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Introduo. 1 O processo e a realidade atual. 2 A judicializao dos conitos. 3 A exacerbao da oferta retroalimenta a demanda. 4 A crise do Judicirio e sua deslegitimao como Poder. 5 O efetivo acesso aos meios alternativos de resoluo de controvrsias. 6 Acesso Justia. 7 Crise da Justia. 8 Mudana de Mentalidade. 9 Jurisdio atividade secundria. 10 Democracia participativa e assuno de responsabilidades. Concluses. Referncias.
A facilitao do acesso justia no sinnimo de e no deve levar prodigalizao ou banalizao desse meio de resoluo de conitos, o qual empenha parcelas cada vez mais importantes do oramento estatal e que, quando logra o adentrar o mrito da lide, oferta soluo impactante, que polariza as partes em vencedor e vencido, a par de representar uma mirada retrospectiva, que no pensa o porvir e no preserva a continuidade das relaes, no raro perenizando as desavenas ou lanando os germens de conitos futuros.2
RESUMO
O acesso Justia considerado, hodiernamente, como sinnimo de acesso aos Tribunais. Isso se d em razo da tendncia de judicializao dos conitos, ou seja, espera-se que todas as controvrsias sejam resolvidas em juzo. preciso repensar esse modelo, aceiando-se como ecientes e adequados os meios alternativos de soluo de controvrsias, aptos a contribuir, outrossim, para a manuteno da paz social. PALAVRAS-CHAVE: Acesso Justia. Meios alternativos. Paz social.
ABSTRACT
Nowadays, access to Justice is considered synonymous with access to the Courts. This is because of the trend of prosecution is conict, in other words, it is expected that all disputes will be resolved in court. We need to rethink this model, accepting alternative means of conict resolution as efcient and appropriate, able to contribute to the preservation of social peace. KEYWORDS: Access to Justice. Alternative ways. Social peace.
RESUMEN
El acceso a la Justicia es considerado actualmente como sinnimo de acceso a los Tribunales. Eso se da en razn de la tendencia de judicializacin de los conictos, es decir que se espera que todas las 1 2 Mestre e Doutora em Direito Processual Civil pela PUC/SP, professora do curso de ps-graduao strictu sensu da Unaerp-Ribeiro Preto. Juza de Direito. Membro do Instituto Brasileiro de Direito Processual (IBDP). MANCUSO, Rodolfo de Camargo. A resoluo dos conitos e a funo jurisdicional no contemporneo Estado de Direito (nota introdutria). Revista dos Tribunais, So Paulo, ano 98, vol. 888, outubro 2009, p.1-800, p.32.
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ISSN Eletrnico 2175-0491 controversias sean resueltas en juicio. Es preciso repensar ese modelo, aceptando como ecientes y adecuados los medios alternativos de solucin de controversias, aptos a contribuir igualmente para la manutencin de la paz social.
INTRODUO
Quando o tema acesso justia, a tendncia a de pensarmos, inexoravelmente, em direito de acesso aos tribunais, jurisdio proporcionada pelo Estado. A prpria formao do prossional do direito o faz relacionar acesso justia com prestao jurisdicional pela justia pblica. A razo disso simples. No Estado de Direito, explica Paula Costa e S,3 professora da Faculdade de Direito de Lisboa:
[...] o indivduo troca, queira ou no, a justia privada pela justia pblica. Por seu turno, o Estado permuta a anarquia pela organizao e prestao de servios de justia, assim se garantido que todo conito seja decidido por um juiz que, tendo o seu estatuto informado pelo princpio do juiz natural, ditar a soluo do caso concreto em consonncia com os dados do sistema.
O acesso justia, contudo, no pode mais ser visto como sinnimo de acesso ao Poder Judicirio. Ao Estado incumbe proporcionar, efetivamente, outros meios de soluo de conitos, investindo em polticas pblicas nesse sentido. A judicializao dos litgios pode ser vista, hodiernamente, como a causa maior da crise do Poder Judicirio. Mediao e conciliao devem ser mtodos colocados efetivamente disposio das partes, desde o momento inicial do aparecimento do litgio, como solues qualitativas e adequadas para cada espcie de conito e no como propostas quantitativas a serem efetivadas em mutires ou semanas de conciliao, normalmente quando o processo j tramita h anos, consumiu recursos de toda ordem do Judicirio, bem como minou a resistncia da parte mais fraca. O sistema mltiplas portas4 (multi doors court), da experincia norte-americana, deveria ser implantado entre ns. A experincia poderia ser adotada pelo maior Tribunal do pas, o do Estado de So Paulo, que recebeu, segundo informes divulgados em seu stio eletrnico5, 346 mil novos processos apenas no ms de janeiro de 2011. Diante desses nmeros avassaladores, pode-se armar que no se pode mais pretender que todo e qualquer litgio venha a ser solucionado por decises adjudicadas.
3 4 S, Paula Costa e. O acesso ao sistema judicial e os meios alternativos de resoluo de controvrsias: alternativas e complementariedade. Revista de Processo, So Paulo, vol. 158, 2008, p.94. Trata-se de um mecanismo no qual os conitos que chegam ao Judicirio so encaminhados para o mtodo de disputa mais indicado para solucionar a lide. A caracterstica-chave do frum de mltiplas portas a sua fase inicial, no qual cada disputa analisada de acordo com diversos critrios e encaminhada para o procedimento mais adequado. A partir da o caso ser tratado conforme o processo indicado. Assim, por exemplo, um caso que envolva mais aspectos emocionais do que propriamente nanceiros poder ser encaminhado para uma conciliao ou, ento, um processo que diga respeito a uma controvrsia extremamente tcnica, como a qualidade de uma turbina de avio, poder ser encaminhado para um rbitro especialista em engenharia aeronutica (BARBOSA, Ivan Machado. Frum de mltiplas portas: uma proposta de aprimoramento processual. Disponvel em: www.arcos. org.br. Acesso em: 20.05.2011). Disponvel em: www.tj.sp.gov.br, notcia publicada em: 22.02.2011. Acesso em: 06.04.2011.
