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CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD EN PERU

SUMARIO: I. Introduccin. II. Sistemas-modelo de control de la constitucionalidad. III. Control concentrado IV. Control Difuso. V. Control Legislativo. VI. Conclusin. I. Introduccin Per es un pas que se ha caracterizado por la poca duracin de sus textos constitucionales desde los inicios de vida republicana, lo cual se ve reflejado en la cantidad Constituciones a lo largo de su historia. Son el total once las Constituciones que han existido a lo largo del devenir poltico y jurdico en la historia peruana, siendo la de 1993 la que est vigente en la actualidad. Este nmero de Constituciones nos hace reflexionar acerca de nuestra propia cultura constitucional ya que sustituir una carta fundamental por otra supone inestabilidad e inseguridad. Ciertamente esto se debi, en parte, a que las constituciones polticas de aos atrs sirvieron como marco poltico en lugar de uno jurdico, considerando ms importante las leyes dadas por el poder legislativo y las normas con rango de ley del ejecutivo que lo contenido en el propio texto constitucional. Todo esto cambi a lo largo de los ltimos aos en donde la Constitucin Poltica pas de ser un simple referente poltico a ser una norma jurdica en s misma, esto es, que su observancia, cumplimiento y respeto es vital para un Estado Constitucional de Derecho[2] . Es as que lo dispuesto por la Constitucin empez a jugar un rol determinante en el control poltico y jurdico de la Nacin. El presente artculo tiene como objetivo brindar una aproximacin a los diversos controles de constitucionalidad contenidos en el vigente texto constitucional peruano. En esta ocasin, nos centraremos en el control relativo a la defensa del principio de supremaca constitucional respecto de las dems normas que conforman el sistema jurdico peruano. A manera de sinopsis, abordaremos lo referido a los sistemas de control de constitucionalidad existentes. Luego, explicaremos los sistemas de control contenidos en la Constitucin Poltica peruana. Por ltimo, tocaremos un tipo de control no muy usado pero que constituye una herramienta de control ms nos que ofrece el sistema jurdico peruano. II. Sistemas-modelo de control de la constitucionalidad Podemos sealar que existen, a nivel mundial, dos grandes sistema de control constitucional, entre ellos: el europeo o de Justicia Constitucional concentrada, generalizado a partir de la constitucin austraca de 1920 y de la obra de Hans Kelsen, en el que un rgano autnomo especializado y constitucionalmente designado para ello tiene la potestad de revisar la constitucionalidad de las normas legales y los actos de poder, estableciendo al respecto, declaraciones generales ERGA OMNES de

plenos efectos derogatorios. El segundo sistema es el americano o de control difuso (tambin denominado de la Judicial Review), permite que sea el mismo rgano jurisdiccional ordinario el que desarrolle la funcin de control de la constitucionalidad inaplicando una norma que contraviene la constitucin para el caso en concreto, manteniendo la norma en cuestin en el ordenamiento.[3] Podemos observar que el primer sistema nos ofrece un control ms efectivo a efectos que la norma cuestionada puede ser retirada del ordenamiento jurdico previa pronunciacin del rgano colegiado respectivo, teniendo efectos generales. En cambio, el segundo sistema nos ofrece una forma de control distinta ya que cabe la posibilidad de inaplicarse una norma de inferior nivel alegndose su

