CONSIDERAES SOBRE O CRIME DE SEDUO: UMA ABORDAGEM SOCIOLGICA

CONSIDERAES SOBRE O CRIME DE SEDUO: UMA ABORDAGEM SOCIOLGICA

Revista dos Tribunais | vol. 814 | p. 467 | Ago / 2003DTR\2003\695 Roberto Barbato Jnior Doutor em Cincias Sociais pela Unicamp. Professor de Sociologia do curso de Direito na Universidade Paulista - Unip, Campus Limeira. rea do Direito: Geral Sumrio: 1.Introduo - 2.Ineficcia: falta de adequao social - 3.Direito versus demanda social - 4.A inexperincia no tempo - 5.A inexperincia no espao - 6.A justificvel confiana como condio imutvel no tempo e no espao - 7.Artigo revogado ou em desuso? - 8.Consideraes finais 1. Introduo Constitui verdadeiro trusmo afirmar que muitas leis esto ultrapassadas, tornaram-se obsoletas em razo das inmeras transformaes por que passou a sociedade nas ltimas dcadas. Costuma-se argumentar, com freqncia, que certas normas no fazem mais sentido ou, como se diz vulgarmente, "no pegaram". Que prestgio goza uma lei que pretende punir o adultrio numa sociedade que j deixara, h tempos, de expressar uma conduta recriminatria em relao sua prtica? Que credibilidade tem uma norma que visa condenar o comportamento de algum que seduz uma adolescente tomando por base sua inexperincia, quando sabemos que tal inexperincia , em tempos atuais, noo sujeita a inmeras interpretaes diante das amplas possibilidades de informao sobre a matria sexual? Essas so questes refletidas tanto pelo leigo da rea jurdica quanto pelos doutrinadores que se flagram insatisfeitos diante do descompasso existente entre a realidade social e a normatividade jurdica. So, ademais, questes to importantes que sua soluo exige atitude premente, sob pena de perpetuar a ausncia de compatibilidade entre as leis e as necessidades sociais. O estudo do tema de que ora nos ocupamos perfunctoriamente refere-se ao domnio da Sociologia Jurdica. Para esse campo do conhecimento cientfico, cujo flego vem sendo renovado com insistncia nos meios acadmicos, urge o entendimento das razes pelas quais algumas leis tornaram-se ineficazes em face de uma determinada conjuntura social. Mais que isso, procura esta disciplina a compreenso dos motivos responsveis pelo fato de as normas no serem sentidas e vividas pela populao de acordo com suas expectativas do padro ideal de justia. Em realidade, o problema est circunscrito a duas ordens de anlise no excludentes: a interpretao dos juristas e a ressonncia da aplicao da lei no bojo da sociedade. Nossa inteno nesse estudo consiste em discutir a eficcia do art. 217 do CP ( LGL 1940\2 ) 1 consoante aos pressupostos da Sociologia Jurdica. Para tanto, lanaremos mo de anlise jurisprudencial e intentaremos mostrar que sua abordagem deve ser relativizada, levando em considerao as condies de configurao delitiva: inexperincia e justificvel confiana. Como se ver, o exame aqui empreendido baseia-se em dois quesitos fundamentais sobre a aplicao da lei, quais sejam, o tempo e o espao. 2. Ineficcia: falta de adequao social A eficcia do direito, objeto por excelncia da Sociologia Jurdica, tema dos mais complexos. O prprio termo eficcia sugere, ao menos, dois sentidos a partir dos quais se pode empreender seu exame. Primeiramente, h de se ressaltar a adequao da norma jurdica realidade do momento em causa. Isso significa, evidentemente, observar a compatibilidade entre aquilo que diz a norma e a configurao do tecido social. Em segundo lugar, h um sentido mais objetivo: a possibilidade de a norma atingir os fins a que se props quando de sua formulao e conseqente publicao. Srgio Cavalieri Filho aborda esta problemtica da seguinte forma: "ao afirmarmos que a Sociologia Jurdica preocupa-se com a eficcia do direito, queremos enfatizar que constitui tambm objeto dessa disciplina saber se as normas jurdicas esto ou no adequadas s necessidades sociais. Quer dizer,
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primeiro a Sociologia Jurdica preocupa-se com os fatos sociais que repercutem na ordem jurdica, e com as relaes que necessitam receber o disciplinamento do direito; uma vez elaborada a norma disciplinadora empenha-se em saber se a referida atende ou no s necessidades sociais. Isso, (...), da maior importncia porque a norma, mesmo que no momento de sua elaborao esteja perfeitamente adequada realidade social, com o correr do tempo pode se tornar ultrapassada, ineficaz, em razo da constante evoluo social, tornando-se necessrio reformul-la". 2 Notemos que, na citao acima, a idia do tempo desempenha um papel fundamental no que se refere possibilidade de eficcia da lei. Mas ela no deve ser tomada em sua dimenso absoluta, no se trata apenas de uma questo temporal. O que se coloca em pauta so as alteraes ocorridas na sociedade numa certa poca; o tempo, em si, no nos diz nada sem a presena dessas modificaes do tecido social. Outro fator a ser levado em considerao, quando tratamos da eficcia das leis, diz respeito ao espao geogrfico e s condies socioculturais de uma determinada populao. O fato de termos no Brasil uma acentuada diversidade cultural, variando de regio para regio, significativo da maneira pela qual, muitas vezes, as leis so interpretadas e aplicadas distintamente se comparadas a uma outra realidade cultural e geogrfica. A anlise pormenorizada dos hbitos, das tradies, da cultura, em uma palavra, do meio social leva-nos compreenso de que certas normas, embora vigentes, no so aplicadas. Eis porque, de certo modo, entram em desuso. Nesta perspectiva, Miguel Reale assinala um ponto importante sobre a obsolescncia das normas jurdicas. Conforme suas palavras: "o que vemos, em verdade, so preceitos jurdicos que no so vividos pelo povo, por no corresponderem s suas tendncias ou inclinaes, por mltiplos motivos que no vm ao caso examinar. H um trabalho, por assim dizer, de desgaste ou de eroso das normas jurdicas, por fora do processo vital dos usos e costumes. O hbito de viver vai aos poucos influindo sobre as normas jurdicas, mudando-lhes o sentido, transformando-as at mesmo em seus pontos essenciais, ajustando-se s necessidades fundamentais da existncia coletiva". 3As consideraes do autor so elucidativas para entendermos que a falta de eficcia de uma lei se deve, sobretudo, ausncia de identidade de concepo entre o sentimento do povo e a formulao da norma. Dito de outra maneira, as prescries normativas no ressoam como prprias do povo, algo indissolvel de suas aspiraes. A razo por que isso acontece est calcada na forma pela qual o "desgaste" e a "eroso" se processam atravs dos costumes que, inexoravelmente, transformam-se com o tempo. Nesse sentido, compreensvel que uma norma possa viger sem, entretanto, cumprir suas finalidades sociais. Tomemos de emprstimo novamente as palavras do autor: "pode surgir, no entanto, uma lei que jamais venha a ser cumprida por absoluta falta de ressonncia no seio da coletividade. Depois de promulgada, existe apenas como 'vigncia' formal, porquanto a sociedade no se ajusta a seus ditames, ou ento, altera seu sentido para que possa ser parcialmente executada... So as leis que, por no atingirem o momento da eficcia, no se podem dizer positivas ". 4Como se v, suas observaes no so pertinentes para tratarmos dos crimes contra os costumes. A "falta de ressonncia no seio da coletividade", qual alude, no constitua fato por ocasio do sancionamento do Cdigo Penal ( LGL 1940\2 ) , em 1940; poca, havia uma adequao entre os artigos prescritos e a realidade social. Passado mais de meio sculo, no nos dado preterir as inmeras alteraes por que passou a sociedade no que tange sua moral e seus costumes. Quais seriam essas transformaes e de que modo elas influram, por exemplo, na concepo que se tem hoje sobre a sexualidade? Como poderamos equacionar a incompatibilidade entre os artigos do Cdigo Penal ( LGL 1940\2 ) e os costumes hoje vigentes na sociedade? Observemos as ponderaes de Marta Suplicy sobre essa questo: "O Cdigo Penal ( LGL 1940\2 ) aprovado naquele ano [1940] reflete uma determinada concepo de organizao social e de valores morais. Tem um arcabouo muito bem pensado e coerente ao contexto da poca. Em sua Parte Especial, foi includo o Ttulo 'Dos crimes contra os costumes', onde se inseriu o Captulo 'Dos crimes contra a liberdade sexual'. (...) A sociedade mudou. Surgiu a concepo dos direitos humanos universais, nesta dcada ampliados com os direitos das mulheres e muito recentemente, com os direitos liberdade sexual, de mulheres e homens. Embora a condio da mulher tenha mudado em todos os nveis, a revoluo sexual tenha liberado a mulher do nus obrigatrio da gravidez, permanecem muitos resqucios dessa herana pesada e patriarcal que encontram no Cdigo Penal ( LGL 1940\2 ) ultrapassado e obsoleto, um abrigo para sua persistncia...". 5Reiteremos a distncia abissal que separa a dcada de 1940 do incio do sculo XXI. No decurso desse tempo, foram tantas as modificaes sociais ocorridas que constituiria rdua tarefa elenc-las e apreci-las de acordo como o fluxo histrico. fato que falamos de artigos dotados de ineficcia e cuja percepo por
