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COURS

DE

DROIT

N AT U RE I. OU DE

PHILOSOPHIE DU DROIT.
TOME SECOND.

CC~TRS
DE

DROIT NATUREL OU DE
PHILOSOPHIE DU DROIT, COMPLT,
DANSLES PRINCIPALES MATIRES,PAR DES APERUS ET POLITIQUES, HISTORIQUES
PAR

HENRI

AHRENS,

DE PHILOSOPHIE ET DE DBOn' NATUREL AUX UNIVERSJTS DE BRUXELLES ET DE GRATZ, ANCBQT PROFESSEUR PROFEBSEUB. DE PHILOSOPHIE ET DES SCIENCES POLITIQUES A L'UNIVERSET DE LEIPZIG, CHTAUEE, ETC.

SEPTIME
RIMPRIME) REFONDUE

DITION,

APRES LA MORT DE L*AUTEUR, SUR LA SIXIME DITION, ENTIREMENT ET COMPLTE PAR LA THORIE DU DROIT PUBLIC ET DU DROIT DES GENS.

TOME

SECOND, LA PARTIE SPCIALE.

CONTENANT

LEIPZIG: F.A.BROCKHAUS. 1875.

~'Ot<i! de traduction

et t!e reprottMcKon re'9<'r!'&.

TABLEDESMATIERES DU TOME SECOND.


PARTIE SPCIALE
DE LA

PHILOSOPHIE Exposition c~Mdroit

DU

DROIT. ordres de biens et jpe~soMMa~c dans

dtaille du droit des divers Jes ~~o'es principales Je lesquelles ~'s sont raliss. PREMIER LIVRE.

DE L'ORDRE GNRAL DU DROIT. PREMIEREDIVISION. DU DROIT GNRAL DES BIENS DE L'HOMME. -PREMIRE SECTION.
DU DROIT DES BIENS PERSONNELS DE LA CONSTITUS PAR LES HUMAINE. QUALITS ET LES BUTS PERSONNALIT

CHAPITRE PREMIER. 43. De l'homme comme fondement et but de tous les droits 44. Des droits de l'homme en gnra. Page 3 10

VI

TABLE

DES

MATIRES.

CHAPITRE

n.

<

DE L'HOMME. DU DROIT CONCERNANT LES QUALITESESSENTIELLES Page 17 ~45. Du droit de la personnalit 46. Du droit concernant la vie, l'intgrit et la sant spirituelle 22 et physique. 47. Du droit concernant la dignit et l'honneur, et, en appendice, du duel 28 droit concernant les 34 Du et l'galit ingalits 48. 47 49. Du droit de la libert. 68 50. Du droit de l'assistance 73 51. Du droit concernant la sociabilit et l'association CHAPITRE III. 52. Du droit concernant l'exercice des facults humaines ou du droit de travail CHAPITRE IV. 53. Du droit de lgitime dfense. DEUXIME SECTION. DU DROIT REL OU DU DROIT DE L'HOMMESUR LES BIENS MATRIELS, ET SPOIALEMENT DU DROIT DE PROPRIT. INTRODUCTION. 105 54. Des biens en gnral et du mode de leur appropriation 55. Du droit concernant les biens matriels, du droit rel et de sa diffrence avec le droit des obligations 115 DE Division de la matire. TITRE PREMIER. THORIEPHILOSOPHIQUE OU RATIONNELLE DE LA PROPRIT. CHAPITRE PREMIER. DE LA PROPRIT ET DU DROITDE PROPRIT. de sa raison d'existence, 56. De la proprit, de son but et de son extension de son origine, 118 LA PROPRIT. 117 99 92

TABLE

DES

MATIRES.

YH

CHAPITRE

II.

EXPOSITION CRITIQUEDES DIVERSES THORIES TABLIESSUR LE DROIT DE PROPRIT. Page 57. Thories qui fondent le droit de proprit sur un acte individuel. A. Thorie de l'occupation. 125 B. Thorie du travail, dans le sens gnral du mot 128 58. Thories qui fondent le droit de proprit sur un acte social 130 Thorie qui fait driver la proprit de la loi 131 B. Thorie de la convention igg CHAPITRE HI.

DE LA THORIE RATIONNELLE DVELOPPEMENT DE LA PROPRIT. De la possession 138 Notion de la proprit 139 Du droit de la proprit 145 Des diverses espces ou des formes de la proprit 147 Des modes principaux d'acquisition de la proprit 155 Des principes gnraux qui rglent le droit de proprit dans l'intrt social 157 65. Des droits rels particuliers (jura !'? re aKeKo;). 160 CHAPITRE IV. dite intellectuelle.. 162 59. 60. 61. 62. 63. 64.

66. Du droit d'auteur ou de la proprit

TITREDEUXIME. 67. Philosophie de l'histoire de la proprit, ou coup-d'il philosophique sur le dveloppement de la proprit dans la socit humaine

171

TITRETROISIME. DE LA POLITIQUE SURL'ORGANISATION PROPRIT, OU CONSIDRATIONS DE LA PROPRITDANS LA VIE SOCIALE. 68. Rnexions prliminaires 69. Avantages, inconvnients et conditions de la proprit prive et de la proprit commune 70. Des mesures particulires qui peuvent tre prises par l'tat par rapport la proprit 71. Des mesures gnrales propres amener une meilleure organisation de la proprit. 192 194 199 202

YIII

TABLE

DES ]tM.TIEES.

TROIsnaTE SECTION.
DU DROIT GENERAL QUI DES OBLIGATIONS ET PARTICULIREMENT D'UNE PERSONNE. DE CELLES CONCERNENT LE PATBHIOINE

PEBMB. TITRE
DU DROIT GENERAL DES OBLIGATIONS.

CHAPITRE PREMIER.
DES OBLIGATIONS CONSIDRES EN ELLES-MMES.

des obliS 72. De la nature, de la raison et de la classification gations des obligations 73. De la diffrence entre l'obligation et le droit comme sujets de relatives aux Des conditions personnes 74. l'obligation des obligations 8 75. Des conditions relatives l'objet la raison ou la cause des oblirelatives Des conditions 8 76. gations 77. De l'ef&cacit des obligations. CHAPITRE ll. aux tiers 8 78. De l'extension du rapport obligatoire CHAPITRE m. 79. De la fin des obligations TITRE DECXItn!.
DU DROIT DES DIVERSES ESPCES D'OBLIGATIONS.

PaN6 Page Page

211 216 217 218 219 220

221

223

80. Observations prliminaires CHAPITRE PREMIER.


DES CONTRATS EN GENERAL.

225

et de 81. De la place des contrats dans le systme du droit 226 la diffrence essentielle des contrats 82. Du contrat considr en lui-mme, sa raison, son but, son 231 objet et ses limites de leur et des raisons rsiliation, 83. Du domaine des contrats 234 et du rglement par l'tat

TABLE

DES tIATIBES.

IX Page

84. De la raison de la force obligatoire des contrats 85. Des conditions gnrales de validit d'un contrat 86. De la division des contrats CHAPITRE II.
APERU DES DIVERSES FORMES DE CONTRATS.

237 240 242

87.

Contrats matriels. I. Contrats de bienfaisance II. Contrats onreux 88. B. Contrats formels. DEUXIEME DIVISION.

245 247 250

DU DROIT DES DIFFRENTES SPHERESDE VIE DANS LESQUELLES LES DIVERS GENRES DE BIENS SONT RALISS. 89. Division de la matire PREMIRE SECTION.
DU DROIT DES SOCITS A BUTS SPCIAUX.

253

TITRE PREMIER.
DU DROIT DE SOCIT EN GNRAI..

CHAPITRE PREMIER.
DE LA NATURE DE LA SOCIT.

90. Notion de la socit 91. De la division des socits. 92. De la dure des socits CHAPITRE II.
DU CONTRAT DE SOCIT.

256 258 261

93. De la formation et organisation intrieure des socits et du partage des bnfices 263 CHAPITRE HI. 94. Du droit interne et externe de la socit 265

TABLE DES MATIERES. SECTION. DEUXItTB

DU DROIT

DES

SPHRES

EN

DE VIE, EMBRASSANT CHACUNE UNIT TOUS LES BUTS.

A DIVERS

DEGRS

CHAPITRE PREMIER. 95. Du droit de la personne individuelle ou de l'individu. CHAPITRE II.


DU DROIT DE FAMILLE.

Page 267

271 96. Du mariage, de sa nature et de son but 277 97. Des conditions requises pour la formation du mariage et le maintien de l'existence Des conditions requises pour 98. 281 la communaut matrimoniale 285 99. Du systme rationnel des biens dans le mariage 286 100. De la dissolubilit du mariage, ou du divorce. 101. Des droits et des obligations rciproques entre les parents et les enfants 293 intestat 298 102. De la succession testamentaire et <t& CHAPITRE ni. 103. Du droit de la commune et de la nation. LIVRE DEUXIME. 306

DU DROIT PUBLIC DE L'TAT. PREMIEREDIVISION. DOCTRINE GENERALE DE L'ETAT ET DE SES RAPPORTSAVEC L'ORDRE SOCIAL. 104. Notion et division du droit public de l'tat CHAPITRE PREMIER. 105. De l'origine de l'tat et de sa raison d'existence CHAPITRE IL
DU BUT DE L'TAT.

311

314

106. Rflexions prliminaires et aperu Mstorique

382

TABLE

DES

MATIERES.

XI

Page 329 107. Du but de l'tat au point de vue idal 108. De l'tat et de la socit, de leur distinction et de leurs rapports. 351 357 109. Du pouvoir de l'tat et de ses diverses branches. 362 110. De la souverainet. 111. Des trois conceptions fondamentales touchant le rapport de l'tat et du pouvoir politique avec toute la vie na365 tionale. 372 112. Des divers modes d'union des tats. DEUXIME DIVISION. DE LA CONSTITUTION ET DE L'ADMINISTRATION PREMIRE SECTION. DE LA CONSTITUTION ET DU DROIT CONSTITUTIONNEL. CHAPITRE PREMIER. DE L'ETAT.

DE LA CONSTITUTION ET DES FORMES DE L'TAT. 113. 114. 115. 116. De la diffrence de la constitution Des formes de l'tat De la monarchie. De la dmocratie. CHAPITRE II. d'avec l'administration 379 382 387 392

DE LA REPRSENTATION PUBLIQUE. 117. De la reprsentation publique en gnral 118. Des modes de formation de la reprsentation vers systmes d'lection. SECTION. DEUXIEME DANSLE SENSLE DE L'ADMINISTRATION ET DU DROIT ADMINISTRATIF PLUS BENRAL. CHAPITRE PREMIER. 119. Du gouvernement, cutif en gnral du pouvoir lgislatif et du pouvoir ex427 4.05 ou des di409

XII

TABLE

DES

MATIERES.

CHAPITRE

II.

Page et 120. De la distinction entre les deux branches, la justice .430 l'administration proprement dite de l'administration dans division de la et De la 121. justice 433 leurs diverses branches CHAPITRE IH. DE LA JUSTICE. dite de sret 122. De la justice prventive ou de la police crimineHe. civile et De la 123. justice CHAPITRE IY, 435 438

EXECUTIFEN PARTICULIER. DU POUVOIR

DE L'ADMINISTRATION. 124. De la police administrative 125. De l'administration proprement 126. De la justice administrative. dite 445 446 447

TROISIEME DIVISION. DES RAPPORTS DE L'ETAT AVEC LES ORDRES PRINCIPAUX DE VIE ET DE CULTURE. FEEmRESECTION. DE LA PRINCIPAUX DESRAPPORTS DE L'TAT AVECLES ORDRES ET COLLECTIVE. I NDIVIDUELLE PERSONNALIT CHAPITRE PREMIER. 453

127. Du droit public de la, famille CHAPITRE II. 128. Des rapports de l'tat avec la commune.

455

CHAPITRE III. 129. Des provinces 458

TABLE

DES MATIERES.

XIII

DEUXIME SECTION. D'ES RAPPORTSDE L'ETAT AVEC LES PRINCIPAUXORDRESDE CULTURE. CHAPITRE PREMIER.

DESRAPPORTS DE L'TAT AVEC LA RELIGIONET LES CULTES. Page 464 130. De la religion et des cultes en gnral 469 131. Des rapports de l'tat avec les confessions religieuses.. CHAPITRE II.

DES RAPPORTSDE L'TAT AVECLES SCIENCES,LES ARTS, ET AVEC L'INSTRUCTION. 132. Des rapports 133. Des rapports de l'tat de l'tat avec les sciences et les arts. avec l'instruction et l'ducation ni. 490 478 481

CHAPITRE

134. Des rapports de l'tat avec l'ordre conomique. CHAPITRE IV. 135. Des rapports de l'tat avec la moralit publique

494

LIVRE

TROISIME.

APERU SUR LE DROIT DES GENS. CHAPITRE PREMIER. DE LA NOTION,DE LA DIVISIONET DES PRINCIPES CONSTITUTIFS DU DROIT DES GENS. 136. Notion et division 137. Des principes constitutifs 499 502

du droit des gens II.

CHAPITRE

Division en droit des gens gnral et droit des gens spcial 138. Le droit des gens gnral

509 509

XI\r

TABLE

DES

MATIRES. Page

Le droit des gens spcial. '139. les droits 140. Du droit de dfense et des modes de poursuivre internationaux. Conclusion.

513 515 518

PARTIESPCIALE
DELA

PHILOSOPHIE DU DROIT.
EXPOSITION DTAILLE DU DROIT DES DIVERS ORDRES DE BIENS ET DU DROIT DES SPHRES PRINCIPALES DE LA PERSONNALIT DANS LESQUELLES ILS SONT RALISS.

AHBBNS,Droit naturel.

IL

PREMIER

LIVRE.

DE L'ORDRE GNRAL DU DROIT.

PREMIRE DIVISION. DU DROIT GNRAL DES BIENS DE L'HOMME.

PREMRE SECTION. DU DROIT DES BIENS PERSONNELS CONSTITUS PAR LES QUALITS ET LES BUTS DE LA PERSONNALIT HUMAINE.

CHAPITRE PREMIER. 43.


DE L'HOMMECOMME FONDEMENTET BUT DE TOUSLES DROITS.

L'histoire de la culture des peuples est domine par -une loi fondamentale peine aperue et manifestant pourtant, de la manire la plus clatante, le dessein de la Providence pour le progrs moral de l'humanit; c'est la loi qui conduit lentement les hommes et les nations travers les grandes priodes historiques l'intelligence plus profonde et la pratique plus tendue de cette vrit, que l'/M~MKeet son perfectionnement est le but vers lequel doivent tendre toutes les institutions, et que, par consquent, tous les rapports doivent trouver leur rgle et leur mesure dans le but har-

l*

,)

PARTIE SBECIALB. t

est le but, tout le monique de la vie humaine. L'homme la vrit reste n'est qu'un moyen pour sa culture telle est et de faire valoir dans la qu'il importe de bien comprendre vie pratique. L'histoire, il est vrai, prsente encore, sous bien des rapports, l'inverse de cette conception; elle nous et fait voir l'homme partout assujetti par des institutions des rapports que la passion de domination s'est ingnie dans la dans la caste, cit, construire; elle le montre absorb attach comme la esclave, serf, dans corporation, dans l'tat, la glbe, la machine; toutefois, dans les temps modernes, l'homme est de mieux en mieux compris dans sa nature La raison profonde de -plniere, dans sa dignit suprieure. ces faits rside en ce que toute la conception de l'homme maet l'organisation de sa vie est toujours un reflet de la le monde. nire dont il conoit les rapports de Dieu avec de Dieu dans la Quand le polythisme fit disparatre l'unit du monde (p. 255), varit des forces et phnomnes principaux aussi sous l'homme, perdant son appui ncessaire, disparut un les diverses forces et puissances sociales, pour devenir diverses organisations, objet, un instrument employer pour et une matire capable de recevoir l'impulsion, l'empreinte les formes les plus dinrentes. Nous avons dj constat les dans toute l'anconsquences principales que le polythisme Dieu ayant t perdu dans tiquit amena pour l'ordre social. et le monde, l'homme fut absorb dans la socit. Dieu l'homme se retrouvrent dans le christianisme; la conception l'homme de Dieu, au dessus du monde cr par lui, fit relever au dessus de toutes les institutions, lui communiqua la conscience de sa causalit propre pour tous les rapports pral'ordre social. Mais tiques, et le constitua comme but final de cette doctrine avait besoin d'tre plus dveloppe et d'tre mise en pratique, et ce n'est que par un labeur lent et difficile des sicles que l'ide fondamentale du christianisme, souvent longtemps obscurcie dans les intelligences, dngure tre les en devaient organes, a t par les institutions qui

DE

L'HOMME

COMME BUT

DE

TOUS

LES

DROITS.

de plus en plus claire par la philosophie. C'est surtout depuis la fin du dernier sicle que les nobles principes d'humanit ont t cultivs par de grands philosophes, historiens, potes et littrateurs~; ils ont reu une premire formule politique abstraite dans les rvolutions amricaine et franaise, et ils doivent servir de rgles suprmes pour toute la codification civile et politique. Humaniser la lgislation, tel doit tre le point de mire et k but constant de toutes les rformes civiles et politiques, et c'est la philosophie du droit d'en tablir les principes gnraux. Nous avons d'abord prciser la question en elle-mme. Quand nous envisageons cette question d'un point de vue historique gnral, nous pouvons constater comme le fait le plus propre fortifier les esprances pour l'avenir, que, depuis le christianisme, les ides d'humanit ont fait d'incessants progrs, que ce qu'on peut appeler la mesure moyenne ou le niveau gnral de la culture humaine s'est insensiblement lev, que la condition physique, intellectuelle et morale des classes infrieures s'est amliore par la part plus grande qu'elles ont prise tous les biens de la culture, et que la lgislation, en visant encore mieux ce but, peut, sans dpasser les limites de son action, acclrer ces progrs. Si, dans l'conomie politique, on a constat que ce qu'on appelle en anglais le s~K~a~ of life , c'est--dire l'talon ou la mesure moyenne de bien-tre laquelle l'ouvrier s'est habitu, devient le rgulateur dans l'change de EnAllemagne,une vritable poque humanistes'est forme la fin du sicleprcdent et a t continueprincipalementpar les Lessing (dont les Briefe, etc., lettres sur l'ducationdu genre humain, ont t traduites plusieurs fois en franais), Kant, Herder, ;S'cM~ G'~e, Fichte, .B!?c&<Krause, et d'autres. Toutela phiJeaK-.PaM~C.BteMM-), losophiepratique deKrause a sa racinedansl'ide de l'humanit,conue, non d'une manire abstraite dans un vague humanitarisme,mais dans ses rapports intimes avec la divinit et avectoutes les ides divinesde la vie humaine. L'ouvrage de Krause, !7rMMder ~SMseMe~, 1808 (Idal de l'humanit),a t rendu, dans une formemodifie,en espagnol par M. Sanz del Rio (professeur l'universit de Madrid),-He~!della Madrid, 1860. jBMmatM'fM,

BABTIE SPECIALE. `

son travail contre un salaire et constitue le minimum audessous duquel il ne descend pas dans ses offres on peut heureusement observer en gnral que les besoins de culture se rpandent de plus en plus et passent dans les habitudes des classes infrieures, et il importe que la lgislation de son ct rponde ces besoins et contribue pour sa part l'lvation graduelle de la mesure moyenne de la culture 7MMM<MNe. On pourrait croire que l'tat n'a pas intervenir par des lois dans ce mouvement progressif de la culture, que la libert en est la force cratrice et le meilleur rgulateur. Mais c'est une erreur rfute par les vrais principes et par l'exprience. L'tat, comme nous le verrons encore plus tard (voir la thorie du droit public), tant li, par le principe du droit, avec tout l'ordre thique des biens, et tant, une poque donne, le reflet des murs d'un peuple, doit aussi fixer, par les lois, le degr de culture, dont les murs sont le tmoignage le plus vident, l'enet de faire des bonnes habitudes, comme d'un capital moral acquis d'un peuple, la base et la source fconde des perfectionnements ultrieurs. Ces murs et habitudes constituent alors le minimum des droits et des obligations que l'tat doit fixer par sa lgislation. Jusqu' prsent, ce n'est que d'une manire trs-restreinte que les tats se son acquitts de ce devoir; mais ce qu'ils ont fait peut faire comprendre en principe la route dans laquelle ils doivent entrer plus rsolument. C'est ainsi que les tats allemands (l'Autriche y comprise) ont tabli l'instruction obligatoire pour les premiers lments des connaissances de la morale et de la religion, en veillant par l ce qu'aucun homme n'entrt dans la. socit sans connatre ses devoirs principaux et sans tre muni des moyens intellectuels ncessaires pour les remplir et les plus propres pour garantir la socit et l'individu luimme de bien des fautes et crimes dont l'ignorance est la source principale. Dans d'autres pays, des maximes de libert abstraite ou des arrire-penses confessionnelles ont retard

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L'HOMBEE

COMME

BUT

DE

TOUS

LES

DROITS.

la reconnaissance de ce premier droit naturel de l'tre humain, qui nat, non-seulement membre de la famille, mais aussi de la socit, dont la tutelle suprieure doit aussi le protger contre l'ignorance, l'gosme et le mauvais vouloir de ses parents. Mais, mesure que la dmocratie fait des progrs par la grande extension du droit de suffrage, on devra comprendre dans tous les pays, que l'instruction obligatoire est le principal moyen pour assurer ce droit une bonne application et pour conjurer aussi les dangers qu'il recle. Cependant, ces mmes pays, qui, jusqu' prsent, ont dclin le devoir de protection morale envers des enfants, se sont vus obligs, la demande de la classe ouvrire et la voix de l'humanit, d'abandonner les maximes de libert abstraite, en fixant, par la lgislation, le maximum des heures du travail industriel, soit pour un certain ge (18 ans), comme en Angleterre, soit sans distinction d'ge et de sexe, comme en France (v. 45). Cette lgislation, tout en portant une grande restriction la libert des contrats, est nanmoins conforme aux vrais principes, parce que la libert elle-mme a son dernier but et son rgulateur dans l'humanit, qui lui trace aussi les dernires limites qu'elle ne doit point dpasser. C'est d'abord la science et toute la presse de faire entrer ces exigences de l'humanit dans la conscience nationale; mais, quand cette conscience s'est forme, c'est l'tat de la formuler et de la fixer dans la loi, comme une tape en avant dans le progrs de la culture de l'humanit et comme une barrire contre toutes les tentatives rtrogrades. C'est ainsi que nos lgislations modernes ne permettent pas qu'un homme se constitue par contrat esclave ou serf d'un autre, qu'on rtablisse, par libre disposition ou par contrat, des institutions, par exemple le droit d'anesse ou l'emphytose, abolies en vue de principes d'humanit et de vritable libert. Le progrs du droit et de la lgislation se manifeste donc essentiellement par ce fait, que l'humanit gagne du terrain sur les passions gostes, que la

PARTIE

SPCIALE.

libert de l'arbitraire est change de plus en plus en libert morale par les buts vraiment humains qui lui sont proposs. Le mouvement si vari de la libert doit donc tre rgl par des ides ternelles, invariables, d'humanit, pour que toute la socit devienne un ordre dans lequel tout ce qui est changement temporel se trouve li et rgl par des principes ternels et immuables. Quand nous examinons plus en dtail les principes euxmmes, qui, dcoulant du principe gnral d'humanit, doivent servir de boussole la science du droit et la lgislation, nous devons placer en premier ligne le grand principe d'unit et d'/M~MOMxe de la vie et de la culture humaine. C'est par ce principe que tout ce qui est fait par l'homme, conu par lui comme un bien, comme but ou moyen, doit tre ramen une unit suprieure, pour tre ou modr ou plus dvelopp, selon les exigences de l'harmonie de la culture. Dieu, avons-nous dit ailleurs, qui a cr, non des fragments d'homme, mais des tres complets, veut aussi que tout ce qui est humain soit cultiv comme un lment et un complment d'un tout harmonique suprieur. C'est donc l'homme qui est la tige de toutes les branches d'action, et le bien humain dans son unit est la rgle et la mesure de tous les biens particuliers. Par cette raison, toutes les sciences pratiques qui traitent de la culture de l'un ou de l'autre bien doivent prendre leur point de dpart, non dans le principe du bien spcial dont elles s'occupent, mais dans l'homme qui en est la base et le but; car le bien comme tel dans une science est encore une abstraction; et, tant trait d'une manire exclusive, sans gard aux autres biens avec lesquels il doit s'harmoniser, il peut devenir la source de grands garements. C'est ce qu'on vient de comprendre enfin dans un des domaines pratiques les plus importants, dans l'conomie nationale, traitant de la production, de la distribution et de la consommation des biens reprsents dans un objet matriel; dans cette science, l'intelligence se rpand que ces biens

DE

L'HOMME

COMME

BUT

DE

TOUS

LES

DROITS.

De peuvent pas eux-mmes servir de principes d'apprciation pour le travail conomique, parce que certains modes d'exploitation, par exemple le travail d'enfants, peuvent augmenter la somme de ces biens ou en rduire le prix, quoique ces modes doivent tre reprouvs comme attentatoires d'autres biens dignes d'tre conservs ou cultivs; on a donc demand que l'conomie nationale fut tablie sur une base thique 1, et que le point de dpart fut dornavant, non le principe abstrait des biens, mais l'/M~MMe envisag seulement dans ce domaine sous une face particulire de son activit et restant la mesure d'apprciation pour tout ce qu'on veut faire valoir comme un bien conomique. Dans une vue encore plus leve, on a galement compris, dans l'conomie nationale, que chaque nation doit viser une totalit conomique complte, en cultivant la fois, dans une bonne proportion, les trois branches conomiques, la production premire (surtout l'agriculture), l'industrie et le commerce, et que l'Angleterre, nation conomique complte, doit, cet gard, servir de modle d'autres nations, qui, sans adopter un systme douanier vicieux, peuvent pourtant, par des mesures temporaires protectrices, tendre lever certaines branches conomiques, qui, dans l'union et dans la culture harmonique, trouvent la meilleure augmentation de leurs forces. Or, ce qui est vrai de l'ordre conomique s'applique l'ordre social tout entier. Chaque nation est une personnalit humaine collective, appele cultiver tout ce qui est humain dans une belle proportion particulire; car l'humanit infinie en essence porte en elle des richesses de culture que tous les peuples n'puiseront jamais, et, de mme que tant de belles figures Voirsur l'cole thique de l'conomie nationale, la thorie dudroit public (rapports de l'Etat avecl'ordre conomique).La pense fondamentale que l'/MMmedoit tre le point de dpart et le but de cette science a t bien formulepar M. Schaeffle(professeur Tubingue), dans son crit: Der .SfNMeA MK<% das <?M~ (l'homme et le bien), et dans son Systmesocial d'conomiehumaineetnationale (IS'cseKscAo/'tZtc~es System, etc.), 1867.

~0

PARTIE

SPCIALE.

hummes font resplendir la noble forme et la face sublime de l'homme, sans en puiser jamais le fond idal, de mme toutes les nations ont la mission de reprsenter, par la culture de tous les lments et de tous les buts humains, dans une belle C'est proportion originale, une noble forme de l'humanit. et harmoprcisment l'tat qui, par le principe organisant nisant du droit ( 19), a le devoir de veiller ce que toutes les forces de culture qui sont l'tat latent dans chaque nation puissent arriver l'closion et constituer dans son sein un tout de culture harmonique; et c'est par l que chaque nation, croissant en puissance de culture, deviendra en mme temps apte prsenter les faces et les objets les plus varis pour un commerce de plus en plus intime. Les principes que nous venons de constater pour la nation et l'tat en gnral doivent servir de boussole dans toutes les matires du droit priv et du droit public. Dans toutes les questions, il ne faut donc jamais perdre de vue que le droit existe pour la culture, et que celle-ci ne doit pas briser en fragments la vie et l'activit de l'homme, mais en prsenter l'harmonie de plus en plus parfaite, que les diverses matires de droit doivent tre traites sous toutes leurs faces principales, et que tous les droits doivent tre excuts dans un esprit d'humanit. C'est dans l'exposition des matires principales que l'on trouvera la justification de ces principes; en attendant, nous avons considrer en gnral les droits qui dcoulent de la nature de l'homme et de l'humanit. 44.
DES DROITSDE L'HOMMEEN GNRAL.

L'existence de droits indpendants et au-dessus des conventions humaines tait dj admise dans l'antiquit. Avec une belle simplicit, Sophocle fait direAntigone (vers 456) Ce droit n'est pas de ce jour, ni d'hier, il vit ternellement,

DES

DROITS

DE

L'HOMME

EN GNRAL.

1~

et personne ne sait quand il parut . Cependant, un grand progrs restait faire, pour reconnatre le droit ternel divin, rgnant m~ les hommes, comme un droit existant dans l'homme, inn sa nature et dcoulant du principe divin qui se manifeste dans sa raison. Cette conception, prpare par Platon, plus prcise par les Stociens ( 42), fut redevable de ses fondements religieux au christianisme, qui, en relevant l'homme vers Dieu, en le plaant au-dessus de l'tat, reconnut la justice comme tant avant tout une vertu de vie interne, ayant pour premier objet le rglement des rapports internes avec Dieu; mais c'est la rformation religieuse qui, en opposition l'ordre oppressif du moyen-ge, fit d'abord valoir les droits de la personnalit libre dans le domaine religieux, et prpara la voie la philosophie du droit, qui, en modifiant la conception chrtienne de l'homme sM-~e~M~de l'tat, par la doctrine d'un tat de l'homme avant l'tat (tat de nature), dveloppa la thorie des droits de la personnalit comme droits naturels rgulateurs pour l'ordre civil et politique. La doctrine des droits naturels fut dj professe aux temps de la rvolution anglaise, et trouva sa premire application pratique dans le a&~o/)), 1689, contenant la dclaration des droits et liberts du sujet anglais; presque un sicle plus tard, la doctrine des droits naturels fut plus nettement formule dans la dclaration des reprsentants assembls en congrs des tats-Unis d'Amrique, le 4 juillet 1776, faite avec la ferme confiance dans la protection de la providence divine, devant le monde honnte, et en garantie mutuelle de la vie, de la fortune et de l'honneur de tous les membres, et portant que les reprsentants considrent comme une vrit vidente, que tous les hommes naissent gaux, tenant du crateur certains droits inalinables auxquels appartiennent la vie, la libert et la recherche du bonheur, et que, pour protger ces droits, des gouvernements ont t institus, dont les droits drivent du consentement des gouverns. Cependant cette dclaration ne fut pas insre dans la constitution

-)0

PARTIE

SPCIALE.

des tats-Unis du 17 septembre 1787, qui fixa seulement, dans quelques additions, les principaux droits politiques du la tte de citoyen. C'est la rvolution franaise qui place 1793 et 1795, ces ses trois premires constitutions, de 1791, droits comme droits de l'homme et du citoyen. Bien des accusations ont t portes contre ces dclarations, qu'on a prsentes comme de dangereuses abstractions, qui, par le vague de leur-conception, devaient veiller dans le peuple des prtentions dmesures, ouvrir le champ toutes les extravagances, conduire la fin la tentative fanatique du communisme par la conspiration de Babeuf, et prparer, par la forte raction des besoins de l'ordre et du repos intrieur, l'absolutisme militaire et imprialiste 1. Mais il y a des causes plus profondes pour des aberrations et dbordements rvolutionnaires. Quand un peuple, laiss par l'glise et l'tat dans une profonde ignorance, a d s'habituer, dans une est natulongue servitude, un absolutisme omnipotent, il rellement port croire que le gouvernement peut bien devenir la source et la cause du bien, comme il a t si longtemps auparavant la cause de tant de maux. Ces doctrines socialistes et communistes trouveront donc toujours abl'appui le plus fort dans un ordre social o un pouvoir et d'action solutiste a bris tous les ressorts de vitalit avait pour propres. Au contraire, la dclaration des droits et de lui-mme conscience de but de rendre au peuple la mais aussi marquer dans les droits, non-seulement l'tendue, les limites de ses prtentions, et le socialisme tait si anti1Ces apprciationstroites se trouvent aussi dans la Cesc~Me ~er jB~oMtOM(Histoire de la rvolutionfranaise), par ~am~osMC/te~ svre,. M. de Sybel, ouvrage qui a, t soumis a, une critique essentiels,par M. Challemelmais, selon nous, juste sous des rapports Mondes, du 15 dcemLacotir, dans un article de la Revuedes DeMa; c'est bre 1867. Toutefoisil y a une vrit qu'il importe de constater, s i le mouvement droits prode la des naturels, a question que, part ncesnonc vers l'unit la rpublique une et indivisible devait sairement conduire la centralisationet frayer par l la voie tout despotismecivil et militaire. (V. T, I, p. 32.)

