pessoas, voluntrios, diplomatas, correspondentes de guerra, enfermeiros, mdicos, etc. que estiverem ocupadas em operaes de guerra, dentro e fora do Pas. O testamento militar possui trs modalidades: pblico; escrito e; nuncupativo. O testamento militar pblico aquele que escrito pelo tabelio, inexistindo, pelo comandante do agrupamento, devendo ser presenciado por duas testemunhas ou por trs delas se o testador no puder assinar. Testamento militar escrito aquele que deve ser feito pelo testador de prprio punho, datando e assinando por extenso na presena de duas testemunhas e depois entregue a um oficial de patente que dever anotar em qualquer parte do testamento o local e a data em que foi apresentado. J o testamento nuncupativo no escrito, realizado inteiramente de forma verbal onde o testador que estiver ferido ou em combate ir falar para duas testemunhas qual a sua ltima vontade e, aps sua morte, as testemunhas devero procurar o oficial da patente para que este reduza a termo s declaraes e enfim a assinem.

So admitidas trs formas:

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a) graduado; b) Do testamento particular ou do cerrado, diante de duas testemunhas, de um Na similitude do testamento pblico, na presena do comandante ou oficial

auditor, ou de um oficial ou algum que lhe faa s vezes; c) maneira nuncupativa, como previsto no art. 1.896, uma forma verbal,

efetuado em campo de batalha ou feridas, diante de duas testemunhas, as quais tm a incumbncia de transcrever essas instrues posteriormente, assinar o documento e apresentlas ao auditor. Assim como no caso do martimo e no aeronutico, se o testador no morrer de imediato ou em 90 dias depois de efetuado o testamento, este caduca, salvo se for revestido das formalidades previstas no art. 1.894, ou seja, anotao do auditor e subscrio de duas testemunhas (art. 1.895).

CODICILO

Definio: Trata-se de um escrito particular, sem maiores formalidades, que traz instrues e diretrizes de menor importncia, atos de ltima vontade e de interesse mais pessoal para serem adotadas aps a morte do subscritor, inclusive quanto ao seu enterro. As disposies englobadas pelo codicilo devem abranger to somente determinaes quanto ao prprio funeral, bem como quanto disposio de objetos pessoais de valor nfimo destinados a pessoas determinadas ou determinveis, conforme estabelecido no escrito. Entende-se da leitura do artigo 1.881 do Cdigo Civil, que para ser vlido, o codicilo deve ser manuscrito, ou seja, deve ser confeccionado de prprio punho e de maneira particular pelo autor, sendo que este deve ter capacidade para testar. No entanto, atualmente a jurisprudncia tem aceitado codicilos datilografados ou digitalizados, desde que assinados manualmente e datados pelo escritor autor, lembrando que a lei no exige a presena de testemunhas para o seu nascimento. Diferena entre codicilo e testamento: A diferena bsica entre o codicilo e o testamento est justamente na disposio, no contedo, ou seja, no primeiro, so bens de pouca monta, no segundo, trata-se de dispor do patrimnio mais substancial, nesse caso o testador pode dispor de at 50% de seus bens de maneira geral. Os dois institutos podem coexistir sem qualquer problema, desde que, se o testamento for posterior, em nada contrariar ou modificar do contido no codicilo, segundo o previsto no art. 1.884. O que pode ser doado por meio do codicilo? Mas uma pergunta que se sobressai, quais so os bens que podem ser includos em um codicilo? Primeiramente, importante referir que no cdigo no