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Com a publicao da Resoluo 125 do CNJ, que instituiu poltica nacional de conciliao, foi dado um grande passo em busca de solues mais justas, isto , efetivas, acessveis e temporalmente adequadas. preciso, destarte, que se implemente uma justia mais participativa, democrtica, com oferta de mtodos diversicados de soluo de controvrsias.
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Dessa forma, a irrealista concepo do que signica a garantia constitucional de acesso justia precisa ser repensada e atualizada, afastando-se o dogma de que jurisdio monoplio do judicirio.11 J no estamos na dcada de setenta do Sc. XX, em que ampliar o acesso justia era efetivamente prioritrio. Cedio que o movimento mundial de acesso Justia foi sintetizado em ondas ou fases,12 em estudo de Cappelletti. Superada a etapa em que foram necessrios esforos rumo universalizao da jurisdio, afastando-se os entraves para que houvesse verdadeiro acesso justia, vivemos um momento em que a prioridade dar solues efetivas aos litgios. Nesse contexto, o valor efetividade est em destaque e prioritrio, a ponto de se falar, no direito processual ps-moderno, at mesmo em uma quarta fase ou onda, o ecientismo processual. 13 Trata-se de esforos com o escopo de incrementar o desempenho e a funcionalidade da Justia. No basta franquear o acesso justia. preciso outorgar prestao jurisdicional efetiva e em prazo razovel. Necessrio, para tanto, que haja mecanismos ecientes de resoluo de controvrsias e pode-se armar que irreal acreditar que a Jurisdio Estatal seja a nica ou a ideal maneira para tanto. Compete-nos, agora, fomentar14 a cultura da conciliao.
11 Nesse sentido, poderamos reputar como retrgrado o Projeto do Novo CPC, ao dispor em seu art.15, que a jurisdio civil exercida pelos juzes em todo territrio nacional, conforme as disposies desse Cdigo, nada obstante se possa compreender que no h pretenso da Comisso idealizadora do Projeto de que a jurisdio civil seja monoplio estatal, porque o art.3, do mesmo projeto, estabelece que no se excluir da apreciao jurisdicional ameaa ou leso a direito, ressalvados os litgios voluntariamente submetidos soluo arbitral, na forma da lei e a seo V, do Captulo I, do ttulo VI, dispe sobre mediao e conciliao judicial, sendo expresso o art.144 ao dispor que no est excluda a possibilidade de conciliao e mediao extrajudiciais realizadas por prossionais. 12 Conra-se, nesse diapaso: O recente despertar de interesse em torno do acesso efetivo Justia levou a trs posies bsicas, pelo menos nos pases do Mundo Ocidental. Tendo incio em 1965, estes posicionamentos emergiram mais ou menos em sequncia cronolgica. Podemos armar que a primeira soluo para o acesso- a primeira onda desse movimento novo- foi a assistncia judiciria; a segunda dizia respeito s reformas tendentes a proporcionar representao jurdica para os interesses difusos, especialmente nas reas de proteo ambiental e do consumidor; e o terceiro- e mais recente- o que nos propomos a chamar simplesmente enfoque de acesso justia, porque inclui os posicionamentos anteriores, mas vai muito alm deles, representando, dessa forma, uma tentativa de atacar as barreiras ao acesso de modo mais articulado e compreensivo CAPPELLETTI, Mauro. Acesso justia. Traduo de Ellen Gracie Northeet, Porto Alegre: Fabris, 1988, GARTH, Bryant, colab, p.31. 13 Nesse sentido, ver: VARGAS, Abraham Luis. Teoria general de los procesos urgentes. In: PEYRANO, Jorge W. (Coord.). Medidas autosatisfactivas. Buenos Aires: Rubinzal-Culzoni, 2004, p. 120. 14 Esse , claramente, o intuito da resoluo 125 do Conselho Nacional de Justia, que estabelece, at mesmo, como critrio para promoo e remoo por merecimento dos juzes, as iniciativas que sejam por esses providenciadas relacionadas conciliao, mediao e aos outros mtodos de soluo de controvrsias (art.6, III).
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Hodiernamente esto judicializadas as relaes interpessoais como um todo. Podemos mencionar a juridicizao das relaes escolares, da sade, na poltica, valendo lembrar as aes judiciais para concesso de medicamentos, aes para se exigir delidade partidria e daquelas ajuizadas em face de estabelecimentos de ensino por danos materiais e morais ocorridos em ambiente escolar, questes que antes eram solucionadas em outras esferas. Diante desse panorama, mais do que a soluo de conitos, preciso buscar meios pacicadores, superando nossa mentalidade individualista, para pensarmos mais no bem-estar geral da sociedade.16
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O amplo e desmedido acesso acarreta, destarte, a impossibilidade de se prestar justia rpida e de qualidade quelas causas complexas e relevantes que efetivamente necessitam da apreciao do Poder Judicirio. Sem oferta efetiva de outros meios de composio de litgios, vive o Judicirio uma crise de legitimidade, de conana, frequentemente acusado, em especial pelos meios massicados de comunicao, de no ser apto a resolver o mister que lhe constitucionalmente atribudo. Na sociedade contempornea, em que o peso da opinio pblica fortemente inuenciado pelos meios de comunicao, isso fatalmente acarreta o descrdito do Judicirio e sua deslegitimao como Poder.
20 MANCUSO, Rodolfo de Camargo. A resoluo dos conitos e a funo jurisdicional no contemporneo Estado de Direito (nota introdutria). Revista dos Tribunais, ano 98, v.888, outubro 2009, p.1-800, p.17/18. 21 THEODORO JNIOR, Humberto. Celeridade e efetividade da prestao jurisdicional. Insucincia da reforma das leis processuais. Revista Sntese de Direito Civil e Processual Civil, So Paulo, n.36, jul-agosto de 2005, p.33. 22 BACELLAR, Roberto Portugal. Juizados Especiais: a nova mediao paraprocessual, So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2003, p.69.
