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Dabin, Thorie gnrale du droit


In: Revue internationale de droit compar. Vol. 6 N1, Janvier-mars 1954. pp. 182-185.

Citer ce document / Cite this document : J. Dabin, Thorie gnrale du droit. In: Revue internationale de droit compar. Vol. 6 N1, Janvier-mars 1954. pp. 182-185. http://www.persee.fr/web/revues/home/prescript/article/ridc_0035-3337_1954_num_6_1_9436

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Frank E. Cooper. Administrative Agencies and the Courts, Ann Arbor, University of Michigan Law School, 1951, 470 pages. Aprs une priode pendant laquelle les juristes amricains ont ni jusqu' son existence, le droit administratif se voit maintenant, sous la pression des faits, reconnatre une place de premier plan dans la littra turejuridique des Etats-Unis. Les ouvrages consacrs l'tude de pro blmes d'ordre administratif se multiplient, et la part faite au droit y aug mente au dtriment de la simple tude des techniques administratives. Le livre de M. Cooper est un nouvel exemple de cette tendance. Son titre est modeste, un double point de vue. En effet, il ne se borne pas examiner les rapports des agences administratives et des tribunaux d'une part, d'autre part il ne limite pas compltement son domaine d'investigations aux agences administratives , et le lecteur pourra prendre connaissance des principaux lments du droit administratif amricain propos d'un des problmes centraux qu'il prsente. L'auteur, aprs avoir situ les agences administratives dans l'e nsemble du systme amricain, et not que ces organes possdent la fois des comptences executives, quasi-lgislatives et quasi-juridictionnelles, tudie les problmes constitutionnels qui rsultent de ces considrations. Il examine ensuite, d'une manire extrmement approfondie et dtaille, quelles sont les rgles juridiques qui rgissent l'exercice de ces diverses comptences, surtout les comptences juridictionnelles et lgislatives. La comptence en matire executive fait l'objet de dveloppements importants dans la dernire partie de l'uvre, consacre au contrle que les trib unaux peuvent faire subir toutes les dcisions de ces organes. On peut peut-tre reprocher l'ouvrage un plan un peu vague, et l'auteur de n'avoir pas pu toujours s'lever au-dessus de son sujet pour en dgager les ides gnrales. Il n'en reste pas moins que c'est une uvre essentielle pour qui voudra tudier au point de vue juridique les princ ipaux organes administratifs fdraux des Etats-Unis. La richesse des d tails, et le soin avec lequel ils sont exposs, font d' Administrative Agencies and the Courts un excellent livre de rfrence, peut-tre plus destin au praticien qu'au thoricien. Denis Lvy. Jean Dabin. Thorie gnrale du droit, Bruxelles, E. Bruylant, 2e d., 1953, 325 pages. Neuf ans aprs la premire dition de sa Thorie gnrale du droit, M. Jean Dabin nous convie reprendre avec lui une mditation sur les problmes fondamentaux qui sont la base de toutes les disciplines jur idiques. Pour les lecteurs des gnrations nouvelles qui, dans l'intervalle, ont accd aux recherches thoriques, cette rdition sera l'occasion de pren dre contact avec une pense sereine, et qui sait avec lgance tre pro fonde sans cesser d'tre claire. Pour aborder les problmes de philosophie du droit, ils ne sauraient souhaiter un guide la fois plus accessible et plus stimulant que le Professeur Dabin. Avec une modestie qui ne manque pas de courage, il accepte les interrogations que suscite la rflexion jur idique dans leur nonc classique : la rgle de droit, le pouvoir, la con trainte, les rapports du donn et du construit, le bien public, le droit na-