DES

DROITS

DE L'HOMME

EN

GNRAL.

pathique, mme la convention nationale, que la constitution de 1793, qui est alle le plus loin dans les dclarations de droits, a eu bien soin de garantir la proprit (art. 19). Considre en elle-mme, la dclaration des droits tait une uvre des esprits gnreux, qui, sentant vivement le besoin de faire sortir la socit de l'arbitraire de l'absolutisme et de l'asseoir sur des fondements invariables, voulaient en quelque sorte jeter l'ancr dans le fonds ternel de la nature humaine et formuler nettement les droits qui en drivaient et qui taient le fruit de plus d'un sicle de travail philosophique. Et l'uvre n'a pas t vaine ni strile! elle a fait pntrer de plus en plus dans la conscience des peuples les principes fondamentaux de toute vie sociale; et toujours quand un peuple, aprs un grand changement politique ou une rvolution, a voulu donner des garanties son libre dveloppement, il a plac ces droits dans sa nouvelle constitution, comme l'a fait la Belgique en 1830, la France de nouveau dans la constitution de 1848, l'Allemagne dans la constitution fdrative (rejete) de 1849, l'Autriche en 1867', et d'autres pays. Ce que Lord Chatham disait des droits que les barons normands forcrent le roi Jean reconnatre dans la .Mo~KC CAcM-~ K6e~MMt de 1215, que le latin barbare de ces .NM~MS liber 7tOH!0 barons en harnais (M'<mbarons) capia_p~M~KSMO~Mf, vel MMpfMOKe~-nisi ~0' ~H~e ~M~CM<m ~-M~,etc., valait autant que tous les classiques (are M'of~ aK the classics), est vrai de tous les droits fondamentaux, qui, bien compris et pratiqus, valent plus que tout le droit romain. Toutefois il y a plusieurs graves reproches faire aux dclarations telles qu'elles ont t formules en France. D'abord, elles portent trop le caractre de gnralit abstraite, qui conduit facilement des applications errones. Nous ne leur reprochons pas d'avoir eu la prtention de formuler, avant tout, les droits de l'homme, et non pas seulement ceux du citoyen franais car, en effet, ces droits sont ceux de la personnalit humaine que l'tat a bien reconnatre, mais

14

TARTJE SPECIALE.

non constituer, et il tait naturel que l'homme, foul auparavant aux pieds par le soi-disant tat, se redresst et se constitut soi-mme comme la source de ses droits. Mais d'abord, dans ces droits de l'homme, ce qui manque, c'est l'humanit, c'est la reconnaissance de l'homme sacr et inviolable dans sa personne, c'est la juste entente de .cette vrit que tous les droits particuliers restent subordonns au droit gnral d'humanit, qu'ils n'ont qu', spci&er, expliquer et dvelopper; en dgageant les branches on avait oubli la tige qui les vivifie et les nourrit. Combien de cruauts eussent t vites, si, la tte de tous ces droits, on avait pu mettre, avec l'approbation de la conscience nationale, comme elle l'approuvera, sans doute un jour, le principe fonl'homme est sacr et inviolable dans sa perdamental car ce droit d'humanit est le fondement, la rgle sonne et la limite de tous les droits particuliers. Un autre dfaut d'abstraction dans ces dclarations est que les droits y sont prsents comme existant pour eux-mmes, ayant une valeur absolue, tandis que, d'un ct, les droits n'existent au fond que pour rendre possible et plus facile l'accomplissement des devoirs tracs en gnral par les buts de l'homme, et que, d'un autre ct, ils doivent avoir leur racine dans la conscience publique, tre prpars par le dveloppement historique. Sans doute, une constitution ne peut pas tre un code moral, et placer toujours ct des droits les devoirs pour lesquels ils existent, mais elle peut noncer le principe gnral et ramener les droits et les devoirs la source commune de l'humanit. Cette vrit s'tait aussi prsente l'esprit des lgislateurs. 'Tandis que, dans la premire constitution du 3 septembre 1791, on s'tait born dclarer comme droits naturels et imprescriptibles, (da libert, la proprit, la sret et la rsistance l'oppressions; la seconde constitution (aussitt suspendue) du 24 juin 1793, en plaant la tte des droits mentionns (d'galits, entreprend de donner la libert pour rgle la justice et pour

DES

DROITS

DE

L'HOMME

EN

GNRAL.

15

limite morale le pcepte Ne fais pas autrui ce que tu ne veux pas qu'on te fasse, et la troisime constitution du 23 septembre 1795 y ajoute le prcepte positif: niais autrui le bien que tu veux qu'on te fasse, et elle dclare qu'aucun n'est bon citoyen, s'il n'est bon fils, bon pre, bon ami, bon poux; enfin la constitution de la rpublique franaise du 4 novembre 1848 entra encore plus dans cette voie, en essayant de rsumer dans quelques principes gnraux, non-seulement les droits, mais aussi les devoirs des citoyens, en dclarant d'abord que la rpublique, constitue en pr-. sence de Dieu et au nom du peuple franais, reconnat des droits et des devoirs plus anciens et plus levs que les lois positives, qu'elle a pour principes la libert, l'galit et la fraternit, pour fondement la famille, le travail, la pro prit, l'ordre public'), et elle entreprend ensuite, ce qu'on n'avait pas encore fait, de dterminer les devoirs rciproques de la rpublique et des citoyens (assignant ceux-ci, par exemple, le devoir d'aimer et de dfendre la rpublique, de se procurer par le travail les moyens de subsistance, et de s'assurer par la prvoyance des ressources pour l'avenir, de contribuer, et au bien-tre commun, en s'aidant fraternellement, et l'ordre gnral, en observant la loi morale et les lois crites qui dirigent la socit, la famille et l'individu; assignant d'un autre ct, la rpublique le devoir de protger le citoyen dans sa personne, sa famille, sa confession, sa proprit, son travail; de rendreaaccessible chacun l'instruction indispensable pour tous; d'assurer, par l'assistance fraternelle, la subsistance des citoyens indigents, en leur procurant du travail pour autant que ses moyens le permettent, ou en prtant, au dfaut de famille, l'assistance ceux qui sont hors d'tat de travailler); et c'est pour l'accomplissement de tous ces devoirs et pour la garantie de tous ces droits que l'assemble dcrta la constitution de la rpublique. Mais, tout en reconnaissant la bonne intention tendant assigner aux droits, comme but, rgle et limite, les devoirs, et sans rprouver la

rAMTESPCIALE. 16 ~Q~o~ar)a cMDM'nnx. Tanles rapen mifinn~ci quelques nrinmnRs principes gnraux, pense de T~'a~cor prciser, on l'tat et ses droit et entre d'obligation ports essentiels de membres, il y a cependant une condition qui seule peut lgitimer et rgler de pareilles dclarations, c'est que les principes qu'elles renferment soient bien prciss et qu'ils aient t prpars par la science, par la presse, par la discussion publique, pour n'tre plus qu'un rsum de la conscience nationale claire. Mais cette condition a manqu quant plusieurs des droits contenus dans ces dclarations trop vagues, renfermant aussi quelques erreurs dangereuses par la confusion de devoirs moraux avec les droits que la constitution doit sanctionner. Si la dernire constitution avait dclar l'instruction lmentaire obligatoire, au lieu de la rendre seulement accessible pour tous, elle aurait bien mrit du peuple et jet des fondements solides pour l'exercice de tous les devoirs et de tous les droits. Dans toutes ces dclarations enfin, on peut signaler comme une erreur fondamentale l'opinion dont elles portent l'empreinte, que les formes et les formules constitutionnelles ont la force de changer le fonds de la vie d'une nation, son caractre, ses-tendances, les passions mme dont elle est inspire. Les auteurs de la constitution de 1848 allaient bientt apprendre qu'une rpublique ne se fonde pas dans une nation qui, d'un ct, par une centralisation administrative outre, par les souvenirs imprialistes qu'entretenaient des crits littraires et historiques, et, d'un autre ct, par les doctrines communistes et socialistes, avait t pousse l'imprialisme comme l'ruption ncessaire du mal interne dont le corps social franais tait depuis longtemps tourment, et qui lui avait fait perdre de vue les conditions fondamentales d'un gouvernement libre, consistant avant tout dans les habitudes de self~e~MHet~, pratiques ou au moins prpares par de bonnes constitutions de la commune, du dpartement et de la province. Quand on ne tient pas compte de ces conditions pratiques, on se laisse garer par un autre genre d'abstraction,

DES

DROITS

DE

L'HOMME

EN

GNRAL.

qui laisse en quelque sorte flotter en l'air les droits, sans leur donner un corps dans les institutions correspondantes qui leur assurent l'application. Nous reconnaissons ainsi qu'il y a des droits naturels, inhrents la nature de l'homme, que les constitutions doivent sanctionner, non dans la forme de dclarations gnrales, mais avec la prcision exige pour toute bonne dtermination d'un droit. Les droits naturels sont de deux sortes, les uns constitus par les ~Ms~es essentielles de l'homme, la personnalit vivante, la dignit, l'honneur, l'galit, la libert et la sociabilit, les autres par les buts que l'homme doit poursuivre par son activit.

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DU DROIT

CHAPITRE- II.
CONCERNANT LES QUALITS ESSENTIELLES

DE L'HOMME.

45.
DU DROIT DE LA PERSONNALITE.

La qualit f~e~e de l'homme, qui embrasse toutes les constitue autres et en l'unit, est <pm~e ~e personne. La personnalit humaine consiste, comme nous l'avons vu ( 16), dans l'union de deux lments distincts: l'un absolu et divin, se manifestant dans la ~soK, l'autre contingent et La raison, levant l'homme fini, se rvlant dans l'indi.vicl2cali.t. au-dessus de son individualit troite, ouvre son intelligence le monde des principes, des lois, des ides ternelles du bien et du vrai, largit et ennoblit ses sentiments et assigne des buts gnraux sa volont. C'est la raison qui
AnBENS, Droit naturel. H. 2

18

PARTIE

SPECIALE.

donne l'homme la conscience de lui-mme, c'est elle qui, en clairant l'esprit, lui permet de se distinguer lui-mme comme sujet et comme objet, et de juger ses actes et toute sa vie d'aprs les ides rationnelles. La libert elle-mme est un produit de l'union de la raison avec le principe individuel de la volont. La personnalit doit donc tre distingue de la simple individualit. La brute est un tre individuel; l'homme seul est une personne, parce qu'il est dou de la raison; celle-ci est donc la cause de la personnalit, de ce pouvoir par lequel l'homme se saisit et se rsume dans l'unit et la totalit de son tre, dans le moi, par lequel il se dtache et se distingue absolument de tout ce qui est, de Dieu et du monde entier. La raison, impersonnelle dans son origine en Dieu, force et lumire commune de tous les hommes, s'unit avec l'lment fini et sensible dans l'homme, devient par l personnelle, entre dans les conditions d'existence de l'tre fini, peut tre obscurcie et affaiblie, mais reste la force par laquelle l'homme peut tre ramen la source suprme de toute vie et de toute vrit. La personnalit humaine a un caractre absolu et sacr par le principe divin qui maintient l'homme au-dessus des conditions du temps et de l'espace, et ne le laisse jamais se perdre compltement. L'homme reste homme et doit tre considr et respect comme tel dans toutes les situations de la vie; quelque profonde que puisse tre sa chute morale, il conserve la force de se relever; aucun homme n'a le droit de qualifier un autre d'incorrigible; s'il n'est pas corrig, la faute en est aux moyens insuffisants qui ont t employs. La personnalit humaine est mconnue la fois par les systmes sensualistes et matrialistes et par les systmes panthistes. Les premiers, en ne voyant dans la raison et les ides rationnelles que des sensations transformes, rduisent l'homme la condition de l'animal born la per-

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DU -

DROIT

DE

LA PERSONNALIT. ~ ,t~i~i~~~

19

ception un pur avec l'esprit,

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mconnaissant la Divinit

1; les autres, en voyant dans rhomme du dveloppement de la substance en divine, en lui le principe le confondent individuel, sensibles et doivent nier la libert par consquent morale et son immortalit personnelle de 2.

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sa responsabilit

Si nous revenons encore une fois la question du matrialisme (v. t. I, p. 112), si dmoralisant pour toute la vie humaine, c'est pour constater ici que le matrialisme, tel qu'il est profess aujourd'hui en Allemagne par quelques intelligences gres, loin de marquer un progrs scientifique sur le matrialisme du dix-huitime sicle en France, est tomb bien plus bas, parce qu'il a perdu compltement le sens et le besoin d'une argumentation mthodique. Les matrialistes franais savaient que toute solution dpend de la question de l'origine des conet ils s'appuyaient sur les dmonstrations naissances, que Condillac leur paraissait avoir fournies pour la doctrine du sensualisme. Mais les matrialistes allemands, bien que la physiologie elle-mme ait mieux examin le mode d'exercice de certains sens, et que par exemple la thorie de la vue, comme l'a dmontr un ophtha.Imologue clbre der (notre ami Ruete, f 1867, dans son crit: Ce&er die Existenz jS'ee!e vom Ka~H'MMseMScAs/SM~MM ~sK~pMKe~, de l'existence de l'me du point de vue de la science naturelle, Leipzig, 1863), soit bien propre leur oprer la cataracte intellectuelle, ils s'attribuent le privilge de ne tenir compte d'aucun fait qui renverse leur doctrine, et, tout en tant obligs de concder que la conscience propre est inexplicable par la thorie des nerfs, et que mme le sentiment, comme d'autres physiologistes l'ont constat, prsuppose encore un agent distinct de l'irritation des nerfs, ils dclarent comme un dogme accept d'une foule ignorante, que l'esprit n'est qu'un produit (une action de phosphore) du cerveau, et que l'homme n'est qu'une transformation de la bte, un descendant du singe, qui s'est perfectionn jusqu' crer le langage articul. Mais, sans mentionner ici la fiction de l'existence primitive d'un tre M!<M'MMKaM'e comme source commune du singe et de l'homme, fiction appuy d'aucun fait et rsolvant la question par la question, le caractre bien compris de la raison et de son rapport intime avec le langage articul fournissent dj une preuve suffisante que le singe, priv du principe divin de la raison, seule force de perfectionnement, n'a jamais pu crer le langage Aussi longtemps que ceux qui se prsentent comme les desarticul. cendants du singe ne dmontrent pas, par un fait de l'exprience, que le singe, comme pre ou frre des hommes, peut aussi apprendre le langage, toutes les thories que ces matrialistes btissent sur des tats primitifs trs-imparfaitement connus, ne sont que des fictions qui s'vanouissent devant les faits rels et incontestables de l'exprience. C'est chose regrettable que d'entendre parler de leons faites en prsence d'un public qui se pme d'aise d'apprendre sa descendance du singe ou sa parent avec lui; mais il est aussi du devoir de la science de se prononcer ouvertement contre cet abrutissement de l'homme, et de proclamer cette thorie ce qu'elle est, un dvergondage dshonorant la raison et Ja science de l'homme. Nous entendons par panthisme les doctrines qui ne reconnaissent qu'un seul tre ou une seule substance dont le monde est le dveloppement successif. D'aprs' ces systmes, Dieu et l'univers ne sont qu'une
2*

20

PARTIR

SPCIALE.

1 Les uns et les autres aboutissent , des consquences sociales qui violent les droits de la personnalit. L'homme est, par sa personnalit, but en lui-mme, et ne peut tre trait comme chose, comme moyen. La personnalit est la raison de la capacit de droit. Cette vrit tait comprise par le droit romain, qui faisait driver le cspM~, ou la capacit de droit, de la qualit de personne, mais sans identifier celle-ci avec la nature de l'homme; l'esclave tait un 7M~oet pas une persona, celle-ci n'tant constitue que par la reconnaissance de l'tat. C'est par le christianisme et la philosophie que ces deux notions ont t identifies. Le droit qui se rapporte cette qualit de l'homme est le droit de _personnalit, qui renferme ~eMse~Medes condile dvetions <?o?t dpendent le respect, la eoMsen~om ~e jpe~oMMs~e sous toutes ses-faces et dans Zo~pe~MeM~ Ces conditions doivent tre remtoutes ses manifestations. plies d'abord par la personne elle-mme, ensuite par d'autres personnes qui ont au moins s'abstenir de toute lsion de ce droit. Comme la personnalit et les qualits qu'elle renferme ne sont pas des acquisitions de notre volont, mais des proprits que nous tenons de l'tre suprme, qui en exige le respect et l'inviolabilit, personne ne peut, par aucun contrat, y renoncer en faveur d'un autre ou de la socit;

seule chose; les tres finis sont absorbs dans l'tre infini; loin de possder un principe ternel d'individualit,ils ne sont que les modes d'volutionde la substancequi se dveloppe dans l'univers d'aprs des celle lois ncessaireset fatales. Une doctrine, au contraire, qui, comme et de Leibnizet de Era,use, tablit un principe ternel d'individualit, reconnatDieu commel'tre infiniment personnel, existant aussi audessus du monde, doit aboutir des consquences toutes diffrentes. Si cependant on entend par panthismetoute doctrinequi admet que le mondeexiste en Dieu et que Dieu est aussi essentiellement prsent dans le monde,il faut donnerce nom,pris dans lm sens qui n'est jusaux tifi en aucunemanire par l'histoire des systmes philosophiques, plus grands philosophescommeaux.plus profonds thologiens, tous ceux qui ne se payent pas de mots et qui reconnaissentDieu comme l'tre un, infini,absolu, causeet raison de toutes choses. Voir sur la question du panthisme, d'Essai thorique et historique sur la gnration des connaissances humaines,dans ses rapportsavecla morale, la politique et la religion)),p. 759, s., par M. &. Tiberghien.

DU i)t~ ~.1:

DROIT

DE

LA ~<

PERSONNALIT. n~n~~n~~ ~t4

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l'homme ne peut aliner sa personne, ni entirement, ni dans quelque qualit fondamentale, et, quels que soient les actes qu'il puisse commettre, jamais ces actes ne donnent aux autres le droit de le traiter comme une chose; car la personnalit n'tant pas un rsultat de nos actes, elle ne peut pas non plus se perdre par eux. Aux lgislations incombe donc la mission importante de faire reconnatre le droit de la personnalit sous tous les rapports essentiels. L'histoire nous montre les divers degrs et tats dans lesquels la personne a t asservie d'autres personnes ou des choses, ou a t traite comme un moyen pour un but externe. Les degrs et tats sont, aprs les sacrifices humains, Fesc~a~/e, l'ancienne puissance du pre ou le du mari sur les enfants (potestas) et sur la femme ~KSMM~), comme la serles se~?YMf?eN de diverses espces, servage, u~M~e monocale, quand l'tat maintient par contrainte de vux dont l'accomplissement doit toujours rester libre, la ~e~~Mf~e NM'K~'e, tendue encore, par la conscription (que l'Angleterre, les tats-Unis et la Suisse ne connaissent pas), bien au del des besoins de dfense d'un pays, la peine c~e<Ko~ et toutes les peines qui ne sont pas excutes avant tout pour le bien moral de la personne du dlinquant, enfin l'eM~rMOMM<MMeH~ pour d'eues, o la personne est traite comme un objet saisissable, injustice que des lgislations claires commencent maintenant faire cesser. La personne, se manifestant dans le monde sensible, dans le temps et l'espace, dans les divers rapports sociaux, a le droit de rclamer partout une sphre de vie et d'action dans laquelle elle soit chez soi et reconnue dans son _poM~soi, avec le droit de disposer, selon son libre arbitre, de tout ce qui appartient cette sphre personnelle, et de n'ouvrir cette sphre intime qu'a des personnes qu'elle y admet librement. Ce droit gnral de vie personnelle comprend le clroit ~M ou l'inviolabilit du chez soi dans l'espace, le secret f?oHM'c&, des lettres ou le commerce intime de personnes spares dans

22

PARTIE

SPCIALE.

l'espace, le droit de proprit ou le droit d'avoir et d'acqurir des objets pour soi, le droit de choisir une vocation pour un but de cette vie, le droit de tester ou le droit d'une personne de disposer des objets en son pouvoir pour des buts au del de sa vie, parce que l'homme, concevant par sa raison l'ternel, a aussi le droit d'assurer la poursuite d'un but licite au del de sa vie prsente par des moyens dont il a la libre disposition. Mais ces droits de la personnalit seront exposs dans leur connexit avec d'autres matires (droit de proprit, de succession), surtout avec le droit de la personne individuelle. Les personnes sont ou j~s~Mes ou juridiqztes (morales). Ces dernires ont dj t dtermines dans leur caractre et selon leurs diverses espces ( 25). Nous allons maintenant considrer la personnalit dans sa vie et le droit qui s'y rapporte, en faisant remarquer ici en gnral que tous les droits personnels existent ~oMf les qualits, facults et buts de la personne, et que l'expression est aussi fausse que ride elle-mme, quand on parle du droit d'une personne sur sa vie ou sa vie, sur sa libert, parce que le droit doit faire respecter ces qualits et non en disposer comme d'objets extrieurs.

46.
DU DROIT CONCERNANT LA VIE. L'IBTESEITE ET LA SANTSriBITUELLE ET PHYSIQUE.

La vie, unissant dans l'homme l'esprit et le corps, constitue par un principe indpendant de la volont humaine, est la base de tous les droits, et il ne peut y avoir aucun droit pour l'anantir; pour la vie physique, le suicide est possible, mais, dansde monde idal, le droit ne peut pas se suicider lui-mme, en anantissant la base sur laquelle il repose. Le droit de la vie comprend l'ensemble des conditions (en actes

DU

DROIT

CONCERNANT

LA

VIE

ET

LA SANT.

23

positifs et ngatifs) dont dpendent la conservation et le respect de la vie dans son intgrit, sa sant, et dans toutes ses fonctions et organes. Nous avons particulirement examiner les divers modes selon lesquels ce droit peut tre viol. 1 Le droit pour la vie elle-mme exige, d'un ct, que personne ne porte atteinte sa vie propre, et, d'un autre ct, que l'tat respecte la vie et la protge, et contre les mauvais desseins et l'imprvoyance de la part des autres, et contre l'action destructive de forces et d'lments physiques, en tablissant un ensemble de mesures prventives par la police juridique et sanitaire, et de mesures de rpression par des peines. L'tat doit a cet gard exercer sa surveillance par rapport la vente des poisons, aux inhumations, aux inondations, aux maladies contagieuses, aux dangers dont la vie peut tre menace sur les voies de communication, routes, chemins de fer, etc. Le droit de la vie commence avec le premier germe de vie dpos au sein de la mre. Le droit romain n'avait reconnu le droit de l'embryon que pour des intrts de patrimoine dans le cas de succession 7MMMa~M ac si in ~e&MS esset, cusM~o es~, jpe~Mf~e ~pM toditur gMO~es de coM~KO~'s ~sMts~cf~s gM<s~Mf, 1. 7 D. 1,5), mais il permettait l'avortement volontaire en dehors du mariage, et dans le mariage, quand le mari y consentait; les droits criminels modernes, au contraire, protgent aussi l'enfant contre tout avortement prmdit. Les atteintes d'une personne sa vie propre sont la violation d'un vritable droit. L'opinion vulgaire, qui n'admet de droits que pour les rapports extrieurs d'homme homme, en tablissant comme principe que l'homme ne peut pas tre injuste envers lui-mme, place ces atteintes seulement sous la loi morale; mais un examen plus profond de la question des rapports du droit et de la morale nous a fait reconnatre qu'un droit existe partout o il s'agit de conditions de l'existence humaine. L'homme qui attente sa vie, sa sant, etc., commet une injustice qui, quand elle se manifeste par des

24

PAHTIB SPCIALE.

actes extrieurs tendant videmment ce but, peut et doit tre empche et rprime par la loi. Le sKMM~e directement voulu est lu fois une immoralit et la violation du droit propre dans sa base. Aristote y vit un tort envers la. socit. Les stociens l'admettaient comme un idroit absolu de libert; le christianisme et la vraie doctrine thique le condamnent absolument, qu'il soit commis par suite d'un malheur immrit ou par suite d'un malheur plus ou moins mrit. Dans le premier cas, l'homme doit supporter le malheur, ainsi que bien des maux qui lui arrivent dans la vie, comme des faits qui servent son ducation morale, non-seulement en l'prouvant, mais aussi en le fortifiant dans sa moralit. La vie humaine, dans le dveloppement des individus et des peuples, prsente bien des faces tragiques. Mais, de mme qu'une tragdie lve la pense morale du spectateur, en ce qu'elle prsente la fois la lutte hroque d'un grand et fort caractre avec l'adversit, et le triomphe de l'ide morale dans la mort mme du hros, de mme la vie de chaque homme exige un hrosme proportionn dans sa lutte avec les circonstances et vnements malheureux de la vie; il doit chercher remplir ses devoirs autant qu'il est en son pouvoir, ne ft-ce que pour se fortifier dans son pouvoir moral. Dans le second cas, quand on veut se soustraire par le suicide aux consquences malheureuses de ses propres fautes ou crimes, le tort moral et juridique est encore plus grand, parce que chacun doit expier par le repentir et l'amendement le mal qu'il a fait, et que les maux qui lui arrivent, par exemple la pauvret ou des maladies, mme celles qui ne laissent plus d'espoir de gurison, doivent tre supports dans ce sentiment d'expiation. Dans tous les cas, le suicide est l'anantissement d'un bien que Dieu a soustrait au pouvoir de volont de l'homme. Quand le suicide est accompli, aucune mesure ne se justifie plus envers un cadavre (par exemple par l'enterrement dans un endroit spar); mais quand il y a eu tentative de suicide,

DU DROIT

CONCERNANT

LA

VIE

ET

LA

SANT.

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faatoQ Tim* r)oc! Wovrmonf' les ImnaatmnH manifeste faits Ti~M~e publics, tos lgislations devraient par des fa~c! prendre des mesures de surveillance ou les imposer aux familles contre le renouvellement de ces faits. D'un autre ct, il rsulte des principes tablis que toute aide apporte par un autre au suicide doit tre punie (comme il est tabli par les codes en Allemagne), et, plus forte raison, personne ne doit tuer un autre sa demande expresse, comme le dfendent aussi toutes les lois positives. 2 Le droit par rapport au bien de l'intgrit et de la sant spirituelle' et physique, comprend toutes les conditions que l'tat et les particuliers doivent accomplir pour le maintien de ces biens. Par consquent, sont injustes et punissables tous les actes qui sont de nature ter l'esprit l'exercice rationnel de ses facults, le rendre stupide, alin. De mme par rapport au corps, personne n'a le droit de se mutiler dans un de ses membres. Le droit romain (1.13 pr. D. 9, 2), ?Me)M&~o~M~SMO~MM f~OHMMMs posait ici le juste principe: JVeMM esse M'~e~- [quoique dans un autre endroit (L 9, 78,15,1) il ait dit: licet eM~Me~MMM servis nctturaliter, in ~MM~n corcas~aM~MMt et celui se~f<s&M~K ~Mcss<eN!ye], punissait qui comme celui qui se coupe le doigt pour se librer du service militaire. De son ct, l'tat doit s'interdire toute mesure, tout acte blessant la fois la sant et en mme temps la dignit de la personnalit. Il faut donc rprouver toutes les peines de fouets, les chanes mises aux criminels, dont des lois rcentes (en Autriche) commencent enfin les librer. Par la mme raison, il faut rprouver certaines aggravations de la peine, par exemple la diminution de la nourriture, gnralement trs-faible, et par laquelle les peines dites de libert deviennent des peines de vie et de sant. Autrefois, aprs les tortures subies, les mdecins taient appels remettre les membres disloqus, mais il est souvent plus difficile de remettre la sant dlabre par de pareilles peines. L'tat doit veiller en gnral la sant par des mesures

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FABTIE SPCIALE.

hyginiques prventives, positives et ngatives, telles qu'elles sont tablir par la police; l'tat doit dfendre la location d'habitations insalubres, le travail dans de pareils lieux, etc. Ce devoir de l'tat prime tous les droits qu'on voudrait dduire de la libert de chacun de disposer de sa proprit et de son travail. Les biens humains gnraux, la vie, la sant, etc., ne sont pas des objets dont on puisse disposer librement et par contrat. Ces biens sont protger contre l'ignorance, l'imprvoyance et les situations ou circonstances pnibles dans lesquelles une personne peut se trouver, et qui sont exploites par la spculation conomique, cupide ou indiffrente. C'est d'aprs ces justes principes qu'on a commenc fixer, par la lgislation, pour le travail dans les fabriques, un certain nombre d'heures. Ce rglement lgislatif, commenc en Angleterre, provoqu par les abus criants du travail des enfants et continu sur les instances de la classe ouvrire, a t ensuite adopt par d'autres pays, par la France et plusieurs pays allemands. La diffrence essentielle entre la lgislation anglaise et la lgislation franaise consiste en ce qu'enAngleterre la loi (fixant, depuis l'acte de fabrique du 5 juin 1847, dix heures de travail pour les jeunes personnes de 13 18 ans et pour toutes les ouvrires) s'arrte pour la classe masculine 18 ans, en laissant aux plus gs l'entire libert de disposer par contrat de leur travail, tandis qu'en France, la loi promulgue la suite de la rvolution de 1848 (mais trs mal excute, quoiqu'elle fixe seulement douze heures comme maximum) ne fait pas de distinction d'ge ni de sexe. On ne peut qu'approuver que la lgislation ne se limite pas un ge (quoiqu'elle puisse bien faire, quant la dure du travail, une diffrence entre les sexes ni les ges), parce que la libert de travail de tout homme, jeune ou adulte, doit trouver sa rgle et sa limite dans les biens gnraux d'humanit. Aussi cette extension de la loi est-elle rclame par la classe ouvrire elle-mme, et il n'y a aucun doute qu'elle

DU DROIT

CONCERNANT

LA

VIE

ET

LA SANT.

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ne soit tablie dans un temps assez proche~. Le principal bienfait positif de pareilles lois consiste en ce qu'elles garantissent cette classe ce que Fichte appelait le droit du loisir s ~Rec/~ der I~M~), pour que l'homme puisse trouver, aprs le labeur matriel, un temps convenable consacrer son ducation intellectuelle et morale; et la classe ouvrire en Angleterre a dignement profit de ce loisir, en fondant, gnralement de ses propres pargnes, les importantes institutions d'instruction pour les mtiers (mec~M'c institutions), dignes mules d'tablissements crs ailleurs, comme c'est aussi son devoir, par l'tat. Le mouvement, quant la fixation de la dure du travail, va encore s'tendant, et il est seulement souhaiter qu'il ne dpasse pas lui-mme les justes limites 2. 3 Il y a enfin pour tout homme un droit f?e ~M&s~aMce. Chacun est d'abord oblig de remplir de son ct les conditions ncessaires pour acqurir, par son propre travail, les moyens ncessaires sa vie physique; mais, quand un homme ne peut pas encore ou ne peut plus travailler, ou quand son travail est, par des circonstances indpendantes de sa volont, insuffisant, la loi doit dterminer quelles sont les personnes, la famille, la commune, la province ou le pouvoir central qui doivent lui venir en aide, soit seuls, soit concurremment avec d'autres. Ce droit l'assistance dans les Un aperu assez tendu sur ce mouvementtendant la fixation de la dure du travail, depuis la premire loi de 1833 (fixant la dure du travail 12 heures) jusqu'aux lois du 1847, de 1850et de 1853, sur l'opposition des fabricants, sur les moyensemploys par eux pour luder la loi (par exemplele systme de relai), est donnpar M. Marx, dans son ouvrage jDas ~ap~a! (le capital),etc., 1867. 9 heures; EnAngleterre,les voix sensesdemandentl'abaissement mais, au congrs internationaldes ouvriers, Genve,en 1866,on rde proposer8heures solut, la demandedu conseilcentralde Londres,~ commelimitelgale de la journe de travail; aux Etats-Unis, le congrs gnral .des ouvriers, Baltimore, en aot 1866, dclara galement vouloir agiter la question d'une loi gnrale fixant, pour tous lestats de l'Union, la journe 8 heures. Auparavant,feu le prsidentLincoln avait exhort les ouvriers ne pas pousser aussi loin leur demande, que le prsident Jackson a approuve.

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TAB.TIE SPECIALE.

cas d'insuffisance propre sera un jour, comme on peut l'esprer, plus amplement satisfait, quand le service militaire n'absorbera plus comme aujourd'hui tant de forces conomiques de la nation. Le droit de subsistance implique galement l'obligation de laisser aux individus faillis sans fraude les moyens indispensables pour vivre pendant quelque temps et pour se relever par le travail. Le droit l'assistance sera considr plus tard ( 50) dans sa porte gnrale, Quand un homme, dans un cas de vraie ncessit, o il y a danger immdiat pour la vie, attente la proprit d'un autre pour se'procurer soi-mme ou aux siens les moyens de vie dont il a immdiatement besoin, il commet un acte qui, tout en restant injuste, ne doit pas tre puni (et les lgislations pnales en Allemagne ne le punissent pas), parce que la loi doit, dans ce cas, tenir compte du conflit entre le droit formel (la loi) et le droit matriel de vie insuffisamment garanti dans l'ordre social actuel, et qu'elle ne peut pas punir l'absence d'une force morale dont l'hrosme moral est seul capable. Mais ce droit dit de ncessit ne doit pas tre tendu (comme le font aussi quelques codes allemands) jusqu', donner le droit de conserver sa vie propre aux dpens de la vie d'un autre, parce que, dans ce cas, les biens (la vie) sont gaux, tandis que, dans le premier cas, c'est un bien subordonn et rparable qui est viol pour un bien suprieur.