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A morosidade dos processos acarreta, portanto, no apenas o descrdito na magistratura e demais operadores do direito, arma Ada Pellegrini Grinover,23
[...] mas tem como preocupante consequncia a de incentivar a litigiosidade latente, que frequentemente explode em conitos sociais, ou de buscar vias alternativas violentas ou de qualquer modo inadequadas (desde a justia de mo prpria, passando por intermediaes arbitrrias e de prepotncia, para chegar at os justiceiros.
Qual , contudo, a verdadeira causa do problema? A falta de investimento24 na estrutura do Poder Judicirio? Essa, por certo, contribui para a criao do caos, mas a cultura demandista, arma Rodolfo Mancuso,25 insuada pela concepo equivocada e prodigalizada do acesso justia, a maior fonte do problema. Enfrentamos, portanto, um paradoxo, quanto mais h processos, h menos justia, reforando-se, assim, a ideia popular de que mais vantajoso um mau acordo do que em uma boa demanda.
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Basta pensarmos nos servios de Assistncia Judiciria postos disposio. A regra que em escritrios de assistncia judiciria de faculdades de Direito, e at mesmo nas Defensorias Pblicas, o que se oferece pessoa que os procura a nomeao de um advogado para o ajuizamento de uma demanda. No h, salvo poucas e honrosas excees, oferta em massa de outros meios de soluo de controvrsias. Tampouco h informao suciente populao de que existem outros modos de resoluo de litgios, bem como no se explicam quais so suas vantagens. Por que no disponibilizar, nesses locais, um servio de conciliao e at mesmo de arbitragem?29 Nos fruns, igualmente, deveria haver, obrigatoriamente, um servio de triagem, informao e encaminhamento para outros meios de soluo de litgios. necessrio tornar concreto o acesso e a informao sobre a existncia de outros meios de soluo de controvrsias. Trata-se de buscar o mtodo mais adequado para solucionar cada espcie de litgio. O acesso justia deve signicar oferta de tcnicas adequadas, sem perder de vista que o escopo maior da jurisdio a pacicao social.
6 ACESSO JUSTIA
O princpio da inafastabilidade do controle judicial, expresso no art. 5, XXXV, da Constituio Federal, dispe que: A lei no excluir da apreciao do Poder Judiciria leso ou ameaa a direito. Essa norma foi consagrada, entre ns, inicialmente,30 pela Constituio de 1946, em seu art.141, 4, com o seguinte teor: A lei no poder excluir da apreciao do Poder Judicirio qualquer leso de direito individual. A garantia foi mantida na Constituio de 1967 e Emenda de 1969, com texto de igual teor, no pargrafo quarto do art. 153. As disposies do art. 5, XXXV, contudo, tantas vezes invocadas e cujo texto largamente difundido, acabaram superdimensionadas. Essa leitura exagerada fomenta, mais e mais, a cultura demandista e desestimula a procura por outros meios de soluo de conitos. No se pode olvidar que o destinatrio principal da regra constitucional, ensina Pontes de Miranda,31 no o jurisdicionado, mas o legislador, que ca avisado a no excepcionar litgios da apreciao do Judicirio. Enfatiza Rodolfo Camargo Mancuso:
Portanto, naquele dispositivo constitucional no se encontra, na letra ou no esprito: (a) previso ou incentivo para a judicializao de todo e qualquer interesse contrariado ou insatisfeito; (b) vedao ou restrio a que as controvrsias sejam auto ou heterocompostas, fora e alm da
o estado como sobre os jurisdicionados (MANCUSO, Rodolfo de Camargo. A resoluo dos conitos e a funo judicial no contemporneo Estado de Direito. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2009, p.151). 29 A arbitragem, no Brasil, para poucos, porque paga, o que inviabiliza que a ela recorra grande parte do povo, reservando-se, em regra, para soluo de litgios entre empresas. 30 Pontes de Miranda, em Comentrios Constituio de 1967 com a emenda n.I de 1969, Tomo 5, So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 1971, p.104/105, ensina que a Constituio Imperial foi omissa sobre o tema, assim como as Constituies de 1891 e 1934, embora nessas fosse princpio intrnseco sistemtica constitucional. J na Constituio de 1937, ela mesma deixava sem amparo direitos individuais e permitia que qualquer lei os deixasse sem remdios processuais. 31 A regra jurdica constitucional do art.153, 4, em que o legislador constituinte formulou princpio de ubiqidade da justia, foi a mais tpica e a mais presente criao de 1946. Dirige-se ela aos legisladores (verbis, a lei no poder [...]): os legisladores ordinrios nenhuma regra jurdica podem edictar, que permita precluso em processo administrativo, ou em inqurito parlamentar, de modo que se exclua (coisa julgada material) a cognio do Poder Judicirio. (MIRANDA, Pontes. Comentrios Constituio de 1967. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 1971, Tomo 5, p.108/109).
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De se anotar, outrossim, que o acesso Justia no signica necessariamente soluo da controvrsia por sentena, mas
[...] est umbilicalmente ligado ao resultado da soluo do conito, no sentido de viabilizar o acesso ordem jurdica justa, vale dizer, efetivando a promoo da justia. Portanto, no se pode dizer que todo acesso justia passe necessariamente pelo acesso jurisdio, uma vez que existem formas coexistenciais de resoluo de conitos que podem se dar sem a interveno estatal.33 Por acesso justia devemos entender o ingresso franqueado ao sistema jurdico, que deve produzir resultados individuais e socialmente justos, ou seja, a soluo de litgios deve ser proporcionada por mtodos com qualidade, tempestivos e efetivos, buscando-se sempre a pacicao social. Conclui-se, portanto, que nem sempre o processo judicial ser o melhor mtodo colocado disposio dos litigantes. Nessa linha de pensamento, Vicenzo Vigoritti34 anota que o declnio do processo como instncia privilegiada de gesto do contencioso parece ser uma questo de tempo.