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parte da populao e de legisladores patente. Atualmente, h motivos de sobra para inferir que tal ineficcia fora gerada pelas informaes disseminadas pela informtica e acentuada, em larga medida, pelo processo da globalizao em curso. 6Contudo, embora os crimes contra os costumes no sejam mais adequados nossa realidade, ainda constam do Cdigo Penal ( LGL 1940\2 ) e a aplicao da pena neles prevista continua a ser um imperativo. Esta discusso, que se pauta pelas vicissitudes da vida social e sua interao para com a normatividade jurdica, parece-nos bastante fecunda, porquanto temos a possibilidade de faz-la em diversos perodos da histria consoante a uma premissa bsica: a de que a realidade social e a jurdica se interpenetram, estabelecendo nexos e dissonncias ao longo do tempo e do espao. A relao entre ambas, com efeito, de natureza interativa e exige, sempre que se pretenda a sua compreenso, a adoo de um foco capaz de abarcar sua totalidade. A esse respeito, as palavras de Miranda Rosa so elucidativas. Seno vejamos: "se o direito condicionado pelas realidades do meio em que se manifesta, entretanto, age tambm como elemento condicionante. A integrao entre todos os componentes de um complexo cultural um dos fatos de maior significao da vida social. A exata compreenso da sociedade como um campo em que essa interao mltipla opera entre milhares de fatores influentes indispensvel a quem cuide do estudo das Cincias Sociais. Essa compreenso leva convico da extrema mutabilidade dos fenmenos dos grupos humanos, do estado de fluidez permanente que eles apresentam". 7A extrema mutabilidade dos fenmenos dos grupos humanos, qual se refere o autor, condio intrnseca realidade social. Ocorre que muitas vezes, como j notamos, ela no se faz acompanhar do direito. Eis porque se processa uma dissonncia, uma incompatibilidade entre aquela e este. Ao que tudo indica, esse o momento em que as normas jurdicas se tornam destitudas de amparo social e, portanto, ineficazes. 3. Direito versus demanda social Na perspectiva em que abordamos o assunto, caberia discutir a adequao das normas jurdicas realidade social na qual elas so estatudas. Se em 1940 os artigos elaborados com vista a compor o Cdigo Penal ( LGL 1940\2 ) tinham sintonia com aquela ocasio, em tempos atuais o mesmo no acontece. No entanto, como entender que, mesmo quando da promulgao de novos Cdigos, as normas a viger no estejam em consonncia com a realidade social? 8Ao que tudo indica, a resposta a essa questo reside no fato de ser a sociedade passvel de mudanas muito mais intensas e cleres do que a demanda do direito pode abarcar. Vejamos como isso se deu em relao ao Cdigo Penal ( LGL 1940\2 ) de 1940. Para tanto, tomemos um trecho da Exposio de Motivos da Parte Especial do Cdigo Penal ( LGL 1940\2 ) , assinada pelo Min. Francisco Campos: "ao ser fixada a frmula relativa ao crime em questo, partiu-se do pressuposto de que os fatos relativos vida sexual no constituem na nossa poca matria que esteja subtrada, como no passado, ao conhecimento dos adolescentes de 18 (dezoito) anos completos. A vida, no nosso tempo, pelos seus costumes e pelo seu estilo, permite aos indivduos surpreender, ainda bem no atingida a maturidade, o que antes era o grande e insondvel mistrio, cujo conhecimento se reservava apenas aos adultos. Certamente, o direito penal no pode abdicar de sua funo tica, para acomodar-se ao afrouxamento dos costumes; mas, no caso de que ora se trata, muito mais eficiente do que a ameaa da pena aos sedutores, ser a retirada da tutela penal moa maior de 18 (dezoito) anos, que, assim, se far mais cautelosa ou menos acessvel". 9Subjacente s palavras do autor, h a idia de que, em relao ao Cdigo anterior, os costumes e o estilo de vida ento imperantes j eram outros. Tanto assim que a matria sexual no se circunscrevia mais ao conhecimento dos "adultos" e passava a ser destituda do status de "mistrio". No obstante houvesse o reconhecimento de uma nova configurao dos costumes, seria incorreto dizer que se pretendeu, ao estatuir o art. 217, alcanar uma adequao ideal entre a norma jurdica e o contexto social. Antes, o que se pretendia era proceder a uma reforma adaptativa, na qual o principal objetivo consistia em reduzir a idade da tutela penal de 21 para 18 anos. Com esse expediente, acreditava-se que a possvel vtima do crime de seduo ficasse "cautelosa ou menos acessvel", como se o limite da idade fosse elemento suficiente para oferecer resistncia aos ardis do sedutor. No toa que Francisco Campos faz questo de ressaltar a impossibilidade de "acomodar-se ao afrouxamento dos costumes" em detrimento da "funo tica" do direito penal. Um tal procedimento resultaria na adequao do artigo em pauta ao momento por que passava a sociedade. Mas, o que entendia o autor por "afrouxamento dos costumes"? Ao jurista interessado na eficcia da norma jurdica no deveria prevalecer, tanto quanto possvel, a tentativa de adequao acima aludida? Trata-se, em nossa opinio, de uma posio tradicionalista, 10refratria aos destinos da modernizao dos costumes que tinha lugar naquela emblemtica dcada. Essa postura implica a
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recusa da flexibilidade dos costumes, sem a qual a prpria sociedade estaria fadada estagnao. H que se reconhecer, portanto, que a volubilidade desses costumes um dado inexorvel da realidade social. Nesse sentido, Darcy Medeiros e Aroldo Moreira ponderam que "ho de os costumes, que se estruturam em suas bases e se estabelecem segundo suas normas, sofrer tambm fluxos e refluxos no tempo e no espao". 11Contudo, h objees de natureza moral que impedem esse reconhecimento. Notemos: "ora, sob o ponto de vista estritamente moral, pode parecer degradao dos sentimentos o reconhecer-se o desfalecimento dos rigorosos fatores sociais, as metamorfoses evolutivas dos costumes que, a despeito de terem sido, em outras eras, intransigentemente defendidos, no podem parar no tempo. No! No se podem admitir objees s foras de um trusmo, s razes de uma evidncia incoercvel. A evoluo no se compadece com as diretrizes de mentalidades retrgradas, estacadas, e h de respeitar-se o seu progredimento. Isto ser a dissoluo dos costumes se resultar do confronto de pocas estacionrias e distintas. No o ser, porm, frente lenta escalada da vida para a modernidade". 12 As observaes dos autores evidenciam a necessidade de aceitao de valores que despontam na sociedade em determinadas pocas e lugares. Insurgir-se contra tal necessidade seria como pretender rechaar o curso da histria, congelando as oscilaes idiossincrticas da coletividade. Em face disso, no dado ao direito preterir a busca pela sintonia entre a normatividade jurdica e a vida social. Para tanto, deve sujeitar-se a interagir com inmeras concepes morais e subverter a mentalidade conservadora. 4. A inexperincia no tempo Como se sabe, o art. 217 do CP ( LGL 1940\2 ) prev duas condies de configurao delitiva, quais sejam, a inexperincia da vtima e a justificvel confiana que esta tenha depositado no acusado. No que se refere primeira, h controvrsias constantes da jurisprudncia sobre o significado do termo. Para alguns relatores, inexperincia "no significa falta de conhecimento sobre coisas do sexo" ( RT 608/378); para outros, est vinculada "esfera sexual" (RT 525/330). H caracterizao do delito quando a moa seduzida desprovida da capacidade de aquilatar as conseqncias do ato sexual. Assim, em que pese a vivncia que tenha da vida, a condio exigida se relaciona apenas esfera do sexo e no se confunde com ingenuidade. Atualmente, h um consenso em afirmar que de acordo com as informaes disponveis hoje em dia, seria inaceitvel conceber que uma moa, cuja idade esteja entre os quatorze e dezoito anos, no disponha de conhecimento sobre a prtica sexual. Isso porque a dinmica da vida moderna, per se, encerra tal conhecimento por intermdio dos meios de comunicao de massa. Ademais, o sexo j no mais tabu, sendo discutido e propalado em vrios nveis da sociedade. Vejamos como a jurisprudncia trata, de modo conceitual, essa questo: "O conceito de 'inexperincia' est, como bvio, vinculado inexperincia na esfera sexual. Mulher inexperiente a mulher ingnua que se mostra incapaz de formular um juzo tico sobre a atividade sexual e as conseqncias de sua realizao. No se exige uma ignorncia crassa a respeito das coisas do sexo. Basta que 'falte perfeita noo do sentido e das conseqncias do ato sexual (Heleno Cludio Fragoso, Lies de direito penal, 3/512, 1962). Mas mulher inexperiente nos termos que o conceito comporta raridade nos tempos que correm. A mulher de hoje no mais a donzela crdula e inocente que serviu de modelo ao tipo h quase quarenta anos atrs quando as questes referentes ao sexo, no mbito familiar, nas escolas e nos meios de comunicao eram tratadas como matria proibida. Os costumes so outros. Discute-se sexo sem restries, na famlia e mesmo na escola. Os jornais, as fotonovelas, o cinema, o teatro, o rdio, a televiso e a propaganda, certa ou erradamente, apelam para o sexo. Exploram o tema em toda sua extenso. No se pode, portanto, desconhecer os efeitos sociais desta nova colocao da matria. A mulher moderna, bem cedo, revela-se, de um modo geral em condies de apreender a problemtica sexual e de avali-la em sua realidade e nas suas conseqncias. Seduo, por inexperincia ,mostra-se, portanto, um tipo penal que tende discriminao em face das diminutas possibilidades de sua concretizao ftica" (RT 525/330). O acrdo supracitado paradigmtico quanto s transformaes dos costumes operadas na sociedade. Note-se que o relator assinala o descompasso havido num prazo de quarenta anos, tempo suficiente para que os costumes assumissem configurao diversa daquela ento existente quando da promulgao do Cdigo Penal ( LGL 1940\2 ) . Esta deciso data de 1979, perodo no qual os meios de comunicao, sejam quais fossem, apelavam para o sexo, explorando o "tema em toda sua extenso". Supe-se que, diferentemente de outrora, as questes sexuais no eram mais "tratadas como matria proibida". Vamos a outro exemplo:
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"No se pode considerar a vtima como inexperiente se preparada para o trato das coisas da vida, possuindo acesso aos meios de comunicao, freqentando bailes, discotecas, fatos que a qualificam como uma jovem perfeitamente enquadrada na sociedade, onde se discute abertamente os problemas atinentes s questes que envolvem a sexualidade" ( RT 673/348). Qual essa sociedade em que "se discute abertamente os problemas atinentes s questes que envolvem a sexualidade"? De que sociedade se fala quando se tem em mente que o tabu sexual coisa do passado? O acrdo, datado de 1991, guarda uma distncia temporal superior a dez anos, se comparado ao mencionado anteriormente. Note-se, contudo, que relativamente argumentao da inexperincia em muito se assemelham, deixando claro o debate aberto sobre a sexualidade. Como pudemos notar at o presente momento de nossa exposio, a jurisprudncia sobre o assunto aborda a questo calcada em dois pontos bsicos: o amplo acesso informao da matria sexual nas ltimas dcadas e as modificaes dos costumes, implicando a supresso do tabu sexual. Conviria apontar os fatores responsveis por tais transformaes e analis-los de acordo com a conjuntura social na qual emergiram e se consolidaram. Ao que tudo indica, ocupam papis fundamentais nessa discusso as polticas de educao sexual e a influncia da mdia sobre o comportamento dos adolescentes. Ao remontar histria da educao sexual no Brasil, Mary Figuer mostra que a iniciativa pioneira de inclu-la "num currculo escolar data de 1930, no Colgio Batista do Rio de Janeiro, cuja experincia prosseguiu por vrios anos, at que em 1954, o professor responsvel foi processado e demitido do cargo". 13Depois disso, somente na dcada de 1960 surgiriam novas empreitadas nessa rea. No entanto, a irrupo do golpe de Estado de 1964 faria retroceder sua consolidao nas escolas; os projetos em andamento foram proibidos pelas Secretarias de Educao, pois estas lhes atribua a pecha de "imoralidade, irresponsabilidade e inutilidade". 14Mais recentemente, a controvrsia sobre a incluso do tema nas escolas de formao bsica veio tona. Em 1995 o Ministrio da Educao j estudava a introduo de "um currculo mnimo bsico para as escolas de primeira a quarta srie de primeiro grau". 15Desse currculo deveriam constar, embora no concentrados em cadeiras especficas, os chamados temas transversais, entre eles a orientao sexual. Reagindo a esta proposta, os dirigentes da Igreja Catlica no Brasil acabaram por recus-la com fins preventivos. Assim, quando a discusso marcava forte presena na sociedade, D. Lucas Moreira Neves, ento presidente da Conferncia Nacional dos Bispos do Brasil (CNBB), afirmou que a Igreja s concebe "a incluso do sexo nos currculos das escolas se for tratado como educao para o amor e no como estmulo atividade sexual". 16Pouco tempo depois, chegou a cogitar a possibilidade de pedir ao Ministro da Educao, Paulo Renato de Souza, que desistisse "da idia de incluir no currculo escolar do prximo ano ensinamentos que 'incitem o uso do sexo sem amor'". 17A polmica acerca das posies da Igreja no se esgota a e, no tocante ao escopo deste estudo, no nos cabe exauri-la. Antes, interessa-nos evidenciar que a educao sexual no Brasil teve uma histria repleta de percalos e desventuras. Conquanto se diga que uma tal educao no se faz necessria, em razo das orientaes que os adolescentes recebem de seus pais, especialistas na rea de sexologia argumentam ser insuficiente a orientao sexual dada pela famlia, ainda que realizada de forma liberal. A escola poderia cumprir, de modo eficiente e sistemtico, o verdadeiro papel rumo conscientizao das matrias referentes ao sexo. Sobre este ponto, pondera Marta Suplicy: "o adolescente pode ter pais liberados, existirem no lar muitos livros sobre sexo, pais que conversam com seus filhos e tudo o mais. Mas no tem jeito. Em casa no se d aula. (...) Em casa vai se respondendo uma coisa aqui outra ali; s vezes at se deixa de responder. (...) Assim, a informao que se recebe no lar muito parcial, tem mais o sentido de formao". 18Tambm a esse respeito, haveria de se notar que a prpria estrutura familiar da sociedade enseja uma postura passiva diante da questo, como observa Regis de Morais: "(...) se introduzirmos em nossas consideraes o desenvolvimento dos meios de comunicao de massas (a mdia) e sua subservincia aos princpios da sociedade de consumo logo constataremos os efeitos corrosivos dessa mdia - em nosso sculo XX imensamente potencializada pela televiso - sobre a estrutura familial. Isto a ponto de as famlias j no se sentirem capazes de educar as crianas, pubertrios e adolescentes, demitindo-se de suas atribuies pedaggicas, muitas vezes". 19Atentemos para o desempenho da mdia, j que, como vimos, ela constantemente mencionada na jurisprudncia citada. Tambm nesta perspectiva, ao avaliar o elevado ndice de gravidez precoce, entre meninas de dez a quatorze anos, constatado pelo Sistema nico de Sade, em 1999, o ento Ministro da Sade, Jos
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Serra, estabelecera sua relao para com a programao televisiva. De acordo com suas palavras: "Esse o ponto em que o drama da gravidez precoce e a responsabilidade da mdia se entrelaam. No h dvida de que os meios de comunicao exercem enorme influncia sobre o comportamento nessa delicada fase da vida". 20Sua observao expe um dado bastante conhecido da populao brasileira: o de que a mdia exerce forte influncia sobre o comportamento sexual dos adolescentes. Novelas, filmes e minissries com cenas erticas so veiculados em horrios imprprios, de sorte a sujeitar o telespectador adolescente a assisti-los. Como se no bastasse isso, h ainda programas de auditrios nos quais so freqentemente aceitas danas e coreografias que insinuam o sexo de forma irrefletida, motivo pelo qual a programao televisiva dos ltimos anos tem sofrido inmeras acusaes de vulgaridade. Por isso, "as campanhas de educao sexual no tm sido capazes de neutralizar a influncia causada pela onda de hipersexualizao que tomou conta de boa parte da programao da TV". 21Tirante um nmero reduzido de programas televisivos com proposta educativa, a mdia passou a assumir um papel de incontestvel divulgador da sexualidade. Embora os recursos de que lana mo para obter altos ndices de Ibope sejam questionveis, cumprem a funo de expor o assunto abertamente. No restam dvidas de que isso seja feito de modo descabido, invertido e consoante a deturpaes sexuais que incutem prticas perniciosas na personalidade dos adolescentes. Contudo, a simples exposio de temas sexuais propicia populao a possibilidade de discusso do que vai ao ar. Com efeito, a despeito de seu carter, muitas vezes tido como libidinoso e imoral, os veculos de comunicao de massa "podem fornecer informaes teis, mas ao mesmo tempo estimular atitudes e comportamentos descolados da realidade dos mais de 34 milhes de adolescentes brasileiros". 