47.
DU DROIT CONCERNANT LA DISEITE ET L'HONNEUR,ET, EN APPENDICE, DU DUEL.

La ~M~e -est l'essence idale, la valeur absolue de la personnalit humaine, rsultant du principe divin de la raison qui lui confre son caractre absolu. Tout ce qui est en accord avec cette nature rationnelle est digne de l'homme, et comme cette nature ne peut jamais se perdre, l'homme, dans

u DU DROIT CONCERNANT LA DIGNIT ET L'HONNEUR. 29

toutes les situations o il peut se trouver, conserve la, dignit humaine, et le droit ne doit permettre aucun traitement par lequel elle soit viole. L'~o~MsMt' se distingue de la dignit en ce qu'au. lieu de rsulter comme celle-ci immdiatement de la nature de l'homme, il se prsente plutt comme la consquence de sa. conduite subjective, de ses actions, et demande tre reconnu dans une conscience. L'honneur est donc la dignit manifeste par la'conduite, reflte et reconnue par une conscience. Sous ce dernier rapport, l'homme peut avoir l'honneur devant Dieu, devant les hommes et devant sa propre conscience. Il se peut que l'opinion publique se trompe sur la conduite d'un homme; l'essentiel est que chacun conserve l'honneur devant Dieu et sa propre conscience. Il y a ainsi un droit interne et un droit externe; l'un est la base de l'autre, et le droit, tout en se rapportant l'honneur extrieur, doit tenir compte de la source d'o il dcoule. C'est ainsi que tout homme doit tre prsum honorable et honnte aussi longtemps que des actes n'ont pas prouv le contraire, d'aprs le principe si juste du droit romain: gM?~ ac ~MS<M~ ~OHec pfosMMM~' &OMM& COM~'C~MOK. ~~o6e~~ L'honneur se diversifie selon les situations principales de la vie humaine. Il y a d'abord un honneur gnral appartenant tout tre ` humain, capable de dtermination propre, parce que, quelque dgrad qu'un homme paraisse, il ne reste pas seulement capable de se relever, mais il ne peut jamais perdre, par un certain nombre d'actes* particuliers, absolument tout honneur. Il y a ensuite un honneur pour tous les genres et degrs de personnalit; il y a un honneur de l'individu, de l'homme et de la femme, honneur que mme une femme corrompue ne perd jamais compltement; il y a un honneur de la famille, de la commune, de la nation; il y a enfin un honneur pour toutes les fonctions politiques comme pour toutes les

4 gO PARTIE SPECIALE.

fonctions exerces par des individus ou par des associations pour un but social. Enfin, l'honneur peut tre bless, mme par rapport un dfunt. Au fond, les lgislations qui protgent cet honneur rendent par l hommage la croyance commune que la personnalit spirituelle ne s'teint pas par la mort, et que des rapports idals peuvent subsister entre elle et des survivants qui ont t unis avec elle dans la vie. Dj le droit romain avait tabli: aeN~pe~ emm 7te~e~M interest, ~e/MMC~ea~MKC~OMe~ jpM~a~-e (t. I, 6, D., 47. 10), et les lois des nations civilises donnent gnralement de proches parents le droit de poursuivre les atteintes portes l'honneur du dfunt. Il se prsente d'abord la question de savoir si un homme a le droit d'exiger, de la part d'un autre, des actes positifs par lesquels son honneur soit reconnu, ou s'il peut seulement exiger ngativement qu'un autre s'abstienne de tout acte par lequel son honneur soit atteint. Pour rsoudre cette question, il faut distinguer deux espces de rapports dans lesquels les hommes peuvent se trouver. Il y a des rapports gnraux d'homme homme qui exigent seulement l'abstention d'actes susceptibles de blesser l'honneur d'un autre, mais il y a aussi des rapports naturels ou sociaux de subordination, comme des enfants envers les parents, des infrieurs envers les suprieurs dans l'exercice des fonctions publiques, rapports dans lesquels des actes positifs (par en ralit exemple, en France, les actes dits ~espec~MM~, peu respectueux dans la forme, des enfants qui veulent se marier contre le gr des parents) et certaines formes sanctionnes par l'usage (par exemple le salut), peuvent aussi tre exigs comme signes de reconnaissance de ces rapports. L'honneur peut tre bless par tous les moyens ou signes extrieurs dans lesquels l'intention (~M~MS M~-MM~ peut s'exprimer par le langage, par des crits, par des signes (injures symboliques) et par des actes matriels; il peut tre

DU DROIT

CONCERNANT

LA

DIGNIT

ET

L'HONNEUR,

gl

viol directement ou indirectement (par exemple l'honneur du mari par l'insulte faite la femme). Pour la question importante de savoir dans quels cas il faut admettre la preuve de la vrit (exceptio veritcitis), il convient, jusqu' un certain point, de distinguer, avec le code pnal francais, entre des injures qui ne renferment l'imputation d'aucun fait prcis, mais d'un vice dtermin (par exemple, la qualification de coquin, de dbauch), et des calomnies ou l'imputation de faits prcis, qui, s'ils taient vrais, exposeraient l'auteur des poursuites criminelles ou au mpris moral. Les injures dans le sens indiqu n'admettent point de preuve, parce qu'il ne peut pas tre permis de baser sur quelques faits particuliers une dnomination gnrale; quant aux calomnies, au contraire, il conviendrait de distinguer encore entre celles qui se rapportent des faits qui, s'ils taient vrais, devraient tre poursuivis d'office, et celles concernant des faits rentrant dans la sphre d'apprciation personnelle, et qui ne pourraient tre poursuivis qu' la demande de la parti lse (par exemple le fait d'adultre); pour ce dernier genre de calomnies, la preuve de la vrit devrait tre exclue, parce que personne ne doit tre contraint de livrer la publicit ce qui est du domaine intrieur ou priv et qu'il veut peut-tre pardonner pour le premier genre de calomnies, l'exception de vrit devrait tre admise. La lgislation concernant l'honneur doit tre inspire par deux principes rgulateurs, savoir que les outrages l'honneur faits dans le but mme d'outrager soient bien rprims, selon la gravit des cas, mais qu'il ne soit pas mis d'obstacle faire connatre la vrit dans un intrt politique, scientifique, littraire, public, ou en faveur de ceux qui ont intrt l'apprendre, pour se prserver d'un dommage matriel oumoral. Sous ce dernier rapport, il importe que, pour les faits allgus, la preuve de vrit soit admise, et que les jugements gnraux qui ont t ports sur des personnes physiques ou morales soient apprcis par un jury reprsentant l'opinion claire.

gg

PARTIE

SPCIALE.

Le droit concernant l'honneur est encore trs-imparfaitement formul par les lois, qui sont ou trop svres ou trop indulgentes. Le dfaut principal rside pourtant en ce que les genres les plus divers de violations de l'honneur sont jugs par un seul et mme tribunal civil, qui n'est pas a mme d'apprcier convenablement toutes les faces dlicates, toutes les justes susceptibilits morales, qui se prsentent dans les questions d'honneur. Il faudrait cet gard distinguer entre des calomnies communes et celles qui concernent des tats, des situations, des fonctions dtermines. Les questions de ce dernier genre devraient tre juges, au moins en premire instance, par des conseils spciaux, qui, sans tre des tribunaux spciaux, seraient runis comme des fonctions particulires aux conseils de discipline, tels qu'ils existent dj dans beaucoup de pays pour la profession des avocats, et qu'ils devraient tre institus pour tous les tats et professions sociales, pour les mdecins, pour la presse politique et littraire, comme pour les militaires, etc. Ces conseils n'auraient pas seulement la mission de prononcer sur les plaintes portes devant eux, mais aussi de veiller ce que tous les membres qui font partie d'un tat ne commettent aucun acte dfendu par la loi ou par les prescriptions particulires de l'honneur de l'ordre. L'tat de son ct ne doit ni ajouter aux peines des mesures qui dshonorent le dlinquant, ni rien exiger de ses fonctionnaires ou des citoyens qui soit contre l'honneur et la conscience morale.

APPENDICE. DU DUEL.

Le duel, qui ne dcoule pas du droit de lgitime dfense (v. 53), est repouss par toutes les considrations morales et juridiques.

DUDTEl,.

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Nous avons d'abord . noter un fait historique de profonde signification, c'est que, dans l'antiquit classique, le duel tait inconnu. La raison de ce fait rside en ce que l'ide de l'tat tait profondement entre dans la conscience des citoyens, qui se sentaient tellement lis entre eux et domins par la puissance de l'Etat, que la pense ne pouvait venir personne de se placer en dehors de l'ordre lgal et de se rendre justice soi-mme. Aussi le duel n'a-t-il pu apparatre et se maintenir que chez les peuples et dans les poques o l'ordre de l'tat tait encore faiblement constitu et insuffisant pour protger les droits d'une personne. Sans nous arrter au duel, tabli anciennement comme un jugement de Dieu (dfendu par Innocent, 1210), on peut chercher l'une des origines du duel dans la conception germanique de la ~ersoMKs~e, comme source premire du droit et de l'tat (t. I, p. 264); toutefois le duel n'est qu'une dnguration de cette conception, et se fait jour seulement au moyen-ge lorsque le pouvoir imprial et royal s'affaiblit de plus en plus, que le droit du plus fort brise presque tous les liens, et que la chevalerie vivant de rapines fait natre un &e~MM o~MKK~ coK~-c o~K~, de manire que la loi publique ne peut plus protger suffisamment les personnes; mais, mesure que le pouvoir se fortifie et que, surtout dans les villes, l'ide d'un ordre politique rgulier se ralise plus compltement, les duels; contre lesquels la juridiction des villes ragissait fortement, allaient en diminuant. Le duel n'est aujourd'hui qu'un reste du moyen-ge, il est une preuve que l'ide morale du droit et de l'ordre lgal de l'tat n'est qu'imparfaitement ralise, et que l'individu ne veut pas s'y soumettre dans des questions touchant l'essence intime de la personnalit. Mais le duel est reprouv par la morale comme par le droit. Bien qu'on puisse y reconnatre encore le sentiment moral qui place l'honneur au-dessus de la vie, il en est une des plus puis grandes aberrations, parce que le moyen employ AjiBEXs,DroitnatTtteI.II. g
A~wn-

g~

PARTIE

SPCIALE.

pour le rtablissement de l'honneur est le plus impropre qu'on puisse imaginer. Il n'y a qu'un rapport incommensurable entre l'idalit morale et la force brute provoquant une autre force se mesurer avec elle; l'honneur, lment moral, ne peut tre rtabli que par le jugement prononc par la conscience morale d'un jury d'honneur convenablement compos. Le duel reste une atteinte immdiate l'ordre lgal et trouble ncessairement la conscience publique; il est en contradiction avec toute notion de droit, parce que toute rparation implique une soumission au principe suprieur du droit, surtout de la part de celui qui, par la lsion, l'a mconnu; mais, dans le duel, le ls permet au lsant de se placer avec lui sur le pied d'galit et de porter encore, par surcroit, atteinte aux biens de la vie et de la sant. Le duel apparat, dans tout son caractre dangereux pour l'ordre public, quand il est transport dans le domaine politique, et qu'on veut vaincre la pointe de Fpe un adversaire qui, dans la presse ou dans la Chambre, a fait entendre un jugement par lequel on se trouve bless. C'est la moralit publique de se prononcer nergiquement contre ces tentatives de transformer des luttes politiques en des luttes brutales'. Le duel doit tre trait d'aprs les principes que les lois tablissent sur l'homicide.

CHAPITRE IH.

48.
l'ESAUTB ET LES INGALITS. DU DROIT CONCERNANT

I. De Fgalit en gnral. L'galit, manifestant Funit suprieure de tous les hommes, malgr de nombreuses dif1 Quand, en 1865, deux ministresen Prusse provoquaienten duel deux dputs qui avaient svrementt&xles violationsde la constitu-

DIT E,C.

DROIT

CONCERNANT ~1.7_AO_

L'GALIT

ET

LES .Z_7_

INGALITS. _u.

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frences, a une triple source, physique, psychologique et m~~S!gMe. 1 Sous le rapport jp/M/s~Me, rgaUt est le rsultat de l'unit du genre humain. Il n'y a qu'une seule nature humaine, et par consquent il y a dans tous les hommes la mme nature. Les races ne sont pas des espces diffrentes d'hommes, comme il y a des genres diffrents dans le rgne animal. Le rgne animal est divis en genres et en espces qui sont autant de degrs formant une chelle d'organisation ascendante. Dans le rgne animal, la nature commence l'organisation par les tres les moins parfaits, et parcourt un grand nombre de termes avant de produire les animaux suprieurs, qui possdent d'une manire plus complte toutes les fonctions vitales. Ici il n'y a pas galit, mais diffrence d'organisation; il y a une progression du moins parfait au plus parfait, et tous les termes de la srie sont constitus par des tres dans lesquels se dveloppe diversement, mais toujours d'une manire prdominante, tel ou tel systme organique, aux dpens des autres parties. Tout le rgne animal est ainsi cr sur le type d'une varit progressive, ou d'une volution successive et toujours prdominante de l'un ou de l'autre systme de l'organisme. Le genre humain, au contraire, est form sur le type de l'unit M~MO~Me de tous les systmes et de toutes les fonctions organiques. L'organisation humaine, la plus parfaite de toutes, est la ~M~e~e, le rsum de toute la cration; elle possde en quilibre toutes les parties, tous les organes dissmins dans les diverses classes de l'animalit. A cause de ce type d'unit et d'harmonie, qui s'exprime si visiblement dans toute la forme humaine, l'homme doit tre foncirement distingu de l'animal il n'en est pas la continuation ou la transformation; il tion, l'opinionpublique se pronona si nergiquement,par un grand nombre d'adresses l'un des dputs, contre tout duel, que le duel n'eut pas lieu, et que la secondeaffairefut arrange. 3* 3*

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BABTIB SBOIALE.

'est organis d'aprs un principe suprieur, et il forme un -rgne part, le rgne hominal (v. t. I, p. 109). L'unit du genre humain est la, raison physique de Fgalit. Il est vrai que l'organistion des races n'est pas entirement la, mme, mais la diffrence n'est pas fondamentale. L'anatomie et la physiologie doivent y reconnatre la mme espce. De mme que toutes les races possdent, quant l'organisation physique, toutes les fonctions et tous les systmes, dans leurs rapports essentiels, de mme elles sont aussi doues des facults gnrales de l'esprit humain. Elles ont toutes la raison, le sentiment, la volont, la conscience et la facult de se perfectionner. Il est vrai encore que certaines races, par exemple la race blanche, possdent ces facults a, un plus haut degr de culture. Toutefois les facults sont les mmes, et les races les moins favorises peuvent en faire l'application qui convient notre nature rationnelle. Toutes sont aptes se dvelopper dans la religion, dans les sciences, dans les arts, dans l'industrie, dans la vie politique, en un mot, atteindre tous les buts rationnels de l'homme. se montre la mme ga2 Sous le ~F~F~~o~Me tous les lit fondamentale de hommes, et il est remarquer que le principe de l'harmonie, constitutif pour l'organisation physique, domine galement toutes les facults et toutes les manifestations de l'esprit. L'homme, l'unit suprieure de la cration, peut aussi s'lever pr son intelligence aux ides de l'unit, de l'ordre et de rharmonie du monde, les aimer, les prendre pour modles de ses actions, les raliser dans sa -vie. Ce caractre de l'homme se rsume dans la raison, qui, comme nous l'avons vu (t. I, p. 116), est une force suprieure distincte levant l'esprit a la conscience propre, la personnalit laquelle l'me de l'animal ne peut jamais -parvenir. En parlant ici de l'unit du genre humain, nous n'entendons pas d'un seul couple, mais nn type MtMgKe parl.l'nit de descendance d'organisation.

DU DROIT

CONCERNANT

L'EGALITE

ET LES

INGALITS.

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Tous les hommes sont donc cet gard gaux. Mais il faut remarquer que ce n'est qu'une galit dans les dispositions .et les facults /bK~ameK~ et que sur cette basecommune se dessinent ensuite des M?e</a~e~ qui naissent,. d'un ct, de la culture que les facults reoivent chez les. divers individus, et, d'un autre ct, de l'application diffrente qu'on leur donne dans la vie sociale. Tous les hommes. sont gaux en. tant qu'hommes, mais ils sont ingaux en tant qu'individus. Les ingalits sont donc invitables; car, d'une part, le dveloppement de chacun dpend de sa propre activit, qui peut tre plus ou moins grande, et, d'autre part, les buts de la vie humaine sont tellement vastes qu'un seul homme ne peut en embrasser qu'un seul, d'aprs sa vocation particulire, s'il veut atteindre quelque perfection. L'ingalit est ainsi un effet de la spontanit ou de la libert individuelle. La nature humaine est tellement riche que toutes les gnrations et tous les peuples ne suffisent pas pour puiser son dveloppement. Ces ingalits sont d'ailleurs utiles; car l'galit de culture et d'application ferait mourir le genre humain d'ennui ou d'idiotisme. D'autres ingalits sont constitues, principalement sous le rapport physique, par l'ge, le sexe, les races. Mais tous les buts que l'on peut poursuivr& sont galement importants et ncessaires, puisqu'ils sont tousdes buts humains; de l l'galit sociale des hommes, c'est-dire la dignit gale des diffrentes occupations ou professions des hommes vivant en socit. 3 Au point de vue ~e~Me, l'galit se fonde sur ce grand principe que F/MWMKe et l'humanit, c'est--dire que toute la nature humaine existe dans chaque homme; que l'essence humain, ternelle, infinie dans son principe, est en: puissance dans tout tre raisonnable, et se dveloppe, sans jamais s'puiser, dans l'infinit du temps, sous des formes infiniment diverses. Il rsulte de l que l'humanit est l'M~c~que chaque homme

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TAMIE

SEOIAEE.

l'huporte ternellement en lui. Cet idal, image vivante de manit, est souvent mconnu par l'intelligence, rabaiss par les passions, mais il peut toujours tre relev: il apparait, ne ft-ce que comme une ombre fugitive, l'horizon de la conscience de chacun, affecte le cur dans la sympathie, perce dans les actes gnreux, et reste le lien par lequel l'humanit attire ou ramne vers elle les membres qui, par ignorance ou aveuglement, tendraient s'garer, en suivant la route isole de l'gosme. Car il y a dans l'humanit pour tous ses membres un maximum d'loignement qui ne permet pas que l'un ou l'autre se perde compltement. C'est l'idal de l'humanit qui vit dans chaque individu, qui brille dans tout ce qui est grand, et dont la trace subsiste encore dans les formes humaines qui sont dfigures par l'erreur, le mal ou le malheur. L'idal enfin est la solution de l'nigme de la vie humaine; il explique le prsent de chacun par la comil ouvre la paraison de ce qu'il est et de ce qu'il doit tre; perspective d'un perfectionnement infini et nous console pour l'avenir; il comble les distances, efface les fautes, abaisse la vie infinie l'orgueil, compense les biens et les maux dans et rend tous les hommes gaux devant l'humanit. Mais cet idal ne peut tre compris dans sa source et dans sa puissance sans l'ide de Dieu, comme tre infini et absolu, dont tous les tres tirent leur essence et leur existence. L'humanit vit en Dieu, et dans tout tre raisonnable il y a un principe divin qui tablit l'unit, la communaut et la solidarit entre tous les hommes. Or, c'est cette ide de la communion de tous dans l'humanit, et avant tout en Dieu, mieux qui rpand le sentiment de l'galit dans la socit; cette ide sera comprise, plus le sentiment de l'galit deviendra profond. C'est pourquoi la notion de l'galit s'est toujours dveloppe sur la terre avec la notion de Dieu; c'est pourquoi la religion chrtienne, comme union intime de l'homme avec Dieu, le plus contribu la propager dans toutes les conditions sociales.

DU DROIT

CONCERNANT

L'EGALITE

ET

LES

INGALITS.

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Expression de l'unit suprieure de la nature humaine, l'galit saisit la vie sous toutes ses faces, dans les penses, dans les sentiments et dans les actions. II suit de l qu'elle ne peut tre manifeste compltement par aucun acte dtermin. C'est un principe qui doit dominer toutes les opinions et toutes les affections de l'homme dans la vie sociale, rpandre autour de lui cette atmosphre de sympathie, de bienveillance et de commisration dans laquelle tous ses semblables trouvent les conditions d'aide et d'assistance ncessaires aux tres finis. Chacun doit reconnatre et sentir dans les autres cette unit suprieure, cet lment divin, qui ne peut jamais se traduire, sous les conditions du temps et de l'espace, dans une galit matrielle, mais qui met tous les hommes sur le mme rang et les unit par le lien de la solidarit et de la charit ou de l'amour. Le principe d'individualit, source de la diversit ncessaire des hommes dans le temps, doit tre combin avec le principe de l'unit, raison ternelle de leur galit, et doit le modifier dans l'application sociale, selon les poques, les lieux et les degrs de culture. Mais partout o l'galit peut tre consacre sans absorber ou dtruire l'lment individuel et personnel, elle a un droit de priorit que la raison tablit conformment l'idal de l'homme. D'aprs ces principes, il faut distinguer, dans la question de l'galit, trois points principaux: 1 ye~sK~e fondamentale des <Spos:~oms et des facults; 2 l'ingalit de dveloppe-ment et ~'c~p~ca~OM; et 3 re~s~e de dignit de <OM~ branches de l'activit sociale. II. Le droit qui se rapporte l'galit concerne ces trois points principaux. Il y a donc d'abord un droit pour l'galit fondamentale des hommes. Tous les.hommes peuvent prtendre aux conditions indispensables pour le dveloppement de leurs facults essentielles. Tous ont droit l'ducation et l'instruction pour l'esprit, et aux moyens physiques ncessaires la vie matrielle.

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PARTIE

SPECIALE.

Mais comme l'application des facults humaines se diversie d'aprs les buts proposs, le droit varie aussiselon les diffrents buts auxquels il se rapporte. L'homme qui cultive les sciences demande d'autres conditions que celui qui exerce une industrie. A cet gard, on a dit avec raison que la vraie galit consiste traiter ingalement des tres ingaux.)) Mais ces ingalits ne dtruisent pas l'galit primitive. Il existe ennn un droit pour !? <~M~e e~e -de <OM~les 6fSMC/Msde ~c~~e de l'homme, Il est donc contraire la justice que -des prrogatives, des privilges factices, soient attachs l'une ou l'autre des professions sociales; pas de distinctions arbitraires et extrieures qui lveraient l'une au-dessus de l'autre. On objecte contre une telle galit la ncessit d'une hirarchie dans les conditions et les fonctions sociales. En effet, l'unit de direction sociale exige qu'il y ait, sous un certain rapport, soumission d'une fonction l'autre. Mais il faut remarquer qu'il existe, au fond, entre toutes les fonctions, une dpendance rciproque. II en est de la vie sociale .comme de la vie physique. Dans l'organisme du corps humain, toutes les parties sont entre elles dans un rapport de conditionnalit, et toutes sont galement importantes de mme, dans une bonne organisation sociale, toutes les fonctions doivent s'enchaner, sans que l'une dpende absolument de l'autre; chacune a son importance, sa dignit et sa libert relatives. Mais il y a surtout distinguer entre l'galit relle ou M:a~eNe et l'galtit /bnMei~6ou l'galit de droit. La premire galit, soit qu'on entende par l une gale rpartition des biens matriels, comme le communisme le demande (voir la thorie de la proprit), ou une galit de culture, ne peut jamais exister compltement dans la ralit, parce que tout homme diBsre de tous les autres par l'individualit de son ?!<?, par son caractre, son temprament, son mode pardes Lois de TML Cousin,dans l'argument qui prcde la. traduction F~OK.

DU DROIT

CONCERNANT

L'GALIT

ET LES

INGALITS.

~1

ticulier de vivre et d'agir. Le communisme mme ne pourrait pas tablir une galit matrielle, parce que, d'un ct, les besoins de vie matrielle sont diffrents, et que, d'un autre, l'assimilation, la jouissance de tous les biens matriels ou spirituels que la communaut peut offrir, sera. toujours approprie au got plus ou moins cultiv des individus, leurs facults qui ne peuvent jamais tre galises dans leur action. Au contraire, l'galit de droit doit tre rellement tablie. Napolon P' (Las Cases, Mmoires de ~e-Ee~Me, V, 36) l'avait dfinie comme une galit de tous pour prtendre et obtenir cependant, le droit assure tous seulement les mmes conditions qui leur rendent possible d'atteindre aux mmes biens et au mme degr de culture, en abandonnant leur action propre la transformation de cette possibilit en ralit; l'galit de droit est donc une galit dans les conditions de prtendre et d'obtenir. Cette galit doit tre formule par la loi, et devient par l l'galit dans la loi et devant la loi. Toutefois cette galit elle-mme n'exclut pas l'existence de lois diffrentes pour des situations, des tats, des rapports qui, sans tre le produit factice de fixations arbitraires, sont de leur nature diffrents. On ne peut pas donner un enfant le mme droit de disposition sur son patrimoine qu' un homme adulte. Il faut donc que l'galit de droit elle-mme soit diversifie avec les rapports de vie correspondants. La division que nous avons tablie pour le droit nous permet de bien marquer les diverses sphres d'galit de droit. Il y a une galit de droit gnrale, fondamentale, de tous les hommes par rapport aux biens gnraux de la personnalit humaine, il y a la mme galit commune quant au droit rel et au droit des obligations. Dans tous ces rapports, rgls par ce qu'on peut appeler, avec le Code autrichien, le droit civil gnral, l'galit est tel point le principe fondamental, qu'elle doit tre respecte dans toutes les sphres spciales de personnes et de culture, dont le droit

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PARTIE

SPCIALE.

particulier doit se dvelopper sur la base du droit civil commun et gal. Mais, dans ces sphres particulires elles-mmes, l'galit doit tre reconnue en ce qu'il soit tabli un droit gal pour tous les membres qui se trouvent dans les mmes rapports, les mmes situations, qu'il y ait ainsi un droit gal de famille, de mariage, un droit gal des enfants dans la succession lgale, que, pour les ordres ou tats professionnels, ils soient d'abord galement accessibles tous, et qu'il y ait au sein de chacun d'eux un droit gal pour tous les membres. De cette manire, le principe d'galit est reconnu la fois dans sa gnralit et dans les rapports spciaux. Au point de vue historique, il est noter que le droit romain s'est particulirement dvelopp comme un droit gal pour tous les citoyens romains, et qu'au contraire le droit germanique, pntr de l'esprit de libert et d'individualit personnelle, en perdant de vue l'galit, s'est form comme un droit d'ordres, d'tats et de rapports particuliers (comme droit pour les rapports fodaux, droit d'agriculture, de mtiers, droit de noblesse, etc.). Le progrs des ides d'galit de droit de tous les hommes, second si fortement par la philosophie du droit et par la rception du droit romain, a abouti, grce la rvolution franaise, l'abolition de tous les tats qui blessaient la fois l'galit, la dignit et la vraie libert de l'homme. Toutefois le progrs actuel demande que, sur la base du droit commun, 's'organise de nouveau, non pour des corporations closes, mais pour des ordres libres, un droit spcial de l'agriculture, de l'industrie, du commerce, comme pour toutes les professions libres particulires. L'galit de droit, formule par la loi, doit enfin tre reconnue d la mme manire dans l'galit de juridiction. H doit y avoir juridiction commune pour tous les rapports gnraux, civils et criminels. Quand il y a atteinte un bien humain, la vie, la sant, etc., tous ceux qui y ont attent, qu'ils soient des personnes civiles ou militaires, doivent tre traduits devant les mmes tribunaux, et un grand

DU

DROIT

CONCERNANT

L'EGALITE

ET LES

IN6AI.ITES.

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progrs reste faire cet gard sur le continent europen, par l'abolition des tribunaux militaires, en tant qu'ils connaissent de pareils dlits. Ces tribunaux sont seulement justins pour des causes de discipline et pour tous les dlits de nature militaire, comme par exemple la dsertion; il en est de mme des tribunaux spciaux pour le commerce, pour l'industrie, pour l'agriculture, etc.; mais au-dessus de tous les tribunaux particuliers sont tablis les tribunaux de droit commun, soit civil, soit criminel. Enfin les tribunaux eux-mmes doivent tre galement accessibles tous ceux qui ont en rclamer la protection. En Angleterre, la juridiction est en elle-mme entoure des meilleures garanties, mais elle est si coteuse qu'elle ne peut gure tre aborde que par des gens aiss. in. Quand nous examinons en dernier lieu la question de l'galit et de l'ingalit du point de vue historique, nous avons d'abord constater par rapport l'galit que celleci s'est dveloppe mesure que les hommes et les peuples se sont levs reconnatre des liens suprieurs communs, se sentir unis dans une communaut saisissant dans un rapport gal et immdiat tous ses membres. L'antiquit s'leva en Grce, et surtout Rome, l'galit du droit dans la sphre de la cit, qui en tait la source; le christianisme l'a. ramene la source la plus leve, et la philosophie l'a. dduite de la nature idale de l'homme. Aussi les principes d'galit trouvent-ils toujours leur plus fort appui dans les convictions religieuses et spiritualistes des hommes et des peuples. Quant l'ingalit, bien des thories ont t tablies sur l'origine .de l'ingalit parmi les hommes. On peut les ranger en deux catgories, selon qu'elles en cherchent la cause premire, ou dans la Mc~t'e propre de l'homme, dans son organisation physique et spirituelle, ou dans des e~coMs~Mees et fa~o~s extrieurs dans lesquels les hommes se trouvent placs. A la premire catgorie appartiennent la doctrine ~aTMMMe

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PARTIE

SPCIALE.

(t. 12 p. 297), qui justifie le rgime des quatre castes par ladiversit d'origine des hommes supposs descendants de parties diverses de l'.tre suprme; le systme d'M~e (Pol. liv. I, chap. ll), qui, en divisant, par une fausse analogie, le genre humain, l'instar de l'homme individuel, en esprit- et corps, dclare l'esclavage naturel et aussi utile que juste, prtendant que de mme que le corps en ses instincts doit.toujours tre soumis la, raison, il y a aussi de? hommes qui de leur nature restent toujours infrieurs . d'autres, et chez qui l'emploi des forces naturelles est le meilleur parti qu'on puisse esprer de leur existence. Cette justification de l'esclavage faite par Aristote prouve seulement la dinicult qu'il y a, mme pour des intelligences suprieures, s'lever au-dessus des institutions vicieuses universellement rpandues une poque. Une doctrine moderne cherche l'origine de l'ingalit dans la diffrence des races; cette doctrine est cependant prsente par ses divers partisans sous des points de vue diffrents; les uns (comme M. Michel Chevalier, dans ses Lettres $Mf yj-me~Me du Nord), croient que les races, oprant le progrs de l'humanit par l'action et la raction rciproques, par la lutte, la domination, sont destines s'harmoniser par le croisement, pour constituer par l mme une organisation sociale plus vigoureuse; les autres (comme M. Courtet de l'isie: La science jpoK~Me fonde s~' la science de ~c~MMs, 1840) prtendent que cette diffrence originaire se traduit par une ingalit naturelle d'intelligence, par une diversit -de culture, de classes, de rangs, qu'il importe de ne pas effacer par un croisement, mais de conserver pour le maintien plus facile de l'ordre hirarchique de la socit. Nous n'avons pas besoin d'entrer ici dans les dbats anthropologiques soulevs surtout par rapport l'abolition de l'esclavage des ngres aux tatsUnis nous rappelons seulement le principe prcdemment tabli, que l'galit de droit est indpendante des ingalits de culture et se fonde sur la qualit gnrale d'homme comme

DU _i_r

DROIT

CONCERNANT _c -1-

L'GALIT ra_ir T

ET

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INGALITS. 1--

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tre dou de raison et de libert. La question concernant les rsultats bons ou mauvais d'un croisement des races n'est pas encore dcide. Quant aux populations faisant partie de la mme grande race, telles que les populations germaniques, romanes, slaves, etc., appartenant toutes la race arienne on indo-europenne, bien des croisements ont eu lieu, et la nation anglaise est une preuve clatante de la grande vigueur qui est rsulte dans toute l'organisation de l'union de nations germaniques et romanes. Mais quant au croisement des grandes races principales, caucasienne, mongole et ngre, l'histoire ne permet pas encore d'apprcier les rsultats qui pourraient en tre la consquence. Une exprience sur une grande chelle se fera probablement aux tats-Unis. Mais, quoique les trois grandes races paraissent prsenter certains degrs dans le dveloppement du type fondamental commun, et qu'elles manifestent d'une manire ~'e~otmMM~r, sous le rapport de l'intelligence, la race ngre la facult de sensibilit, la race mongole celle de la rflexion prudente, du bon sens comme de la ruse, la race caucasienne celle de la raison dans la plnitude et l'harmonie de ses diverses applications, il n'y a aucune de ces races qui ne possde la raison au degr ncessaire pour constituer et pour gouverner un tat d'aprs les principes gnraux d'humanit; et quand des populations de races diffrentes vivent ensemble dans le mme tat, elles peuvent jouir des mmes droits civils et politiques. Le droit n'a pas pour mission d'galiser matriellement; il constitue pour tous les membres les conditions gales de protection, d'instruction, etc., qui permettent chacun d'atteindre au degr de culture humaine dont il est capable par toute son organisation physique et spirituelle. A la seconde catgorie appartiennent la thorie de Rousseau 1753), CD~coM~ gM~?.'o)'~Me(?e~Ke~~ejpafMM!es~OMMKe~ qui voit la cause de l'ingalit dans la civilisation factice ne du dveloppement des sciences et des arts, et demande, pour

~g

PARTIE

SPCIALE.

rtablir l'galit, le retour l'tat naturel primitif, et la thorie de Montesquieu(adopte dans quelques points principaux de lgislation, 1828), qui par Ch. Comte, dans son T~e attribue au climat une influence dmesure sur les institutions sociales diffrentes des peuples, sur les religions, les gouvernements, etc. Ces thories, quoiqu'elles aient t suffisamment rfutes par les sciences historiques et naturelles, ont reparu plusieurs fois sous de nouvelles formes; elles se prsenteront toujours comme la consquence de doctrines matrialistes, sensualistes ou panthistes, qui n'admettent pas de principes ou de types originels pour la diversit des tres, qu'ils veulent alors expliquer par le milieu ambiant dans lequel ils vivent, se heurtent ou entrent en lutt (Darwin, t. I.). Pour la science et l'organisation de la socit, le danger de ces thories rside en ce qu'elles conduisent la fausse opinion faisant gnralement le fond des doctrines communistes (par exemple celle d'Owen, v. t. I, p. 86), qu'il suffit de changer le milieu social, les circonstances extrieures, pour tablir, mme dans un haut degr, l'galit matrielle des hommes~ Toutefois l'homme acquiert, par le progrs de la culture, un pouvoir de plus en plus tendu de transformer le milieu naturel et de se rendre maitre de circonstances malheureuses pour une classe d'hommes et rsultant d'une organisation sociale vicieuse. C'est ainsi que, pour tous les tats, se prsente, comme un des problmes les plus importants, la mission de combattre, par tous les moyens indiqus par la justice, le proltariat encore croissant, et d'assurer tous ses membres les conditions physiques et morales d'une existence humaine. L'histoire atteste que l'galit de droit a fait d'incessants progrs. Les formes d'ingalit les plus dures et les plus tenaces ont fait place des formes plus douces et plus accessibles aux modifications prescrites par le droit. Le progrs vers une galit mieux entendue est visible dans toutes les conditions sociales. Le principe pos par le christianisme, compris d'abord, sous le rapport religieux, comme galit de

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DROIT

CONCERNANT

L'GALIT

ET

LES

INGALITS.