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turel, la justice. Ne devant rien un artifice de prsentation, l'originalit et la sduction de la pense n'en ressortent que davantage du fond mme des rponses proposes. Vraiment l'ouvrage est d'un matre, avec tout ce que, s'appliquant la philosophie, le terme implique de certitudes prou veset d'absence de dogmatisme, de puissance d'esprit allie une par faite fidlit au rel. On voudrait que la foule de nos tudiants puisse, avec l'aide de ce livre, prendre conscience de la richesse incluse dans le vocable de droit et donner ainsi leurs tudes un sens que la qute exclusive des diplmes risque d'obnubiler. Pour les lecteurs plus anciens qui n'en sont plus dcouvrir l'ense ignement du matre de Louvain, pour ceux qui lui doivent, sinon toutes leurs croyances juridiques, du moins leur curiosit et cet encouragement irremplaable qu'est la rencontre d^une pense parente, la deuxime di tion de la Thorie gnrale de droit ne peut que susciter un utile examen de conscience. C'est peut-tre l de la critique subjective, mais pourrait-il en tre autrement en face d'une oeuvre que l'on a tant pratique qu'elle a cess de nous tre extrieure ? Aprs avoir enrichi son travail de rfrences aux ouvrages rcents, ayant parfois remani et clairci son texte, l'auteur en a volontairement conserv le systme et le plan primitifs parce que, nous dit-il, aprs avoir beaucoup rflchi et beaucoup lu, il a cru devoir persvrer dans sa con ception premire. Notre constance est-elle gale la sienne ? Oui sans doute pour toute la premire partie du livre relative la notion de droit. Il met nettement en valeur la double discipline que la rgle de droit impose la socit, l'une constituante, par laquelle le groupe prend corps et vie, l'autre rectrice et ordonnatrice par laquelle il oriente l'action de ses membres dans le sens des fins sociales (p. 19). Une fois reconnu ce finalisme inclus dans la rgle, la distinction s'claire entre elle et les normes de la communion inorganise qui relvent de la catgorie des murs ou des convenances (p. 25). De mme le problme du pouvoir, c'est--dire l'poque moderne, de l'Etat, peut tre abord en fonction des fins sociales que l'autorit doit servir. Sociale dans sa gense, la rgle devient juridique par la confirmation qu'elle reoit du pouvoir qui, ce titre, est source de droit (p. 29) ; la contrainte n'est alors que la garantie que le pouvoir accorde une rgle dont la vertu ordonnatrice appelle une sanction. Ce problme de la contrainte offre M. Dabin l'occasion, d'une part, d'ciaircir le vieux dbat relatif aux relations entre l'efficacit et la validit de la rgle en l'illustrant par l'exemple de l'abrogation coutumire (p. 38), d'autre part d'analyser la nature du droit international pub lic. Sur ce dernier point, la conclusion est indulgente : malgr l'absence de contrainte, malgr l'inexistence d'une socit internationale organise, il y aurait cependant un droit vritable car si les Etats s'accordent sur une rgle commune qu'ils tiennent pour loi juridiquement obligatoire de leurs rapports, la socit est amorce, elle a un objet... cette rgle com mune reprsente un intrt commun ; tt ou tard, on sera conduit s'unir pour la faire respecter et forger l'outil qui la fera respecter (p. 52). Ainsi la rgle crerait la socit, et le dsir la rgle... Puisse cette hypot hse, qui va l'inverse de l'exprience acquise en droit interne, trouver un jour sa vrification ! Quant aux caractres de la rgle juridique, rgle catgorique, gnr ale, systmatique (p. 55-61), leur analyse illustre la mthode de l'auteur qui n'omet point d'tayer par des exemples concrets la discussion thori que.Ainsi intgrs la thorie gnrale du droit, les problmes qui

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retiennent gnralement l'attention des praticiens reoivent un clairage propice aux solutions convaincantes. La fcondit de cette mthode, l aquelle l'uvre du Doyen Gny a donn l'clat que l'on sait, rappelle oppor tunment l'vidence, parfois fcheusement oublie, que, pour faire de la philosophie du droit, il n'est pas superflu d'tre juriste. Enfin le dernier chapitre de la premire partie, sous le titre : matires rgies par le droit, rappelle les limites du droit (exclusion des actes int rieurs, des devoirs envers Dieu et envers soi-mme) et ses divisions en fonction des relations sociales qu'il concerne. Sauf une rserve concernant la place trop trique accorde la distinction droit priv droit public, ainsi que l'insuffisance du critre adopt (p. 107), le chapitre apporte une utile mise au point relativement aux possibilits et aux bornes de l'ordre juridique. Voil pour l'adhsion. Mais il faut oser la critique, puisque aussi bien M. Dabin invite au dialogue. Elle vise la seconde partie de l'ouvrage qui traite de la mthode juridique. Ayant dnonc l'exagration formelle de l'opposition entre le donn et le construit, l'auteur insiste sur la primaut de la construction dans l'laboration de la rgle juridique (p. 150-160). Quels vont donc tre les principes directeurs de cette laboration ? Les uns procdent de la fin de l'ordonnancement juridique, les autres de l'ou tillage technique dont dispose le juriste. Sur ce second point, o l'on re trouve la matrise qui s'affirmait dans la Technique de V laboration du droit positif, l'analyse parat impeccable. Mais ce qui suscite la rticence, c'est la manire dont sont conues ces fins du droit dont l'action dcide du contenu de la rgle. On nous dit : la fin de l'ordre juridique, c'est le bien public. Soit ! C'est donc que la substance de la rgle va tre fixe en fonction des exigences de ce bien public. D'o un premier grief : n'y a-t-il pas l un retour ces donnes que l'on avait cru pouvoir carter ? Impli citement l'auteur est d'ailleurs oblig d'y recourir lorsqu'voquant l'h ypothse o les gouvernants doivent choisir, il crit : La rponse, inspire de la raison et conforme aux traditions chrtiennes, peut se rsumer, etc.. (p. 176). L'incertitude quant la notion de bien public provoque ds lors un flottement dans les dveloppements qui concernent la faon dont il enrichit le contenu de la rgle. D'autre part, et l notre attente est plus gravement due, puisque M. Dabin admet que le bien public doit se ra ttacher une doctrine de l'homme, une philosophie des valeurs , pour quoi ne pas expliquer cette contingence qui l'affecte par la mentalit poli tique du groupe extriorise par l'attitude du Pouvoir ? C'est cette lacune qui suspend notre adhsion une thorie par ailleurs si pleine. On ne dis cerne plus la part du groupe dans la dtermination de la substance du droit ; on nous propose l'image d'un droit cr par un juriste-philosophe, prudent certes et soucieux de ralisme, mais non pas d'un droit que le pouvoir sanctionne parce que politiquement il n'a de raison d'tre que pour l'riger en rgle obligatoire des relations humaines. Dj, dans la recension d'un autre ouvrage de philosophie du droit (1), nous avions relev cette indiffrence au politique dont tmoignent les thoriciens de la mthode juridique. On ne peut se rsoudre voir dans leur dtachement une vritable attitude philosophique. Notre univers est intgralement politis, la politique y est l'instrument des dsirs que la (1) V. notre compte rendu de la Philosophie du droit, de G. del Vecchio, cette Bvue, 1953, p. 465.