22 Ainda que de forma ambgua, a ao da televiso propicia deliberadamente o contato com os temas sexuais - fato que corrobora as inmeras colocaes encontradas na jurisprudncia sobre os crimes de seduo. No de estranhar, pois, que muitos relatores insistam na funo da programao televisiva como maneira de informar os jovens. Veja-se um exemplo: "Inexperincia sexual exigida pela lei penal, tornou-se de difcil configurao, nos dias atuais. Mulher, ou qualquer pessoa, ingnua, quase insciente das coisas do sexo, so casos raros, j que se vive em plena era das comunicaes, onde quantidades quase que excessivas de informaes a respeito so jogadas ao ar pelos meios de comunicao de massa. Apenas, como exemplo, cita-se o programa de preveno e controle de grave molstia transmitida por contgio sexual. Ora, mesmo com catorze anos poca do fato, a ofendida j havia tido breves namoros, cursou a 5. srie da escola, assistia televiso com freqncia, ia esporadicamente ao cinema e disse que o pouco que sabia sobre sexo havia aprendido com sua me e com uma amiga. evidente que os requisitos da inexperincia no se caracterizaram" (TJSP - AC - rel. Mrcio Brtoli - RJTJSP 128/491). Temos aqui um claro exemplo do quo complicado a definio do termo "inexperiente" em razo das caractersticas da vida moderna. A freqncia excessiva a bailes, cinemas, casas de espetculos e o contato com os veculos de comunicao, entre tantos outros hbitos, exemplificam como a vida dos adolescentes permeada por costumes estranhos realidade conjuntural na qual foi concebido o artigo do crime de seduo. A questo do tempo e da alterao dos costumes, insistimos, no pode ser negligenciada se pretendemos compreender o teor de algumas decises jurdicas. Mas dizer apenas que a sociedade mudou e que passou por inmeras alteraes no campo da moral no constitui argumento suficiente para entendermos a ineficcia do art. 217. Salvo engano, o que sofreu radical transformao foi toda uma mentalidade moral afeita dcada de 1940. poca, era patente a ausncia de condies capazes de irromper um movimento de liberao sexual, colocando em xeque as concepes at ento havidas e disseminadas. Tal movimento, como se sabe, s lograria acontecer por volta de 1960, com a chamada revoluo sexual. Com ela, houve no apenas uma mudana de hbitos sexuais, mas tambm o surgimento de uma nova concepo sobre o comportamento sexual. Nesse sentido, ao aludir s mudanas relativas dcada de 1960, Mriam Scavone observa: "Duas foram, na verdade, as mudanas ocorridas. A primeira que o que antes era velado tornou-se, por assim dizer, oficial. O sexo deixou de ser conversa de banheiro ou de livro proibido para virar assunto de publicaes srias e programas de televiso. Deixou de ser feito s escondidas nas garonires e no banco de trs dos carros para ganhar os espaos 'institucionais' dos motis e at da casa dos pais. Estes ltimos perderam a funo de guardies da virgindade das filhas". 23Deste modo, a gerao que primava pela liberdade sexual como valor universal apostava suas fichas na idia de que era imprescindvel a fruio de uma vida hedonista. Aos olhos de muitos
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indivduos, isso assumia claros matizes da banalizao da sexualidade, porquanto consideravam as relaes sexuais vulgarizadas e inconseqentes. J na dcada de 1980 houve quem acreditasse na possibilidade de redefinio dessa situao de extrema permissividade sexual, em razo do surgimento da Aids. O aparecimento do primeiro caso no Brasil, datado de 1982, ocasionou novamente uma profunda transformao nos hbitos sexuais da populao. Diante da ameaa iminente de disseminao generalizada da doena, houve inmeras campanhas de preveno nas quais o objetivo precpuo consistia em educar o povo para a prtica do sexo seguro. Tanto autoridades competentes quanto a sociedade civil se viram na obrigao de esclarecer em larga escala os riscos impostos pela epidemia. 24Se as iniciativas de orientao sexual at aquela dcada eram contestadas e criticadas, passaram a ser um imperativo, em que pesem as fortes resistncias da Igreja Catlica, reinantes ainda hoje. Observe-se, ademais, que a presena da Aids na sociedade brasileira, alm de dar novo impulso prtica da educao sexual, acabou por colocar na ordem do dia a questo da sexualidade, fazendo com que o assunto viesse a pblico destitudo de seus tabus e com forte conotao moral. Nesta perspectiva, Richard Parker pondera que "a Aids marcou a discusso da vida sexual no Brasil contemporneo, fornecendo interesse no s para pesquisas mdicas mas tambm para um discurso moral". 25 5. A inexperincia no espao Como seria possvel equacionar a problemtica da inexperincia no espao? Em tempos atuais, em razo do processo de globalizao, o meio social parece ter assumido novos contornos, alterando a relao entre o tempo e o espao. Nesse sentido, argumenta-se, por exemplo, que "a velocidade das tcnicas leva a uma unificao do espao, fazendo com que os lugares se globalizem". 26Em que pese sua pertinncia, evidente que uma tal ponderao no leva em conta uma gama de locais que no foram ainda atingidos pela dominao da tecnologia e tampouco contempla os laos de ordem moral estabelecidos em lugares de culturas dspares. Desta forma, no seria conveniente desconsiderar que em pases situados na periferia do capitalismo mundial as clivagens regionais so facilmente perceptveis. A partir disso, a inexperincia pode ser analisada com base na realidade da zona rural. Vejamos um exemplo: "A zona rural de hoje no se reveste mais das caractersticas de 20 anos passados, o homem do campo, e isto fato notrio, tambm sacudido por todos os meios de comunicao e informaes. Quando no a televiso, com seu poder sedutor nas classes menos favorecidas, o rdio de pilha que no falta na mais modesta residncia. Esta uma realidade que a est a desafiar at o observador menos arguto. Vale dizer, pois, que a dissoluo dos costumes invade os lares 24 horas por dia, sem respeitar distncias. O homem do campo j no diferente daquele que vive nos subrbios da cidade" ( RT 468/308). Esta deciso, datada de 1974, est calcada na suposio de que os meios de comunicao de massa tiveram impacto no comportamento sexual dos habitantes da rea em pauta, oferecendo informaes sobre a matria - motivo pelo qual alegar ignorncia relativa ao assunto no seria pertinente. 27Contudo, ainda assim h que se reconhecer que existem locais no sujeitos influncia da mdia e em cuja vivncia at mesmo o "observador menos arguto" poderia detectar a inexperincia de uma jovem. Notemos tambm que iniciativas de sucesso como o Programa de Orientao Sexual nas Escolas, empreendido pela Prefeitura de So Paulo no incio da dcada de 1990, e as atividades do Grupo de Trabalho e Pesquisa em Orientao Sexual, foram realizadas em capitais de Estado (So Paulo, Recife, Belo Horizonte, Florianpolis, Campo Grande e Goinia) e em cidades grandes do interior paulista (Campinas e Santos). 28No que concerne zona rural de cidades pequenas ou de mdio porte no temos notcias de implementao nesse ramo. O que dizer, ento, dos crimes de seduo que ocorrem em regies nas quais o acesso aos meios de comunicao de massa e s informaes sobre o sexo exguo? De que modo poderamos avaliar a inexperincia de uma moa cuja faixa etria se localiza entre os quatorze e dezoito anos e que reside em reas no afetadas pela modernizao vivenciada nos grandes centros urbanos? De que maneira seria pertinente aferir o nvel de experincia dessas adolescentes diante do fato que a dinmica da vida cotidiana no lhes reserva o contato com bailes, boates e tantas outras atividades citadas pelos relatores em suas decises? Analisemos a questo tambm sob o ponto de vista do aspecto moral. foroso reconhecer que o padro de moralidade existente na zona rural se difere em muito daquele constatado nas urbes. Em
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estudo clssico de Sociologia Rural, Henri Mendras observa com acuidade a relao entre os habitantes do campo e os da cidade. Segundo ele: "O fato dos habitantes do campo buscarem nas cidades grande nmero de seus modelos sociais - o fato de procurarem de certo modo copiar os citadinos - no significa que imitem e admirem estes sob todos os aspectos. Todos os camponeses do mundo tm a convico de que certas qualidades essenciais so muito mais o apangio do homem do campo, que as possui em mais alto grau do que os citadinos: resistncia fsica, amor ao trabalho, honestidade, moral sexual". 29E mais adiante, prossegue: "No entanto, parece que um conhecimento profundo da vida urbana muitas vezes tende a despertar ou reforar o sentimento do valor da vida no campo". 30Ao enfatizar a moral sexual do campo e contrap-la da cidade, sua inteno consiste em nos fazer ver que h uma tenso entre ambos. Tenso cuja resoluo parece inexistir, j que alguns atributos so exacerbados somente quando arrostados ao modelo oposto. 31 As reflexes do socilogo suscitam uma questo importante que no pode ser negligenciada: a necessidade de focalizar a problemtica tendo-se em vista o meio social. Deste modo, no plano jurdico, a inexperincia deve ser avaliada no somente em relao ao espao fsico, mas, sobretudo, ao ambiente no qual transcorre a ao. 32Vejamos um acrdo elucidativo a esse respeito: "Nas zonas rurais, a virgindade patrimnio moral importante. No estando comprovado comportamento leviano da ofendida e reconhecido o namoro no interior da residncia pelo prprio acusado e em circunstncias capazes de possibilitar o defloramento, a responsabilidade penal no poder ser recusada" (ApCrim 7.060 - Comarca de Campos - Rio de Janeiro - rel. Osny Duarte Pereira - 29.05.1980). No pairam dvidas de que a virgindade constitui valor caro mulher do campo. Isso no significa, entretanto, que em reas urbanas, nas quais a moralidade distinta, o mesmo no ocorra. que em termos relativos, nas reas rurais h ainda a permanncia de um comportamento tido por muitos como imaculado, no suscetvel a alteraes do esprito moderno imperante nas cidades. 