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tous les hommes devant Dieu, a reu, par les efforts de la philosophie, une application de plus en plus large tous les tats de la socit. Dans la famille, comme dans l'tat, l'galit a trouv une conscration plus conforme aux sentiments humains et la justice sociale. L'galit formelle reconnue par l'tat est la voie pour arriver, par la libert, une organisation mieux entendue des moyens d'existence et de dveloppement de tous les membres de la grande famille humaine. Mais, pour que le principe d'galit puisse trouver une juste application, il importe de le prserver de l'exagration dans laquelle est tomb le communisme, matrialiste ou panthiste, en poussant ce principe des consquences destructives de l'individualit et de la libert.

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DU DROITDE LA LIBERT.

I. De la libert et de ses diverses espces~. La libert, la manifestation pratique de la personnalit dans le monde sensible, le tmoignage le plus clatant de la dignit humaine et le levier le plus puissant de tout progrs, a pris naissance dans le monde social et s'est dvelopp successivement mesure que l'homme a acquis, par le travail, la conscience de soi-mme, des forces et des facults qu'il peut employer dans la poursuite de tous les biens du monde idal et rel. Aussi voyons-nous que partout o l'homme commence se oncevoir lui-mme dans sa causalit propre comme une force cratrice dans l'ordre social, la libert s'est dveloppe et largie avec l'ide de la personnalit et avec sa reconnaissance plus ou moins complte l Yoir aussi sur cette matire: Fr. Lieber, On civil liberty, 1853; J.-St. Mill, On liberty, 1858; Jules Simon, La libert, 1859; DupontWhite, Z'M~M~K et f-E~t, 1856; E. Laboulaye, Le parti libral, 5~ dit., 1864.

~g ~oTtc

PARTIE

SBEOIABE.

an~HL Dans la libert libert ii& ne fu Hit qu'une Dans raTttinmtp.. dans 'A)'f)rc Pordre social. l'antiquit, ta, la fut libert civile et politique, parce que personne conue comme tant constitue par l'tat. Depuis l christianisme, la libert a pris un caractre gnral humain, parce que la personnalit fut comprise dans sa source suprme comme tant- constitue par un principe divin qui ouvre l'intelligence l'ordre infini objectif des vrits et des biens dont l'homme doit se faire, comme sujet, le libre agent. Depuis le christianisme, on peut distinguer, dans le mouvement social, trois poques, d'aprs la position que la personnalit humaine a prise vis--vis de cet ordre objectif des vrits divines, prsent d'abord par la religion sous-laforme de la foi, mais destin tre scrut et clair par la science. Il y a eu une poque, celle du moyen-ge (v. 1.1,13), o le rgne presque exclusif des principes d'ordre, d'autorit, de contrainte, oppressifs pour les droits de la personnalit et de la libert, avait fini par obstruer toutes les sources de la vie, toutes les issues du mouvement intellectuel et social. Une seconde poque, celle de la renaissance de la philosophie, des sciences et des arts, et surtout de la rforme, fut le rveil de la conscience de la personnalit, de la libert. Les hommes et les peuples sont' depuis, arrivs successivement une conscience plus claire de leur moi individuel et national, de leur libert et des droits qui en doivent garantir l'exercice; des lumires toujours plus intenses et plus tendues ont jailli de ce foyer intime, tourn vers les sources immdiates de toute vrit dans l'ordre physique, moral et social; la clart des ides, on mesura leur vrit YDese~e~ et toute la vie sociale fut retrempe dans la source de la, libert. Cependant, ce mouvement, saisissant Fhomme dans ses facults subjectives les plus intimes, a pris galement une direction exclusive qui n'implique pas moins de dangers-que l'application extrme du principe d'ordre du moyen-ge. De mme que celui-ci, en faisant abstraction de la libert, imposait et les vrits que les hommes devaient

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DE

LA

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croire, et les divers cadres sociaux dans lesquels ils avaient renfermer leur activit, de mme l'poque moderne n'a pas seulement bris ces anciens cadres, mais la libert y a pris un dveloppement galement exclusif et abstrait, en tendant de plus en plus se dgager de tout principe d'ordre, se constituer comme but elle-mme, faire abstraction des principes ternels de vrit et des buts de culture dont elle doit se faire l'instrument. Il en est rsult que la libert s'est transforme de plus en plus en volont purement arbitraire, qu'elle est devenue creuse, vide de tout noyau substantiel, s'agitant pour s'agiter, pour branler sans se diriger vers les buts rationnels qui en forment la rgle et la limite. Cette dviation de la libert a sa cause principale en ce que l'intelligence des buts plus levs de la vie a t obscurcie par les tendances matrialistes de notre poque, et que la libert, au lieu d'tre comprise comme une force positive se manifestant dans la poursuite de tous les buts dignes de l'homme, apparat comme une force de ngation, comme un affranchissement de toutes les rgles et de tous les buts suprieurs de la vie. Nous vivons aujourd'hui dans un des moments les plus critiques de l'volution de la libert; mais tous les efforts de la science et toute l'organisation pratique doivent tendre amener une troisime poque, dans laquelle la libert subjective soit comprise et rgle dans les vrais et justes rapports avec l'ordre objectif divin de toute vrit et de tout bien. C'est par la libert que l'homme doit s'assimiler tout ce qui est divin, parce que Dieu veut rgner librement sur les mes par les principes qu'il est donn la raison, la facult divine en nous, de comprendre; et on tombe dans les erreurs du matrialisme, quand on veut imposer et maintenir par contrainte des doctrines ou des croyances dont toute la valeur morale consiste dans la libert. Toutefois, quoique la libert soit l'instrument essentiel dans la ralisation de tout ordre de culture, l'homme doit bien se garder de croire que sa volont libre soit la source et la force r_a __a-o A~
liG l'ivilu llG 0a YV1V114G 11V1G ~VLI.I ~1G4 pVIIWG V4 1C4 1V1W AHBENS, Droit naturel. H. 4

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PARTIE

SPCIALE.

cratrice de l'ordre objectif des biens; loin d'en tre le crateur, l'homme a seulement la mission d'en scruter les principes par la science et d'y conformer toujours mieux toute l'oeuvre lgislative, en. comprenant la ncessit morale de subordonner sa volont aux principes divins de la vie. De mme que les grands artistes de l'antiquit se prosternaient, dit-on, devant le bel uvre d'art qu'ils avaient excut sous l'inspiration des dieux, de mme les hommes et les peuples doivent vouer leur obissance libre et leur vnration aux lois dans lesquelles la conscience publique a formul le degr d'intelligence qu'elle a acquis de l'ordre divin des biens et du meilleur mode de sa ralisation. Si nous examinons la libert en elle-mme dans son fondement, nous en reconnatrons l'origine dans l'union intime de la volont avec la raison (t. I, p. 117). Les animaux suprieurs possdent videmment, avec l'intelligence des faits sensibles, la volont comme facult de causalit et de dtermination dans le monde sensible, mais la libert leur est refuse; elle consiste dans la facult de l'homme, non-seulement de choisir, dans la vue de l'horizon infini des biens, celui qui est le mieux appropri une situation donne, mais aussi d'opposer la raison' comme une puissance suprieure distincte toutes les impulsions des sens, des passions, des intrts gostes, pour les soumettre aux principes de la vrit, du bien et de la justice. Kant avait parfaitement dfini la libert le point d'union relle du monde idal et du monde sensible. En effet, la force divine de la raison constitue cet homme idal se manifestant dans l'homme des sens, et perant plus ou moins l'enveloppe paisse par laquelle les sens, les instincts infrieurs, les motifs et les passions sensibles obscurcissent cette lumire divine qui claire tout homme venant au monde, et devient toujours plus intense mesure que l'esprit dirige ses vues immdiatement vers la source suprme d'o elle dcoule. La vritable libert se manifeste toujours par des

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DE

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actes dont la source ou les motifs rsident dans le monde idal des principes de ce qui est vrai, bon, juste en soi. Cette libert, constituant l'empire des principes et motifs moraux dans le monde fini et sensible, confre aussi l'homme l'empire de soi-mme, concevable seulement par l'existence de cette force unitaire suprieure qui peut rgir et ordonner toute sa vie. La libert est l'lan de l'esprit vers un monde idal, pour y saisir les principes suprieurs de l'action et pour les faire pntrer dans tous les domaines de la ralit; et plus dans une socit humaine les biens suprieurs sont cultivs, plus la libert gagne cet esprit noble de dignit et d'assurance tranquille qui atteste son union intime avec l'ordre universel des choses, parce que la libert s'lve alors au dessus des domaines du travail d'acquisition et d'change des biens matriels, vers des buts dont les biens matriels ne sont que des moyens. La libert ou la dtermination propre de l'homme d'aprs les principes de la raison, tout en tant un pouvoir indestructible, se manifeste aux degrs diffrents de la sensibilit, de la rflexion et de la raison elle-mme, que nous avons reconnus comme des gradations dans le mode d'action de toutes les facults (t. I, p. 114). Mais ces degrs ne constituent que des modes ~re~o~MKSM~dans l'action de l'homme, dont la raison, aussi longtemps qu'il n'y a pas d'alination mentale, ne peut jamais tre oblitre compltement. H se peut donc que des tendances sensibles prdominent dans les classes infrieures, mais la raison et la conscience morale, qui sommeillent dans tout homme, percent de temps en temps dans des actions gnreuses, attestant que la lumire des ides divines ne s'teint jamais entirement. Le lgislateur doit donc tenir compte de cet lment rationnel et moral en germe, en soigner l'closion par l'instruction, et, au lieu d'employer seulement des moyens d'intimidation et de contrainte, montrer de la confiance dans les dispositions morales de toutes les classes. A* 4*

BABTIE

SBCIALE.

La libert ~e/Mc~e on arbitraire signale cet tat de culture, o les hommes se laissent guider par la rflexion, facult d'analyse, de comparaison et d'abstraction, qui pse les avantages et les inconvnients d'une action dans un intrt plus ou moins jpe~oMe?. La libert qui en dcoule est une libert de choix ou de calcid, la libert de l'intrt propre, ou de cet intrt bien entendu que chacun comprend sa manire. L'individu est son propre point de mire. Aulieu de se concevoir comme un organe particulier dans la socit, chacun est tent de s'envisager comme le .centre et le but vers lequel doit se porter toute l'activit sociale. L'individu domin par ce point de vue mconnat les liens qui l'unissent l'ordre social; loin de considrer ces liens comme les conditions essentielles de l'existence de la socit, il les regarde comme des entraves imposes sa libert; tout pouvoir ses yeux est un mal, invitable peut-tre, mais qu'il faut. rduire autant que possible. Quand l'homme fait ainsi tout converger vers lui, il s'isole du vritable centre, il se spare des lois d'ordre et d'humanit auxquelles il doit subordonner son action, et sa libert prend elle-mme un caractre abstrait. Ce n'est pas la libert qui s'engrne avec les lois de tout l'ordre social, c'est une libert dont l'individualit, se concentrant en elle-mme, est le principe et la fin. Mille moyens sont invents pour augmenter le bien-tre individuel; toutes les sciences, tous les arts sont, cette fin, mis contribution, et la libert est rclame pour tirer de ces moyens tous les fruits possibles. La socit prsente alors le spectacle d'une tonnante activit; le dsir d'acquisition et de jouissance donne l'impulsion tous les ressorts de l'intelligence, l'esprit d'analyse, de combinaison et de calcul partout les personnes et leurs intrts sont en prsence; avec ses luttes r~KM~~o~ avec ses rivalits, la eoMCM~'eKce et ses crises, en sont la consquence ncessaire. Cet tat de libert individualiste et abstraite caractrise la socit actuelle. On commence cependant en comprendre les incon-

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vnients et sentir le besoin d'une organisation o la libert e personnelle s'harmonise mieux avec les droits de tous. Avec cette organisation, qui est dans les vux, mais qui n'a. pas encore trouv sa formule scientifique, commencera la troisime priode dans le dveloppement de la libert. La libert rationnelle ou harmonique s'tablira, quand on comprendra, d'un ct, que la socit n'est pas une agrgation d'individualits, soumise aux lois des volonts arbitraires, mais qu'elle est un tout organique, dans lequel le mouvement des membres particuliers est d'autant plus ais que les organes centraux ou les divers pouvoirs sont plus fortement constitus, et lorsque, d'un autre ct, on aura acquis une conscience plus claire de l'ensemble des buts qui sont assigns tous par la raison et qu'ils doivent remplir, au moyen de la libert, dans la vie sociale. Alors la libert apparatra comme l'instrument d'un but rationnel se subordonnant au principe du bien, qui est la loi, s'harmonisant avec toute la destine humaine, et se fortifiant par la nourriture spirituelle qu'elle tire de tous les lments de vie, de la religion, de la morale, des sciences et des arts. La libert dans l'ordre fond sur ces principes, voil la vraie libert, la libert o~aM~Me, par laquelle chaque membre s'engrne avec tous les autres et se dveloppe avec eux sous une loi commune. Cette libert ne se prsente plus sous le caractre arbitraire ou passionnel des premiers degrs: elle s'exerce avec cette mesure qui indique l'harmonie intrieure de l'homme et l'quilibre extrieur des fonctions sociales. La libert harmonique doit dlivrer la socit des excs qu'entrane la libert abstraite, et subordonner l'mulation et la concurrence, sans les exclure, aux principes gnraux rgissant l'organisation de l'activit humaine. Sous un autre rapport, on peut distinguer entre la libert se dployant dans formelle et la libert positive, sM&~aM~eMe, la culture de tous les biens de la vie. C'est le formalisme qui rgne encore aujourd'hui dans la manire de concevoir

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BABTIE

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et de pratiquer la libert. On demande la. libert pour la libert, commetant but elle-mme; en y voyant la sant de l'organisme spirituel, capable de se mouvoir sans gne dans toutes ses fonctions, on pense que l'esprit en fera naturellement un juste usage; mais la libert n'est toujours qu'un pouvoir et une possibilit d'arriver tous les biens de la culture; la libert n'est pas en elle-mme cette culture, elle est la voie qui y conduit par les buts qu'elle se propose d'atteindre. De mme que l'esprit va croissant avec les buts dont il fconde son activit, de mme la croissance de la libert s'accomplit par la riche et noble nourriture qu'elle tire incessamment de la culture de tous les biens, et, sous ce rapport, le vritable arbre de la libert doit prsenter la libert ayant sa racine la plus profonde dans la personnalit de l'homme, reflet de la personnalit infinie de Dieu, s'levant comme une tige forte par la sve qui monte du fonds moral, se dployant en autant de branches qu'il y a de directions principales de l'activit, et se nourrissant sans cesse de tous les lments de culture qu'elle rencontre dans l'atmosphre sociale. L'tat, il est vrai, ne peut garantir en premier lieu que la libert formelle, il ne peut imposer aucun but dtermin, mais il peut tablir la base commune de toute culture dans l'instruction obligatoire, et quand il veille ce que, dans ces tablissements d'instruction qu'il soutient, les sciences philosophiques, qui par leurs principes ont toujours dtermin la direction dans le mouvement social, restent une digne reprsentation des tendances idales de l'esprit, il peut attendre avec confiance-que la libert entre de plus en plus dans la route des biens dont le dsir et le besoin ont t veills par l'instruction. Mais quand l'tat reste indiffrent cet gard, ou qu'il tend mme amortir l'lan libre et idal des intelligences, la libert, si elle n'est pas fconde par un mouvement en dehors des cadres officiels, ira dchoir de degr en degr et finira par la licence matrialiste laquelle on ne peut opposer que la faible barrire des lois correc-

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~-1 o_~ o_ tionnelles. L'ducation pour la vraie libert doit donc commencer par la profusion de l'instruction, se continuer par l'exercice pratique de la libert dans tous les domaines de l'activit sociale, et se fortifier par l'habitude. La libert, une et entire dans sa source, se manifeste dans les divers domaines constitus par les buts principaux que l'homme doit poursuivre. H en rsulte autant d'espces de liberts qu'il existe de buts particuliers auxquels elles se rapportent: il y a donc une libert religieuse, une libert et l'enMor~e, une libert intellectuelle pour les sciences ~Mune libert seignement, une libert pour les beaux-arts, dustrielle et commerciale, une libert civile et politique. La libert religieuse consacre le rapport le plus intime de la conscience humaine avec Dieu. Dans la conscience, disait Luther, Dieu veut rgner seuls, et aucune autorit humaine ne doit lever la prtention de la soumettre ses prescriptions. La libert religieuse ne mendie pas l'aumne de la tolrance, mais demande le droit qui rgle toutes les confessions par le principe de l'galit et rend la jouissance des droits civils et politiques indpendante de toute confession. Comme des traits internationaux rglent dj des rapports commerciaux des peuples, il serait souhaiter qu'un trait europen gnral, semblable celui de Westphalie, dans les pays garantt efficacement la libert de confession

europens. La libert ?Mor~e se manifeste en ce que les motifs d'une action ne rentrent dans l'apprciation juridique qu'en tant II y a une qu'ils se revlent par des actes (v. t. I, p. 165). dans la conse manifestant moralit individuelle et publique et le droit science et dans les murs d'une socit civilise, doit veiller ce que ce bien moral commun ne reoive pas des atteintes publiques. La libert ~eHec~eHe dans les sciences, les arts et l'instruction, maintient dcouvert les sources d'o jaillissent les vrits fcondes pour l'ordre social. L'esprit scientifique,

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dit M. Guizot (Mmoires, n, 65), comme celui-de l'art, est un pouvoir libre et fier, qui rpand avec dvouement ses trsors, quand il se voit respect dans sa dignit et sa libert)). Les atteintes portes cette libert sont des atteintes la vrit, des enclos levs contre la lumire, qui pourtant finit toujours par percer partout l'atmosphre plus ou moins paisse de l'ignorance et de la superstition. Cette libert peut galement s'garer, comme le prouve l'athisme et le matrialisme, mais l'erreur ne peut tre combattue que par la vrit, par des recherches plus profondes sur la nature d'un objet. Les erreurs renaissent aussi longtemps qu'elles ne sont pas dtruites dans leur source. La libert industrielle est arrive, dans les pays civiliss, une reconnaissance presque complte, et la libert commerciale internationale doit tre le but pour le dveloppement conomique des nations. La libert civile pour les intrts privs est aussi presque gnralement reconnue. Il n'en est pas de mme de la libert _Me, s'exerant par la libre participation la gestion des affaires d'un pays, dans les lections, dans la discussion libre par l presse, dans l'administration communale, provinciale, et dans la reprsentation nationale. Cependant, la libert de toutes les autres liberts, c'est politique est la mM~c~e la libert dans laquelle la nation, dans sa totalit et dans la conscience publique, protge toutes les parties, tous les membres, c'est l'atmosphre commune dans laquelle respirent et se dveloppent toutes les autres liberts. Quand ces liberts ne sont pas pntres et incessamment nourries par l'air bienfaisant de la libert politique, ou quand un art machiavlique, cultiv maintenant avec grand succs, s'ingnie fausser cette libert qu'il n'ose plus nier en principe, la corruption gagne bientt tout l'organisme social qui souvent ne peut revenir l'tat de sant que par de grandes crises et de grandes secousses internes ou extrieures. Outre ces espces principales de libert, il y a beaucoup

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de liberts particulires, comme la libert de locomotion entrave par des passe-ports inutiles, la libert de choix dans les professions, etc.; ces liberts exigent galement une garantie lgale. En examinant les ~po~s qui existent entr ces diverses espces de liberts, il faut d'abord poser comme loi que toutes les liberts, drivant de la mme source, s'enchanent et se prsupposent mutuellement; elles sont comme les branches d'un mme arbre qui se nourrissent d'une sve commune; chacune, en se fortifiant, devient un soutien pour les autres. Leur influence est donc rciproque. Les liberts sont entre elles dans le mme rapport que les buts de la vie qu'elles sont appeles raliser. Mais dans le dveloppement historique des liberts humaines, il faut remarquer que la libert, prenant sa source dans la raison, s'empare d'abord des rgions suprieures de la vie spirituelle, et descend ensuite progressivement dans le domaine de la vie pratique. L're de la libert commence par la libert intellectuelle, condition la fois et produit du mouvement philosophique, qui porte les esprits vers la recherche des principes; ensuite la libert pntre dans le domaine religieux et ?t:of< arrive l'ordre civil, industriel et commercial, et finit ordinairement par l'ordre politique. Dans ce dveloppement successif, on peut voir encore que la libert, comme tout progrs rgulier et solide, va du fond la forme, de l'intrieur l'extrieur. C'est ainsi que la libert intellectuelle, qui touche l'essence intime de l'esprit, entrane en se modinant, des changements profonds dans les rapports religieux et moraux des nations. Le sentiment de personnalit, se fortifiant dans le travail intellectuel et matriel, modifie ensuite tout l'ordre civil et entrane la fin des changements dans toute la constitution de l'ordre politique. Les liberts, qui sont ainsi conquises successivement et gnralement par des luttes vives et fortifiantes, relvent l'homme ses propres yeux et aux yeux de tous, elles lui

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BABTIE SPCIALE.

inspirent le sentiment de la. dignit; et de mme qu'une nation peut tre profondement blesse par un pouvoir oppressif et corrupteur dans l'honneur qu'elle doit garder devant sa propre conscience et dans l'opinion d'autres peuples civiliss, de mme la libert srieusement et longtemps pratique ennoblit le caractre national. La rvolution de 1649, qui a fond des liberts sociales en Angleterre, a puissamment contribu rehausser la nation, en donnant chacun de ses membres la conscience de sa personnalit morale et des droits qui y sont attachs. C'est dans ce pays qu'on a appris connatre, par un long exercice, la valeur des liberts civiles et politiques; on y est rellement convaincu de cette vrit, que le consul Bonaparte prononait peut-tre du bout des lvres au sujet de la presse, la libert gurit les blessures qu'elle fait. La rvolution franaise, de son ct, malgr les nombreux excs qui en furent la suite, a veill la conscience de toutes les liberts, et a propag parmi tous les membres de la famille franaise ce genre de sentiments moraux qui tiennent aux principes .d'humanit, de solidarit et d'quit sociale, mais qui, pour ne pas s'affaiblir ou s'effacer, doiventtre cultivs dans une pratique plus constante de la libert~. Mais lorsque la libert, travers les diverses phases de son volution, est parvenue se constituer dans l'ordre politique, elle n'a parcouru encore qu'une premire priode de son dveloppement: elle a rpandu dans tous les domaines de la vie sociale les germes qui doivent fructifier dans l'avenir. Alors s'ouvre une seconde priode, o toutes les liberts doivent oprer SMMM?-. qui avaient t acquises sMccessM~MeK~ sur les unes les autres, se combiner tanment, s'appuyer atteindre le entre elles pour mieux, par leurs forces runies, 1 Unexcellentrsum des dbats parlementairessur ces principes a t donn par .M. Za/eme~e,inspecteurgnral de l'ordre dudroit, dans son Histoire des principes, des institutions et des lois pendant la,rvolution&anoa.ise, depuis 1789jusqu'. 1800)). Paris, 1850.

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if le perfectionnement de l'homme dans l'enseinble de ses facults et de ses relations. Dans cette priode, les formes ragissent fortement sur le fond, les liberts politiques tendent les liberts civiles, intellectuelles, morales et religieuses; le corps social se trouve mieux organis en vue de l'me qui le vivifie et de toutes les facults qui s'y manifestent. De plus, les diverses espces de liberts se modifient, se temprent rciproquement, et convergent vers l'harmonie, qui est la fin dernire de tout dveloppement social. La socit actuelle se trouve la limite de la premire priode dans l'volution des liberts humaines; leur action combine et harmonique est le problme que notre poque doit rsoudre. Aprs avoir expos la thorie de la libert, de ses espces, de leurs rapports et des lois gnrales de leur dveloppement, nous avons encore, en nous plaant au point de vue des faits, jeter un coup d'il rapide sur la marche de la libert dans l'histoire. Hegel a voulu caractriser les poques principales de l'histoire de la libert, en disant que, dans le despotisme de l'Orient, une seule personne fut libre; dans l'antiquit grecque et romaine, une minorit (vis--vis du plus grand nombre d'esclaves); dans les temps modernes, la totalit des personnes. Sous un autre rapport, on peut dire qu'il en est de la libert comme de la vrit et comme de la lumire dans l'ordre physique. Comme le soleil en s'levant claire les hauteurs et pntre son apoge dans les rgions infrieures, de mme la vrit et la libert saisissent d'abord les hauteurs de l'intelligence et de la vie, et descendent ensuite dans les profondeurs, jusqu' ce que, la fin, comme il faut l'esprer pour l'avenir, l'ordre social tout entier apparaisse dans la pleine lumire de la vrit et dans le mouvement harm'onique de toutes les liberts. Nous avons dj constat que la libert nat de la conscience de la personnalit que les hommes et les peuples acquirent par le dploiement de leur activit propre. Dans

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l'Orient, la personnalit est touffe par le despotisme et la caste; les colonies, fondes par les migrations en Grce et en Italie, secouent bien des fardeaux de l'Orient, comme dans les temps modernes, les colonies amricaines du Nord laissent derrire elles bien des institutions fodales de la mre-patrie; mais la Grce et Rome ne connaissaient que la libert dans la cit; en Grce, des philosophes qui enseignaient des doctrines en opposition avec le polythisme furent obligs de fuir, et Socrate dut boire la cigu; Rome, o on tait plus tolrant envers les diffrentes religions, puisque, en conqurant les peuples, on admit leurs divinits, les sources de la libert dans les hautes rgions de l'esprit restrent fermes, et la libert politique, qui s'tait dj perdue dans la licence et la corruption des murs, finit par s'engloutir dans l'imprialisme. C'est au christianisme qu'tait rserve la mission de rgnrer l'homme et la socit, et de fonder la libert humaine. Le Christ, qui pronona ces paroles profondes: La vrit vous rendra libres:), sema dans le monde la vrit qui devait dtruire le paganisme et commencer l're d'un perfectionnement indfini. Le christianisme, en saisissant l'homme dans l'intimit et la totalit de son tre, et en le ramenant ainsi Dieu, source de toute existence, providence du monde, sanctina, la personnalit humaine, et vulgarisa les ides religieuses et morales qui devaient donner la libert sa base la plus solide et son essor le plus tendu. Le christianon d'un nisme est la premire -Ma~MSC/M~a K&e~a~MM~, peuple particulier, mais de l'humanit; il est le principe crateur et transformateur de toutes les liberts modernes. Aussi sont-ce les peuples chrtiens qui, par la libert, sont arrivs au plus haut degr de culture; porteurs d'un.principe ternel de vrit, ils ne peuvent plus prir comme ont pri les nations de l'antiquit; ils possdent, par la libert, le pouvoir de se rajeunir sans cesse, de fonder des institutions sociales de mieux en mieux appropries aux droits et aux devoirs de

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DE

LA LIBERT. hnmfnnp.. humaine. T,P Le fhriRf'iHT)is)iiR christianisme

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tous n'a.

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toutes explicitement qui se sont pas proclam mais il en a jet les fondements dans l'histoire, produites l'homme ses propres en relevant en reconnaissant yeux, un doit dans sa personne divin qui principe triompher, l'aide de la raison et par la libert, de toutes les erreurs et de tous les maux 1. comme nous l'avons vu plus Le christianisme comprenait, en union intime, deux principes, celui de l'ordre ternel haut, du vrai et du bien, et celui de la libert; ces deux principes ont et reu l'un des temps une et l'autre dans les deux poques un dveloppement modernes, autorit et la oppressive, du moyen-ge l'ordre exclusif; a pris un

les liberts

devenait

libert

1 M. Guizot (-L'jKyKse et ?a; socit cM~Mte, p. 153) exprime noblement cette pense en disant: K Unprincipe, une ide, un sentiment, comme on voudra l'appeler, plane depuis quinze sicles sur toutes les socits europennes, sur la socit franaise en particulier, et prside leur dveloppement; le sentiment de la dignit et des droits de tout homme, ce seul titre qu'il est homme, et du devoir d'tendre de plus en plus tous les hommes les bienfaits de la justice, de la sympathie et de la libert. La justice, la sympathie, la libert, ne sont pas des faits nouveaux dans le monde; elles n'ont pas t inventes il y a quinze sicles; Dieu en a, ds le premier jour, dpos dans l'homme le besoin et le germe; elles ont tenu leur place et exerc leur empire dans tous les pays, dans tous les temps, au sein de toutes les socits humaines. Mais, jusqu' notre Europe chrtienne, des limites fixes et peu prs insurmontables avaient marqu et resserr troitement la sphre de la justice, de la sympathie, de la libert. Ici la nationalit, ailleurs la race, un nombre la caste, l'origine, la religion, la couleur, interdisaient immense d'hommes tout accs ces premiers biens de la vie sociale. Chez les plus glorieuses nations, la justice, la sympathie, la libert, taient refuses sans scrupule aux trois quarts de la population; les plus grands esprits ne voyaient dans cette spoliation qu'un fait naturel et ncessaire, une condition inhrente l'tat social. C'est le principe et le fait chrtien par excellence d'avoir chass de la pense humaine cette iniquit et d'avoir tendu l'humanit tout entire ce droit la justice, la sympathie, la libert, born jusque-l un petit nombre et subordonn d'inexorables conditions. On a dit d'un grand philosophe que le genre humain avait perdu ses titres, et qu'il les lui avait Ce m'est pas Montesrendus; flatterie dmesure et presque idoltre. quieu, c'est Jsus-Christ qui a rendu au genre humain ses titres; JsusChrist est venu relever l'homme' sur la terre, en mme temps que le racheter pour l'ternit. L'unit de Dieu maintenue chez les juifs, l'unit de l'homme, rtablie chez les chrtiens, ces traits clatants se rvle l'action divine dans la vie de l'humanit."