7 CRISE DA JUSTIA
hoje lugar comum dizer que a Justia atravessa uma crise de eccia e, num discurso repetido, arma-se que o sistema judicial entrou em ruptura e no mais consegue dar resposta ecaz necessidade de resoluo de conitos. notrio o descontentamento generalizado quanto ao modelo tradicional de soluo de controvrsias. No Brasil, em razo das propostas de universalizao da tutela jurisdicional e diante da conscientizao de direitos consagrados pela Constituio Federal, aumentou muito o ajuizamento de demandas, de forma que o Poder Judicirio viu-se s voltas com assustadora massa de trabalho. Desde ento, o problema da morosidade judicial, que j existia,35 apenas se agravou. Esse maior acesso no contou com um paralelo e proporcional aparelhamento do Poder Judicirio, de forma que, despreparado para o seu mister, o Judicirio retarda a prestao jurisdicional. O nmero de causas ajuizadas deveria guardar uma proporo compatvel com o nmero de magistrados, arma Claudio Consolo,36 o que no ocorre, todavia.
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MANCUSO, Rodolfo de Camargo. A resoluo dos conitos e a funo judicial no contemporneo Estado de Direito. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2009, p.24. A mediao como instrumento de acesso Justia, SILVA, Luciana Aboim Machado Gonalves da Silva. Repertrio de Jurisprudncia IOB, So Paulo, n.18, setembro, 2006, vol.II, p.559. Mito e Realt. Processo e mediazione. Revista de Processo, ano 36, n.192, fevereiro de 2011, So Paulo: Revista dos Tribunais, p.387, e acrescenta que os grandes litgios de direito privado e comercial costumam escapar da justia estatal, sendo direcionados para a arbitragem, porque essa no capaz de garantir a aplicao de conhecimentos especializados que essas decises necessitam. Ovdio Arajo Baptista da Silva, j na dcada de 70, armava que as demandas civis eram uma longa aventura e que o procedimento comum desenrolava-se lentamente. O Poder Judicirio, aduz, j estava em crise. Dizia: Ora, se o Poder Judicirio est condenado a sucumbir na luta pela superao dos problemas gerados pela prpria evoluo social, ou, pelo menos, dever aceitar a permanente inadequao como uma decorrncia inelutvel das peculiaridades histricas, tornando-se mais ou menos quimricas as aspiraes de uma justia clere e eciente, no h necessidade de outras justicaes para demonstrar a atualidade e a importncia das aes cautelares, que so, precisamente, os instrumentos capazes de aliviar as tenses criadas por esse desequilbrio estrutural, dando aos que procuram a proteo judiciria pelo menos mais segurana, o que, em ltima instncia, tambm um m colimado pela jurisdio comum. (SILVA, Ovdio Baptista da. As aes cautelares e o novo processo civil. 2. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1976, p. 9-10). CONSOLO, Claudio, A pr della riscoperta della efcienza guirisdizionale come base del giusto processo
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A morosidade judicial parece ser o mais universal de todos os problemas enfrentados pelos tribunais nos nossos dias. Com maior ou menor intensidade, a morosidade sentida em cada pas, sendo constante assunto de debates,37 acabando por impulsionar reformas legislativas.38 preciso no se olvidar, contudo, que mais fcil a sociedade mudar a lei do que a lei mudar a sociedade. A mudana de mentalidade, portanto, fundamental na soluo dessa crise. O gigantismo da mquina judiciria estatal, de qualquer modo, no parece ser a soluo para o problema. Anota Rodolfo Mancuso:39
Na verdade, intil inar a estrutura judiciria, na tentativa de acompanhar o crescimento geomtrico da demanda por justia, na medida em que essa estratgia leva, ao m e ao cabo, a oferecer mais do mesmo (mais processos - mais crescimento fsico da mquina judiciria), pondo em risco o equilbrio com os demais Poderes e minando a desejvel convivncia harmoniosa entre eles: com o Executivo, assoberbado com as incessantes requisies de verbas oramentrias para o crescente custeio da justia estatal; com o Legislativo, acuado ante a diminuio de seu espao institucional, por conta dos avanos do ativismo judicirio em reas tradicionalmente reservadas chamada reserva legal
No se trata de problema nacional. Nesse mesmo diapaso, Vicenzo Vigoritti,40 referindo-se realidade italiana, aduz que no h mais recursos a serem destinados aos servios judiciais, anotando que a justia estatal no funciona de acordo com as exigncias do nosso tempo. Por essa razo, enfatiza, opor-se aos mtodos alternativos de soluo de litgios contraditrio e at mesmo suicida.
8 MUDANA DE MENTALIDADE
A garantia constitucional do acesso Justia deve ser interpretada de forma compatvel com a realidade judiciria nacional.