inconstitucionalidad para el caso en concreto, es decir, en la causa vista por el juez y slo para ella, siendo los efectos vinculantes slo para las partes Es as que el ordenamiento jurdico peruano en materia de control constitucional nos ofrece un sistema dual o mixto debido a que ambas formas han sido recogidas. En materia de control concentrado tenemos al Tribunal Constitucional que es un rgano colegiado reconocido constitucionalmente, encargado de analizar la constitucionalidad de las diversas normas legales. Por otro lado, tenemos tambin al control difuso el cual es ejercido tanto por los rganos judiciales como los administrativos.[4] III. Control concentrado El texto constitucional peruano establece en su artculo 201 que el Tribunal Constitucional es el rgano de control de control de la constitucin[5], siendo considerado -en la prctica- como el mximo intrprete de la misma debido a la intensa labor que viene desarrollando en la actualidad dirimiendo controversias en las cuales estn en juegos derechos fundamentales o pronuncindose sobre la constitucionalidad de normas legales de inferior rango como leyes ordinarias, decretos legislativos, decretos, reglamentos, entre otros.[6] Es as que su labor se ve precisada en el artculo siguiente donde se contempla que resuelve en instancia nica la accin de inconstitucionalidad, funcin que nos importa en el presente caso[7]. Debido a que la accin de inconstitucionalidad implica cuestionar seriamente la constitucionalidad de una norma legal y su consecuente retiro del ordenamiento jurdico, la facultad para iniciar la mencionada accin est limitada por la propia Constitucin, es decir, slo podrn hacerlo los facultados por la Carta misma[8]. El Tribunal no acta de oficio a manera de vigilante de la constitucionalidad, slo acta cuando los rganos y sujetos expresamente indicados en el artculo 203 de la Constitucin inician un proceso ante este rgano colegiado. El Tribunal Constitucional emite una sentencia, la cual no tiene efectos retroactivos, lo cual supone que los efectos generados por la norma son vlidos en el perodo de

tiempo que estuvo vigente, desde su publicacin hasta la sentencia que declara su inconstitucionalidad. Dicha sentencia es publicada en el Diario Oficial de la nacin (en este caso el diario El Peruano), haciendo que la norma quede sin efecto al da siguiente de la publicacin. La excepcin a la irretroactividad de las sentencias del Tribunal Constitucional es lo referido a la materia tributaria. Segn lo dispuesto por el artculo 74 de la Carta fundamental[9], no surten efectos las normas tributarias dictadas en violacin de lo que establece dicho artculo. De esta manera, de acuerdo al artculo 81 del Cdigo Procesal Constitucional: cuando se declare la inconstitucionalidad de normas tributarias por violacin del Artculo 74 de la Constitucin, el Tribunal debe determinar de manera expresa en la sentencia los efectos de su decisin en el tiempo. Asimismo, resuelve lo pertinente respecto de las situaciones jurdicas producidas mientras estuvo en vigencia. Es as que en mat eria tributaria, de declararse la inconstitucionalidad de una norma, la retroactividad surge como una posibilidad. De acuerdo a lo expresado, podemos concluir que el control concentrado est reconocido y regulado por la misma Constitucin Poltica del Per. Adicionalmente, en el ao 2004 se dict una ley que signific una codificacin a las normas destinadas a iniciar procesos ante el Tribunal Constitucional. La Ley 28237 o Cdigo Procesal Constitucional contiene todo lo referente al aspecto procesal (competencia, legitimidad, prescripcin, etc.) de la justicia constitucional concentrada en materia de garantas constitucionales, tanto las referidas a la defensa de los derechos fundamentales como a la defensa del principio de supremaca constitucional. IV. Control difuso El texto constitucional peruano reconoce en su artculo 138 la segunda forma de control constitucional, donde se seala que: En todo proceso, de existir incompatibilidad entre una norma constitucional y una norma legal, los jueces prefieren la primera. Igualmente, prefieren la norma legal sobre toda otra norma de rango inferior. A diferencia del anterior sistema, este nos ofrece ms acceso a la justicia constitucional debido a que un ciudadano no estara limitado por el artculo 203 de la Constitucin. En este sentido, si un particular inicia un proceso judicial y considera que una norma contraviene lo dispuesto en la constitucin, podr solicitar que se inaplique la norma. De igual forma, el juez puede optar por inaplicarla sin la solicitud de alguna de las partes, lo cual quiere decir que el control difuso en sede judicial es a pedido de parte o de oficio. El control difuso en sede judicial tiene su propio procedimiento debido a que las sentencias expedidas por los jueces pueden ser elevadas en consulta para su