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caractre abstrait, individualiste, formaliste et ngatif. Cette libert, dpourvue d'un fonds substantiel et moral, s'est montre partout comme un instrument de ngation et de destruction. On a demand la libert religieuse pour dtourner la socit de toute croyance en Dieu; on a demand la libert d'instruction pour ne pas s'instruire du tout ou pour propager les doctrines diriges contre la morale, la famille et l'tat, et la libert politique est devenue souvent, par ses agitations dans le vide, un sujet de crainte et un moyen de bouleversement. La masse du peuple a, gnralement conserv l'instinct du vrai et du bien. Le peuple a le sentiment de sa faiblesse intellectuelle et de la ncessit o il se trouve d'tre soutenu par une autorit; il se laisse, il est vrai, facilement garer par les thories que lui imposent ceux qui obtiennent sa confiance; mais il revient avec la mme facilit de ses illusions, quand les vnements en dmontrent l'impuissance, et il prfrera toujours en danitive un ordre social qui parait lui assurer des biens positifs, dt la libert en souffrir. Et cependant la libert civile et politique est un des premiers besoins des socits modernes, une condition d'existence pour les peuples qui se respectent et veulent tre respects, et, envisage de plus haut, l'indispensable moyen de l'accomplissement moral de la destine humaine. Sans la libert politique, les autres liberts s'affaissent bientt, et le progrs, dans l'ordre matriel et spirituel, est arrt. Il y a bien de problmes proposs l'homme et la socit qui ne peuvent tre rsolus que par la libert. Mais, d'un autre ct, on peut regarder comme certain que la libert politique, conue d'une manire abstraite, fera toujoursnaufrage, et que les peuples souffriront souvent, par un instinct de conservation sociale, qu'elle soit rduite aux dernires limites, aussi longtemps que l'tat intellectuel et moral de la socit n'onrira pas des garanties suffisantes contre ces abus. Un grande mission se prsente donc aux vrais amis de la libert: ils doivent, d'une part, combattre, par la science et la presse, la libert abstraite et

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dissolvante partout o elle se montre, et, de l'autre lui signaler le but dans les biens intellectuels, moraux et matriels, qu'il faut raliser dans la socit. L'tude des biens de l'homme et de la socit doit prcder toute action politique. C'est par la connaissance de ces biens et par le dsir de les effectuer que les hommes politiques dignes de ce nom se distingueront de ces esprits vides qui ne savent remplir la forme de la libert d'aucun fond, d'aucun bien rel pour la socit. En mme temps, toutes les mesures que la politique peut conseiller doivent tendre l'affermissement de la moralit sociale: il faut qu'elles soient en harmonie avec les devoirs de l'homme, avec les institutions qui les consacrent et les maintiennent. Il faut donc respecter aussi la moralit du peuple, en ce sens qu'on ne lui impose pas des lois et des institutions qui soient ouvertement hostiles sa manire actuelle de penser, de sentir et d'agir. Le respect de la libert morale dfend les moyens de violence intellectuelle ou physique, le mensonge, la ruse, la fraude, que les partis politiques ont tour tour employs pour arriver leurs fins. La libert, ramene au principe du bien et harmonise avec la moralit, peut seule redresser les fautes commises et ouvrir une plus large voie au perfectionnement social. Enfin toutes les liberts jaillissant de la source commune de la moralit doivent tre retrempes sans cesse dans cette source intime, capable de les maintenir dans la bonne direction. L'histoire dmontre que partout o ce foyer s'teint, les liberts particulires sont la dbandade, et que l'ordre troubl dans la source se laisse difficilement maintenir par des mesures lgales La,face morale de la. libert et la cause de la crise politique ont t bien apprciespar M. E. Montgnt,dans ses JEMes morales SMr la socitfranaise. (B&MMe des -De!M;-3ifbH~es, 15octobre1851.) L'auteur dit fort bien, p. 202: Le mal provient de ce centre humain d'o partent et o viennent aboutir, commeautant de rayons, la foi et le respect, l'autorit et les institutions politiques, la richesse et le bonheur. C'est ce centre mme qui est malade, c'est la source de la lu-

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n. En considrant enfin plus particulirement le droit de la libert, comprenant l'ensemble des conditions dont dpend rtablissement, le maintien et l'exercice de la libert, il y a constater les conditions positives qui en favorisent le dveloppement, et les conditions ngatives qui fixent pour son exercice des limites maintenir par des lois rpressives. Les conditions positives, en tant que l'Etat doit les remplir, consistent en premier lieu dans l'instruction lmentaire obligatoire, qui, tant organise sur une chelle convenablement veillera ncessairement des'aspirations vers une tendue, culture plus leve, que chacun peut chercher dans les tablissements ouverts au libre usage de tous. Cette instruction lmentaire est la condition fondamentale prliminaire de l'exercice de la libert. Sans elle, la libert est un instrument, une arme; que l'tat livre des mains ignorantes qui deviennent la plupart du temps le jouet de ceux qui savent les manier, par la ruse ou par de fausses promesses. Les tats qui ne remplissent pas cette condition essentielle pour l'exercice honnte de la libert auront, tt ou tard, souffrir des consquences que fait natre toujours la disproportion entre l'extension de la libert et celle de l'instruction. Les conditions ngatives du droit de la libert consistent dans les limites qui lui sont imposes dans son exercice. mire qui est altre, et c'est pourquoiles rayonsvonts'teignant. En un mot, ce ne sont pas les institutions qui sont mauvaises,c'est l'indila personnehumaine. Je renverserai vidu ce n'est pas la socit, c'est donc les termes des questionstelles qu'on les pose de notre temps, et une crise terrible, ce n'est point je dirai: Si la socit est en proie sa faute elle, qui, produit de la libert et de l'intelligence humaine, n'a ni libert ni intelligence;c'est l'individu qui est mauvais. Cen'est c'est l'individuqu'il faut gupoint la socitqu'il faut mdicamenter, rir. Insenss qui croyez vous prserver des temptes en abattant votre pour abri, vous tes plus ignorantsque les sauvagesqui coupent l'arbre avoir le fruit. En effet,c'est l la questionqui se pose danstoutes les grandes crises sociales: la rforme de la socit par la rforme des convictions pralable de l'individu. Siles hommesn'acquirentpas morales plus complteset plus profondes, toutes les tentatives de rforme socialene seront pas seulementchimriques,mais contribueront augmenterle dsordre existant.

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Ces limites sont de diverses espces. D'abord, chaque libert trouve sa limite dans les biens gnraux de la personnalit, de la vie, de la sant, de l'honneur, etc., auxquels elle ne doit pas porter atteinte; elle trouve aussi une limite dans l'galit, dont l'tat doit maintenir le respect; de plus, toutes les liberts exercent un contrle important les unes sur les autres; la libert de la presse ouvre la discussion toutes les opinions qui plus ou moins se contrebalancent; les dbats parlementaires, le libre enseignement priv et public, les publications priodiques, les ouvrages scientifiques, littraires, etc., toutes ces manifestations de la libert se contrlent rciproquement. Enfin les limites peuvent consister dans des restrictions par lesquelles une libert n'est nullement lese en principe, mais soumise, quant son exercice, des eoM~'o~ d'ge (comme dans le changement d'une confession), de capacit (comme pour l'exercice de la mdecine), etc., imposes par la loi, dans l'intrt mme de la libert, ou pour le bien public. La libert exige enfin, pour son tablissement pratique, Fo~aMMa~oM lgale dans tous les domaines de la vie sociale. La libert, a-t-on dit avec raison (M. Laboulaye, dans son Histoire cles ~a~-CT~M, t. 3), n'est pas un thme pour des dclamations, une rhtorique pour la tribune ou des ministres, ni une invention de philosophes ou de rveurs, mais la chose la plus substantielle et la plus positive du monde; elle est, pour un peuple vivant du travail et de l'industrie, tout simplement le droit de grer lui-mme ses affaires et de rester matre du lendemain, de ne pas se laisser appauvrir par les folles dpenses du pouvoir et jeter subitement dans une guerre qui le ruinerait, etc.') Organiser la libert, tel doit tre le mot d'ordre pour tous les partisans de la libert. Or la libert s'organise quand tous les organes du corps politique et social tous les degrs se meuvent dans le cercle d'action trac chacun par le but spcial qu'il remplit dans l'ensemble de la destine humaine. La base de tout n~n. l'difice ~~u ~tjun~ est ~u~lOhJHU.CO constitue JJt~i. la 11UC1LC libert ~CyL'/<MC.[fC, par JLt), ~e~oKMc~, (JtLl qui ABNEM. Droit Droit naturel.II. naturel. II. cABNEM, K

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doit tre aussi large que possible; car la personne humaine est la cause imprissable d'o provient l'impulsion et d'o les desseins jaillissent souvent d'une manire imprvue, selon des conceptions et des et sous l'influence de la Providence, inventions qui transforment la vie sociale. La personnalit humaine est en rapport immdiat avec la Divinit, elle en tanreoit les rayons directs par la raison, organe divin, dis que toutes les autres sphres sociales n'existent que pour l'aide et le complment de la personnalit, et s'clairent de la lumire qu'elle rflchit. Aussi la socit ne se pedectionne-t-elle rellement qu' mesure que la personnalit humaine se dveloppe, se moralise et s'lve aux sources suprieures de la vrit et du bien. Qu'on entoure donc de et l'on verra se respect la libert de la personne humaine, favorable rpandre sur toute la vie sociale une atmosphre intimes les sources la production des biens cachs dans de l'homme. Aprs avoir assur la libert individuelle, il faut d'action garantir la famille, dans son intrieur, une sphre et ecclsiastiques, soustraite au contrle des autorits civiles et le mode d'concerne la vie en ce religieuse surtout qui ducation des enfants. Ensuite il faut constituer pour la commune un grand cercle de liberts, parce que la commune est la combiner sphre intermdiaire o les citoyens apprennent et et publics. Aprs les intrts individuels communs, privs associations et corla commune, il faut assurer toutes les porations qui poursuivent des buts intellectuels, moraux et matriels, une libert d'action et de mouvement approprie ces buts; cependant les socits pour l'acquisition de biens matriels, dans lesquelles des vues gostes peuvent facilement devenir prdominantes, doivent tre soumises des conditions plus svres d'tablissement et de gestion, afin de prvenir les lsions que les intrts privs et publics pourraient prouver. Enfin la libert politique pour la coopration aux affaires gnrales de l'tat est le couronnement de toutes les autres et la condition de leur maintien. Le systme

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politique le plus funeste la libert est celui d'une forte centralisation; il affaiblit, il estropie toutes les liberts au profit de la machine administrative, il dprime tous les ressorts moraux, toutes les forces vives des divers cercles de personnalit, et finit par corrompre et dmoraliser un pays. Le principe d'organisation demande que l'exercice de tout pouvoir soit contrl par des assembles librement choisies. Pour l'tablissement M~ de la libert, il faut que la loi sanctionne en principe toutes les liberts formant un tout uni dans lequel la perte de l'une amnerait bientt la perte des autres; d'un autre ct, la loi doit fixer les limites qui sont imposer l'exercice des liberts, et enfin il faut leur donner la garantie ncessaire en ce sens que des tribunaux de justice, clairs par la conscience morale des ~'Mfes,soient seuls chargs de prononcer sur les violations qui peuvent tre commises dans l'exercice de la libert. Il n'y a ni libert religieuse, ni libert d'instruction et d'ducation, ni libert de la presse, ni libert industrielle et commerciale, quand il dpend du bon plaisir d'une autorit administrative de concder, de suspendre ou de supprimer l'exercice d'une de ces liberts. Partout o l'arbitraire domine, il touffe le sentiment de la dignit, engendre la corruption et dshonore le pays. Enfin toutes les attaques contre la libert proviennent d'une source bien signale par Royer-Collard, dans les mmorables paroles suivantes: Au fond de toutes les tyran nies, il y a le mme mpris de l'humanit, et quand elles daignent philosopher, ce mpris se dclare par les mmes sophismes; c'est que, dans leur pense, il y a eu impru dence, au grand jour de la cration, laisser l'homme s'chapper libre et intelligent au milieu de l'univers; de l Ksont sortis le mal et l'erreur. Une sagesse plus haute vient rparer la faute de la Providence, restreindre sa libralit imprudente, et rendre l'humanit sagement mutile le service de l'lever enfin l'heureuse innocence des brutes!"
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DU DROIT DEjl,'ASSISTA2ICE.

L'homme, rtre le plus faible sa naissance, mais capable, par sa raison, de se perfectionner l'infini, ne peut s'lever un degr toujours plus haut de culture que par l'assistance qu'il trouve dans un milieu social appropri sa situation. La fonction du droit, se rapportant l'assistance, dj comprise en principe (t. I, 18), est ici dterminer sous ses rapports principaux. Le principe de l'assistance ne doit pas tre confondu avec celui de l'association ( 51), parce que, dans celle-ci, plusieurs personnes poursuivent, par des forces runies, le mme but, tandis que l'assistance est, de sa nature, subsidiaire, complmentaire et plus ou moins accidentelle. Le droit d'assistance peut avoir son origine dans l'un ou l'autre des modes principaux dont se forment les rapports de droit, l'exclusion du mode constitu pour les dlits dans des (t. I, p. 193). D'abord, il peut avoir son origine tats gnraux ou particuliers, indpendants de la volont ou de l'intention d'une partie, et constitus par des rapports humains gnraux ou par des rapports plus ou moins contingents, accidentels. Il y a ensuite un droit d'assistance libre, volontaire, tirant son origine ou d'un contrat, ou de la volont d'une seule partie, qui intervient, dans une intention secourable, dans les affaires d'une autre partie, mais sans en avoir obtenu l'autorisation pralable. Les contrats forment la source principale pour les divers genres d'assistance que les hommes se prtent rciproquement; et au fond toute la vie humaine est un change constant de services s'accomplissant le plus souvent par des contrats qui se concluent, sans qu'on y songe, journellement pour les divers besoins de la vie. Mais l'intervention non autorise peut aussi constituer un vrai rapport de droit dans tous les cas o l'autre partie est empche, principalement par l'absence, de donner

DU DROIT

DE

L'ASSISTANCE.

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cette autorisation, et o il s'agit avant tout de prvenir des dommages dont elle est menace dans son patrimoine. Le principe qui rgle ces cas, c'est la certitude que tout homme, comme tre raisonnable, sera toujours prt prvenir la dtrioration de son patrimoine ou remplir les obligations qui lui sont imposes par la loi juridique; et, comme les hommes sont gaux devant la raison, l'un peut se mettre la place de l'autre dans tous les cas qui, pour la raison, n'admettent pas d'apprciation diffrente. Quand donc quelqu'un fait appuyer, pour un absent, une maison qui a souffert dans une tempte, ou qu'il prend soin d'un enfant tomb malade pendant un voyage, il a agi moralement et justement, et l'autre partie est oblige de droit lui rembourser les frais. Le droit romain, tout en reposant sur un principe d'individualisme goste, fut oblig, par les ncessits de la vie sociale, de reconnatre de pareilles obligations dans tous les cas appels trs-improprement des quasi-contrats, parmi lesquels la. gestion d'affaires d'autrui sans mandat est le type le plus important. Le droit germanique, inspir par un autre principe, formul pour les membres d'une corporation: MHM&' .SM~eMM!~ alteri i~tK~Ma~ ~'M utili et honesto fratri SMO des (Wilda, ~'c~'ec/i~, Droit pnal Germains, p. 140), a modifi le droit romain, sous plusieurs rapports essentiels, dans les questions d'intervention de l'un en faveur d'un autre. Le droit d'assistance, fond dans des tats gnraux et particuliers, rguliers ou-exceptionnels de la vie humaine et sociale, est encore de deux espces, selon qu'il concerne des rapports de droit et d'obligation entre l'tat et les particuliers, ou entre les particuliers eux-mmes. L'tat, par lequel nous entendons ici les pouvoirs publics constitus dans la commune, dans la province et au centre mme, a l'obligation de venir au secours dans tous les cas o les facults et forces des particuliers ou des associations sont insuffisantes pour prter l'assistance dans la mesure et avec la rgularit convenable,

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ou pour la prter temps dans les cas urgents exceptionnels. Considr un point de vue gnral, l'tat; comme ordre de droit, est aussi l'ordre gnral et rgulier d'aide et d'assistance, ayant fournir les conditions fondamentales de l'existence et du dveloppement de ses membres, et il remles plit cette obligation d'une manire rgulire pour tous buts d'un intrt commun et certain, matriellement, par exemple, par l'instruction lmentaire obligatoire, formellement par l'tablissement des cours de justice, et, d'une manire plus exceptionnelle, par des mesures ou prohibitives et prventives, ou rparatrices par rapport des maux qui naissent, soit de causes naturelles, inondations, epidmies, disettes, etc., soit de causes sociales, guerres, rvolutions, etc. Le principe qui rgit tous .les cas extraordinaires est que tout ce qui arrive comme un mal plus ou moins commun, par hasard, accident, force majeure, etc., doit tre matris et support par des forces communes. Tous ces cas forment un domaine important pour l'assistance une exagrgulire ou extraordinaire de l'tat, et ce serait de soi-mme que de ration pernicieuse du principe de l'aide vouloir priver l'tat de cette fonction importante d'assistance commune. Au fond, toute aide de soi-mme prsuppose dj une assistance exerce, soit par des particuliers, parents, tuteurs, amis, ou par l'tat; nous vivons tous dans une atmosphre d'assistance permanente, publique et prive; nous sommes aids dans notre dveloppement par les biens de culture que les gnrations prcdentes nous ont transmis; nous profitons des biens publics que l'tat offre a tous ses membres et qu'il peut encore augmenter l'avenir, de l'instruction, des muses d'art et d'industrie, des chemins publics, etc., et nous jouissons tous de l'aide qui nous est offerte par d'autres personnes, mme sans un contrat pralable. Toute la vie sociale est un produit des forces vives des personnes individuelles et des pouvoirs sociaux qui les combinent et les dirigent pour des buts communs. Toutefois, ce qu'il importe

DU DROIT

DE L'ASSISTANCE. 1 A

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d'tablir comme principe, c'est que l'aide de soi-mme soit maintenue comme la force principale et comme le point de dpart dont le principe de la co-assistance n'est que le complment. En recherchant les cas principaux d'assistance dans les rapports de personnes particulires, on peut constater les cas suivants. La loi organique, d'aprs laquelle l'homme se dveloppe, sous la protection premire de ceux qui il doit la naissance, impose le droit et l'obligation d'assistance des parents ou, leur dfaut, des tuteurs et curateurs qui sont institus par les divers modes sanctionns par la loi. Toutefois le droit de tutelle a une porte encore plus gnrale, tant susceptible d'tre appliqu tous les tats plus ou moins persistants dans lesquels des personnes physiques et morales ou des sphres sociales, soumises toutes la loi du dveloppement, ont besoin, dans une premire poque' de faiblesse et d'infriorit, d'une protection soutenue et bienveillante. Cet tat d'enfance se manifeste chez les individus, chez des peuples, des races, comme pour des sphres et ds institutions sociales, et il en dcoule un droit de tutelle qui, pour les individus, est exerc par des personnes parentes ou appeles par la loi, et pour des peuples sauvages et incultes, par les nations civilises, qui, par un devoir d'humanit, ont a exercer une tutelle bienveillante tendant en faire, par l'initiation une culture suprieure, de dignes membres de la socit des peuples civiliss. Il y a enfin une tutelle exercer pour des sphres sociales encore trop faibles pour se maintenir par leurs propres forces, par des sphres ou institutions dj plus avances dans la culture, et possdant les moyens ncessaires pour soutenir les autres. C'est ainsi que l'glise a t longtemps l'institution tutlaire pour l'enseignement et les sciences, et que l'tat exerce encore aujourd'hui la tutelle dans l'ordre conomique pour des branches d'industrie qui, tant en elle-mme viables

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PARTIE

BBCIAI.E.

dans un pays, ont encore besoin de quelque protection pour acqurir les forces ncessaires pour lutter, conditions gales, avec la concurrence. Mais toute tutelle doit toujours tendre se rendre superflue en acclrant le moment d'mancipation qui amne le droit commun. Pour les autres cas, dans lesquels l'assistance est exerce par des particuliers dans des rapports plus ou moins passagers, il importe de distinguer les cas ou l'assistance est un droit, sans tre impos par la loi, et les cas constituant une obligation lgale. Nous avons dj prcis le premier genre de cas ou de rapports dont le type complet est la gestion des affaires d'autrui sans mandat. Pour l'autre genre de cas ou de rapports, il faut d'abord, pour ne pas confondre l'obligation juridique avec les devoirs moraux, poser le principe que l'homme ne peut tre tenu, sans engagement pralable, n, des actes d'assistance propres a, prserver la vie, la sant ou les biens d'autrui, des dangers dont ils sont menacs par d'autres personnes, que dans les cas o il peut prter l'assistance sans danger pour sa vie, sa sant, ou ses biens propres. C'est ainsi que beaucoup de codes criminels en Allemagne imposent l'obligation, sous les restrictions indiques, d'empcher des crimes et dlits tents contre des particuliers par dnonciation ou par avertissement des personnes menaces. Certains sacrifices ne peuvent pas tre exigs par la loi, quoiqu'il y ait bien des circonstances o ils sont imposs par un devoir moral de bienveillance, de charit ou d'humanit. Nous voyons que les principes de l'aide de soi-mme et de l'assistance ne s'excluent pas, qu'ils sont, au contraire, sans cesse combins par les besoins essentiels de la vie humaine et sociale. Nous passons maintenant au droit de sociabilit prsentant l'assistance rciproque sous un aspect plus lev et plus permanent.

DU

DROIT

CONCERNANT a

LA

SOCIABILIT

ET L'ASSOCIATION.

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DU DROIT CONCERNANT LA SOCIABILITEET L'ASSOCIATION.

La sociabilit est un caractre distinctif de la personnalit. De mme que l'galit, elle est l'expression de l'unit du genre humain; car tous les hommes, ayant la mme nature et par consquent la mme destination, trouvent entre eux de nombreux points de contact et de liaison; et comme tous les buts de la vie humaine s'enchanent de manire que chacun prsuppose, pour tre accompli, la ralisation des autres, comme d'ailleurs chaque but particulier, par exemple la science ou l'art, est encore trop vaste pour tre rempli par un seul, il faut que les hommes ne vivent pas seulement dans un commerce intellectuel ou moral, mais qu'ils s'associent aussi, afin d'excuter, par le concours de leur intelligence et de leur activit, des travaux auxquels leurs forces isoles ne suffiraient pas. L'association est ainsi exige par la nature de l'homme. Il est dans la nature de l'animal de vivre isolment, ou du moins de se borner l'association la plus simple provoque par l'instinct, parce que l'animal ne peut concevoir des buts ni pour lui, ni pour le genre d'tres auquel il appartient. Mais l'homme, l'tre harmonique et synthtique de monde, dou d'une force d'assimilation universelle, peut embrasser par l'intelligence, par le sentiment et par la volont, tous les rapports qui existent dans le monde entier. Il est capable de tout connatre et d'prouver de la sympathie pour tout ce qu'il conoit. C'est cause de ce caractre sympathique que l'homme est un tre sociable; c'est pour la sociabilit qu'il a t dou du langage, c'est par elle qu'il se perfectionne sans cesse avec l'aide de ses semblables. Enfin la sociabilit est un principe tellement inhrent la nature humaine, que l'isolement, au del d'un certain temps, devient pnible, et qu'il est employ aujourd'hui dans le

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PARTIE

SPCIALE.

systme pnitentiaire comme un des moyens de correction les plus redoutables. Nous avons dj dtermin les deux genres de sphres de la sociabilit (t. I, p. 133 et p. 285-292), forms d'un ct par les sphres runissant, degrs divers, les personnes dans la totalit de leurs buts, comme la famille, la commune, la nation, etc., et d'autre ct par des sphres qui, dans la division du travail de culture, ralisent chacune un but principal, la religion, les sciences, les arts, l'industrie, etc. L'histoire atteste que la sociabilit se dveloppe de la mme manire que la libert, en trois degrs, selon la prdominance de la rflexion et de la ~MOM, tendant sans de l'MM~Me~, cesse ses cercles, depuis la famille, travers la commune, le peuple, jusqu' embrasser toute l'humanit, et saisissant toujours plus compltement les divers buts compris dans la destine humaine. Le dveloppement de la sociabilit humaine est loin d'tre arriv son dernier terme, mais les principes sognraux, appuys par les lois organiques de l'volution ciale, nous permettent d'noncer, comme la fin dernire vers laquelle elle doit tendre, le problme suivant: tablir au sein de chaque nation, (la nation tant le noyau social le plus important de l'humanit,) une organisation sociale dans laquelle, d'un ct, les divers degrs de la famille, de la commune, de la province, dans leur indpendance et dans leurs rapports organiques, et, d'un autre ct, tous les ordres de culture, arrivs un dveloppement proportionnel, constituent autant d'organismes distincts, ordonns dans leurs rapports de droit par l'tat, et formant l'ordre harmonique de la culture humaine. Cet tat d'harmonie n'existe les pas encore; il y a des ordres sociaux, par exemple sciences et les arts, qui ne sont pas encore arrivs une organisation propre, et il y en a d'autres qui en prsentent seulement les premires assises, comme l'ordre conomique; mais le mouvement qui s'est empar depuis quelque temps de tous les domaines de culture fait tendre chacun une

DU

DROIT

CONCERNANT

LA

SOCIABILIT

ET

L'ASSOCIATION.

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plus grande niser leurs aspirer de la

indpendance, rapports

constitution l'enseignement plus indpendante tutelle de l'glise et des pouvoirs ce politiques; peine commenc et dj trs-puissant, mouvement, permet de prvoir une poque o le but indiqu comme l'idal 1 de l'association humaine sera ralis dans ses preet o la socit comme un miers se contours, prsentera fort par la libert de mouvement grand systme fdratif, de toutes les sphres intrieures de vie et de culture. De mme que, dans les rapports sociaux internationaux, aucune nation ne sera investie d'une hgmonie, de mme, au sein de chaque dessus l'tat rative Tel dans aucune sphre, aucun ordre ne sera lev au nation, des autres, mais tous seront lis organiquement dans le du constituer l'union fdpar principe droit, pour de la vie et de la culture est les. le mouvement ordres de la sociale. d'en haut envisag mais ce mouvement d'association socit;

d'aprs une

pousse l'glise le principe

et de

l'tat la

libert,

orgafait

grands

L'idal de l'association humaine, comme organisme de sphres intimement lies entre elles et tablies pour les buts fondamentaux de la socit, a t expos par Krause dans son !M!'M der MeK&'cMe~ (Idal de l'humanit), 1808, avec une simplicit de langage qui cache les profondes ides philosophiques sur lesquelles il est fond. Cet ouvrage devait tre suivi de deux autres: l'un AM<0!'pfe, ayant pour but de tracer le dveloppement des institutions sociales, et de recueillir dans l'histoire tous les genres d'association tents pour l'un ou l'autre but fondamental de l'humanit; l'autre ~oh'~Me, indiquant les moyens de <<'aKM~'OK de l'tat actuel vers un avenir o du moins tous les principes gnraux de l'association humaine auraient trouv leur application. De ces deux ouvrages, il n'existe que des bauches dans les manuscrits laisss par Krause. Dans l'~Nef~ de l'humanit, l'auteur n'est pas entr, comme d'autres l'ont fait depuis, dans d'inutiles dtails d'organisation, qui dcoulent facilement des principes fconds qu'il a il s'est attach avant tout tablir une nouvelle conception dvelopps sociale de l'humanit, c'est--dire exposer avec prcision les principes gnraux du vaste organisme de la sociabilit humaine et de toutes ses ramifications. La doctrine sociale de Krause diffre radicalement de toutes les thories modernes; c'est, selon nous, la vraie doctrine d'harmonie elle ne dtruit aucune des grandes institutions sociales qui se sont formes dans l'histoire, mais leur donne une base plus large, dtermine leur principe et le met en accord avec les institutions nouvelles qui doivent encore se dvelopper comme de nouveaux organes dans le corps social.

~g

PARTIE

SPCIALE.

s'accomplit par petits groupes dans les divers ordres sociaux, et c'est sous ce caractre que nous avons le considrer plus particulirement, en dterminant la Ma/Mt'c et les divers genres de l'association et le droit qui s'y rapporte. I. En examinant la nature de l'association, il y a d'abord faire comprendre une vrit trs-simple, mais souvent mconnue, c'est que toute association est une association et non pas une agrgation de choses, d'objets d'/MHMMes matriels, de capitaux, etc.; mme quand les hommes se runissent pour des buts d'utilit matrielle, ils apportent toujours un capital intellectuel et moral en ides, en sentiments, en motifs et en modes d'action, dont la valeur fait hausser ou baisser toutes les valeurs matrielles. L'ordre conomiquedans toutes ses parties et dans toute son organisation sera toujours le reflet du degr dtermin de culture intellectuelle et morale de ses membres. C'est donc une grande erreur de croire qu'une meilleure organisation conomique puisse s'accomplir par un rglement de rapports extrieurs, de position des diverses parties, de distribution des profits, etc.; ces rglements formels, tout en ayant leur importance relative, ne pourront jamais suppler au fonds moral, constitu et nourri sans cesse par les ides et les sentiments dont les hommes sont pntrs, par les motifs moraux qui forment les leviers dans toute association. De mme qu'un naturaliste sens ne s'imaginera pas pouvoir organiser des mtaux, de mme la science sociale doit dclarer illusoires et striles toutes les tentatives de remplacer le labeur moral de l'organisation par une rglementation mcanique du travail matriel. Le principe d'organisation qui fconde et fait crotre toute association, c'est l'esprit, l'me dont les associs sont pntrs, et qui fait de tous les membres un corps organique avec des fonctions diverses, mais galement importantes pour l'excution du but commun. Nous constaterons bientt la porte de cette

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CONCERNANT

.A_SOOlABIt.ITE

ET L'ASSOCIATION.

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vrit dans le domaine conomique o elle n'est pas encore suffisamment comprise. Dans toute socit ou association, il y a distinguer trois choses, le but pour lequel elle est forme, les moyens qui sont employer, et les ~e~oKMe~"qui, par rapport au but et aux moyens, peuvent y avoir une position diffrente. Dans toute socit, le but est le principe e~M~Ke, le lien, le ciment moral entre les associs. Ce but peut tre limit dans le temps ou pour la vie des personnes qui s'associent, ou il peut tre permanent, ternel, durer au moins aussi longtemps que son excution est possible, et c'est principalement pour ces buts et besoins permanents que l'tat doit rendre possible la constitution de ce genre important de personnes juridiques qu'on appelle ordinairement personnes civiles, MK~e~~ss ~e~oMa~M~ (t. I, p. 188). Les moyens qui sont employs pour un but social sont ou des actes, un travail quelconque, ou des choses, principalement des capitaux, ou la fois des actes et des choses. La position des dans une socit peut tre diffrente par rapport _pe~OMMes au but et aux moyens. Mais ce sujet, il faut d'abord tenir compte du grand principe de la socit moderne, savoir que la personnalit moderne n'est plus absorbe, ni dans une caste, ni, comme au moyen-ge, dans une corporation ou un ordre, mais qu'elle est le foyer qui rpand les rayons de son activit dans toutes les directions et pour la totalit des buts de la vie sociale. Cette position nouvelle cre un droit nouveau, en vertu duquel il doit tre loisible chaque personne de partager son travail et son capital entre les divers genres d'ordres et d'associations dans un tat, d'tre un membre actif dans une glise (par exemple membre d'un synode), de participer une socit savante, d'tre industriel, commerant ou agriculteur, etc. Toutefois ce principe trouve une modification essentielle pour toutes les personnes appeles remplir, dans un ordre ou dans une association, des fonctions qui, pour

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PARTIE

SPECIALE.

tre bien excutes, exigent une activit concentre, des soins assidus de la part de ses organes. Si, dans le mouvement libre des associations, constitues pour des intrts privs, la loi peut se contenter de maintenir aux actionnaires, par le droit d'lection et la restriction de la dure lgale des fonctions, la facult d'liminer des administrateurs qui ne se vouent pas d'une manire convenable leurs fonctions, l'tat et les glises doivent demander, dans un intrt public, de la part de leurs fonctionnaires, un dvouement de toute leur la personne, et ne doivent pas permettre qu'ils se placent tte d'une direction industrielle, commerciale, etc., quoiqu'ils conservent naturellement le droit de participer, comme actionnaires ou sous d'autres rapports .de leur activit, des socits industrielles, savantes, religieuses, etc. La position diffrente des personnes dans une socit, par rapport la responsabilit qu'elles y encourent avec toute leur fortune ou une partie dtermine de leur avoir, sera expose plus tard dans la doctrine des socits conomiques et socit (socit en nom collectif, socit commanditaire anonyme). Les genres principaux de socits ou d'associations sont constitus par les buts principaux de la vie humaine, la relile gion, les sciences, les arts, l'enseignement, l'industrie, commerce et le droit lui-mme sous le rapport des rformes introduire dans un domaine priv ou politique. La libert d'association doit tre garantie pour tous ces buts, et elle aura en gnral la consquence salutaire d'augmenter les forces intellectuelles et conomiques d'une nation, parce que le principe d'union est en lui-mme une force nouvelle qui ne produit pas seulement une agrgation mathmatique de sommes individuelles, de forces ou de capitaux, mais les lve en quelque sorte une puissance suprieure. Toutefois une diffrence notable se prsente entre des associations purement politiques et tous les autres genres d'association. Tandis que ceux-ci ont l'avantage, en exigeant

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L'ASSOCIATION.