civile. In: MARINONI, Luiz Guilherme (Coord.). Estudos de direito processual civil: homenagem ao professor Egas Dirceu Moniz de Arago. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2005. p. 107. Roger Perrot aduz que o acontecimento processual marcante da ltima metade do sculo XX foi, sem dvida, o considervel aumento da massa litigiosa, no s na Frana. Esse aumento pesou muito nas transformaes do processo civil francs. Naquele pas, foi possvel vericar que, em vinte anos, o nmero de causas triplicou, o que aconteceu em razo da rpida evoluo da sociedade, de leis que se sucedem em ritmo alucinante e que fatalmente geram um contencioso mais abundante. Contemporaneamente, frisa, as pessoas esto mais bem informadas e no hesitam em recorrer aos tribunais ante a menor diculdade. Com um pessoal judicirio que praticamente no aumentou em nmero, o resultado que tribunais apenas conseguem resolver os litgios aps meses, qui anos de seu ajuizamento. Sintetiza referido jurista dizendo que a justia fator de paz social e que conseqncias temveis devem ser esperadas, se no lhe for possvel desempenhar plenamente seu papel, sem que as decises sejam proferidas em prazo razovel e executadas com rapidez (PERROT, Roger, O processo civil francs na vspera do sculo XXI. Revista de Processo, So Paulo, ano 23, n. 91, p. 204, jul./set. 1998). No mesmo sentido, mencionando tratar-se de problema universal, ver: SANTOS, Boaventura de Souza et al. Os tribunais nas sociedades contemporneas. Porto: Afrontamento, 1996. p. 387. Na Alemanha, por exemplo, o nmero de demandas que ingressaram na Justia em 1991 foi de 1,63 milhes, e em 1995 esse nmero subiu para 2,17 milhes, acarretando o aumento da durao do processo e, por isso, gerando nos jurisdicionados e operadores do direito anseios de que reformas sejam feitas para aumentar a agilidade e celeridade da justia (PREZ RAGONE, Alvaro J. D. La reforma del proceso civil alemn 2002: princpios rectores, primera instancia y recursos. In: MARINONI, Luiz Guilherme (Coord.). Estudos de direito processual civil: homenagem ao professor Egas Dirceu Moniz de Arago. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2005. p. 729). MANCUSO, Rodolfo de Camargo. A resoluo dos conitos e a funo judicial no contemporneo Estado de Direito, So Paulo: Revista dos Tribunais, 2009, p.27. VIGORITI, Vincenzo. Mito e Realt. Processo e mediazione. Revista de Processo, So Paulo, ano 36, n.192, fevereiro de 2011, p.395.
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A pacicao social, maior escopo da jurisdio contempornea, no se alcana apenas por meio da soluo de controvrsias pelo mtodo tradicional, qual seja, o processo. O descompasso entre o instrumento processual e a efetiva soluo de litgios em prazo razovel, tal como preconizado pelo art. 5, LXXVIII da CF, impe que haja uma mudana de mentalidade, em especial dos operadores do direito, quebrando dogmas, afastando-se a cultura resistente e preconceituosa que no aceita os meios complementares de soluo de controvrsias ou os reputa como soluo quantitativa e no qualitativa. Os mtodos paraestatais de soluo de litgios harmonizam-se com a democracia participativa e com a valorizao da cidadania e por isso devem ser difundidos. preciso compreender que: [...] a expresso acesso Justia nos conduz a identicar a existncia de diferentes formas de obteno de justia, formas estas diferenciadas no apenas pela estrutura organizacional, mas tambm pelos meios utilizados e efeitos produzidos.41 Esses meios alternativos podem ser reputados como aptos a contribuir42 para a superao da eterna crise do Judicirio. No se pode, ento, manter a mentalidade de que os meios extrajudiciais de soluo de controvrsias so primitivos e superados. Trata-se de uma volta na histria em busca de mecanismos ecazes e restauradores da paz social e no de um retrocesso. O maior mrito do programa de incentivo aos mecanismos no adversariais de soluo de controvrsias o de fazer imperar a pacicao, afastando-se a cultura da sentena e das solues adjudicadas.43 O juiz moderno precisa estar engajado no esforo comum pela composio justa de conitos, sem preconceitos e medos de perda de poder. Esse novo modelo de gesto judiciria necessita, para ter sucesso, da mudana dessa mentalidade demandista.44
41 CARVALHO, Milton Paulo de (Coord.). Teoria Geral do Processo Civil. So Paulo: Campus Jurdico, 2010, p.18. 42 Como bem anotou Ftima Nancy Andrighi, em Mediao- um instrumento para a paz social. In: Revista do Advogado, So Paulo, ano XXVI, n.87, setembro de 2006, p.135: Temos a exata noo e sabemos antecipadamente que no ser com o perlhamento desses instrumentos alternativos, haja vista a repercusso da adoo da arbitragem, que se banir o problema da morosidade no processo judicial, mas preciso reconhecer que eles prestaro valiosa contribuio. Sem usar antolhos, podemos alcanar outros benefcios e atingir outros objetivos com a adoo desses instrumentos alternativos, como por exemplo a ampliao do mercado de trabalho para os prossionais da rea jurdica, a democratizao do Poder Judicirio com a participao de outras carreiras prossionais, a restaurao das relaes negociais e, principalmente, a manuteno da integridade das relaes interpessoais. 43 Roberto Ferrari de Ulha Cintra, em sua tese de Doutorado apresentada na USP em 2008, ponderou: O mtodo tradicional de soluo de conitos, submete-los atravs de uma ao ao Judicirio, mostra-se insuciente para atender demanda social por justia. A tentativa de equilbrio entre a demanda por justia e a sua oferta via maior e melhor judicirio, frustra-se a medida que no suprime a natureza belicosa do sistema, por isso, acaba impondo ao cidado a cultura da guerra, e mais e mais processos so distribudos (CINTRA, Roberto Ferrari de Ulha. A pirmide da soluo dos conitos: uma contribuio da sociedade civil para a reforma do Judicirio. Braslia: Senado Federal, 2008. 44 Nesse diapaso, ensina Rodolfo Mancuso, em A resoluo dos conitos e a funo judicial, op.cit. p.112/113 [...] caberia a conscientizao de que o acesso Justia uma clusula de reserva, descabendo sua prodigalizao generalizada, ao risco de se incentivar a cultura demandista, convertendo o direito de ao num convite litigncias. Antes, caberia dessacralizar a indeclinabilidade ou inafastabilidade da Justia, desconectando-se da acepo- irrealista e at ingnua- de que todo interesse contrariado ou insatisfeito deve ter passagem judiciria; os que assim pensam esquecem de que a ao um direito do jurisdicionado e no um dever! A procura, sfrega e desenfreada, pelo aparato Judicial do estado, a par de ser um mal em si mesma, provoca externalidades negativas: fomenta a litigiosidade ao interno da coletividade; desacredita a busca pelas solues alternativas dos conitos; cria uma irrefrevel demanda por justia a que o Estado no consegue atender; ou pior, tentando faz-lo, acaba fornecendo um padro de justia de baixa qualidade: lento, dispendioso, funcionalizado, massicado e imprevisvel.