6. A justificvel confiana como condio imutvel no tempo e no espao A segunda condio caracterizadora do delito do art. 217 refere-se "justificvel confiana" que pode a vtima creditar quele que a seduziu. Desde j, deixemos claro que no se trata de um complemento da primeira - "inexperincia" -, mas condio independente, segundo a qual h razes para condenao. 33Tomar o significado de "inexperincia" como "justificvel confiana" seria como pretender aceitar que a ndole ou o temperamento seja um dado construdo socialmente, consoante a vivncia do ser na comunidade. Desta maneira, a despeito das possibilidades de ampla informao, mesmo em zonas distantes do centro urbano, as caractersticas psicolgicas do indivduo e seu modo de vida, em uma palavra seu modus faciendi, incluem a confiana em seu semelhante. Tomemos, para fins argumentativos, as acepes da palavra confiana: "segurana ntima de procedimento", "crdito", "f" e "esperana firme". 34F, crena e esperana firme no so substantivos que emergem da esfera social e tampouco so construdos mediante a vivncia gregria. Com efeito, a inexperincia prevista no artigo nada tem a ver com o temperamento, com o carter mesmo do ser humano. O que seria a "justificvel confiana"? Nelson Hungria nos explica: "Mais cauteloso que o seu modelo, o nosso Cdigo, exige que a confiana seja justificvel, querendo significar, com isso, que o elemento 'confiana' deve ser apreciado principalmente, de um ponto de vista objetivo, isto , a confiana deve ser obtida por meios que, segundo a experincia comum, eram idneos a iludir uma moa normal. J aqui, se apresenta a seduo com emprego de engano: a vtima, embora no seja uma inexperiente, iludida na sua f, na fundada esperana de prximas npcias". 35 Como possvel notar pelas consideraes do eminente jurista, a justificvel confiana condio suficiente para configurao do crime, ainda que se trate de vtima experiente. 36Ela no pode ser aceita se no houver meios que permitam concluir ter sido a vtima ludibriada em face da promessa de matrimnio futuro. Como proceder para lograr essa concluso? Tomemos de emprstimo novamente as palavras de Hungria: "A justificvel confiana resultar do noivado oficial, da promessa de casamento, do namoro indissimulado, das freqentes e significativas visitas do agente casa da ofendida, dos no encobertos encontros ou passeios com esta, deixando o agente perceber a todos as suas intenes srias etc. Passvel de crtica seria o Cdigo, se tivesse omitido a clusula 'justificvel confiana', pois teria dado ensejo distensibilidade de significao do verbo 'seduzir', ampliando a proteo legal at mesmo s raparigas que, por mero apetite sexual, no resistem a
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dois dedos de conversa fiada de vulpinos Lovelaces". 37De acordo com suas observaes, a justificvel confiana s se configura na medida em que haja deliberadamente a promessa de casamento e que esta, em alguns casos, no seja do conhecimento apenas da vtima, mas tambm de pessoas de seu crculo de relaes. Fica evidente, portanto, que deve haver, por parte do agente, uma inteno declarada. o que podemos notar da leitura do acrdo citado abaixo. "O namoro, para infundir no esprito da menor confiana de um prximo casamento, h de ser srio, um quase noivado, com aprestos de um enlace prximo, com plena cincia dos familiares. Simples namoro, interrompido, e reatado, com conversas avulsas, aqui e acol, longe dos familiares, no capaz de levar a moa a crer no namorado, entregando-se sexualmente a ele" ( RT 515/350). Em que pese a exigncia de um relacionamento duradouro entre agente e vtima, h casos em que alguns relatores no o consideram como dado imprescindvel para caracterizao do delito. Seno vejamos: "No h padro 'de tempo' para que a seduo se concretize. Atualmente, poca de costumes liberais e aceitos pela sociedade, a convivncia dos namorados, embora relativamente curta, pode perfeitamente significar que a entrega no foi fruto de leviandade, mas da convico segura de que o casamento futuro era realmente a causa do consentimento. Justificvel confiana decorre dessas circunstncias e envolve a certeza de que o ato sexual est sendo apenas antecipado e justificado pelo casamento prximo e acreditando sinceramente" (TJSP - AC - Voto vencido: Dalmo Nogueira RJTJSP 24/424). Vemos aqui que, para conquistar a confiana da vtima no necessrio, como sugere Hungria, o longo tempo de namoro. Basta apenas que a confiana no seja "fruto de leviandade" e possa ser comprovada. Mesmo assim, torna-se difcil entender de que modo aquilatar se se trata de promessa sria. 38 Isto posto, observemos que a justificvel confiana, ao contrrio da "inexperincia" no est indissoluvelmente ligada s vicissitudes do tempo e do espao. Ao que tudo indica, ela pode ser lograda por diferentes indivduos, em diversas regies e perodos de tempo. No depende, vale reiterar, do nvel de informaes sobre a sexualidade e tampouco do lastro cultural da vtima. Os acrdos acima citados datam de poca recente, mas se tivermos oportunidade de passar os olhos em alguns mais antigos, veremos que o descompasso entre a normatividade jurdica e a realidade social no se impe. Vejamos o exemplo de um acrdo datado de 1932: "Fora, portanto, no dizer da ofendida, a promessa de casamento que a induzira a consentir em que o acusado a deflorasse. Essa promessa se no tem como formal e sria, por isso que no eram noivos. Nenhuma referncia a esse noivado, ou mesmo a qualquer namoro, faz a progenitora da ofendida. Tambm sua irm no alude a qualquer perspectiva de casamento entre eles, posto esclarea que C. e sua irm A. saam a passeio, noite, passando-a fora de casa, situao tpica de amantes que se buscam e se aproximam para os prazeres genesacos. Ainda outra irm da vtima ignorava essas relaes com promessa de casamento. Por conseguinte, somente a ofendida quem d notcia do noivado existente, ou quem alude a esse namoro que tinha por objetivo o casamento (sent. do juiz da 3. Vara Criminal do antigo Distrito Federal, de 23.04.1932). 39 Embora a deciso acima citada no corresponda ao perodo de vigncia do Cdigo Penal ( LGL 1940\2 ) , notria que a "justificvel confiana" tenha sido examinada nos mesmos termos deste. No preciso recorrer a outros exemplos para inferir que, mesmo dispondo de informaes sobre sexualidade, a moa seduzida possa ter consentido seu defloramento com base na firme convico de que num futuro prximo casar-se-ia com o agente. Eis por que h, de modo claro, a possibilidade de imputao penal quando a justificvel confiana puder ser comprovada, em quaisquer que sejam os meios sociais e o contexto nos quais o delito da seduo possa acontecer. 7. Artigo revogado ou em desuso? Embora a Constituio de 1988 tenha estabelecido a igualdade de gnero, ou seja, a isonomia entre os sexos, 40seria correto dizer que o art. 217 do CP ( LGL 1940\2 ) fora revogado? Essa discusso suscita uma polmica interessante entre os estudiosos do tema. Alguns autores no hesitariam em responder afirmativamente. o caso de Luiza Nagib Eluf que pondera: "tanto com base nas alteraes culturais quanto nas alteraes legais, o crime de seduo, previsto no art. 217 do CP ( LGL 1940\2 ) , encontra-se revogado. A igualdade de gneros no permite a existncia de um
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dispositivo como este. As publicaes do Cdigo Penal ( LGL 1940\2 ) feitas depois da Constituio de 1988 poderiam ter suprimido a reproduo do art. 217, que no foi recepcionado pela nova Lei Maior. Da mesma forma, os Cdigos comentados deveriam ter alertado para a revogao do crime do art. 217, isto , a seduo. Como no o fizeram, resta aos profissionais do direito alertar para essa importante inovao". 41Notemos que a autora alude no apenas s alteraes culturais, fazendo questo de mencionar que se trata de uma incompatibilidade entre o preceito constitucional e o artigo do Cdigo Penal ( LGL 1940\2 ) . Salvo engano, em seu entender, no h mais que se falar em crime de seduo a partir da promulgao da nova Carta Magna ( LGL 1988\3 ) . Ao atentarmos para o significado da Constituio, como a lei mxima do ordenamento jurdico, vemos que nenhuma outra lei, seja qual for, jamais poderia com ela concorrer em eficcia e vigncia. Propondo uma reflexo extremamente fecunda sobre a supremacia da Constituio quando comparada s demais leis, Dalmo Dallari faz as seguintes observaes: "No est, portanto, superada a necessidade de se preservar a supremacia da Constituio, como padro jurdico fundamental e que no pode ser contrariado por qualquer norma integrante do mesmo sistema jurdico. As normas constitucionais, em qualquer sistema regular, so as que tm o mximo de eficcia, no sendo admissvel a existncia, no mesmo Estado, de normas que com elas concorram em eficcia ou que lhes sejam superiores. Atuando como padro jurdico fundamental, que se impe ao Estado, aos governantes e aos governados, as normas constitucionais condicionam todo o sistema jurdico, da resultando a exigncia absoluta de que lhes sejam conformes todos os atos que pretendam produzir efeitos jurdicos dentro do sistema". 