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toujours une participation par des prestations d'actes ou de capitaux, d'veiller les aptitudes pratiques et de rpandre par la pratique une plus grande intelligence des affaires; les associations politiques, au contraire, ne sont que des associations d'opinions plus ou moins fondes, et peuvent facilement dgnrer en socits de pure critique, de rhtorique politique, dans lesquelles, la phrase l'emportant sur le fond, les ides extravagantes ne rencontrent aucun temprament, aucun contrle dans les ralits de la pratique. Car, comme l'tat est lui-mme la grande association civile et politique, il ne peut pas permettre, comme dans d'autres domaines, que ceux qui professent certaines opinions ou poursuivent certains buts s'associent pour en essayer la ralisation politique. L'tat n'est pas un champ d'exprimentation pour des associations, qui, prcisment parce que la thorie n'est pas aussitt rectifie par la pratique, peuvent facilement poursuivre des buts contraires aux besoins et aux vrais intrts de l'ordre social. Toutefois on n'est pas fond interdire les associations dans le domaine politique, parce qu'elles ont les mmes raisons d'existence que la presse politique. Des hommes imbus de l'ide payenne de l'tat et de son omnipotence imprialiste ont bien demand aussi la presse de qui elle tenait son mandat, puisque ni l'Etat ni des lecteurs ne le lui avaient donn; mais, depuis le christianisme, l'homme ne tient pas ses droits d'un tat ou d'un pouvoir politique, mais du principe divin manifest par la raison, qui lui assigne son but plus lev et devient le principe rformateur de toutes choses; et tout homme a le droit d'employer sa raison dans la discussion des affaires publiques, soit par la presse dans la grande association politique de l'Etat, soit par la discussion dans les associations particulires, pour contrler la marche du gouvernement et proposer des rformes. Les rouages officiels n'ont jamais suBi; tous les grands progrs ont t prpars par l'initiative des esprits suprieurs et vigoureux qui se sont levs en dehors des cadres officiels,

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PAMIBSPECIALE.

pour en demander la rforme. D'ailleurs, on ne peut pas juger des associations politiques d'aprs les effets qu'elles ont souvent produits dans les premiers temps de leur existence aprs une excitation rvolutionnaire. Quand ces associations se tiennent dans les limites de la discussion, qu'elles ne sont pas clandestines et ne font pas appel la force, l'opinion publique s'en dtournera bientt si elles manifestent des opinions extravagantes, et il est permis d'esprer que, par une plus longue pratique srieuse et bien entendue du systme reprsentatif, les associations politiques suivront l'exemple donn par les associations en Angleterre, qui ne se constituent pas pour un but politique en gnral, mais se forment toujours pour un but bien dtermin qu'elles veulent poursuivre immdiatement par la rforme d'une loi, comme l'ont montr les ligues pour la rforme des lois sur les crales, pour l'extension du suffrage, etc. Ces associations ont exerc, aprs la presse, une fonction politique importante, en prparant les matires pour la lgislation, en obligeant le gouvernement examiner plus fond une question sur laquelle l'opinion publique, constate non-seulement par la presse individuelle, mais aussi par une association trstendue, avait jug en quelque sorte en premire instance. Parmi les associations pour les buts religieux, intellectuels et moraux, ce sont les associations pour des buts moraux, pour les divers genres de bienfaisance, pour la temprance, ou plutt pour l'abstention de certains vices, pour la rforme morale des jeunes dlinquants, des dtenus, etc., qui appellent une participation de plus en plus tendue; et ce sont ces associations qui, en visant l'amlioration morale des autres, rendent aussi moralement meilleurs ceux qui en sont des membres actifs. Un grand progrs de la culture sera opr, quand tous ceux qui en possdent les moyens, deviendront des membres, non-seulement par des contributions d'argent, mais aussi par une action bienveillante personnelle,

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DROIT

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telle mi'ptif est T'Rf.laTnRf rclame TiaT* les vrn~ vrais hoen~ic qu'elle P.Rf: besoins f)n de +rttie! tous ya~v ceux par ~a qui. doivent tre secourus. Le champ le plus vaste est aujourd'hui ouvert aux associations conomiques dans l'industrie, le commerce et l'agriculture. En rservant l'exposition du droit des socits (v. Droit public) d'en dterminer les espces principales, nous avons ici seulement constater le grand mouvement toujours croissant qui s'est produit la suite de l'extension prodigieuse du travail industriel opre principalement par les machines, et qui tend tablir une proportion plus quitable dans la distribution des profits d'une entreprise entre tous ceux qui y ont coopr par le talent, le capital et le travail plus matriel. Sans entrer ici dans des discussions encore trsanimes dans l'conomie nationale sur les rapports dans lesquels ces trois facteurs se trouvent entre eux, nous pouvons nous contenter d'noncer comme une vrit trs simple et nanmoins trs-fconde, que la loi gnrale et harmonique de culture dsigne comme le dernier but atteindre, que tous ceux qui, dans un ordre de culture, se vouent par vocation un genre de travaux, y participent la fois par les forces principales d'action dont l'union est ncessaire pour la production d'un genre de biens. Or, ces forces d'action ou agens sont, dans toute entreprise industrielle, agricole ou commerciale, outre le talent d'entreprise et d'administration, le capital et le travail plus ou moins matriel. L'association industrielle, agricole ou commerciale, pour tre complte, intgrale, exige donc que tous ses membres y participent la fois par le capital, par le travail et par la part qu'ils prennent la constitution et au contrle de l'administration. Tel est du moins le but ou l'idal propos au mouvement conomique, qui ne sera pas atteint d'emble et ne se laissera forcer par aucune mesure et intervention de l'tat, mais qui se ralisera lentement, mesure que la classe ouvrire avancera uauaau .a..w.aw.a dans aw la 1 culture uaua,amit,~ucw intellectuelle c~ et 1.11VJ.lv. morale.
tfnp. AHBENS, Droit natnrel. II. (;

Q9 T Les

SPECIALE. PARTIE

-< ~n1~n~ rm-tr* 1~Q ~C~'f~~1 3~ associations, appeles dans Fordre industriel et agricole socits ~t-o~Mc~es ou coopratives par excellence, rsoudront le mieux par la pratique les controverses thoriques notions du capital qui subsisteront encore longtemps sur les la production et dans leurs et du travail et sur rapports de l'ordre conola distribution des biens. L'tat actuel la lutte entre le mique prsente souvent l'opposition et s'unir, capital et le travail, qui, tout en-tant destins sont reprsents par des classes d'hommes distinctes, dont chacune, poursuivant avant tout son propre intrt, cherche exploiter toutes les circonstances extrieures pour amoindrir le profit de l'autre. Ces avantages extrieurs sont gnralement du ct du capital, qui a souvent impos et maintenu de dures conditions au travail. Mais la transformation de l'tat conomique actuel est commande, et par la loi gnrale du travail que nous venons d'indiquer, et par droit d'importants principes du droit et de la moralit. Le et de la demande, par le principe bien entendu de l'galit dignit, que tous ceux qui exercent la mme fonction sociale, en se vouant au mme genre de travail, soient soumis en gnral un traitement gal; la position des travailleurs, comme de simples salaris vis--vis des capitalistes et entrede preneurs, ne rpond donc que trs-imparfaitement l'ide la justice; ces travailleurs tant certainement des actionnaires dans le vrai sens, aussi bien que les simples capitalistes qui se sont engags par des actions, le droit doit tendre leur assurer une participation analogue aux profits d'une entreprise. De plus, l'tat dans lequel ils se trouvent aujourd'hui vis--vis des patrons constitue, quoique dans la forme la plus douce, le dernier chelon dans les degrs d'asservissement et de dpendance d'une classe d'hommes l'gard d'autres hommes disposant principalement des instruments de travail (terres, machines) dont les premiers ont besoin. Sans doute, la socit humaine est un ordre dans lequel tous dpendent, plus ou moins, les uns des autres; mais dj Aristote avait

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fait la. profonde remarque qu'il y a cette diffrence essentielle entre le travail d'esclaves et le travail d'hommes libres, que les uns travaillent pour un matre, les autres, sans intermdiaire, pour le public. Or, un tat analogue est encore aujourd'hui prsent par les rapports du salari au patron; mais nous avons dj plusieurs fois constat que l'esprit gnral de toute l'poque moderne tend effacer partout les autorits, pouvoirs, liens, etc., intermdiaires qui se sont interposs entre la personnalit humaine et les sources originaires de la vrit ou de l'ordre politique et social en gnral (t. I, p. 13). La rforme religieuse a tabli un lien direct entre le fidle et les sources de la foi et la communaut religieuse; la rvolution a bris les liens intermdiaires de la fodalit et du servage, elle a mis le citoyen en rapport direct avec l'ordre politique; de mme l'ordre conomique se rformera dans le mme esprit, quand un rapport direct s'tablira entre tous les travailleurs industriels comme producteurs et le public consommateur. Toutefois ce dernier progrs ne se laisse forcer par aucune loi de l'tat; il ne peut tre amen que successivement par la propagation de la culture intellectuelle et morale. De 'mme que l'tat, tout en ayant dtruit, dans l'ordre agricole, les liens de fodalit et de servage, ne dfend pas au propritaire d'an'enner sa terre, au lieu de constituer une socit cooprative, de mme l'tat ne peut pas imposer ces socits dans l'ordre industriel. La raison en est, que ces socits sont vraiment des socits d'mM!~ runissant la fois les lments matriels, intellectuels et moraux d'une vie humaine, qu'elles sont des socits parfaites, mais exigent aussi une grande perfection des hommes, bien plus encore sous le rapport moral que sous le rapport intellectuel, perfection qu'il n'est pas au pouvoir de l'tat de commander par une loi. Aussi ce genre d'associations ne s'tablira que lentement et, en suivant le progrs moral toujours continu et successif, il n'amneraaucune secousse violente par un bouleversement subit de .c uuua tous les les rapports Lftp~ut
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nd" A-a no" existants dans l'ordre conomique. Mais tous ceux qui ont des conseils donner la classe ouvrire ont le devoir de lui faire bien comprendre que les conditions fondamentales de ce genre de socits consistent non-seulement dans une bonne entente des plus grande culture intellectuelle, dans la un certain talent administraaffaires entreprendre, et dans de l'hontif, mais par-dessus tout dans les qualits morales de ntet, de la bonne foi, de l'quit, .de la persvrance, dans cette abngation la confiance rciproque, et souvent et prendre, de meilleures, ides sait se rendre personnelle qui dans une obissance confiante, la place et la fonction qui sont des associs se assignes chacun. De plus, toute la moralit refltera aussi dans la manire dont ils dtermineront la part au capiqui sera affecte, lors de la distribution des profits, tal social fourni, dans des proportions diffrentes, par les travailleurs eux-mmes, et au travail galement diffrent dans les diverses fonctions et susceptible d'tre diffremment retrisoit dans bu, soit dans la forme d'un traitement ingal, celle d'une ingale participation aux profits. Les formes qu'on moraux adoptera. dpendront essentiellement des sentiments fraternel qui de bienveillance, d'quit et de vritable esprit arbre on reconnat comme chaque les animeront associs; et, ses fruits, les meilleurs rsultats obtenus pour tous dans une forme d'association pratique pendant un certain temps et par un grand nombre de socits analogues, sera aussi la dmonstration la plus vidente de la supriorit de leur forme morale. Mais la raison principale qui doit faire souhaiter vivement tous les amis d'un progrs social pacifique la propagation de ce genre d'associations, c'est que l'esprit d'exismoral, qui en est l'essence, la sve et la condition tence, en sera aussi le fruit et le meilleur profit qui se communiquera toute l'atmosphre sociale. Car ces associations harmonisent le mieux les principes de la proprit individuelle avec les principes d'une communaut, non abstraite et exclusive, mais organique, parfaitement compatible avec

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L'ASSOCIATION.

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l'existence et l'avoir -personnels de ses membres elles communiquent leurs membres le sentiment de la proprit, qu'il ne faut pas dtruire, mais rpandre, comme tant une des conditions les plus efficaces de l'affermissement de l'ordre social; elles facilitent aux ouvriers, par la participation aux bnfices, les moyens de fonder par le mariage une famille, cette premire force de cohsion sociale, sans laquelle le monde social se disperse dans des atomes individuels; de plus, elles contribuent puissamment augmenter l'esprit d'prdre, si ncessaire dans notre poque, parce que le dsordre qui est all en croissant, depuis l'abolition, en elle-mme ncessaire, des anciens ordres, corporations privilgies et monopolistes, disparatra mesure que, par la libert et dans l'intrt de tous les associs, de nouvelles corporations se constitueront dans un nouvel ordre librement organis, fort et riche de centres particuliers; enfin, tout fait esprer que les sentiments moraux' rendus plus vigoureux rveilleront et fortifieront le sentiment religieux, parce que tout ce qui forme un lien entre les hommes, comme le lien de famille, le lien intime dans une association, quand il est bien cultiv, est propre amener la conviction que la source et l'me de tous les liens est la religion, qui, comme l'histoire l'atteste, a rapproch et uni les hommes par le ciment le plus nergique 1La socit-modle pour toutes les associations cooprativesde production a t, ds le commencement jusqu' ce jour, celledes tisserands de Rochdale(Rochdaleequitables~OKMCfs), qui fondrent d'abord, au avec un fonds, en grande nombre de 20, une socit de consommation, (28liv. st.), et parvinrent, avec beaucoup de partie emprunt,de 700&. difncults,par leurs forces morales d'honntet,de bonneconduite,etc. (ils n'allaient dans aucun cabaret), augmenterleurs profitsjusqu' fonder une associationde production, qui, en prosprant de plus en plus, constitua, en 1852, commeune branche distincte, unesocitpour 500 membresavec l'exploitation d'un moulin, comptantdj, en 1860,en un capital de 525,000fr. et 20 p. c. de dividende; 1858, elle fonda une fabrique de filature et de tissage avec un capital de 138,000fr., lev, en 1860, 1i/4 millions,comptant cette poque 1600 memdemaibres enfin, en 1861, elle fonda une socitpour la construction sons C~M'Mi'H~ soe/e~ avec un capital de 2 millionsde francs. La socit avait, en 18H6', fr., nt 6,246membres, un fonds de 2,499,725 pour 6,228,051fr. d'affaires, et partagea cette mmeanne 778,275fr. (Y. sur cette anne 1866 la Revue des Deux-Mondes, aot 1867.)

gg L'association ronnemet

PARTIE SPCIALE. on productive de l'oeuvre pacifique cooprative, qui de reconstruction est le coudans

sociale

Depuis 1850, un grand nombre d'autres associations productives se sont formes en Angleterre o il y avait dj, en 1854, 50 socits de ce genre. Il est juste de constater que ces associations (et celle deRochdale le constate elle-mme expressment) sont principalement le fruit de la doctrine socialiste d'Owen (t.I,p.86), en ce qu'elle avait de rellement praticable.En France, le'mouvement analogue, commenant en 1848, dvia par le faux principe de l'intervention et du secours de l'Etat. Un fonds de 3 millions fut vot le 5 juillet par l'assemble constituante, consacr former, sous la surveillance de l'tat, des associations entre ouvriers et entre patrons et ouvriers. La distribution de 2'~millions s'opra la hte, avec peu de discernement, 57 associations (30 Paris, 27 dans les dpartements); mais, dj vers le milieu de 1850, 18 tablissements avaient cess, d'exister, et cela par des raisons bien tristes, ici par l'infidlit d'un grant qui avait emport la caisse et les registres de comptabilit, l par des infractions multiplies aux statuts, ici par suite d'un vol rel,. l parce que peu de personnes s'taient partag les avances du trsor, ici des ouvriers se trouvaient sans grants, l des grants sans ouvriers. En 1855, il ne restait que huit socits qui avaient modifi les principes. (V. M. Reybaud, dans la .Rf~e des .De!M;Mo)~es, 14 avril 1855.) Ces faits qui se sont produits en France sont surtout significatifs en ce qu'ils dmontrent l'vidence que la condition principale dans ce genre d'association est, la base morale dont le ciment est toujours altr par les secours de l'Etat, qui affaiblissent ou dtruisent la responsabilit. Depuis une dizaine d'annes, le mouvement socitaire est aussi en France entr dans d'autres voies et a dj des ouvriers produit de bons rsultats (par exemple, l'association maons, qui commena, en 1848, avec 16 membres, comptait, en 1858, 200 membres, et avait ralis un profit de 130,000 fr., dont, aprs dduction de 30,000 fr. pour la rserve, 60 p. c. furent distribus pour le travail, 40 p. c. pour le capital; beaucoup d'autres associations se sont formes depuis). -En Allemagne, o le mouvement socitaire s'opre, sous l'impulsion aussi intelligente qu'infatigable de M. SchnIze-Delitsch, surtout depuis 1858, et sous la bannire du principe de l'aide de,soimme C~HM~M'H/'e), l'exclusion de tout secours matriel de l'Etat, la progression en nombre et en importance est trs-rapide. Dj en' 1862, il y avait en gnral 2000 associations d'ouvriers, dont la moiti tait fonde pour des buts d'instruction CBtMMK~ce~Mte), la moiti pour des intrts conomiques, prs de 500 comme socits de crdit et d'avances, 100 comme socits de consommation, 12 pour la production En 1865, il y avait 1500 socits de crdit, comprenant cooprative. 350,000 membres, avec un capital propre de 20 millions de francs, outre un capital emprunt de 75 millions, et faisant des affaires pour 350 millions de francs. Le nombre des socits et leur capital augmente considrablement, le nombre des associations de production, comme il est naturel, en plus faible proportion. Voir sur le mouvement socitaire en gnral: M. Huber (ancien professeur l'universit de Berlin, qui avait quitt sa chaire pour se vouer entirement la propagande thorique), CoMcor~M, ou articles pour Ja solution de questions sociales (depuis 1861, cinq ca(all.), hiers) M. Schulze-Delitsch, C~ee7Msme.po!n' les oMM'Mfs <!n<;M!aK& 1863, ses comptes-rendus annuels, depuis 1859, et le journal .BM~e)The K~tOtM! 600pe?-a<M'f! flir CeKOMeHse~~swMCtt, en Angleterre,

DU

DROIT

CONCERNANT

LA

SOCIABILIT

ET

L'ASSOCIATION,

g?

l'ordre conomique, est susceptible d'application, non-seulement dans l'ordre industriel, mais aussi dans l'ordre agricole. Dans ce domaine l'association est, sous un certain rapport, entoure de plus de difficults, parce que les liens entre les associs doivent tre encore plus intimes, plus continus, comme l'exigent les rapprochements dans un mme lieu plus tendu et les soins assidus dans une exploitation agricole; mais, sous un autre rapport, elle prsente plus de sret et de garanties contre les chances de la spculation. Ces associations peuvent tre tablies pour le fermage de grandes proprits ou, ce qui est le mieux, pour l'exploitation en commun d'une proprit. Le besoin de telles associations se fera plus vivement sentir mesure que rmigration des campagnes dans les villes augmentera davantage, et qu'on comprendra la ncessit d'attacher les travailleurs agricoles l'exploitation du sol, en les intressant ses profits. Les rsultats de pareilles associations agricoles seraient encore plus heureux pour tout l'ordre social, parce que, dans tous les pays, le nombre des travailleurs agricoles est bien plus grand que celui des ouvriers de l'industrie. C'est par l'association qu'on pourra remdier aux graves inconvnients qui rsultent du morcellement du sol et de la petite culture, transformer de plus en plus l'agriculture en un art fond sur une thorie rationnelle, et combiner mme l'exploitation du sol avec une industrie. Des socits agricoles ont dj exist et prospr dans le pass, de sorte qu'il est permis d'esprer qu'elles renatront l'avenir sous des formes appropries aux besoins nouveaux1. Mt~M~pt'OM'~eMtSociety, Z6<e)', journal fondpar la National nue} et le Cooperator, journal paraissant Manchester depuis 1861; en 1857. M{WM<MsoeMfMKS oKft'zM'es, France, AnatoleLemercier,-K~es Voir aussi: Le Play, La re/M'mesociale, 1864. 1 M. Dupin ain a dcrit (dans le journal Le CoMS~M~'OKKC?) une de 36 membres, hommes, petite colonie agricole, composeen tout femmes et enfants, qui s'est maintenue travers tous les bouleversements politiques des cinquantedernires annes. C'est la communaut des lault, situe prs de Saint-Saulge,datant de plus de six sicles et du principe de la communautavec ralisant en petit une combinaison

88 r,n~ a"t.a" En dehors

PARTIE te" de l'association

SPECIALE. "+; 1., le ,r.

ciation

peut

encore

applications pour ciations appartiennent

trouver, des buts des

diverses conomique, A ce d'assopartiels. genre plus socits de crdit et de prt, ou

cooprative, dans l'ordre

principe

d'asso-

leurs membres le crdes &amgMe5, socits qui procurent dit ou le capital ncessaire; des socits pour l'achat en grand des ?Ka~'e~es premires, ou pour l'achat et l'usage commun machines des socits de eoMSONMMde certaines coteuses; actifs tant consommateurs, les membres tion, dans lesquelles les bnfices ne sont pas distribuer selon le capital, mais selon les achats des socitaires (comme c'est le juste principe sont une bonne prparaen ces socits adopt Angleterre); ensuite les socits pour pour les socits coopratives; la vente d'objets dans un M!sfabriqus par les socitaires si la les associations commun; importantes pour gasin construction d'&aM~OMS en trs-rpandues (dj Angleterre), quelle. prise, enfin il est outre une assur le espce aux dans laparticulire d'association, ouvriers dans une entreemploys dans les. bnfices fixe, un tantime tion

salaire

celui de la proprit individuelle. L'exploitation des terres se fait en commun; mais chacun, outre sa part dans la communaut, peut avoir une pargne personnelle, un pcule. Cette espce de communaut a t trs-rpandue avant la rvolution, parce que les seigneurs, dans l'intrt d'une exploitation agricole plus grande et mieux entendue, prfraient donner des terres des associations de ce genre. Sur ces anciennes socits agricoles, appeles Copains, voir aussi Feuguerais, Jj'~ssoctaLes associations agrition OMM~e~e, M!fh<stneHe et agricole, 1851. coles, du reste, n'taient pas seulement connues du droit germanique qui rgnait aussi dans une grande partie de la France;, elles existent Voir cet encore aujourd'hui chez les peuples slaves mridionaux. der <S'<M<M;6K gard l'ouvrage dj cit: Die .BaMs&ommMtKOMK (les En Ancommunions domestiques des Slaves du Sud). Wien, 1859. gleterre, c'est M. Gurdon qui fonda, 1830, dans le comt de Suffolk, de trente ouvriers agricoles, la socit cooprative agricole ~sszK~OK, qui a pleinement russi. Aprs cette exprience faite, et une autre galement heureuse d'un ami, M. Wallesley, dans le comt de Galway, at!<%<}'tCKKM)'a7 M. Gurdon a publi, dans 2%e <?<M'<%M!eM' C/H'fMM'c~e Gazette, du 23 mai 1863, un plan dtaill pour ce genre d'association. En Allemagne, ces associations sont recommandes par beaucoup d'auteurs, surtout par M. Huber, qui a fait de toutes ces questions une tude spciale, dans son crit: Das (?eMOM6Kse/M~!MMKM!~tKeMK<!Kc~e?: 2~eHi7tKM-, 1863.

DU DROIT

CONCERNANT

LA

SOCIABILITE

ET L'ASSOCIATION.

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annuels~. conomiques, les ouvriers

Outre bien

ces associations des associations

pour

des

intrts tre

peuvent des buts d'instruction et pour les mecAame MM~M~OMS et les en tuel, comme, Angleterre, des l'assistance mutuelle des veuves, ,/WeM~ societies, pour orphelins, pour prenaient prs 75 millions de francs ments ouvriers, entretenir qu'ils miques. C'est d'instruction il l'inhumation coml'infirmit, (qui, en 1867, de membres, et distribuaient de 3 millions en secours). Mais, quant aux tablissedes et de perfectionnement technique selon du devoir de l'tat de les nous, pour pargner la fondation aux socits aux ouvriers un d'autres socits argent cono-

purement fondes par de secours mu-

est, ses frais, rserver puissent par rapport

conomiques qu'on a, surdiscut la question tout en Allemagne, soulev et vivement de savoir si ces socits de production doivent tre fondes sur l'tat le principe que de mme l'aide dans ou propre,, les nombreuses sur l'assistance ouvrires de socits

Cette mesure, pratique dj par M. Owen, avant sa thorie socialiste, dans sa fabrique de New-Lanark, en Ecosse, propose par Bables tMatMf/'ac~N'M, 1831, en bage dans son Trait sur les mac/tMtes Allemagne par R. de MohI, dans la premire dition de ce Cours, 1838, et dans les derniers temps par beaucoup d'autres, a trouv maintenant Nous maintenons de nombreuses applications avec d'heureux rsultats. aussi notre ancienne opinion, que la vritable justice exige une participation quelconque des ouvriers aux profits d'une entreprise,, et que, dans le cas o il n'y a pas fixation volontaire de tantime, l'Etat peut exiger que, dans des tablissements ou socits d'une certaine tendue, une part ou une quotit annuelle soit an'ecte des caisses depension, de Ma?a'tHe, etc., en faveur des employs. Ce que des fabricants aussi intelligents que bienveillants peuvent faire librement, a t prouv par ceux de Mulhouse (surtout par M. Dollfus), qui ont construit la cit ouvrire consistant en prs de mille maisons, dont la plus grande partie est dj vendue aux ouvriers, et rcemment par M. Staub, fondateur de la cit ouvrire Kuchen, en Wurtemberg. Voir aussi sur ce qu'ont fait des socits franaises de chemins de fer (par exemple, celles d'Orlans, de l'Est, du Midi, etc.), un article dans la Revue des .Be:M:-jKbK~M, bien distinguer 1867, Le patronage, etc., et sur les ~'Mt~ soet'e~ des trades tNK'oKs (organisant souvent les strikes), ibid., 15 aot 1867. Cette question a partag les nombreuses socits ouvrires en Allemagne en deux camps, dont l'un, le plus nombreux, suit les principes de SchuIze-Delitsch, l'autre ceux de Lassalle (y 1863), qui, partisan de la doctrine panthiste confuse de Hegel (t. I, p. 75) sur l'Etat comme

90

PARTIE

SPCIALE.

existant dans toutes les grandes villes d'Allemagne, il s'est opr une profonde scission, selon qu'elles ont, en plus grand nombre, adopt le premier ou le second principe. Mais cette question, tant au fond gnrale, et se prsentant pour les rapports qu'a l'tat, non-seulement avec les associations conomiques, mais avec tous les genres de socits, sera examine dans le droit public. Toutefois nous devons rappeler ici au moins le principe gnral (t. I, p. 45), que l'tat, sans tre une institution de simple police, et tout en ayant la mission de favoriser le dveloppement de la socit pour tous les buts de culture, ne doit pas intervenir par un mode d'assistance qui changerait les lois et.les motifs d'action propres un domaine particulier de culture sociale. Une pareille intervention aurait lieu, si l'tat, par des secours matriels, affaiblissait, en dchargeant les associs d'une partie de leur responsabilit, les vertus de prudence et de circonspection, sans lesquelles une affaire industrielle ne peut pas prosprer. IL Le droit d'association, comprenant l'ensemble des conditions dont dpend l'tablissement, l'existence et la juste organisation intrieure des socits, doit tre expos plus en dtail dans le droit de socit (v. Droit public). Mais nous avons ici tablir comme principe gnral, que le droit de la providencesociale,demandait,pour le Dieu prsent et partant comme la Prusse, commeavances fournir par l'Etat, pour la fondationde socits de production,375millionsde francs. Tout en reconnaissant le grand talent de dialectique dont cet auteur a fait preuve en coml'tat au rle battant les thories du libralismeabstrait qui condamne d'un gardien de la sret publique, il a montr souventune grande ignorance dans les matires d'conomiepolitique, commeil a t en mmetemps injuste enversM. Schulze, qui, en bien des occasions,a sans indiquce quel'tat peut faire enfaveurdela classeouvrire, intervenir'directementpar des secours matriels; et il est regretter soientpousssdans desvoiesqui qu'unepartie desouvriersen Allemagne ont t, en 1848,si dsastreuses enFrance. Du reste, nousavonsdj assez d'aidede soi-mme, tout en tantla souvent fait remarquerquele principe base du systme,serait exclusifet insuffisant, si l'ordre socialtout entier, et l'Etat en particulier, ne venaientpas au secourspar diversmodes d'action, dont il y a prciser.la nature, dansle droit public.

DU r.7.

DROIT

CONCERNANT

LA.

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~1~7:Ti, h"+,o+;n"_ dcoule i,v"l;n+orr,nn+ immdiatement rl" du but rationfonder une association nel qu'elle tend poursuivre, qu'il doit tre, par consquent, indpendant de l'autorisation pralable d'un pouvoir administratif quelconque; c'est donc une loi qui doit fixer les conditions gnrales sous lesquelles la facult d'association peut tre exerce par tous les membres de l'tat. Une telle loi doit galement tablir les principes gnraux d'aprs lesquels les rapports principaux doivent tre tablis entre toutes les parties d'une association, entre les directeurs ou administrateurs et les actionnaires par rapport l'lection, la gestion des an'aires, etc. Comme un nouveau genre tout particulier d'association tend se constituer dans les socits coopratives de production, de nouveaux rapports soulveront de nouveaux problmes, que le droit rsoudra d'aprs les principes d'humanit et d'galit; celle-ci n'exclut pas les ingalits, selon la nature diffrente des positions, et elle exige aussi le maintien d'une libre concurrence dans le domaine conomique. Dans tous les cas, la loi doit favoriser autant que possible l'exercice du droit d'association, parce que l'association est la fois un important levier moral, combinant l'intrt individuel avec l'intrt commun, et veillant souvent les nobles mobiles d'assistance, de bienveillance, de dsintressement, et parce qu'elle est aussi une des conditions principales d'un progrs pacifique et d'une reconstruction de l'ordre social par des groupes cohrents et associations libres coopratives 1.

En dehors du droit d'association, il y a un droit qni dcouledes le droit rapports sociaux communs,et que plusieurs auteurs ont appel de vrit ou plutt de rerac:Ye. Ce droit existe en effet, mais il doit tre bien dtermin. D'abord, il y a distinguer deux espces de vl'autre les faits qui se rit, l'une concernanten gnral les ~M'H:e(pes, passent dans la vie. Pour les vrits de principes, il est vident que chacun doit s'adresser aux sources qui lui paraissent les meilleures. Quant aux faits de la vie sociale, tout hommepeut, en effet,prtendre ce qu'on ne lui communique pas des erreurs qui contrarieraientson activitphysiqueet morale. Quand,par exemple,on indique sciemment un faux chemin,le menteur viole aussi un droit. On peut mme supposer ici un contrat tacite; car, en rpondant a la demande,on entre

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PARTIE

SPCIALE.

CHAPITRE m.

52.
DU DROITCONCERNANT L'EXERCICEDES FACULTESHUMAINESOU DU DROIT DE TRAVAIL.

I. Du travail en gnral. Le travail dans le sens propre du mot est toute activit de l'homme exerce pour la production d'un bien. C'est par ce but thique que le travail se distingue, et de tous les efforts tendant au mal, la rapine, la destruction, et du jeu qui, par le hasard qu'il provoque pour en profiter, veut se mettre la place du travail. Toute la vie humaine doit tre une vie de travail pour la production de tous les biens matriels, intellectuels et moraux, et tout homme doit appartenir, comme travailleur, un ordre de travail et de culture. La loi morale rprouve un tat social dans lequel il y ait une classe d'hommes qui ne connaissent d'autre but que de jouir seulementdes biens que d'autres ont produit, et le perfectionnement social doit tendre, par l'amlioration de l'instruction, des murs et la force de l'opinion publique, faire disparatre de plus en plus un tat qui rappelle encore trop la position que les matres occupaient dans l'antiquit par l'exploitation du travail des esclaves. Depuis le christianisme, la culture de plus en plus complte de tout ce qui dans un lien social qui constitueune convention. Chacunest libre en droit de ne pas rpondre; mais, s'il rpond,il est responsablepour sa part des effetsde la parole; le mensongerentre ainsi dans la responsabilit gnrale qui nous incombe au sujet des consquencesde nos actes que nous avons pu prvoir. Le mensonge,quand il n'a pas def. fets visibles, reste seulementun acte immoral; il n'appartient au domaine du droit qu'en produisant des effetsextrieurs qui portent prjudice a autrui.