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rgle de droit tend satisfaire. Entre sa Doctrine gnrale de VEtat et sa Thorie gnrale du droit, nous attendons de M. Dabin qu'il rtablisse le maillon manquant en crivant, pour notre plus grand profit, un livre sur les donnes politiques de l'laboration du droit. Georges Burdeau. Sir Alfred Denning. The Changing Law, Londres, Stevens and Sons, 1953, 122 pages. Sir Alfred Denning a runi dans ce petit volume les textes de quelques discours et confrences qu'il fit dans diverses Universits sur un thme commun : l'volution du droit. Dans la Prface, l'auteur explique les motifs de son choix: ...bien des gens pensent que le droit est certain et qu'il peut tre chang seule ment par le Parlement. La vrit est que le droit est souvent incertain et qu'il est, par l'intervention des juges, dans un tat de changement, ou peut-tre devrais-je dire de dveloppement, continuel. En thorie, les juges ne font pas le droit. Ils l'interprtent seulement. Mais comme personne ne sait ce qu'est le droit jusqu' ce que les juges l'aient inteprt, il s'ensuit qu'ils le font . Et The changing Law est destin montrer les grandes lignes de l'volution de la common law dans les domaines essentiels. De nombreux problmes de droit public sont passs en revue dans les deux premiers chapitres respectivement intituls : The Spirit of the Bri tish Constitution et The Rule of Law in the Welfare State. Leur enumerat ion serait longue et la place nous manque pour reprendre ceux qui nous ont paru les plus importants, comme par exemple le contrle du Gouver nement par le Parlement, la libert de la presse et l'indpendance des juges, ou encore le Crown Proceedings Act, 1947, et le contrle par les tribunaux des dcisions des juridictions n'appartenant pas la hirarchie judiciaire ^- et cela notamment grce au writ of certiorari ou Vaction for a decla ration. The Changing Civil Law fait l'objet du chapitre III dans lequel Sir Alfred Denning montre quelle a t l'influence de la rcente lgislation en maliie de louage sur les principes de la common law, comment une nouvelle rgle d'equity s'est substitue la vieille doctrine of consider ation, le rle que peut jouer la notion rcemment admise de l'enrichisse ment injuste, la ncessit d'une nouvelle equity (1). The Rights of Women permettent galement l'auteur de signaler dif frents aspects de l'volution de la common law et l'importance du pouvoir discrtionnaire que donne aux juges le Married Women's Property Act, 1882. The Influence of Religion est examine dans le dernier chapitre. Elle explique nombre de rgles de la common law et Sir Alfred Denning met en garde sur les consquences que pourrait avoir un affaiblissement de l'esprit chrtien qui seul permet de reconnatre ce qui est vrai et ce qui est juste. On lira avec intrt et avec plaisir ces pages trs simples qui ne sont (1) Nous avons dans le prcdent numro de cette Revue (1953, p. 765) analys ce dernier point qui faisait l'objet de Tun des articles du recueil : Current Legal Problems, 1952.