respectiva observacin ante la Sala Constitucional y Social de la Corte Suprema para que se pronuncie sobre el tema. Todo esto se encuentra contenido en la Ley Orgnica del Poder Judicial.[10] Adicionalmente al control difuso en sede judicial, podra hablarse de control difuso en sede administrativa de acuerdo a lo que dispuso el Tribunal Constitucional en la sentencia recada en el expediente No 3741-2004-AA/TC, que constituye un precedente de observancia obligatoria. En esta sentencia, el Tribunal constitucional establece que si bien es cierto que la Administracin Pblica est sometida al principio de legalidad, sta tiene la facultad y el deber de preferir la Constitucin e inaplicar una disposicin infraconstitucional que la vulnera manifiestamente. En este sentido, el ejercicio del control administrativo difuso se realiza a pedido de parte y de oficio cuando se trate de la aplicacin de una disposicin que vaya en contra de la interpretacin que de ella haya realizado el propio Tribunal Constitucional.[11] El argumento ofrecido por el Tribunal Constitucional para sustentar la aplicacin del control difuso en sede administrativa (Tribunales administrativos u rganos colegiados que dirimen controversias) se basa en la redaccin del artculo 138 del texto constitucional. Dado que no existe una prohibicin explcita ni otra norma que disponga lo contrario, es razonable reconocer esta facultad a la Administracin Pblica cuando ejerce funcin jurisdiccional dentro de su propio mbito. Dicha interpretacin contribuye tambin a que el Tribunal Constitucional pueda tambin hacer uso del control difuso cuando resuelve en ltima instancia procesos constitucionales (Hbeas Corpus, amparo, entre otros).[12] Podemos concluir que el control difuso en el Per, al igual que el control concentrado, est reconocido en la Constitucin Poltica. Dado que su reconocimiento no establece prohibicin alguna, el Tribunal Constitucional, como mximo intrprete de la Constitucin, estableci en el ao 2006 que la Administracin Pblica tiene el deber de observar y cumplir lo dispuesto en la Carta Magna. De esta forma, se reconoce tambin la aplicacin del control difuso en sede administrativa. V. Control legislativo Este tipo de control de la constitucionalidad es distinto a los comentados anteriormente. Ciertamente, este tipo constituye ms un procedimiento o formalismo vinculado a la dacin de normas legales que a un tipo diseado especficamente para analizar la constitucionalidad de una norma. Este procedimiento de control est recogido en los artculos 90 y 91 del Reglamento del Congreso de la Repblica donde se contemplan procedimientos de control sobre la legislacin delegada (cuando se trata de decretos legislativos) y sobre decretos de urgencia respectivamente.

Como bien sabemos, los decretos legislativos son una forma distinta de dictarse normas con rango de ley. Lo caracterstico de esta forma es que el propio Congreso de la Repblica dicta una ley autoritativa en donde establece un marco de delegacin de facultades para el Poder Ejecutivo. Es con dichas facultades determinadas por ley, que el Ejecutivo puede dictar normas con fuerza de ley sobre materias que competen exclusivamente al Congreso de la Repblica. De igual forma, la constitucin reconoce en su artculo 118 inciso 19 que es facultad del Presidente de la Repblica el dictar medidas extraordinarias, mediante Decretos de Urgencia (los cuales tienen fuerza de ley), en materia econmica y financiera cuando as lo requiera el inters nacional. Ambas formas de dictar normas estn subordinadas a que se d cuenta al Congreso de la Repblica para su evaluacin. Una vez realizado el informe por parte del Ejecutivo, ste es evaluado por la Comisin de Constitucin y Reglamento, la cual emitir un dictamen o un informe al pleno sobre la constitucionalidad de los mencionados decretos, sugiriendo su derogacin o modificacin por el Congreso de la Repblica. Ciertamente, y a manera de comentario adicional, este tipo de control procedimental no es del todo efectivo debido -en gran parte- al sistema de gobierno peruano y al parlamento mismo. Como bien sabemos, son tres los sistemas de gobierno reconocidos en el Derecho Comparado: el rgimen presidencial, el parlamentario y el semipresidencial. Cada uno de ellos tiene sus especiales caractersticas, encuentra su origen y funciona en determinadas realidades. En el Per, si bien rige un rgimen presidencialista, este esta marcado de figuras propias de el rgimen parlamentarista, llegando a la conclusin que nuestro rgimen es uno presidencial con rasgos de parlamentarismo. A esto debemos aadir que nuestra la historia peruana ensea que el caudillismo y el militarismo han marcado profundamente la cultura poltica peruana. En este sentido, si bien existen instituciones como los ministros, el voto de confianza, voto de censura, refrendo ministerial, etc., no es un control determinante al poder presidencial. Un ejemplo sencillo de esto es el refrendo presidencial ya que la oposicin de un ministro no significa que el presidente vea impedido su actuar pues puede destituir al ministro de turno y sustituirlo por uno que comparta su visin poltica.[13] En resumen, el presidente de la Repblica en el Per- tiene mucho poder, sumado a esto, est el hecho de ser lder poltico de su partido. Otro ejemplo sencillo que contribuye a esto es la propia Constitucin Poltica vigente, debido a que en su captulo IV donde regula lo respectivo al Poder Ejecutivo, desarrollado en su articulado lo referido slo al Presidente de la Repblica.