LB TRAVAIL. DU DBIT CONCERNANT

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-1 ,4,"liU.' ''l'Tn.:t a" +" est divin et humain est le but propos au travail de tout homme. Le travail est une condition du perfectionnement de l'individu et de la vie sociale. Par le travail, l'homme devient crateur dans le monde, et atteste sa ressemblance avec Dieu; c'est au travail, l'activit rationnelle, que la nature ryle ses lois, ses forces, ses richesses: c'est par le travail, par l'exercice de ses facults, que l'esprit pntre de plus en plus dans le domaine de la vrit, qu'il se fortifie dans le bien, dans la justice, dans la moralit, et qu'il jouit rellement du bonheur; car la flicit n'est que le sentiment du bien ralis par notre activit dans la vie. Le travail, comme tout autre chose, est au commencement difficile et pnible, et il y a ducation pour les individus comme pour les peuples, par laquelle ils doivent tre habitus aux travail; mais il est une cause du progrs, de l'lvation de l'homme, de l'agrandissement incessant de son pouvoir dans l'ordre spirituel et physique et plus l'homme avance dans la culture, plus le travail devient ais dans toutes ses applications. Rien n'gale la joie intime de celui qui voit s'achever par ses efforts une uvre entreprise avec amour et poursuivie avec constance; et si le travail est dj accompagn de contentement dans la production matrielle, il peut s'excuter comme par inspiration, avec une ardeur enthousiaste, dans les domaines suprieurs de la science et de l'art. Enfin le travail apparat comme une loi vraiment sainte, quand on reconnat, dans la nature comme dans l'esprit, dans tous les ordres de travail et de culture, la prsence divine, et qu'on est pntr de ce sentiment religieux que toutes les uvres de l'homme sont une glorification de Dieu dans le monde. C'est ce sentiment qui donne l'impulsion suprme au travail et qui explique l'attraction qu'il exerce sur nous, soit dans la nature, soit dans l'ordre spirituel, selon les dispositions ou les vocations qui se manifestent parmi les hommes. Laborare et orare se trouvent dans un rapport intime; et c'est un fait digne d'tre remarqu, que les progrs les plus importants ont t raliss au

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tABTIB SPECIALE.

moyen de dcouvertes et de doctrines dues des hommes profondment religieux, Pythagore, Aristote, Copernic, Kepler, Descartes, Newton, Leibniz, etc. Conformment la double nature de l'homme, le travail est, d'une manire prdominante, ou matriel, ou spirituel. Ces deux genres principaux d'activit sont toujours plus qu moins unis, et le mieux serait qu'un changement rgulier de travail s'oprt comme une condition la. fois de sant, de force et de dlassement. Dans tous les cas, le travail doit tre organis de manire laisser au travailleur un ~SM' (p. 27) ncessaire pour sa culture intellectuelle et morale. Quant aux biens qui sont produits par les deux genres de travaux, il importe de constater que le travail matriel produit directement les biens par lesquels l'homme peut satisfaire ses besoins physiques et former un fonds de proprit matrielle, tandis que le travail dans l'ordre spirituel, moral, religieux, politique, ne poursuit qu'indirectement ce but d'acquisition, et doit, par consquent, ou tre rtribu immdiatement par l'tat, en tant que ce travail est d'un intrt gnral de culture et la condition gnrale fondamentale de tout travail matriel, ou tre protg de manire que ses produits, au fond immatriels, puissent devenir un moyen d'acqurir une proprit. Le travail dans l'ordre jp~~Me tend, par le progrs incessant des sciences naturelles et des arts mcaniques, vers une grande transformation. L'homme devient, par la science, le matre des forces de la nature: il leur fait accomplir les plus rudes travaux qu'il devait autrefois s'imposer lui-mme, et il est permis de prvoir un temps o l'homme ne sera plus que le directeur intelligent des machines, dans toutes les fonctions pnibles. Les machines seront alors les esclaves modernes; et si, dans l'antiquit, les hommes libres abandonnaient aux esclaves les travaux matriels pour s'occuper des sciences, des arts et des affaires publiques, on peut esprer qu'un jour tous les hommes trouveront dans la socit,

DU

DROIT

COltOEEtfANT

LE TBAVAIl..

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par suite des progrs mcaniques, assez de loisir pour cultiver les facults principales de leur nature. Mais, pour que cet avenir se ralise, il faut parer par une combinaison rationnelle un grave danger, qui rsulte du mode actuel du travail les machines tendent en quelque sorte, par la grande division du travail mcanique, s'assimiler l'ouvrier, faire de l'homme mme une machine, au lieu d'tre les esclaves de l'homme. Si cet tat de choses se maintenait, la socit moderne substituerait un servage nouveau au servage fodal. De mme que les anciens seigneurs possdaient des attachs la glbe, la fodalit industrielle exploiterait des attachs la machine. Pour modifier cette situation et maintenir intact le respect d la nature humaine, il faut que cette situation soit change, d'un ct, par un plus grand loisir laiss l'ouvrier pour sa culture spirituelle, et, d'un autre ct, autant que possible, par une combinaison du travail industriel avec un travail agricole, ne fut-ce que dans le petit jardin que l'ouvrier aurait prs de sa maison dans les cits ouvrires qu'on a commenc fonder (p. 89, note). L'histoire du travail est intimement lie l'histoire du dveloppement de la personnalit humaine et de ses rapports avec Dieu et avec l'ordre social. Dans toute l'antiquit, le travail manuel tait mpris. Dans l'Inde, la caste des travailleurs dans l'industrie et le commerce a t considre comme tant sortie d'une partie infrieure du corps de Brahma (t. I, p. 297); dans l'antiquit, le travail manuel industriel a t trait comme indigne de l'homme libre. C'est le christianisme qui, en relevant l'homme Dieu dans toute sa personnalit et dans sa causalit active, en pntrant l'homme entier d'un principe divin, a sanctifi, relev, ennobli tout travail. n. Le droit <~M~'aM~, qu'il ne faut pas confondre avec le droit au travail, comprend en gnral l'ensemble des conditions ncessaires l'existence et l'organisation du travail. Ce droit doit tre envisag au double point de vue de l'inc~M~Met de la socit.

g g

fAMBSPECIAM!.

1 Tout homme a le droit du travail, parce que le travail, comme nous l'avons vu, est le seul mode de dveloppement et de perfectionnement de la nature humaine. Le droit du travail se prsente sous une double face. L'homme peut d'abord prtendre trouver dans la socit les moyens ncessaires pour acqurir l'aptitude au travail. H faut donc qu'il y 'ait, outre l'instruction gnrale, des coles professionnelles, dans lesquelles les capacits spciales soient dveloppes et exerces. Ensuite tout homme peut prtendre trouver dans la socit les objets, ou, comme on dit ordinairement, les moyens du travail. En ralit, il n'y a pas dans la socit dfaut d'objets ou de moyens de travail, parce que le champ d'action et de perfectionnement dans les sciences et les arts, dans l'industrie mcanique et agricole, est infini. Le manque de travail ne peut se faire sentir que dans une organisation encore imparfaite de la socit, par suite des crises commerciales et financires, qui gnralement sont elles-mmes le rsultat d'un manque de prudence et de prvoyance et du systme vicieux du crdit. Dans ces cas, l'tat doit venir au secours des travailleurs, moins par l'aumne, qui sera rarement suffisante, qu'en faisant excuter lui-mme un plus grand nombre de travaux publics d'un intrt gnral. 2 Envisag au point de vue de la socit, le droit concernant le travail comprend l'ensemble des mesures qui peuvent tre prises par l'tat, pour tablir de justes rapports entre les parties qui concourent au travail, pour assurer, autant que possible, la bont des produits et pour prvenir les crises industrielles. C'est ainsi que l'tat doit tablir une ~<mMa~<w judiciaire et disciplinaire pour les diverses professions dans l'ordre industriel, par l'institution de syndics, de prud'hommes, par la fixation des ~eM~esde travail pour les mineurs et les adultes; il doit instituer des e~M&res d'industrie, de co)tMM<ceet d'agriculture, comme organes reprsentatifs de ces domaines; il doit veiller la salubrit

DU

DROIT

CONCERNANT

LE

TRAVAIL.

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des fabriques, prendre des mesures pour empcher les dtriorations frauduleuses des marchandises, faire dresser et publier priodiquement une statistique exacte des travailleurs et des produits du travail dans chaque branche de l'industrie; faciliter de cette manire une meilleure rpartition libre des travailleurs et maintenir l'quilibre entre la production et la consommation; enfin l'tat peut faire excuter son compte les travaux qui sont d'un ~e~ gnral. C'est ce genre de mesures que se bornent le droit et l'obligation de l'tat par rapport au travail. Il n'y a donc de pas pour l'individu un droit au travail vis--vis l'tat, en ce sens que l'tat devrait fournir tout homme les objets de travail. Il est hors de la mission et du pouvoir de l'tat d'organiser le travail, si l'on entend par l qu'il doit entreprendre et diriger lui-mme tous les travaux, transformer les ateliers privs en ateliers nationaux. Une pareille administration du travail social conduirait un despotisme universel, arrterait tout progrs, en comprimant la spontanit et la libert, produirait l'indolence et la dmoraiisation, et finirait par rendre le peuple aussi abruti que les jsuites l'avaient fait au Paraguay. L'inverse du travail est le jeu. H y a un jeu qui occupe une place lgitime dans la vie de l'homme, c'est celui qui consiste, aprs la tension de notre activit bien rgle et dirige vers la production d'un bien, dans le laisser-aller des facults, surtout de l'imagination, non pour la production, mais pour la jouissance, pour l'agrment, dont le hasard ou l'imprvu peut devenir un lment. Mais le jeu est pernicieux et dmoralisant, quand on le met la place du travail, en spculant sur les hasards, les chances, les vnements incertains, ou qu'on provoque mme le hasard, en attachant, en dterminant l'arrive ou la non-arrive accidentelle de certains faits une perte pour l'un et un gain pour l'autre. Comme dans les proverbes de plusieurs peuples modernes, le travail est ramen Dieu, le jeu est rapport au dernier principe du mal. ma Il est Droit naturel.II. ABBENS, 7

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PARTIE SPECIALE.

en effet la source de bien des maux, du drglement, du libertinage, de la ruse, de la fraude, etc., rsultats plus ou moins directs du manque de l'esprit du travail. Par cette raison, les lois prohibent tous les jeux de ce genre, comminent des peines ou du moins ne donnent pas au gamme gnant une action contre celui qui a perdu au jeu, ~MeKof est ~p~McKMe quand, d'aprs la maxime, in eo~KMM~ conditio jposs~eM~ elles ne donnent pas celui qui a pay ce qu'il a perdu au jeu, une action en restitution. De leur ct, les gouvernements ont le devoir de ne pas nourrir la passion du de revenus. jeu par les loteries, et de n'y pas chercher une source une mission seulement pour les in. Le travail n'est pas individus, mais aussi pour les nations. Nous avons dj constat les lois d'aprs lesquelles s'accomplit le travail gnral de culture de toutes les nations domine par (t. I, 38). Nous avons vu que l'antiquit, le polythisme, dans lequel l'unit de Dieu est brise dans la varit de ses proprits et manifestations, conues comme 'des divinits distinctes, prsente aussi chez les divers mme le peuples une culture brise, fragmentaire, et que comme dans un foyer se concentrent, peuple grec, dans lequel succombe au brillant, tous les lments principaux de culture, principe dissolvant et dmoralisant du polythisme. dans Depuis le monothisme chrtien, qui fait aussi entrer son sein tous les bons lments de culture de l'antiquit, et surtout la philosophie et les arts, les peuples chrtiens ont reu un capital spirituel qu'ils peuvent 'faire fructiner par leur travail dans la culture de tout ce qui est divin et humain. Les nations modernes sont appeles a/constituer dans leur-vie une harmonie de CM~m'e. Cette poque de maturit est encore plus ou moins loigne; partout nous voyons encore les nations poursuivant, d'une manire trop prdominante, l'une ou l'autre direction de la culture; mais l'intelligence s'ouvre de plus en plus cette vrit, que chaque ordre ou branche de culture, pour arriver aune certaine perfection, prsuppose

DU DROIT

DE

LGITIME

DEFENSE.

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le dveloppement de toutes les autres branches. Cependant, il est une vrit dont il importe surtout de se pntrer, c'est que la culture jpoK~'gM~ comme culture formelle, ne peut avoir des assises durables, de fortes racines, que dans un large fonds substantiel de la culture intellectuelle, morale et conomique.

CHAPITRE IV.

53.
DU DROITDE LB6ITJME DFENSE.

C'est l'tat de prvenir et de redresser l'injustice. Cependant il se prsente des cas o l'individu, en danger de vie immdiat par une injuste attaque, ne peut pas attendre le secours et l'action de l'tat, et o il doit prendre lui-mme les mesures de salut. C'est ces circonstances que se rapporte le droit de dfense. Nous avons d'abord examiner de f~e~se, et ensuite si ce droit s'il y a un droit Ma~M'e~ est illimit, s'il peut justifier, par exemple, un meurtre commis avec intention, dans des cas extrmes o notre propre vie est en pril. Nous entendons, par droit de dfense, le droit de se servir de moyens de force physique, dans les cas CM n'est pas possible de recourir aux lois, ~OMt'~o~e</ef ~a vie, sa sc~e, sa e/Ms~e, sa jpt'op~e~e ou son 7MMM6M~ (~MBMa y/iOMMeM)' est MeKacejpaf des injures d'actes jp7~MgMe~).Ce droit est incontestable pour chacun; mais il faut aussi l'admettre dans les cas analogues o on veut secourir, non seulew ment des parents, mais en gnral d'autres personnes. 7~

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PARTIE

SPCIALE.

Mais pour que la dfense soit lgitime, elle exige plusieurss conditions. 1 Il faut que l'attaque soit injuste. Elle est injuste quand elle n'est pas commande par un jugement qui ordonne prise de corps, ou excute ~OM par un agent de l'autorit publique. Toutes les autres agressions peuvent tre repousses par la force. 2 Il faut, pour que la dfense soit lgitime, qu'on ne puisse vie pas s'en abstenir sans courir un danger continu pour sa a cess, ou sa sant. Quand on a la certitude que l'attaque sre la d'une manire se soustraire rpou lorsqu'on peut de le droit d'user on n'a tition des insultes brutales, pas colre ou reprsailles. Quand un homme, par exemple, par aussitt par tout autre motif, en frappe un autre, mais cesse de il au lien riposter, faire faut, que le coup a t port, rparer l'insulte par l'autorit judiciaire. Le vritable honneur n'en souffrirait en aucune manire. Car il est plus dshonorant de commettre ces violences, dans lesquelles on abdique la dignit humaine, que de les subir. L'emploi de la force matrielle dans ces cas est toujours indigne de l'homme. Ce n'est que dans le cas d'attaque continue qu'il peut tre une ncessit. Les lois actuelles, sous ce rapport, ne condamnent pas toujours ce que la vraie justice ne saurait autoriser. 3 Pour que la dfense soit lgitime, il faut qu'elle soit proportionne l'attaque, c'est--dire qu'on ne se serve pas de moyens plus forts qu'il n'est ncessaire pour faire cesser l'agression. Cette rgle est trs-simple, mais dans la pratique il est bien difficile de mesurer l'tendue des moyens qu'on doit opposer l'attaque, et encore plus difficile pour le juge de dcider si la dfense, dans un cas particulier, s'est tenue dans de justes limites. C'est cause de cette difficult que les lgislations ont d laisser l'attaqu une trs-grande latitude dans l'emploi des moyens de prservation contre une agression injuste et continue, et ont abandonn la conscience de chacun le soin de fixer les bornes de la dfense. En effet,

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DROIT DE

LGITIME

DEFENSE.

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l'tendue des moyens est souvent une .question de conscience, et par consquent de morale, plutt qu'une question de droit et de lgislation. C'est la conscience morale du jury de juger si l'attaque s'est renferme dans de justes limites. Mais le droit de dfense est-il illimit, de manire qu'il puisse aller, dans les cas extrmes, jusqu' la mort de l'agresseur ? Il faut distinguer si la mort de l'agresseur est cause sciemment ou non. Car il se peut que l'on tue son adversaire sans avoir eu l'intention de le faire. C'est un malheur qui a son excuse dans la ncessit de la dfense. Mais une autre question est de savoir si l'on peut tuer l'agresseur sciemment, avec intention, dans le cas o notre propre vie est fortement menace. En gnral, ni la morale ni le droit ne peuvent justifier un meurtre volontaire. La morale ne reconnat aucun homme le droit de tuer avec intention son semblable, dans quelque circonstance que ce soit, parce qu'elle prescrit de faire le bien et dfend de rendre le mal pour le mal. Elle commande en outre de ne pas considrer, avant tout, dans ses actes, sa propre personnalit, mais de faire ce qui est conforme l'ordre moral. Quant la question de savoir si la lgislation doit punir l'exercice de la dfense propre qui a t pousse jusqu' causer la mort de l'agresseur, la rponse est ngative; car, d'un ct, il est difficile de constater jusqu' quel point le dfenseur a transgress les limites de la dfense, et, de l'autre, cette transgression n'est justiciable que de la morale. Les deux parties, l'agresseur et l'attaqu, sont condamnes galement par la morale, quoique des degrs diffrents. Il faut donc attendre la disparition de ces actes d'agression et de dfense violentes, du progrs de la raison et des. sentiments moraux. La loi doit seulement intervenir pour constater que la dfense a t exerce dans les cas extrmes

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PARTIE

SBBOIALB.

tait -vriles biens indiqus, en dfendant personne, dans la en pril; et mesure que les lgislations, tablement pour montreront elles-mmes plus de respect partie pnale, viole elle sera, aussi moins par les la personnalit humaine, 1. particuliers galeLa question du droit de lgitime dfense se prsente de la comme question lgitimit dans le droit public ment o une des rvolutions. le droit de dont, comme les individus, peuples Mais aller jusqu'. et leur libert. leur personnalit fendre un changement politique par introduire une rvolution, la vraie dans un ce n'est droit, la force des armes, pas d'un droit ne produit D'abord l'exercice du mot. acception est touen elle-mme, pas un mal, tandis qu'une rvolution, ncessaire et aussi que la peut-tre, jours un mal, invitable la raison mais que dans l'tat actuel de la civilisation, guerre Le vrai prinde rendre aussi rare que possible. commande Les cipe du droit demande que la forme sous laquelle il existe

Nous rappelons ici ce qui a t expos plus haut ( 46, p. 28), ne doit pas tre que le droit de lgitime dfense, en cas d'attaque, confondu avec ce qu'on appelle le droit d'extrme ncessit ~Yot/M-sc~, tat qui ne constitue pas un vritable droit, mais motive seulement avons galement l'allgement ou la non-application de la peine. Noussauver sa vie, un tabli la limite par le principe que l'homme, pour bien irrparable, peut tre excus de porter atteinte la proprit d'un sacre que la sienne. autre, mais non pas une vie qui est aussi a souvent dcide la pose dans ce se question qu'on D'aprs principe le droit naturel, celle de savoir si un homme qui n'a que le choix entre le sacrifice de sa vie et le sacrifice de la vie d'autrui, a le droit, l'effet de se conserver lui-mme, de causer la mort de son semblable, On supquoique celui-ci n'ait fait aucun attentat contre sa personne. planche, qui ne pose un naufrage: deux individus s'emparent d'une tous deux doivent prir, si l'un peut en porter qu'un seul, en sorte quene La ne pousse pas l'autre dans la mer ou s'y jette volontairement. solution de cette question n'est pas douteuse. Personne n'a le droit de sacrifier la vie d'un autre pour conserver la sienne. Ce principe ne souffre pas d'exception. il y a des collisions invitables dans la vie des mais les malheurs .tres finis, qui peuvent produire de grands malheurs; doivent tre prfrs par un homme moral des actes qui seraient des crimes. Le droit, dans ce cas, ne punit pas non plus par la mme raison qui a t expose, mais la conscience morale n'absoudra, pas un tel acte.

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DFENSE.

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dans la socit, comme loi, soit respecte de toutes parts, de la part des gouverns comme de celle des gouvernants, et que toute rforme soit excute dans la forme lgale. Le droit, ne peut pas se dpartir de ce principe, et doit dclarer injuste toute action qui s'carte du respect d la loi. Sans doute, la forme ou la loi est souvent en dsaccord avec le fond du droit; les institutions tablies arrtent parfois le progrs social, au lieu de le favoriser. Ce dsaccord entre le droit formel et le droit idal (t. I, p. 175), entre les lois et l'tat plus avanc de culture d'un peuple est un mal; car si un tel tat peut tre maintenu quelque temps par la force extrieure, la fin il conduit une rupture de la forme, une crise politique, soit rvolution, soit coup d'tat. Cette crise peut faire rentrer la socit dans un tat plus appropri ses besoins, ses conditions d'existence et de progrs; mais c'est toujours un malheur, provenant d'un vice organique qui s'est empar de la socit et qui, une fois qu'il s'est manifest violemment l'extrieur, prdispose la socit au retour de ce mal. Ces tats critiques et maladifs se dclarent gnralement par une explosion soudaine, souvent une lgre occasion; ils ne se laissent pas dterminer ni provoquer d'aprs un principe, ce qui prouverait dj qu'ils ne constituent pas un droit, mais qu'ils sont un fait anomal; car tout droit droit pour la peut tre prcis. La rvolution n'est pas plus un La l'individu. socit, que la maladie n'est un droit pour saine intelligence du droit doit tendre prvenir ces crises, et les faire rentrer dans le dveloppement rgulier, quand elles se sont produites. La thorie ne doit cesser de proclamer, pour les gouvernements comme pour les peuples, la ncessit de l'accord entre l'ide du droit ou l'tat rel de culture et le droit formel, parce que c'est l que se trouve la vraie condition du bien et du progrs de la socit. C'est donc une honneur le grande aberration que de revendiquer comme un d au lois, au titre de rvolutionnaire: c'est affaiblir le respect droit et la morale, sans lesquels la socit ne peut subsister.

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PARTIE

SPCIALE.

Les causes principales d'une rvolution rsident, comme nous l'avons dit, dans le dsaccord qui s'est form entre toute la vie d'un peuple avanc dans la culture et un gouvernement rest stationnaire, inerte, aveugle, ou mme dans l'abaissement moral des classes gouvernantes. Il y a ensuite une cause qui rside essentiellement dans une fausse centralisation de tous les pouvoirs, par lesquels tout le suc et le sang d'une nation est en quelque sorte dirig vers la tte, et amne la fin une apoplexie rvolutionnaire. La toute-puissance du pouvoir central produit l'impuissance des individus qui, par la rvolution, tendent comme masse rtablir leur puissance. C'est ainsi que le cercle fatal des rvolutions dans lequel la France est entr par sa centralisation, investissant aussitt du pouvoir celui qui sait s'emparer du levier de la machine gouvernementale, ne sera bris que par une dcentralisation qui rendra tous les membres une juste autonomie. ou Aprs avoir expos les principes du droit jpe~soMMe~ les droits se rapportant aux biens qui rsident dans la personnalit de l'homme, nous avons traiter, dans une seconde section, du droit ~ee~ se rapportant aux biens qui sont constitus par les objets et les rapports physiques.

DEUXIEME SECTION. DU DROIT REL OU DU DROIT DE L'HOMME SUR LES BIENS MATRIELS, ET SPCIALEMENT DU DROIT DE PROPRIT.

INTRODUCTION.

5~
DES BIENS EN GNRALET DU MODE DE LEUR APPROPRIATION.

Tous les tres dous d'une me poursuivent, d'une manire instinctive ou rnchie, le but qui est conforme leur nature. La progression qui existe dans la cration des tres se remarque galement dans les buts auxquels ils sont destins. L'homme, l'tre le plus lev, dans lequel se concentrent toutes les perfections distribues aux divers genres de cratures, remplit aussi une mission d'union et d'harmonisation dans tous les ordres de l'univers. Si la vie des tres anims peut tre reprsente par une succession de sphres de plus en plus vastes, celle de l'homme enlace et domine toutes les autres. Mais dans cet enchanement universel de la vie de tous les tres, il est une loi qui veut que tous, tant borns et dpendants, s'approprient du milieu pu ils vivent les moyens ncessaires pour l'accomplissement du but de leur existence. L'homme qui poursuit le but le plus tendu

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SPECIALE. PARTIE

possde aussi la plus vaste facult d'appropriation et d'assimilation. Mais le but- harmonique de l'homme ne doit pas tre destructif du but relatif des autres cratures: l'homme a le droit de subordonner son but tout ce qui est une condition ncessaire pour l'accomplir; seulement partout o son but peut coexister avec celui des tres infrieurs, il est de son devoir de le respecter, et mme d'en favoriser la ralisation 1. Le globe, dans l'ensemble des forces et des choses qui peuvent tre utilises pour les besoins de l'homme, est, pour le genre humain, le bien commun. Sur le fonds de ce bien commun s'opre l'appropriation de diverses manires et divers degrs, d'aprs les degrs naturels de l'organisme de l'humanit. Ces degrs sont les individus, les familles avec la gent, les tribus, les peuples, les races et l'humanit comme l'unit et la communaut organique de tous les membres. de L'appropriation des biens du globe, de la terre et d'aprs Peau s'opre successivement et simultanment, humaine et conformces divers degrs de la sociabilit ment la configuration du globe.. Celui-ci est distribu la controd'aprs une loi d'organisation encore sujette et le nouveau verse, en trois grandes masses, d'abord le vieux ont prtendu que l'hommen'avait pas le droit Plusieurs philosophes ce droit; il de tuer les animaux. Il est difficile,en eS'et, de prouver de son orgaune ncessit l'homme, que c'est, pour parait cependant nisation. La nature mmea doul'hommede certains organesassimipas de lateurs qui seraient peu prs inutiles, s'il ne se nourrissait les animaux chair. Quelquesreligions,il est vrai, ont dfendude tuer peuples,ou et de s'en nourrir. Cette dfense a t observepar des Mais il faut sant. du moins par certaines classes, sans pril pour la chaud, considrer que ces peuplesviventsous l'influenced'un climatfort en outre, l'habitude qui exigeunenourriture plutt vgtalequ'animale; une ncessit contraire chez d'autres peuples est devenue pour eux tant l'existence dfaire. Mais ils auraient se que dont peine physique droit des animauxse laisse concilieravec celle de l'homme, ils ont leur nature, c'est--direappropri des tres un traitement conforme peine. Par cetteraidous-de sensibilit,susceptiblesde plaisir et de civilisdoivent punir le traitementcruel des son, les lois d'un peuple sous la forme de animaux, dfendre des jeux atroces apparaissant combatsd'animaux, de taureaux, de coqs, etc.

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continent formant, avec leurs divisions, sous plusieurs rapports, une antithse, et ensuite le continent constitu par l'Australie et les les, autre formation qui parat tre, par toute sa configuration, un intermdiaire entre deux autres continents Les mers et les grands fleuves qui se projettent de chaque continent dans une mer sont les voies de communication pour les peuples, et doivent par consquent rester le bien commun de tous. Les continents eux-mmes ont des limites naturelles, non dans les fleuves, mais dans la formation des montagnes, qui en sont les sources et qui sont aussi pour les peuples la ligne de sparation la plus durable. Cependant, ces limites de l'ordre physique ne sont pas ncessairement les limites d'un tat national. Comme l'esprit domine la matire (~KS agitat ~M~e~, l'esprit et le sentiment d'une mme nationalit ne transporte pas, mais peut dpasser des montagnes. Dans le procd d'appropriation du globe par les peuples, les principes suivants sont d'une grande importance. D'abord, l'humanit tant un organisme physique et moral, il faut que la proprit soit rgie par un ~~Mc~pe of~SM~Med'aprs lequel la proprit d'un membre infrieur, de l'individu, de la famille, de la commune, d'une corporation, etc., soit toujours soumise des restrictions et des impositions qui maintiennent les obligations que toutes-les parties, et surtout les parties infrieures, ont remplir vis--vis des parties suprieures dans un tout organique. Comme il y a une chane morale qui lie toutes les sphres de la sociabilit humaine, et qui est la mme chaine souple, selon l'expression de J. de Maistre, qui retient tous les hommes sous l'action suprieure de la Providence, il y a aussi un lien de droit qui traverse tous les degrs de la proprit, trace tous des obligations, et 1 La thorie de la oonngnra.tion du globe, qui nous parat tre le mieux en rapport avec 'les faits de l'exprience, a t expose _pa,r Krause dans la Philosophie de l'histoire (Geist der Geschichteder j~McMe~, 1843).

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PARTIE

SPOIALE.

aboutit aussi la Providence qui a attach tous les biens matriels des devoirs moraux. L'poque fodale onre un exemple historique d'une constitution sociale organique de la proprit, vicieuse en ce qu'elle fit des biens le point de dpart pour organiser une hirarchie seigneuriale de soumission des personnes, mais apte faire comprendre comment des proprits peuvent tre ordonnes par divers degrs de liens. Sans doute, il est contraire au droit de personnalit de soumettre des personnes d'autres personnes cause des biens, et d'en faire en quelque sorte des dpendances; toutefois les biens doivent tre ordonns juridiquement, de manire que le droit et l'M~e~ propre de chaque sphre sociale soit combin avec le droit et l'intrt des communauts suprieures, d'aprs des principes nxs par la loi, selon l'tat de culture d'une nation. Cette conception organique de la proprit repousse la fois le communisme, qui dtruit la personnalit, (dont il fait thoriquement un accident de la matire ou d'une me du monde, t. I, p. 230), et la doctrine atomistique et individualiste de la proprit, qui considre toutes les obligations comme des entraves qu'il importe de rduire autant que possible. Et ce qui est vrai d'une nation s'applique aussi aux rapports internationaux. Aucune nation n'a un droit exclusif aux biens de son territoire. La Providence veut que toutes les nations jouissent en libre communication et par libre change des biens particuliers chaque contre, et les peuples civiliss ont le droit de contraindre un commerce international ceux qui s'y refusent Il est ensuite une loi du progrs social, d'aprs laquelle la somme des biens publics et communs va toujours croissant, mesure que les hommes et les peuples avancent dans la culture humaine. De mme que le capital spirituel et moral le plus important augmente et se perfectionne sans cesse, se transmet toujours, agrandi, d gnration en gnration, de mme les biens matriels ou reprsents dans un

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&NBBAI,.