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Kazuo Watanabe45 lembra que a cultura do povo brasileiro muito dependente de autoridades, de algum que decida em seu lugar, no existindo, de qualquer forma, uma organizao da sociedade em termos de trabalho coletivo. necessrio, conclui, que a mentalidade esteja aberta e receptiva para esses modos de soluo de litgios, que necessitam de terreno frtil para que possam prosperar. Ecincia, pacicao e participao popular na administrao da Justia so os fundamentos da Justia Conciliativa. Nesse contexto, de todo apropriada a iniciativa do Conselho Nacional de Justia que instituiu poltica nacional de conciliao, publicando, para tanto, em 29.11.2010, a Resoluo 125,46 que dispe sobre o tratamento adequado dos conitos de interesse no mbito do Poder Judicirio. Implementou, assim, poltica pblica permanente de incentivo e aperfeioamento dos mecanismos consensuais de soluo de controvrsias. Est posto o desao, compete-nos, agora, com rmeza e coragem, atuar de forma a que sejam difundidos, aceitos e efetivos os mtodos complementares que se colocam justia institucionalizada e acreditar que desmisticaremos a cultura preconceituosa e resistente em aceit-los.
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No se trata, contudo, de esgotar a via administrativa, mas ao menos de se tentar obter a soluo por essa via e, se por qualquer causa (demora, recusa, omisso na apreciao do pedido, etc.) isso no for possvel, a sim estar justicado o acesso ao Poder Judicirio. Nas aes previdencirias, de seguro obrigatrio e de exibio de documentos (em especial contratos e extratos bancrios), por exemplo, frequente que a parte ajuze a demanda sem antes encontrar resistncia do adverso. dizer, no h pedido administrativo48 e, portanto, nem sequer se sabe qual ser a postura da parte contrria. Ora, o dever primrio de resoluo de conitos da prpria parte. Trata-se do exerccio da democracia participativa. preciso que cada um assuma suas prprias responsabilidades, no as delegando ao Estado desnecessariamente. No havendo lide, no h razo para ir ao Judicirio. Da porque as condies da ao e os pressupostos processuais so considerados limitaes naturais e legtimas49 ao exerccio do direito de ao. Essa leitura irreal e exagerada do que se entende por acesso Justia implica abarrotar o sistema com causas cuja utilidade discutvel e tornar o sistema congestionado e inecaz para solucionar aqueles casos que efetivamente demandam resposta judicial. O momento atual de incentivar a cultura da pacicao social, de forma a diminuir o nmero de processos judiciais, possibilitando uma melhoria da qualidade do Poder Judicirio. Por isso preciso rever esse posicionamento arraigado entre ns. Jurisdio, segundo a clssica lio de Chiovenda,50 atividade secundria, ou seja, a autoridade estatal investida do poder de solucionar litgios em razo da inexistncia dessa resoluo de controvrsia ter sido alcanada espontaneamente pela prpria parte. Em um contexto no qual o Conselho Nacional de Justia se prope a buscar a mudana de mentalidade dos operadores do direito, para que surja entre ns a cultura da soluo pacca dos conitos, aceitar que sem haver lide se possa ir a juzo exigir prestao jurisdicional, implica evidente retrocesso. Enm, preciso compreender que o princpio constitucional da inafastabilidade do acesso justia pressupe prvia negativa da pretenso ou ao menos omisso de sua apreciao, [...] de onde emergir, no mnimo, ameaa de leso a direito. Antes desse momento no se fala em controle judicial, posto que sequer ameaa direito ou interesse existir.51 Cedio que o prvio exaurimento da via administrativa apenas exigido nas hipteses de alada da Justia Desportiva, conforme preceitua o art.217, pargrafos primeiro e segundo da Constituio Federal, mas
[...] isso no signica o puro e simples desaparecimento da necessidade de se formular prvio requerimento junto Administrao Pblica, na medida em que a pretenso administrativa precisa ser apreciada e negada para que se congure a lide, ou seja, o conito caracterizado pela pretenso resistida. Do contrrio, no haver interesse de agir. Nesse sentido decidiu o STF, ao considerar que no ofendeu o princpio da inafastabilidade a sentena que julgou extinto o processo, sem julgamento de mrito, de ao acidentria que no foi precedida da devida comunicao ao INSS.52
48 Com as facilidades do mundo moderno, fazer pedidos na seara extrajudicial providncia muito simples, cartas com aviso de recebimento e declarao de contedo, telegramas com cpia e aviso de recebimento, noticaes extrajudiciais, requerimento administrativo com protocolo do adverso demonstram que se tentou uma soluo pacca, de forma a justicar o acesso ao Poder Judicirio, caso haja resistncia. 49 NERY JUNIOR, Nelson; NERY, Rosa Maria de Andrade. Constituio Federal comentada e legislao constitucional. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2006, p.131. 50 CHIOVENDA, Guiseppe. Instituies de direito processual civil. 2. ed. So Paulo: Bookseller, 2000, v.II, p.17/18. 51 TRF1, AP.Civ. 67194MG 2000.01.00.067194-9, Relator Juiz Federal Csar Augusto Bearsi, j.17.08.2005. 52 MENDES, Aluisio Gonalves de Castro. Breves consideraes em torno da questo da inafasta-
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Igualmente nessa linha de entendimento, h recentes decises do Superior Tribunal de Justia. Conra-se:
PROCESSUAL CIVIL. AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO ESPECIAL. CONTRATO DE PARTICIPAO FINANCEIRA. CAUTELAR DE EXIBIO DE DOCUMENTOS. REQUERIMENTO ADMINISTRATIVO PRVIO. NECESSIDADE. COBRANA DA TAXA DE SERVIO. LEGALIDADE. ART. 100, 1, DA LEI N. 6.404/76. 1. Carece de interesse de agir, em ao de exibio de documento, a parte autora que no demonstra ter apresentado requerimento administrativo para a obteno dos documentos pretendidos e que tampouco comprova o pagamento da taxa de servio legalmente exigida pela empresa a teor do art. 100, 1, da Lei n. 6.404/76. (EDcl no REsp 1.066.582/RS, Rel. Min. Joo Otvio de Noronha, Quarta Turma, DJe de 02.02.2009) 2. Agravo regimental a que se nega provimento53. E no mesmo sentido: PROCESSUAL CIVIL. AO DE EXIBIO DE DOCUMENTOS. AUSNCIA DE REQUERIMENTO ADMINISTRATIVO. FALTA DE INTERESSE DE AGIR. 1. Carece de interesse de agir, para a ao de exibio de documentos, a parte que no demonstra ter apresentado requerimento administrativo a m de obter a documentao pretendida. Precedentes do STJ. 2. Ademais, rever o entendimento do Tribunal de origem de que a parte no comprovou a negativa do INSS em exibir os documentos demandaria a anlise do acervo ftico-probatrio dos autos, o que encontra bice na Smula 7/STJ. 3. Agravo Regimental no provido54.