Otro hecho importante es que en tiempos de elecciones, los partidos polticos buscan ganar escaos a efectos de ser mayora en el Congreso. Supongamos que el partido poltico del Presidente elegido gana una gran cantidad de escaos, esto significar que el Presidente tendr un respaldo en el Congreso ya que sus colegas del partido apoyarn su visin poltica mediante la delegacin de facultades. Cabe la posibilidad que el panorama sea contradictorio y que el partido no gane muchos escaos, de igual forma se buscar tener alianzas parlamentarias con el objetivo de apoyar al Presidente. Estadsticamente, se sabe que el Poder Ejecutivo es el que ms legisla en el Per, curiosamente esto se da mediante Decretos Legislativos y Decretos de Urgencia. El monopolio legislativo del Congreso ha dejado de ser tal, pasando a desempear una funcin de control en lugar de una legislativa. Empero, teniendo en cuenta todo lo mencionado, no es posible hablar de un control en todo el sentido de la palabra debido al enorme poder poltico que posee el Presidente de la Repblica. Hablar de control parlamentario o legislativo es utpico puesto que si se cuenta con el apoyo de muchos congresistas, el mencionado control no prosperar. Sin embargo, jurdicamente hablando, esto constituye una herramienta de control de la constitucionalidad ms recogida en nuestro ordenamiento, es una salida ms plasmada en nuestras normas. Determinar su efectividad, depende en el fondo, de la situacin poltica que viva el pas. VI. Conclusin Podemos sealar que en materia de control constitucional el Per el ordenamiento jurdico peruano nos ofrece tres formas bien definidas, cada una con sus ventajas y desventajas pero que, en definitiva, buscan defender la supremaca de la Constitucin frente a posibles normas que contravengan lo dispuesto por ella sea por la forma o por el fondo. El ordenamiento peruano combina extraordinariamente los dos sistemas ms importantes del mundo occidental contemporneo. Sumado a esto, se encuentra otra herramienta jurdica que en el fondo es ms un procedimiento regular y obligatorio que un sistema bien definido. De igual forma cumple una funcin similar a los sistemas comprendidos en la Constitucin. En conclusin, podemos afirmar que el sistema de justicia constitucional o de control de la constitucionalidad es uno de los ms perfectos posibles. No obstante, esta afirmacin se circunscribe a nuestra realidad debido a que funciona y es efectivo en nuestra realidad jurdica. BIBLIOGRAFA: [1]Alumno de la Facultad de Derecho de la Pontificia Universidad Catlica del Per.