42Deste ponto de vista, a interpretao de Eluf parece assumir plena legitimidade. Em seu entender, o que assume relevo na discusso a incompatibilidade entre as normas infraconstitucionais e aquelas constantes da nova Constituio. A razo de tal incompatibilidade est assentada no fato de haver um novo fundamento de validade das normas infraconstitucionais que, diante da instaurao de uma ordem constitucional indita, devem se submeter a um padro jurdico diverso do que aquele at ento havido. Nesse sentido, o problema da eficcia se relaciona com a noo de validade. Para Kelsen a primeira condio da segunda. Seno vejamos: "uma norma considerada vlida apenas com a condio de pertencer a um sistema de normas, a uma ordem que, no todo, eficaz. Assim, a eficcia uma condio de validade; uma condio, no a razo da validade. Uma norma no vlida porque ineficaz; ela vlida se a ordem qual pertence , como um todo, eficaz". 43Com efeito, se adotssemos o postulado kelseniano, teramos de admitir ser o art. 217 uma norma no vlida, porquanto a prpria noo de eficcia no possa a ele ser aplicada. No entanto, consoante a necessidade de exame de um sistema de normas, em detrimento de normas isoladas, o crime de seduo no perderia sua validade, a menos que toda a normatividade fosse tambm dela destituda. Em vista disso, como equacionar a problemtica de todos os demais que no foram recepcionados pela Constituio cidad? Estaria toda a ordem jurdica comprometida em sua validade? Destarte, seria correto dizer que o referido artigo fora revogado? Aqui valeria uma reflexo tcnica sobre o problema. O art. 2. da LICC ( LGL 1942\3 ) diz claramente que "no se destinando vigncia temporria, a lei ter vigor at que outra a modifique ou a revogue". Caberia, ento, a interrogao: a isonomia entre sexos, prevista na Constituio de 1988, suficiente para revogar o art. 217 do CP ( LGL 1940\2 ) ? No seria melhor falar em desuso ou ineficcia? Reiteremos que uma lei poder viger sem, entretanto, ter eficcia. Eis o pressuposto bsico que orienta este trabalho. fato que o artigo sobre o crime de seduo ainda se encontra em vigncia, pois, salvo engano, no houve lei especfica que o substitusse e tampouco o revogasse. Com efeito, a postura acima consignada parece no estar em consonncia com a Lei de Introduo ao Cdigo Civil ( LGL 2002\400 ) . Por se tratar de norma que regula todo o ordenamento jurdico, no estaria seu valor sendo preterido em razo de um princpio constitucional? 44Aceitar a tese da revogao significa entender que o art. 217 no dispe mais de validade. E, se assim fosse, por quais motivos seria necessrio que os profissionais do direito alertassem "para esta importante inovao", como sugere Luiza Nagib Eluf? O ponto nevrlgico dessa controvrsia consiste em saber se houve revogao formal ou se a questo pode ser resumida a uma mera convico daqueles que propugnam sua no-receptividade pela nova Constituio. 45 claro que, ao se adotar a segunda posio, no pairam dvidas de que o crime de seduo se nos apresenta como destitudo de validade, tornando-se, portanto, obsoleto. E isso poder ser compreendido no que respeita s duas condies de configurao delitiva: tanto a inexperincia quanto a justificvel confiana deixam de ser quesitos suficientes para a imputao penal. Mas,
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diante de denncia e apurao do delito no dado justia desconsider-lo, ainda que seja entendido como ineficaz. O enunciado legal no poder ser negligenciado pelo juiz, sob pena de no levar a termo a incumbncia a que se destina em sua profisso. Este , ademais, o enfoque dogmtico, cuja tarefa, a ser empreendida pelo jurista, a de "conhecer, interpretar e aplicar a norma jurdica, com exatido aos casos concretos". 46Salvo engano, o art. 217, em que pesem seus fatores de ineficcia, permanece vigente e vlido no ordenamento jurdico brasileiro, motivo pelo qual preteri-lo configuraria desprezo aos preceitos jurdicos regentes de nossa sociedade. 8. Consideraes finais A discusso sobre o crime de seduo suscita inmeras questes que mereceriam mais ateno. Sua realizao, ainda que tomada de grande extenso, no seria capaz de exaurir o assunto. Nossa inteno ao abordar o tema consistiu apenas em levantar alguns questionamentos e propor um debate acerca da eficcia do artigo referente a esse crime. Seria altamente profcua uma pesquisa que se dispusesse a avaliar, com base em dados estatsticos, as circunstncias, os locais e os perodos nos quais o desuso do mencionado artigo vem ocorrendo. Com tal expediente, acreditamos que essa anlise poderia revestir-se de um lastro emprico suficientemente palpvel para chancelar as observaes que intentamos empreender. No dispondo dessa possibilidade passamos a fazer consideraes finais, mas nem por isso conclusivas. A ineficcia do art. 217 deve ser ponderada tomando-se por base as duas condies de configurao delitiva. No que diz respeito inexperincia, vimos de que modo as informaes disseminadas entre jovens so suficientes para solapar, em expressiva medida, a idia de que h ainda algo de ingnuo a figurar na personalidade delas. Conforme procuramos deixar evidente, as polticas de educao sexual e a forte influncia da mdia em muito contriburam para que isso acontecesse. No entanto, existem outros fatores a serem considerados. Sabemos existir, por exemplo, uma amostragem que no se enquadra nos pressupostos aqui apresentados. Talvez seja possvel detectarmos regies brasileiras ainda no afetadas pela mdia e tampouco pela implementao da educao sexual. Tambm preciso levar em conta haver certos preceitos cultivados entre adeptos de determinadas religies que no facultam aos seus fiis o acesso aos meios de comunicao, mormente televiso. A prtica de recriminao a esse acesso extremamente delicada na formao cultural de um indivduo, tornando sua concepo de mundo alheia ao esprito moderno. manuteno dessa postura seria perfeitamente desejvel a inatualidade dos crimes contra os costumes. Mas a questo no pode ser cifrada a um aspecto meramente religioso. H setores da sociedade, assentes em um conservadorismo acentuado, que no anseiam pela compatibilidade entre a normatividade jurdica e o movimento da prpria sociedade. A esse respeito, seria conveniente observar que vrias decises de tribunais, quando vm a lume, irrompem uma diversidade de posies da opinio pblica. 47 fato que mesmo os leigos, desprovidos de conhecimentos tcnicos sobre os ramos do direito, acabam por apreciar e valorar as decises tomadas e, com tal procedimento, concorrem por influir na dinmica relativa ao mundo jurdico. Esta relao entre a opinio pblica e o direito repleta de ambivalncias e ambigidades. Contudo, por meio delas que muitas vezes se pode realizar a anlise dos fatores ligados ao descompasso anteriormente referido. Este , entretanto, assunto que demanda estudo alheio s nossas intenes no momento. No que respeita justificvel confiana, ainda nutrimos dvidas que seja possvel falar em ineficcia, j que tanto o tempo quanto o espao - leia-se, neste caso, o meio social - no interferem em sua configurao. Consoante a argumentao anteriormente exposta, a justificvel confiana independe das condies de informao sobre a matria sexual. Eis por que inexoravelmente atrelada personalidade individual, no estando, portanto, sujeita s vicissitudes da engrenagem social. Desta forma, sejam quais forem os fatores sociais predominantes em cada poca, ter ela a possibilidade de ampla verificao. Com efeito, trata-se de condio seno contraditria, ao menos dissonante em relao inexperincia. Esta afirmao leva-nos a refletir sobre a coexistncia de duas condies de imputao penal prescritas em uma mesma norma. Se apenas uma delas no dotada de ineficcia, no seria pertinente sua preservao quando de eventual promulgao de um novo Cdigo Penal ( LGL 1940\2 ) ? A indagao, assim colocada, poderia ensejar uma srie de objees, induzindo-nos a crer que j no se justifica sua existncia em razo da alterao dos costumes. Mas, se essa alterao no , per se, condio suficiente para revogar uma norma jurdica, 48como equacionar a inadequao do art. 217 no contexto atual? Embora no tenha sido ele revogado formalmente pela
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Constituio de 1988, no seria razovel estatuir nova norma mantendo a discriminao sexual. Isso, certamente, entraria em contradio com o princpio da isonomia entre os sexos, proclamado pela Carta Magna ( LGL 1988\3 ) . Alm do mais, esse procedimento repousaria num largo retrocesso das concepes modernas sobre a sexualidade feminina, enquadradas agora em patamar diverso daquele havido na dcada de 1940. Essas consideraes no devem ser negligenciadas por aqueles dispostos a realizar a reforma da legislao penal brasileira. 49 A perspectiva norteadora das reflexes aqui apresentadas est assentada na forma pela qual se estabelecem as ligaes entre o universo jurdico e a realidade social. Essa interao se faz necessria para que se possa mediar os modos de vida caractersticos de certos grupos sociais para com o instrumental regulador da coletividade. Ao ter em vista os costumes - categoria na qual se insere o crime de seduo - como centro desse debate, no se pode elidir o fluxo da histria como fundamento necessrio transformao do direito.