Conclui-se, pois, que sem mudana de mentalidade, no sero alcanados os propsitos expostos na Resoluo 125 do CNJ.
preciso que cada um assuma o seu papel e responsabilidade na busca de soluo de controvrsias, deixando de lado a tradio cultural de transferir para uma autoridade integrante de poder (normalmente do Judicirio) o encargo para referendar ou julgar todos os nossos atos. Um papel ativo na busca de soluo de conitos implica exerccio de cidadania, com assuno de responsabilidade pela gesto de sua prpria vida. O incentivo utilizao desses meios alternativos e sua concreta disponibilizao a todas as camadas da sociedade contribui para o fortalecimento na democracia, j que os indivduos passam a ter atuao decisiva na resoluo de seus conitos, atendendo-se, ento, ao objetivo fundamental do Estado Democrtico de Direito, que o de construir uma sociedade livre, justa e solidria. Solues consensuais, de qualquer forma, favorecem a paz social, valendo anotar que a paz no se limita ausncia de conitos, sendo um processo positivo, dinmico e participativo, que favorece o dilogo e a resoluo de conitos com esprito de compreenso e de cooperao. Menos solues impostas e mais solues consensuais: esse parece ser o caminho de um novo paradigma de soluo de controvrsias.56
bilidade da prestao jurisdicional. Estudos de Direito Processual Civil, Luiz Guilherme Marinoni (Coord.) So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2005, p.93. AgRg no REsp 922.669/RS, Rel. Ministro Honildo Amaral de Mello Castro (Desembargador convocado do TJ/Ap), Quarta Turma, julgado em 08.06.2010, DJe 22.06.2010. (EDcl no REsp 1.066.582/RS, Rel. Min. Joo Otvio de Noronha, Quarta Turma, DJe de 02.02.2009) 2. Agravo regimental a que se nega provimento. KEPPEN, Luiz Fernando Tomasi. Projeto R. A. C (Resoluo Alternativa de Conitos) para os Juizados Especiais. Revista dos Juizados Especiais, So Paulo: Editora Fiza, ano 10, v.38, out./dez. 2005 p.38. BUITONI, Ademir. A iluso do normativismo e a mediao. Revista do Advogado, So Paulo, Ano XXVI,
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preciso, enm, fazer da cultura da paz uma realidade concreta e duradoura. Porque A paz no um processo passivo: a humanidade deve esforar-se por ela, promove-la e administr-la.57
CONCLUSES
A exacerbao da oferta de prestao jurisdicional retroalimenta a demanda. O Judicirio, abarrotado de processos e incapaz de prestar justia de qualidade em prazo razovel, tem enfraquecida sua legitimidade como Poder, passa a ser alvo de ataques constantes da opinio pblica, fortemente inuenciada pelos meios de comunicao e permite que se incentive uma litigiosidade latente, que pode acarretar conitos sociais, bem como a busca de modos inadequados ou violentos de soluo de seus problemas. O processo como mtodo de soluo de litgios no pode ser reputado como o nico meio ecaz de soluo de controvrsias. Cada mtodo de soluo de litgio tem uma aplicabilidade especca e necessria. As partes, nesse contexto, de decises adjudicadas, tm maiores responsabilidades e participao, sendo verdadeiros atores no palco de suas vidas. Tais mecanismos favorecem, ainda, que se mantenham ntegros relacionamentos e dilogo, o que no ocorre, por vezes, quando se trata de deciso por sentena, pois essa implica um veredicto do que certo ou errado, polariza, reconhecendo um ganhador e um perdedor. Os meios alterativos de soluo de controvrsias so ecazes, preservam a paz e proporcionam justia que restaura. A sentena, nesse contexto, por vezes no atinge a causa do conito, no o resolve por inteiro, perpetuando-se as lides. preciso permitir que cada um seja agente de seu prprio destino, com autoridade sobre suas vidas, oferecendo-lhes os necessrios subsdios para tomarem decises e resolverem suas controvrsias sem, necessariamente, dependerem de solues impostas. As mudanas sociais demandam que tambm haja mudanas de mentalidade. Buscar a pacicao social no projeto com escopo nico de desafogar o Judicirio. Enm, fazer da cultura da paz uma realidade concreta e duradoura deve ser o objetivo da humanidade. Se tivermos xito, por certo diminuir a busca por solues adjudicadas e, com isso, a eterna crise do Poder Judicirio poder, nalmente, ser superada.