[2]GASCN ABELLN, MARINA. El papel del juez en el Estado de Derecho. En: La Argumentacin en el Derecho. Algunas cuestiones fundamentales. Palestra Editores. Lima-Per. Pginas: 21-26 [3]Cfr. QUIROGA LEN, ANBAL. Una aproximacin a la justicia constitucional. En: Sobre la Jurisdiccin Constitucional. Fondo Editorial de Pontificia Universidad Catlica del Per. Lima Per. Pginas 151-187 [4]Nos referimos a los Tribunales Administrativos u rganos colegiados encargados de la solucin de controversias entre los ciudadanos que siguen procedimiento administrativos contenciosos, en donde se cumple una funcin jurisdiccional dentro de sus facultades o competencias. [5]Artculo 201 de la Constitucin Poltica del Per 1993: El Tribunal Constitucional es el rgano de control de la Constitucin. Es autnomo e independiente. Se compone de siete miembros elegidos por cinco aos. Para ser miembro del Tribunal Constitucional, se exigen los mismos requisitos para ser Vocal de la Corte Suprema. Los miembros del Tribunal constitucional gozan de la misma inmunidad y de las mismas prerrogativas que los congresistas. Les alcanzan las mismas incompatibilidades. No hay reeleccin inmediata. Los miembros del Tribunal Constitucional son elegidos por el congreso de la Repblica con el voto favorable de los dos tercios del nmero legal de sus miembros. No pueden ser elegidos magistrados del Tribunal Constitucional los jueces o fiscales que no han dejado el cargo con un ao de anticipacin [6]Artculo 200 inciso 4 de la Constitucin Poltica del Per de 1993: La accin de inconstitucionalidad procede contra las normas que tienen rango de ley: leyes, decretos legislativos, decretos de urgencia, tratados, reglamentos del congreso, normas regionales de carcter general y ordenanzas municipales que contravengan la Constitucin en la forma o en el fondo [7]Artculo 202 de la Constitucin Poltica del Per 1993: Corresponde al Tribunal Constitucional: (1) conocer, en instancia nica, la accin de inconstitucionalidad; (2) conocer, en ltima y definitiva instancia, las resoluciones denegatorias de hbeas corpus, amparo, hbeas data y accin de cumplimiento; y (3) conocer los conflictos de competencia o de atribuciones asignadas por la constitucin, conforme a ley. [8]Artculo 203 de la Constitucin Poltica del Per 1993: Estn facultados para interponer accin de inconstitucionalidad: (1) el presidente de la Repblica; (2) el Fiscal de la Nacin; (3) el Defensor del Pueblo; (4) el veinticinco por ciento del nmero legal de congresistas; (5) cinco mil ciudadanos con firmas legalizadas por el Jurado Nacional de Elecciones. Si la norma es una ordenanza municipal, est facultado para impugnarla el uno por ciento de los ciudadanos del respectivo mbito territorial,

siempre que ste porcentaje no exceda del nmero de firmas anteriormente sealado; (6) Los presidentes de Regin con acuerdo del consejo de Coordinacin Regional, o los alcaldes provinciales con acuerdo de su Consejo, en materias de su competencia; y (7) Los Colegios Profesionales, en materias de su especialidad. [9]El artculo 74 de la Constitucin Poltica del Per de 1993 establece los principios que rigen en materia tributaria siendo estos: el de legalidad, igualdad, no confiscatoriedad y respeto a los derechos fundamentales. Estos principios constituyen lmites al ejercicio de la potestad tributaria. De igual forma, el artculo precisa quienes gozan de potestad tributaria y la forma cmo esta se ejerce. [10]Artculo 14 de la Ley Orgnica del Poder Judicial peruano [11]Resolucin del Tribunal Constitucional de fecha 13 de Octubre de 2006 recada en el proceso de amparo EXP. No 3741-2004-AA/TC. Fundamentos jurdicos 4, 5, 6 y 7. [12]Blog del Christian Guzmn Napur, Abogado y docente de la Pontificia Universidad Catlica del Per. Artculo: El Concepto de Constitucin publicado el 07 de Noviembre de 2007. http://blog.pucp.edu.pe/category/2647/blogid/1033 [13] DONAYRE MONTESINOS, CHRISTIAN. El control y la limitacin del poder poltico en la experiencia peruana y mundial. Aproximacin a los sistemas de gobierno en el Derecho Comparado y las dificultades que presente el presidencialismo peruano para un efectivo control del gobernante de turno.