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h qualquer referncia quanto a tipo ou valores, apenas lista como sendo esmolas de pouca monta, mveis/roupas/jias de pouco valor e de uso pessoal, assim, a doutrina inclina -se pelo bom senso e prudente arbtrio do juzo, se for o caso. Se as instrues contidas no codicilo extrapolarem o princpio da razoabilidade, os interessados podero reclamar ao juzo que acompanha o cumprimento das ordens contidas no documento. Por certo, no codicilo, jamais estaremos falando de um imvel do de cujos, mesmo que tenha constado de tal documento. H tambm que ser respeitado o interesse de terceiros, porque ningum pode dispor do que no seu, assim como o interesse de herdeiros necessrios, aos quais resguardada a metade dos bens do falecido (art. 1.846), inclusive os de pequena monta. Do mesmo modo, o disponente poder utilizar-se do codicilo para perdoar o indigno, para reservar parcelas para sufrgio de sua alma e, ainda, para nomear ou substituir testamenteiros. A legislao no prev, todavia, grande parte dos doutrinadores entende que o codicilo no pode ser aproveitado para o reconhecimento de filhos e to pouco pode ser til para deserdaes. O codicilo poder ser idealizado como parcela de um testamento, com o propsito de integr-lo ou complement-lo no que lhe couber, entretanto, poder ter vida prpria, ser autnomo, eis que no depende de um testamento para ter validade legal, mas perder seu efeito caso sobrevier novo codicilo ou um testamento posterior Como se revoga? Um codicilo poder ser revogado por outro codicilo, expressamente, ou por codicilo ou testamento posterior que contenha disposio contrria (art.1884). Aqui, nos parece evidente que o ltimo codicilo o que deve prevalecer, j que expressa a ltima vontade do disponente. H quem entenda, porm, que o codicilo posterior poder ser feito exclusivamente para complementar, arrematar o codicilo anterior, pelo que no seria revogado, o que tornaria eficaz ambos os codicilos. Fundamental, neste caso, verificar a possvel existncia de compatibilidade entre eles. No entanto, na dvida, subsistir o ltimo escrito. Consigna-se, ainda, que o testamento posterior s revogar o codicilo de modo expresso, caso no o sustentar ou alterar, sendo que no silncio sua validade presumida. CONCLUSO O testamento um instrumento muito importante para resguardar interesses patrimoniais e qualquer pessoa capaz apta a realizar seu testamento. Enquanto vivo, o testador pode alterar como e quantas vezes quiser o testamento visto ser esse ato personalssimo, o ltimo efetuado, desde que observadas as regras especficas para cada tipo, o que prevalecer sobre os anteriores, por isso se costuma dizer manifestaes de ltima vontade. No existe a necessidade de que um advogado intervenha no documento, ou at posteriormente, para que o testamento seja considerado vlido e que produza a eficcia pretendida,

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mas importante que o interessado consulte os profissionais da rea, para que no sejam dispostas condies que possam tornar o documento anulvel ou nulo. Quem no tiver parentes vivos at 4 grau pode doar a totalidade de seus bens, j os que tm herdeiros, podem dispor de at 50% de seu patrimnio para testar como lhe aprouver. Quanto ao formalismo, depende do tipo, alguns tm mais exigncias, outros, consideradas as situaes de limites que as pessoas possam estar vivenciando, so mais flexveis, visto o caso do testamento militar; mas todos tm regras bem definidas, faltando um dos requisitos, o testamento no ser considerado vlido, o cumprimento aos requisitos, principalmente, que garante a autenticidade e o cumprimento da vontade do testador. Havendo alguma dvida ou dubiedade quanto interpretao da vontade, aplica-se o contido no art. 1.899, ou seja, prevalecer a que melhor assegurar a vontade do falecido. importante ressaltar que h uma lista taxativa de pessoas que no podem ser beneficirias no testamento, quais sejam: - a pessoa que, a rogo, escreveu o testamento, nem o seu cnjuge ou companheiro, ou os seus ascendentes e irmos; - as testemunhas do testamento; - o concubino do testador casado, salvo se este, sem culpa sua, estiver separado de fato do cnjuge h mais de cinco anos (ao filho do concubino com o testador lcito dispor, visto que a esse filho assegurada igualdade de tratamento com filhos havidos no casamento, conforme art. 227, 6 da CF) ; - o tabelio, civil ou militar, ou o comandante ou escrivo, perante quem se fizer, assim como o que fizer ou aprovar o testamento. A interposio de pessoas com o intuito de mascarar aqueles que no so legitimados a suceder torna as disposies testamentrias nulas favor dessas pessoas.

REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS: DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro Direito das Sucesses Vol. 6, 22 ed. So Paulo: Editora Saraiva, 2008. MONTEIRO, Washington de Barros. Curso de Direito Civil. Vol. 6, 35 Edio. So Paulo: Editora Saraiva, 2003. GOMES, Orlando. Sucesses, 13 ed. Rio de Janeiro, Forense, 2006. RIZZARDO, Arnaldo. Direito das Sucesses, 2 ed. Rio de Janeiro, Forense, 2005. THEODORO JR, Humberto. Direito Processual Civil III, 45 Edio, Forense