REFERNCIAS
ANDRIGHI, Ftima Nancy Andrighi. Mediao - um instrumento para a paz social. In: Revista do Advogado, So Paulo, ano XXVI, n.87, setembro de 2006, p.135. BACELLAR, Roberto Portugal. Juizados Especiais: a nova mediao paraprocessual. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2003. BARBOSA, Ivan Machado. Frum de mltiplas portas: uma proposta de aprimoramento processual. Disponvel em: www.arcos.org.br. Acesso em: 20.05.2011 BUITONI, Ademir. A iluso do normativismo e a mediao. Revista do Advogado, So Paulo, Ano XXVI, n. 87, setembro de 2006. CAPPELLETTI, Mauro. Acesso justia. Traduo de Ellen Gracie Northeet, Porto Alegre: Fabris, 1988. n. 87, setembro de 2006, p.111. 57 COMIT Paulista para Dcada da Cultura da Paz: um programa da Unesco. Disponvel em: www.comitepaz.org.br. Acesso em: 10.3.2011.
251
ISSN Eletrnico 2175-0491 CARVALHO, Milton Paulo de (Coord.). Teoria Geral do Processo Civil. So Paulo: Campus Jurdico, 2010, p.18. CHIOVENDA, Guiseppe. Instituies de direito processual civil. 2. ed. So Paulo: Bookseller, 2000, v.II, p.17/18. CINTRA, Roberto Ferrari de Ulha. A pirmide da soluo dos conitos: uma contribuio da sociedade civil para a reforma do Judicirio. Braslia: Senado Federal, 2008. COMIT Paulista para Dcada da Cultura da Paz: um programa da Unesco. Disponvel em: www.comitepaz. org.br. Acesso em: 10.3.2011. CONSOLO, Claudio, A pr della riscoperta della efcienza guirisdizionale come base del giusto processo civile. In: MARINONI, Luiz Guilherme (Coord.). Estudos de direito processual civil: homenagem ao professor Egas Dirceu Moniz de Arago. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2005. ESTEVES, Joo Luiz Martins, Cidadania e judicializao dos conitos sociais. Disponvel: em www2.uel. Br. Acesso em: 10.03.2011. GRINOVER, Ada Pelegrini; Os fundamentos da Justia Conciliativa. Revista de Arbitragem e Mediao, So Paulo, ano 4, n.14, jul-set. 2007. KEPPEN, Luiz Fernando Tomasi. Projeto R.A.C (Resoluo Alternativa de Conitos) para os Juizados Especiais. Revista dos Juizados Especiais, So Paulo: Editora Fiza, ano 10, v.38, out./dez. 2005. LAGRASTA NETO, Caetano. Mediao e Direito de famlia. Revista CEJ, Braslia, n.17, abril/junho 2002. MANCUSO, Rodolfo de Camargo. A resoluo dos conitos e a funo judicial no contemporneo Estado de Direito. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2009. MARINONI, Luiz Guilherme (Coord.). Estudos de direito processual civil: homenagem ao professor Egas Dirceu Moniz de Arago. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2005. MENDES, Aluisio Gonalves de Castro. Breves consideraes em torno da questo da inafastabilidade da prestao jurisdicional. Estudos de Direito Processual Civil, Luiz Guilherme Marinoni (Coord.). So Paulo: Revista dos Tribunais, 2005. MENDES, Gilmar. Juizados Especiais Federais e turmas recursais podem ganhar 225 juzes permanentes. Disponvel em: www.stj.gov.br/portal. Acesso em: 05.03.2011. MIRANDA, Pontes. Comentrios Constituio de 1967. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1971, Tomo 5. MORELLO, Augusto M. El nuevo horizonte del derecho procesal, Santa F: Rubinzal-Culzoni, 2005. NERY JUNIOR, Nelson; NERY, Rosa Maria de Andrade. Constituio Federal comentada e legislao constitucional. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2006. PREZ RAGONE, Alvaro J. D. La reforma del proceso civil alemn 2002: princpios rectores, primera instancia y recursos. In: MARINONI, Luiz Guilherme (Coord.). Estudos de direito processual civil: homenagem ao professor Egas Dirceu Moniz de Arago. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2005. PERROT, Roger, O processo civil francs na vspera do sculo XXI. Revista de Processo, So Paulo, ano 23, n. 91, p. 204, jul./set. 1998. S, Paula Costa e. O acesso ao sistema judicial e os meios alternativos de resoluo de controvrsias: alternativas e complementariedade. Revista de Processo, So Paulo, vol. 158, 2008. SANTOS, Boaventura de Souza et al. Os tribunais nas sociedades contemporneas. Porto: Afrontamento, 1996. SERPA, Maria de Nazareth. Teoria e Prtica de Mediao de Conitos. Rio de Janeiro: Lmens, 1999. SILVA, Ovdio Arajo Baptista da. As aes cautelares e o novo processo civil. 2. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1976.
252
Disponvel em: www.univali.br/periodicos THEODORO JNIOR, Humberto. Celeridade e efetividade da prestao jurisdicional. Insucincia da reforma das leis processuais. Revista Sntese de Direito Civil e Processual Civil, So Paulo, n. 36, jul-agosto de 2005. VARGAS, Abraham Luis. Teoria general de los procesos urgentes. In: PEYRANO, Jorge W. (Coord.). Medidas autosatisfactivas. Buenos Aires: Rubinzal-Culzoni, 2004. VIGORITI, Vincenzo. Mito e Realt. Processo e mediazione. Revista de Processo, So Paulo, ano 36, n.192, fevereiro de 2011, p.387 WATANABE, Kazuo. Mediao: Um projeto inovador. Braslia: Conselho da Justia Federal, 2003, v.22. ZANFERDINI, Flvia de Almeida Montingeli. O processo civil no terceiro milnio, principais obstculos ao alcance de sua efetividade. Rio de Janeiro: Editora Forense, 2004.
253