(1) Art. 217 do Cdigo Penal ( LGL 1940\2 ) : "Seduzir mulher virgem, menor de 18 (dezoito) e maior que 14 (quatorze) anos, e ter com ela conjuno carnal, aproveitando-se de sua inexperincia ou justificvel confiana: Pena - recluso de 2 (dois) a 4 (quatro) anos". (2) CAVALIERI FILHO, Srgio. Programa de sociologia jurdica (voc conhece?). 10. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2002. p. 48. A esse respeito, consultar tambm ROSA, Felippe Augusto de Miranda. Sociologia do direito: o fenmeno jurdico como fato social. 13. ed. Rio de Janeiro: Jorge Zahar Editor, 1996. p. 132. (3) REALE, Miguel. Filosofia do direito. 19. ed. So Paulo: Saraiva, 2001. p. 610. Grifos nossos. (4) Idem, ibidem, p. 609. Assinalemos que h normas elaboradas j com previso de baixa eficcia, mas cuja importncia social no poder ser negligenciada, posto que cumprem uma "funo pedaggica". Consultar SABADELL, Ana Lucia. Manual de sociologia jurdica: introduo a uma leitura externa do direito. So Paulo: Ed. RT, 2000. p. 59. (5) SUPLICY, Marta. "Mulher honesta". Disponvel em:[http://www.intelecto.net/cidadania/marta2.htm]. (6) A problemtica dos crimes contra os costumes tambm j fora objeto de projeto de lei do Deputado Fernando Gabeira que, em 1995, argumentava: "Nos tempos que correm, com a globalizao dos costumes proporcionada atravs dos meios de comunicao - especialmente a TV, que alcana hoje todos os pontos do Pas -, j no se justifica manter no Cdigo Penal ( LGL 1940\2 ) , tipificadas como crime, condutas que j no so mais reprovadas socialmente. Por isso, o presente projeto destina-se a suprimir os crimes de seduo e de corrupo de menores. (...) Mesmo no interior do Pas no se pode supor que se preservem a 'inexperincia' ou 'justificvel confiana' que, dribladas pelos ardis dos amantes, arrastem donzelas prtica de atos que de outro modo elas no realizariam. A linguagem era eventualmente apropriada em 1940, antes do final da 2. Grande Guerra; mas atualmente a manuteno destes crimes no Cdigo s serve para chantagear pessoas e atulhar ainda mais o Judicirio". Consultar Projeto de Lei 1.069, de 1995, de autoria do Sr. Fernando Gabeira. Disponvel em:[http://www.gabeira.com.br/gabeira/politico/projetodelei/6.html]. (7) ROSA, Felippe Augusto de Miranda. Sociologia do direito. Op. cit., p. 67. (8) Talvez seja esse o caso do novo Cdigo Civil ( LGL 2002\400 ) , sancionado pelo Presidente Fernando Henrique Cardoso em janeiro de 2002. Por ocasio de sua promulgao, as crticas veiculadas na mdia brasileira, feitas por juristas e advogados, pareciam gozar de um consenso quanto sua inatualidade. Consultar a esse respeito: "Cdigo Civil ( LGL 2002\400 ) j nasce velho e deixa de fora questes atuais". poca. Rio de Janeiro, 17.08.2001. (9) CAMPOS, Francisco. "Exposio de motivos da parte especial do Cdigo Penal ( LGL 1940\2 ) ". In: GOMES, Luiz Flvio. (Org.). Cdigo Penal ( LGL 1940\2 ) . 4. ed. So Paulo: Ed. RT (RT-mini-cdigos), 2002. p. 249. Grifos nossos.

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(10) Referimo-nos ao termo tradicionalista tal como entendido por Mannheim: "uma atitude psicolgica geral que se expressa em diferentes indivduos como uma tendncia a se apegarem ao passado e como temor s inovaes". Consultar MANNHEIM, Karl. "O pensamento conservador". In: MARTINS, Jos de Souza. (Org.). Introduo crtica sociologia rural. So Paulo: Hucitec, 1981. p. 102. (11) MEDEIROS, Darcy Campos de, MOREIRA, Aroldo. Do crime de seduo. Rio de Janeiro-So Paulo: Biblioteca Universitria Freitas Bastos, 1968. p. 29. (12) Idem, ibidem, p. 29. (13) FIGUER, Mary Neide Damico. Educao sexual: retomando uma proposta, um desafio. Londrina: UEL, 1996. p. 89. (14) RIBEIRO, Paulo Rennes Maral. Educao sexual alm da informao. So Paulo: EPU, 1990. p. 12. (15) "MEC prope currculo mnimo para primeiro grau". O Estado de S. Paulo, 13.12.1996. (16) "Igreja quer indicar professores para aulas sobre sexo". O Estado de S. Paulo, 30.10.1996. (17) "CNBB critica cartilha sobre educao sexual". O Estado de S. Paulo, 26.09.1996. (18) SUPLICY, Marta. "Educao e orientao sexual". In: RIBEIRO, Marcos (Org.). Educao sexual: novas idias, novas conquistas. Rio de Janeiro: Rosa dos Tempos, 1993. p. 29. (19) MORAIS, Regis de. Sociologia jurdica contempornea. Campinas: Edicamp, 2002. p. 51-52. (20) SERRA, Jos. "Gravidez precoce: drama sem final feliz". Folha de S. Paulo, 25.08.1999. (21) "TV e patologia infanto-juvenil". O Estado de S. Paulo, 08.09.1999. (22) SERRA, Jos. "Gravidez precoce ...", cit.. (23) SCAVONE, Mriam. " luz do dia". Veja, n. 1.629, So Paulo, 22.12.1999. (24) Contudo, seria conveniente notar que, relativamente programao televisiva, especialistas "acham que as emissoras brasileiras ainda no possuem uma poltica responsvel de preveno doena" (cf. "Especialistas em Aids criticam a programao". Folha de S. Paulo, 1..12.2002). (25) PARKER, Richard. Corpos, prazeres e paixes: a cultura sexual no Brasil contemporneo. Trad. Maria Therezinha M. Cavallari. So Paulo: Best Seller, s/data, p. 147. Ainda sobre esse ponto, o autor nos fala sobre irrupo de uma nova postura que visava discutir publicamente a sexualidade. Vejamos: "em livros e revistas, no rdio e na televiso, em anfiteatros de conferncias em universidades e em cafs chiques, um repensamento da vida sexual tornou-se parte de um discurso mais amplo da vida social no Brasil contemporneo e os preconceitos e esteretipos do passado tm sido cada vez mais confrontados com as mudanas do padro da vida moderna. Problemas complicados que antes eram discutidos apenas no isolamento do confessionrio catlico ou, mais tarde, nas anotaes dos mdicos, foram abordados no apenas nos debates dos sexologistas ou dos educadores sexuais profissionais, mas tambm na conversa de um pblico muito maior" (idem, ibidem, p. 148). (26) Cf. ORTIZ, Renato. Mundializao e cultura. So Paulo: Brasiliense, 1994. p. 106. (27) A esse respeito, tambm poderamos notar, a ttulo de ilustrao, a forte influncia dos meios de comunicao sobre a informao poltica de analfabetos. Dalmo de Abreu Dallari assinala que as restries ao exerccio de voto para os analfabetos j no fazem sentido, contra elas, alega-se "que atualmente, sobretudo com o largo uso de rdios de pilha, que levam a informao mesmo durante o perodo de trabalho e at onde no existe energia eltrica, ficou superado o problema das informaes. Em muitos lugares demonstrou-se que os veculos escritos de divulgao no so os
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de maior penetrao, mesmo entre as camadas de maior nvel de instruo. O largo uso da televiso como veculo de divulgao de informaes polticas ampliou consideravelmente a possibilidade de comunicao com os eleitores sem recurso leitura" (cf. DALLARI, Dalmo de Abreu. Elementos de teoria geral do estado. 23. ed. So Paulo: Saraiva, 2002. p. 186). (28) SUPLICY, Marta. "Educao sexual nas escolas". O Estado de S. Paulo, 22.10.1996. (29) MENDRAS, Henri. "A cidade e o campo". In: QUEIROZ, Maria Isaura Pereira de (Org.). Sociologia rural. Rio de Janeiro: Zahar, 1969. p. 35. Grifos nossos. (30) Idem, ibidem, p. 39. (31) O aspecto sobejamente relativo das culturas ponto basilar da questo de que ora nos ocupamos. A despeito da oposio mencionada, sabemos que em certas condies h uma subsuno da cultura rural pela urbana. Contudo, nem sempre isso significa que haja uma supresso dos valores morais. Uma tal interpretao indicaria, de modo inequvoco, a confuso entre cultura e moral. (32) Nelson Hungria exemplifica bem este ponto: "a conduta da ofendida deve ser apreciada em relao ao meio social em que vive. Assim, a donzela que se exibe seminua nas praias de banho de Copacabana no uma impudica, do mesmo modo que no o a rapariga de condio inferior que, por exemplo, freqenta as chamadas 'gafieiras' (clubes de dana do troisime dessous), pois que, num e noutro caso, no ofendem a moral do grupo social a que pertencem" (cf. HUNGRIA, Nelson. Comentrios ao Cdigo Penal ( LGL 1940\2 ) . 5. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1983. vol. III, p. 163). (33) Nelson Hungria faz, sobre esse ponto, os seguintes apontamentos: "Para evitar uma sofstica amplitude do conceito de seduo, o legislador de 40 entendeu de bom aviso acrescentar limitativamente frase 'seduzir mulher virgem etc.' a clusula 'aproveitando-se de sua inexperincia ou justificvel confiana'. Inspirou-se a tal respeito no art. 196 do Cdigo suo (texto francs): (...). Enquanto o texto francs do Cdigo helvtico coincide, na essncia, com o texto italiano, inexplicavelmente, o texto alemo coloca entre as palavras 'inexperincia' ( Unerfahrenheit) e 'confiana' ( Vertrauen) a copulativa 'e', ao invs da disjuntiva 'ou'. (...) Costa e Silva, em crtica ao texto que veio a constituir o art. 217, ora comentado, impugnou a frmula em questo, porque, alm de incompleta, era dispensvel. (...) Assim, em face do Cdigo, a seduo como meio moral do crime que dela recebe o nome, alm do subentendido pressuposto da honestidade da menor, fica expressamente condicionada inexperincia ou justificvel confiana desta" (cf. HUNGRIA, Nelson. Comentrios ao Cdigo Penal ( LGL 1940\2 ) . Op. cit., p. 161-162). (34) "Confiana". Verbete do Dicionrio Aurlio Eletrnico. Rio de Janeiro: Nova Fronteira, 1998. (35) Cf. Nelson Hungria, Comentrios ao Cdigo Penal ( LGL 1940\2 ) . Op. cit., p. 163. (36) Tal afirmativa vem a corroborar a idia de que ambas as condies impostas pelo artigo para a condenao do agente no tm relao de interdependncia. Veja-se, a ttulo de ilustrao, o seguinte acrdo: "Ainda que a vtima possa ser considerada experiente, desde que se observem condies objetivas para criar uma justificvel confiana no acusado, se em face disso a ele se entrega sexualmente, caracterizada estar a seduo. que nos termos do art. 217 do CP ( LGL 1940\2 ) , basta um dos requisitos - inexperincia ou justificvel confiana - para que se verifique o elemento moral do delito" ( RT 490/311). (37) HUNGRIA, Nelson. Comentrios ao Cdigo Penal ( LGL 1940\2 ) . Op. cit., p. 163-164. (38) Beni Carvalho faz argutas observaes sobre o assunto: "Quanto justificvel confiana, encerra a expresso uma frmula vaga, malevel, capaz de servir a critrios opostos. Alm disso, cumpre indagar: quem decidir sobre essa justificvel confiana? O julgador? Mas a ningum lcito decidir sobre se dado indivduo pode, ou no, inspirar confiana a um terceiro. Seria invadir o foro ntimo, penetrar, discricionariamente, no campo psicolgico alheio, submet-lo a uma anlise impossvel" (CARVALHO, Beni. Apud. HUNGRIA, Nelson. Comentrios ao Cdigo Penal ( LGL 1940\2 ) . Op. cit., p. 163).

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(39) Apud Chrysolito de Gusmo, Dos crimes sexuais; estupro, atentado violento ao pudor, seduo, e corrupo de menores. 5. ed. Com notas do Desembargador Paulo Dourado de Gusmo e jurisprudncia com base no Cdigo Penal ( LGL 1940\2 ) de 1940. Rio de Janeiro: Freitas Bastos, 1981. p. 223. (40) Referimo-nos ao art. 5., inc. I, que prev: "homens e mulheres so iguais em direitos e obrigaes, nos termos desta Constituio". (41) ELUF, Luiza Nagib. Crimes contra os costumes e assdio sexual. Edio condensada. So Paulo: Jurdica Brasileira, 1999. p. 59. (42) DALLARI, Dalmo de Abreu. Elementos de teoria geral do Estado. Op. cit., p. 202-203. (43) KELSEN, Hans. Teoria geral do direito e do estado. 3. ed. Trad. Lus Carlos Borges. So Paulo: Martins Fontes, 1998. p. 58. (44) Embora o ttulo da lei diga respeito ao Cdigo Civil ( LGL 2002\400 ) , sabemos que seu escopo muito mais amplo. o que nos mostra Maria Helena Diniz: "Na verdade, uma lei de introduo s leis, por conter princpios gerais sobre as normas sem qualquer discriminao. Trata-se de uma norma preliminar totalidade do ordenamento jurdico" (cf. DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro. 18. ed. So Paulo: Saraiva, 2002. vol. 1. p. 57-58, grifos nossos). (45) Ao expor a problemtica da revogao do art. 217 do CP ( LGL 1940\2 ) , Luiza Nagib Eluf deixa claro tratar-se de convico (cf. Luiza Nagib Eluf, Crimes contra os costumes..., cit., p. 63. (46) MONTORO, Andr Franco. Introduo cincia do direito. 25. ed. So Paulo: Ed. RT, 2000. p. 519. Grifos nossos. (47) Citemos, como exemplo, o polmico habeas corpus redigido por Marco Aurlio de Mello, Ministro do STF, acerca de um caso de estupro, julgado em 1996. Por ocasio da publicao da notcia no jornal O Estado de S. Paulo, vrios foram os leitores que no se furtaram a manifestar insatisfao. Via de regra, suas opinies no levavam em considerao a interpretao do caso conforme o contexto social no qual ocorreu. (48) Nesse sentido, "os costumes tm, na evoluo social, um acentuado carter de variabilidade decorrente ora dos vcios e imperfeies humanas, ora de invencveis realidades econmico-sociais, que podem conflitar com a lei, sem se traduzir em revogao desta por aqueles" (cf. Darcy Campos de Medeiros, Aroldo Moreira, Do crime de seduo, cit., p. 29. (49) Acerca de consideraes gerais relativas ao assunto, consultar: PIOVESAN, Flvia e PIMENTEL, Silvia. "A necessidade de reformar o Cdigo Penal ( LGL 1940\2 ) ". Folha de S. Paulo, 06.02.2003.

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