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lment matriel, offerts l'usage commun au sein d'une nation, comme chemins publics, promenades, bibliothques, muses d'art et d'industrie, institutions de bienfaisance, de secours, etc., se multiplient sans cesse, et seront encore augments l'avenir, quand les tats appliqueront un jour, comme secours la production, une partie au moins des sommes qui sont aujourd'hui dissipes en moyens de destruction. La source des biens matriels rside ou dans l'action des forces de la Ka~'e, ou dans le travail, ou dans le capital considr comme la somme des biens pargns destins tre employs dans la production. Les trois coles, des ~Mcrca-K~M~ (capital), des~M/M'oe~~ (nature) et celle de l'M~M~'e (travail), ont chacune exagr un de ces principes. Tandis que les physiocrates dclaraient la terre unique source de richesses en traitant le travail comme un agent secondaire, Adam Smith voyait avec raison dans le travail le facteur prpondrant; mais son cole est arrive, dans les temps modernes, liminer, au moins quant la valeur d'change, la force productive de la nature, en prtendant que le travail est le seul agent de production de tout ce qui a une valeur d'change, le capital n'tant aussi qu'un travail pargn ou accumul. Mais la question de la valeur (comme celle de la rtribution) est distincte de la question des trois sources de production, qui, tout en se runissant gnralement dans la production d'un objet, doivent tre distingues et apprcies dans leur caractre propre. -Or, la nature ne fournit pas seulement la matire brute pour la production, mais aussi des objets forms, des fruits que l'homme s'approprie sans autre condition qu'un travail souvent facile. De mme le capital matriel est un travail concentr, solidifi en quelque sorte dans un objet (dans des fonds de terre comme amliorations, ou dans d'autres objets ou dans des capitaux d'argent). La ~eM)- ou le degr d'utilit apprcie d'un objet a pour base FMsat~equ'on en peut faire pour satisfaire

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BABTIESPOIAI.E.

un besoin. Dans l'conomie politique on n'a gnralement en vue que la valeur d'change ou le rapport mesur entre plusieurs biens dans les relations sociales, mais cette valeur ne prsente que les modifications plus ou moins grandes que ce rapport subit par les changements incessants produits par la mode dans la manire de satisfaire un besoin, par l'abondance ou la raret de l'objet, par la proportion entre l'onre et la demande. Quand on rduit la valeur d'change au travail employ pour la la production ou (comme Carey) pour la reproduction, ou qu'on a considre comme un rapport de deux services changs dans les (Bastiat), on commet la faute grave, mais si ordinaire en vue sciences pratiques, de n'avoir que l'individu, et de ne pas tenir un compte suffisant des rapports sociaux, qui engendrent de nombreuses modifications et combinaisons, ou, comme on dit dans le commerce, des conjonctures modifiant essentiellement la valeur d'change. Non seulement des vnements extraordinaires, comme la guerre et la conclusion de la paix, .font baisser ou hausser des valeurs, mais la confiance qui renat dans un gouvernement, le changement des gots, l'industrie qui se dveloppe dans une ville, une nouvelle route ou rue, qui font augmenter rapidement la population et hausser le prix des terrains et des maisons, enfin beaucoup de circonstances sociales de ce genre changent constamment les valeurs d'change et la proportion entre elles. H en est de mme du mode d'action des forces de la nature, qui dj dans la diversit des rcoltes font natre des proportions diffrentes de valeur; et enfin l'homme n'est pas seulement une causalit productive, mais aussi un tre dou de sentiments, d'affections qui lui font attacher des valeurs (prix d'affection) des choses (lettres, vieux manuscrits, etc.) indpendantes du travail de production ou de reproduction souvent impossible. La mesure gnrale ou l'unit de mesure de toutes les valeurs d'change est l'argent, qui, dans les mtaux prcieux de l'or et de l'argent, a lui-mme une valeur gnrale

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d'change. L'change immdiat d'un objet de valeur contre un autre, forme un tat infrieur, en quelque sorte individualiste ou particulier, du commerce, tandis que l'change au moyen de l'argent combine sans cesse les deux fonctions d'individualisation et de gnralisation, un objet individuel tant chang contre une valeur d'un caractre gnral et social, dont la fonction finale consiste cependant tre chang contre un bien dont on a immdiatement besoin; c'est en quelque sorte le systme reprsentatif appliqu au domaine des biens, o le bien reprsentatif, l'argent, exprimant, quant la valeur, l'opinion sociale, a toujours besoin de se retremper dans le mouvement rel. La ~M~'M~oM des bnfices rsultant des trois agents principaux de la production, de la nature, du travail et du capital (y compris le talent de l'entrepreneur, qui combine gnralement ces lments, selon la situation conomique), s'opre diffremment, selon les divers tats et degrs de culture des peuples. Cependant il est une loi attestant le progrs de la puissance du travail, de la causalit humaine, et sur la nature et sur la simple accumulation dans le capital, loi qui parat dj amener elle seule une part plus grande du bnfice du travail sur les bnfices des fonds de terre, du capital. Mais quand on soulve la question de savoir de quelle manire la distribution des bnfices devrait s'oprer entre les divers agents de production, pour tre conforme la~'M~'ee, il importe surtout dans cette grave matire de maintenir la distinction entre l'ide et l'idal de la justice d'un ct, et les formes historiques et positives de l'autre ct, dans lesquelles l'ide ou l'idal est progressivement ralis. Tout droit, ainsi que tous les changements dans le domaine du droit, comme nous l'avons vu (t. I, p. 176), doit tre ralis dans les formes du droit (les murs, les lois), et, par consquent, le droit qui rgle actuellement les rapports conomiques ne peut tre chang successivement que par les murs et par la culture sociale. Mais quand on cherche les principes gnraux de justice, dont il

112

PARTIE SPECIALE.

faut poursuivre l'application successive, on peut d'abord tablir comme premier principe, que tout ce qui est donn en plus gratuitement par la nature doit tre effac de' plus bnfices de la production. On comme partie prenante aux pourrait demander pourquoi le mme principe ne s'appliquerait pas ces dons spirituels dont la Providence parait avoir si diversement dou les hommes dans le gnie, le talent, les capacits diverses, agents si importants dans tout travail matriel. Mais il y a impossibilit de distinguer ce qui est rellement d aux efforts de l'homme, de ce qu'il a apport comme un fonds spirituel non acquis par un travail; toutefois cette impossibilit prouve dj que le travail seul ne peut pas tre pris comme mesure unique dans la rpartition des bn fices, et qu'il en peut seulement former la base ou le point de dpart. De plus, il est mme impossible d'tablir un bien principe de mesure exacte entre le travail et un incommatriel comme bnfice. Ce rapport est en lui-mme mensurable, parce que les deux termes, le travail portant toujours l'empreinte de la personnalit, t un bien matriel, sont qualitativement diffrents; aussi tous les moyens d'apprciation qu'on a proposs, la dpense du fluide nerveux, la dure du travail, etc., portent-ils faux. Pour trouver, sous le rapport conomique, une base pour le partage des bnfices, il faut recourir au principe fondamental, le ~<MH, tel qu'il existe la fois du ct du travailleur et de la socit. D'abord, la part que le travailleur prend aux bnfices hausse avec l'lvation de ce qui a t appel le standard of life (p. 5), ou l'talon et le degr moyen de ses besoins, et qu'on pourrait simplement appeler les ~Mfs conomiques de la classe des travailleurs; et ensuite le besoin s'exprime du ct de la socit par l'offre et la demande, et par la concurrence qui s'y rapporte. Ce dernier lment peut tre fortement modifi et matris par la propagation des grandes associations, mais, tant un stimulant essentiel de la production, il ne doit pas disparatre compltement.

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GNRAL.

Hg

Mais comme le travail est toujours un produit et un reflet de la personnalit, la meilleure modification que puissent recevoir toutes les lois conomiques et juridiques du travail rsultera de la moralit de tous ceux qui sont associs dans une entreprise conomique, et toutes les difficults qui se prsentent pour une exacte apprciation des divers rapports seront rsolues de la manire la plus satisfaisante par l'egM~e (t. I, p. 177), telle qu'elle paratra dans la manire dont les associs dtermineront leurs rapports individuels selon tout leur tat personnel et moral; c'est ce sens moral et quitable qui rglera aussi le mieux, dans les socits coopratives de production, la part de bnfices qui sera attribue aux divers agents de la production (p. 84) et qui se modifiera selon que les sentiments de communaut, de bienveillance et de vritable fraternit se rpandront parmi les associs. Les considrations que nous venons de faire sur les biens conomiques nous permettent de les rsumer dans le principe fondamental, que tous les biens matriels, tant dans la plus grande partie le produit de la causalit personnelle, doivent ragir sur la cause et servir comme objets et comme moyens pour la ~Mo~MHi~cK de la personnalit humaine; d'un autre ct, il s'ensuit que toute action que l'tat voudrait exercer par un droit de contrainte sur tous ces rapports, dont le rglement doit rester un objet de libre moralit, aboutirait les pervertir et mme les dissoudre. Ces principes, comme il s'entend de soi-mme, s'appliquent galement l'organisation de la proprit. Quant la clivision des biens, il y a d'abord faire remarquer la diffrence essentielle entre les biens spirituels, la culture intellectuelle, religieuse, etc., et les biens matriels, consistant en ce que les premiers ne s'usent pas dans le temps et l'espace par une consommation, et, au lieu de se perdre, 1 Par un instinct on par une espce d'inspirationpratique, les pionniers de Rochdale, les vrais pionniersdansla route qui sontdevenus del'association de l'association cooprative, ont pris ont le nom nom d'f's'M'~Mes cooprative, pris le d'f's'K~Mes pionniers. pionniers.
Droit naturel. Anr.Ess, II. AHr.ESS,Droitn:LtnreI.II.

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PARTIE
11.

SBECIALE.
iw. e,E,nnn n~nOnll~' 7

s'accroissent mme, tandis que les autres s'usent ncessairement et sont gnralement destins tre consomms dans une appropriation individuelle. Ces deux espces principales forment en quelque sorte les deux poles dans l'ordre des biens; mais la dernire espce est ordinairement reprsente ou a en quelque sorte ses instruments dans des objets individuels, un manuscrit, une oeuvre d'art, etc. Sous ce dernier rapport, ces biens sont susceptibles d'appropriation, mais encore d'une manire toute particulire, parce que le but pour l'auteur ne peut pas consister dans la consommation de ces objets, mais seulement dans le droit exclusif de les aM moyeM multiplier en vue du but spirituel, et d'acqurir de ce droit' des biens matriels ou une proprit. De cette sorte, ces biens remplissent une double fonction, spirituelle et conomique (v. la proprit intellectuelle). C'est ici le lieu de faire .remarquer que, pour distinguer nettement entre les biens appartenant au domaine de l'conomie de faire politique et les autres biens de culture, il est ncessaire buts. Sans doute, tous cette distinction d'aprs la diversit des les biens spirituels, l'instruction, la moralit, etc., favorisent la bonne production, distribution et consommation des biens conomiques, et il appartient l'conomie politique d'exposer aussi les rapports d'influence des biens spirituels sur les biens matriels, mais elle doit se borner dvelopper les lois concernant les biens dont le but ~M'ec~consiste dans la satisfaction de besoins physiques; il conviendrait donc de distinguer plus nettement entre les biens directs de l'conomie politique et les biens indirects qui M~Me~ sur la c~MsaK/e de production des ` autres. Par rapport au droit rel, la distinction des diverses espces de biens ou d'objets doit tre faite principalement d'aprs leur but ou leur distinction. Les biens conomiques, susceptibles d'entrer dans le domaine propre d'une personne physique, ou morale et juridique, sont ou ~t-~es, selon qu'ils sont destins, ou des biens _pHM<<'s

DES

BIENS

EN

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/!n l'tat 1')~<-n<- t.~ ~~A. ,)n. 1)~ tsoit l'usage de lui-mme, dans l'exercice de ses fonctions (btiments, cours de justice, etc.), soit l'usage de tous les citoyens (routes publiques), ou qu'ils sont destins l'usage exclusif de personnes particulires. Les biens sont MMKCMMes ou meubles, par leur nature ou leur destination par (par exemple, animaux attachs la culture). Le droit germanique a le mieux tenu compte de ces diffrences naturelles, en exigeant pour les premiers, publics en eux-mmes, la publicit pour tous les droits qui s'y rapportent. Les biens sont fongibles et non /OM~'K~, selon que l'intention ou le but se porte sur l'objet M~~Me~ sur l'espce, comme on dit incorrectement, ou qu'on n'a en vue que le genre devant lequel les individus sont indiffrents. C'est ainsi que, dans le contrat de prt usage ou commodat (eoHMMoJa~MH), l'intention se porte sur fa restitution de la ~cM:e chose individuelle (par exemple, un livre), tandis que, dans le simple prt (~MM~KMK~), l'intention se porte seulement sur la restitution de la mme quantit et qualit (cent francs, un sac de bl du mme genre). II. Le droit qui se rapporte aux biens matriels comprend l'ensemble des conditions sous lesquelles des personnes (physiques ou morales) peuvent acqurir, maintenir, user, transfrer et perdre ces biens. C'est ce droit que nous avons considrer plus en dtail.

55.
DU DROITCONCERNANT LES BIENS MATERIELS,DU DROITREL ET DE SA DIFFERENCED'AVECLE DROITDES OBLIGATIONS.

Tous les biens, soit matriels en eux-mmes, soit susceptibles d'tre estims en argent comme quivalent (par cB~MMtio et fOMf~HMa~'o j~cMM'a~'a,), appartenant a une personne, 1"
q.g.~

TABTIE

SPECIALE.

r r_ ar. forment son ?~0~ ou son patrimoine. L'avoir dsigne ainsi l'imite dans un ensemble de biens matriels, comme consl'avoir est-il gnquence de l'unit de la personne. Aussi ralement conu dans les lgislations positives comme une il est dtermin MMM;e~as et comme res ~cot-po~'s; non-seuleet embrasse d'aprs l'tat d'une personne (s~Ms), ment les objets qu'elle possde actuellement, mais aussi les un droit pour. l'avenir. objets sur lesquels elle a dj acquis L'avoir se divise en deux parties, selon la double nature de ou dans des choses, l'objet du droit (t. I, p. 190), qui consiste la diversit du jpoMMM-de selon ou dans des actions, et l'homme a un pouvoir l'homme sur ces objets. D'un ct, et un pouvoir MKtHefH~sur les choses dans le droit cZes obligations, parce que, dans les mdiat dans le f~o~ la chose sur laquelle rapports obligatoires, l'homme n'arrive il a un droit que par l'intermdiaire de l'action de la personne oblige. Quand nous avons achet un objet, le vendeur On a doit le livrer, pour que nous en acqurions la proprit. contre souvent dfini le droit rel celui qu'on peut faire valoir tout le monde. Mais cette dfinition est inexacte, parce que cette consquence n'a pas toujours lieu. Le droit rel se divise en deux parties principales: il y ou le pouvoir gnral de droit de a d'un ct, la ~r~e l'homme sur un objet, et, d'un autre ct, les droits par limite en faveur lesquels la proprit d'une personne est restrictifs de d'une autre; ce sont l les droits limitants ou re o~M. la proprit ou les ~c droits restrictifs, une espce et les la Entre proprit est intermdiaire de droits impossible; mais la proprit peut elle-mme exister sous plusieurs formes; le droit romain n'en connat que trois, la proprit individuelle, la proprit de la personne juridique (de l'M~e~Yns ~-soH(M-Mm) et la co-

1 L'expressionallemandeest plus significative:le terme J-~nKS~M dsignepouvoir, pnissance,ce dont on peut disposer.

DU DROIT

REL.

117

tandis que le droit germanique connat enproprit, core la, proprit divise et la proprit collective. Les droits restrictifs peuvent se diviser en deux classes principa.les, en droits impliquant l'usage d'une chose appartenant en proprit un autre, comme le sont, en droit romain, les servitudes, l'emphytose et le droit de superficie, et en droits de stret, comme le gage et l'hypothque. Les premiers sont des droits restrictifs matriels, les seconds des droits formels. Nous allons dvelopper maintenant la doctrine de la ~'oprit.

DE DIVISION proprit, matriel soumis La

LA PROPRIT. DE LA MATIRE. entendons d'une est ici un bien doit vie de

nous par laquelle au pouvoir immdiat tout son ce qui

tre considre, comme l'homme et aux lois de

personnel li avec la sous un

triple dveloppement, D'abord il faut montrer l'origine point de vue (t. I, 2). et en dterminer de la proprit dans la nature de l'homme, la proprit ensuite il faut les principes envisager gnraux,

1 Nous avons dj fait remarquer (t. I, p. 212) que, mme dans le domaine du droit, le terme de proprit est pris dans un sens plus large, et que, dans le langage ordinaire, on entend par l tout l'aMM' d'une personne ( 55). Mais la proprit, dans le sens restreint du mot, est toujours le noyau et le but; car, dans les obligations concernant des objets matriels, le but est toujours (par exemple, dans l'argent prt) d'en obtenir ou rcuprer le pouvoir immdiat. En dehors du domaine du droit, on a quelquefois considr le corps, les organes physiques, ainsi que les facults intellectuelles et morales d'une personne, comme sa proprit; mais, quoiqu'ils soient, ainsi que ce qu'on appelle le capital intellectuel et moral d'un homme, des forces et des agents ils ne constituent pas d'une proprit, importants pour l'acquisition eux-mmes une proprit juridique qui ne peut se rapporter qu'~ des biens extrieurs distincts de la personnalit.

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PARTIE

SKCIALE,

"1. Il dans son dveloppement historique, montrer de quelle manire le degr de culture, le caractre ou le gnie particulier d'un peuple en ont modifi la base, et enfin il y a a, signaler les rformes que l'organisation de la proprit peut subir dans la vie pratique. La doctrine de la proprit se divise donc en trois parties. La premire comprend la thorie gnrale et rationnelle de la proprit. La deuxime donne un aperu philosophique sur son dveloppement dans l'histoire. La troisime contient des considrations politiques sur son organisation actuelle et sur les modifications dont elle est

susceptible.

TITRE PREMIER, oit t's~oKHeHede ?f< 27t6(M'!e ~)'oj))'!e<e. ~7M?osop7MgM6

CHAPITRE PREMIER.
DE LA PROPRIT ET DU DROIT DE PROPRIETE.

56.
DE LA PROPRIT, DE SA RAISOND'EXISTENCE, DE SON ON6INB, DE SON BUT ET DE SON EXTENSION.

1 La proprit est le reflet de la personnalit humaine dans le domaine des biens matriels. L'homme tant une personne individuelle, un moi, a aussi le droit d'tablir un rapport personnel individuel avec les objets matriels, en disant:

DE LA. PROPRIETE.

119

ceci est moi. De la personnalit, de l'e~-e pour soi, dcoule l'~o~ pour soi, ou la proprit individuelle, prive. Celle-ci est ainsi la manifestation et en quelque sorte la projection de la personnalit humaine dans le domaine matriel des choses. La proprit a donc sa raison d'existence dans la personnalit. Cette vrit nous fait comprendre, d'un ct, pourquoi toutes les thories qui, comme le matrialisme et le panthisme, nient l'existence d'un principe personnel dans l'homme, en considrant le moi spirituel comme un produit de l'organisme physique, ou comme une apparence fugitive de l'me du monde, sont amenes consquemment nier la proprit et proclamer le communisme comme le seul ordre naturel des biens (t. I, p. 85). En effet, si l'homme n'tait qu'un animal cherchant la satisfaction de ses besoins immdiats, journaliers, ou s'il tait, sans libert, un simple instrument dans la main d'une puissance universelle, il pourrait aussi vivre au jour le jour, se contentant de la portion congrue dtermine sans cesse par le pouvoir de la communaut. Mais la personnalit implique la libert comme pouvoir de dtermination propre, et elle se manifeste dans le domaine de biens comme pouvoir de disposer d'un objet par un libre choix, pour l'un ou l'autre but licite de la vie. Cette libert peut tre sujette des restrictions, mais, si elle n'est pas reconnue en principe et dans une certaine tendue, il n'y a pas de proprit. La liaison intime de la proprit avec la libre personnalit nous fait comprendre cette importante loi historique, que l'organisation de la proprit chez un peuple ou dans une poque est toujours analogue la manire dont la personne individuelle est comprise dans ses rapports avec les sphres suprieures de la famille, de la commune, de la nation, enfin avec tout l'ordre social. C'est mesure que la conscience propre, la causalit d'action, la libert personnelle, s'est dveloppe dans l'histoire en gnral et au sein de chaque peuple, que la proprit a pris l'empreinte plus nette de la libert.

120 m-t.~j'm,n

PARTIE SPCIALE.

Toutefois l'homme, dans sa m~m.. libre personnalit, reste touun membre de toutes les sphres sociales, jours organique de la famille, de la commune, de tout l'ordre social. Il s'ensuit que l'organisation de la proprit doit galement prsenter ces rapports organiques, que la proprit individuelle est soumise des droits que la famille, la commune et l'tat ont faire valoir. Ces rapports constituent ce qu'on peut appeler l'lment social de la proprit, par lequel r~eme~ n'est pas dtruit, mais diversement modifi. L'hi~et'~oMKe~ stoire de la proprit montre, diverses poques, la prdominance de l'un ou de l'autre de ces lments. 2 Le but de la proprit et du droit qui s'y rapporte est double; le but immdiat consiste offrir la personnalit les moyens de satisfaire ses besoins, de complter la vie du ct des choses matrielles, ou de parfaire l'homme dans son existence physique. Mais, d'un autre ct, la proprit doit servir l'homme de moyen pour y manifester toute sa personnalit morale, en faisant servir la proprit tous les buts rationnels et moraux auqucis elle peut tre adapte. Intimement unie a la personnalit humaine, la proprit doit s'imprgner de toutes les qualits de l'homme: elle se prsente donc la fois sous une face religieuse et morale, scientifique, artistique et industrielle. La science, Fart et l'industrie ont toujours t appliqus la proprit, pour la perfectionner, l'embellir et l'accrotre mais il n'est pas moins important qu'elle soit envisage dans ses rapports avec la religion et la morale; il faut que l'homme se reconnaisse aussi oblig envers la Divinit faire un bon et juste usage de la proprit, et qu'il l'emploie, comme agent moral, remplir les devoirs que sa conscience lui impose, venir en aide ses semblables, et pratiquer aussi, dans l'usage qu'il peut en faire pour lui-mme, la vertu de modration. Au clroit de proprit sont donc attachs de grands devoirs, et la proprit, tout en ayant sa base dans la personnalit, doit aussi remplir une /oMc~oH sociale. Cette conception plus

DE LA

PROPRIT,

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leve du but moral de.la proprit n'est pas trangre au droit. Sans doute, le droit garantit chacun la libre disposition de ses biens; mais quand l'usage qu'on en fait devient un abus public et immoral, la loi, chez tous les peuples civiliss, intervient pour le rprimer. Mais l'essentiel est toujours de mettre la proprit en rapport avec les vertus et les devoirs de l'homme, et aujourd'hui plus que jamais il faut que les hommes se rappellent les prceptes religieux et moraux~, et fassent servir la proprit remplir les obligations de bienfaisance qu'ils ont les uns envers les autres. De plus, les questions concernant l'organisation de la proprit sont au fond, avant tout, des questions morales, et toutes les mesures de droit qu'on peut proposer pour remdier l'un ou l'autre inconvnient manquent de l'esprit qui vivifie, si elles ne sont pas soutenues par la conscience et les sentiments moraux. Par l'affaiblissement des convictions morales et religieuses, les hommes ont oubli de plus en plus, au sujet de la vie, le but de la vie, et au sujet de la proprit, le but de la proprit. C'est ce but qu'une philosophie morale et religieuse doit faire comprendre la raison des hommes. 8 La question de l'e~eK~oK de la notion de la proprit est encore trs-controverse. Le droit romain rduit la proaux choses corporelles, bien prit, comme ~e)"MHt <?o&MK!MM, qu'il connt aussi un ~o~M'KMO~ MSMS/MC~, un <i!oMMMMMH le droit et avec lui tous les codes /<e~~M; germanique la notion modernes tendent de proprit a des droits (dans le droit des obligations) se rapportant la prestation de choses matrielles ou apprciables en argent. La notion de la proprit est alors identifie avec celle de l'avoir. Le droit doit tenir compte de cette acception plus large dans la conscience sociale, quoiqu'il faille toujours distinguer les biens 1 Voir sur la conceptionchrtiennede la proprit, particulirement; par rapport aux obligationsqu'elle impose au riche envers le pauvre, l'article de M. L. de Carn, dans la .BeMtc (les -De:KC-MoK~M, 1" fvrier 1852, intitul De la MM'sere chrtienne. paenne et de la MMMf<:

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PARTIE SPECIALE.

matriels qui sont immdiatement dans notre pouvoir de ceux par rapport auxquels nous avons des droits faire valoir. Il faut distinguer de la proprit juridique le droit de proprit, par lequel la proprit est rgle sous toutes ses faces principales et sous tous ses rapports par un ensemble de conditions dont dpend l'acquisition, le~~M~'eH, l'eH~o~ ou l'usage, et la revendication de la proprit (v. 61). 4 L'origine historique de la proprit, ou la cause qui a donn naissance la proprit, rside toujours dans un acte d'appropriation des objets matriels de la part de l'homme, par l'application de son intelligence et de ses organes. Cet acte peut tre un acte superficiel de simple occupation, ou un acte de travail intense; il peut tre un acte commun ou individuel. Mais ces divers modes de naissance de la proprit ne doivent pas tre confondus avec la rctison de ~t-o~ouletitrcgnral. Le titre gnral.) ou la raison par laquelle l'homme peut prtendre une proprit, rside, comme nous l'avons vu, dans la personnalit humaine, eu gard son tat de dpendance vis--vis des objets de la nature, et dans les besoins qui en dcoulent; les buts rationnels particuliers, dont la ralisation prsuppose des conditions naturelles ou physiques, constituent les titres spciaux de la proprit. Toutefois il importe ici de rappeler que le droit, comme principe idal, pour tre applicable dans la socit, doit recevoir une forme et se formuler principalement dans la loi, et. que, par consquent, le titre ou le droit gnral de proprit, pour tre reconnu socialement, doit se revtir de l'une des formes que la socit a tablies comme conditions d'acquisition de la proprit et comme mesures protectrices du droit de tous. IL s'ensuit que personne ne peut se prvaloir uniquement de sa qualit de personne ou de ses titres spciaux pour pouvoir prtendre une proprit dtermine. De plus, le droit se prsente toujours sous une double face, comme prtention et comme obligation, qui s'impliquent l'une l'autre, de manire que chaque obligation incombant une partie donne

DELA PROPRIETE,

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aussi le droit de demander que l'autre partie accomplisse de son ct les conditions ncessaires pour constituer le rapport et le lien du droit. Ainsi tout homme sans ressources a droit a des moyens d'existence vis--vis de la socit; mais la socit peut exiger son tour l'accomplissement des conditions qui lgitiment sa prtention; elle doit savoir si l'individu, soit par l'ge ou la maladie, soit par d'autres circonstances indpendantes de la volont, est hors d'tat d'acqurir par son travail cette proprit dont il a besoin; car ce n'est que dans ce cas que la socit a en effet l'obligation de venir son secours, en reconnaissant un titre que l'individu par sa volont seule ne peut rendre rel. Les formes ou les MM~es par lesquels la proprit est acquise dans la ralit peuvent tre trs-divers et varient ncessairement selon l'tat intellectuel, moral et politique d'un peuple. Plusieurs formes d'acquisition usites dans l'antiquit ont t abolies. Le rgime fodal en prsentait galement que le droit nouveau a fait disparatre. Ces formes changent comme les lois en gnral; mais, aussi longtemps qu'elles existent, elles doivent tre respectes, parce qu'aucun dveloppement rgulier ne peut se passer de formes bien dtermines seulement il est du devoir de la socit de mettre les formes en accord avec les murs, avec l'esprit plus avanc d'une poque, afin de les rapprocher de plus en plus de l'idal du droit. Les formes ou modes d'acquisition de la proprit, encore en usage, sont principalement l'oecM~MH, le travail et la spcification, le contrat et la loi elle-mme. Comme on entend gnralement aujourd'hui par occupation l'acte d'un individu qui prend possession d'une chose, on peut considrer les deux premires formes comme des modes individuels, et les deux autres comme des modes sociaux d'acqurir la proprit. Les autres modes indiqus, sous diffrents noms, par les lgislations positives, tels que l'f(ccessM, la ~t'af~o, l'af~'MfHca~o et l'MSMCf~Mo du droit romain, se facilement sous l'un ou l'autre des modes principaux. rangent

l'ARTIE SPECIALE. Nous traiterons plus tard de la distinction faite ;a un autre point de vue, entre les modes primitifs et les modes drivs d'acqurir la proprit. Parmi ces modes, l'oec~s~'o~ peut tre considre comme la forme la plus ancienne, quand on entend, par l, non pas un fait individuel, mais l'immigration des races ou des peuples dans des terres encore inoccupes, et ensuite f~W&Mecs entre les divers membres, ou mme cultives en commun. La proprit individuelle dans ce cas n'a pas sa source dans l'occupation, mais dans la distribution ou l'assignation faite par une autorit commune. L'appropriation par le travail ou la spcification, qui est venue ensuite, constitue un lien plus intime entre l'homme et les choses. Enfin le contrat et la loi, quoique connus depuis les temps les plus anciens, sont devenus par le progrs de la socit civile les modes les plus importants de l'acquisition de la proprit. C'est le contrat, la convention libre entre les hommes, qui engendre le plus de modifications dans la manire d'acqurir et d'organiser la proprit; car tandis que la loi ne peut imposer que les conditions gnrales d'existence par tous, le contrat est l'expression de l'autonomie, par laquelle les individus, tout en observant la loi, peuvent rgler, selon leurs convictions juridiques et morales, les conditions d'acquisition dans l'ordre social. Dans les lgislations positives, on a gnralement confondu les MMc~ d'acquisition ave& le ~'e de la proprit, de manire que les modes principaux sont encore aujourd'hui appels les titres dont la proprit drive. C'est que, dans le droit positif, la forme domine gnralement le fond. Mais la philosophie doit ~cruter plus profondment le principe de la proprit. La plupart des auteurs qui ont trait du droit naturel se sont laiss garer par le droit positif, et ont tabli l'un ou l'autre mode comme la source du droit de proprit. C'est pourquoi nous devons encore nous arrter cesmodes et rfuter les thories auxquelles ils servent de fondement.

THEORIE

DE L'OCCUPATION.

125

CHAPITRE II.
EXPOSITION CRITIQUE LE DES DIVERSES DROIT DE THORIES TABLIES SUR

PROPRIETE.

Ces thories se ressemblent en ce qu'elles ne recherchent pas la raison ou l'origine rationnelle de la. proprit dans la personnalit humaine, mais qu'elles en scrutent seulement l'origine historique, confondant le titre rationnel avec les modes d'acquisition de la proprit; elles diffrent entre elles en ce que les unes regardent l'acte d'un incliviclzt comme suffisant pour constituer la proprit, et que les autres font intervenir un acte social, la loi ou le contrat. C'est d'aprs ces deux points de vue que nous classons les diverses thories sur la proprit. S 57.
THORIESQUI FONDENT LE DROITDE rEOFEIETK SUR UN ACTE INDIVIDUEL.

-4. T/Mon'ede Z'occMpcftOH. L'oec<fpa~'OKdes choses qui n'ont pas de matre a t considre de tout temps comme le principal titre qui confre la proprit. Les jurisconsultes romains avaient de bonne heure admis ce principe dans leurs dcisions, et la compilation de Justinien le consacre comme une disposition lgislativel. On le regardait donc comme tabli par la raison, et telle a t l'opinion de presque tous les auteurs qui ont crit sur la proprit~. 1 OMoa! etM'm KM~MtS Ma&H'aK e<M:MfK<!M'. est, !'c! j'a~'OHC occ~<:H<t Dig., lib. XLI, tit. I, fr. 3. lib. II, chap.2, -5: C'M!SM'e&M<~ Grotius, ~6t7MM&e!'Kac;pac!'s, id ~'opftMm/Minter omnescoKt'eKMse, ut <p;o~g:K's~Me occ:fpasse~, et ~eK<M):, tit. IV, cap. IV; BlackSet'et; Puffendorf,de jM'e Ka~H'<s SKrles lois fi)~?a;'MS. stone, C'om?):a!~H'e

~gg

PARTIE

SPCIALE.

Toutefois beaucoup de jurisconsultes, et principalement ceux des trois derniers sicles qui ont adopt ce principe, ont remarqu avec raison que le fait individuel de l'occupation ne pouvait pas constituer lui seul la proprit impliquant le respect de la part de toutes les autres personnes. Pour justifier cette obligation gnrale de respecter la proprit, ils supposaient donc qu'avant l'tablissement de l'ordre social, les hommes avaient vcu dans une communaut primitive de biens, ou que du moins tous avaient eu un droit gal toutes les choses, mais que, lors de la fondation d'un ordre social, ils avaient fait la convention de renoncer a la communaut ou ce droit universel, condition que tous reconnussent comme proprit exclusive la partie de la terre qu'une personne aurait occupe la premire. En examinant cette doctrine, il faut d'abord remarquer qu'elle confond la question du principe ou du ~'o~ de proprit avec celle de son origine. Il est certain que la proprit foncire drive en gnral de l'occupation du sol, qui primitivement a t faite, non pas individuellement, mais par immigration en masses. C'est. la, aussi en gnral, l'origine historique de la proprit collective. Quant la proprit prive du sol, elle a son origine non pas directement dans l'occupation, mais dans la distribution des terres occupes ou dans l'assignation faite par une autorit sociale. Quoi qu'il en soit, le fait. seul de l'occupation d'une chose ne peut pas constituer le droit de proprit, et en ralit cette premire occupation n'a jamais t respecte. Ceux qui sont entrs les premiers dans un pays non habit ont t forcs de le partager avec de nouveaux venus, assez forts pour faire valoir leurs prtentions. Selon la thorie de l'occupation, ce serait donc en dernier lieu la force, plutt que la premire occupation, qui devrait tre considre comme le titre de la proprit; mais la force ne cre pas le droit. Nous avons vu que les partisans de cette doctrine ont senti eux-mmes que le fait individuel de

THORIE

DE

L'OCCUPATION.

127

l'occupation ne pouvait pas obliger les tiers au respect de la chose occupe, sans lequel la proprit n'existe pas; mais l'hyp'otliese (Tune convention faite au commencement de la socit est toute gratuite; une telle convention n'a jamais t faite, ni expressment, ni tacitement, et n'aurait pu lier que ceux qui l'auraient tablie. Indpendamment de cette erreur historique, le fait de l'occupation n'est pas un juste titre de proprit. De plus, chaque droit a ses limites dans les droits analogues de tous les membres d'une socit. Mais le fait de l'occupation ne contient aucune restriction. D'aprs ce principe, une seule personne pourrait possder tout un continent, et en exclure les autres, prtention que le bon sens n'a jamais admise~. Enfin l'occupation, qui encore n'est souvent qu'un fait du 7ias<M' n'est presque plus susceptible d'application notre poque. Aujourd'hui il n'y a plus gure de choses non occupes, de sorte que si l'occupation tait la seule source de la proprit, il serait impossible d'en acqurir. Chez la plupart des peuples civiliss, c'est l'tat qui se considre comme le propritaire des choses non occupes~. L'occupation seule, non suivie de l'appropriation par le travail ou l'industrie, a t rarement reconnue comme un titre de proprit. Et comme la terre est destine non pas tre seulement occupe, mais tre travaille ou transforme par l'industrie, les peuples plus avancs ont eu raison de ne pas reconnatre aux hordes sauvages qui peuplent un territoire un droit absolu de proprit, a cause d'une occupation vagabonde qui n'a pris aucune racine dans le sol. 1 jBoHMM:~ quoiqu'il ait une fausse notion de la proprit, indique trs-bien les conditions sous lesquellesla premire occupationpent se lgitimer. Voyez Contrat social, liv. I, cha,p.IX. 2 Les lgislationsmodernesne sont cependantpas d'accord. Le Code civil franais, art. 713, dit: Les biens qui n'ont pas de matre apLe droit anglais tablit le mme principe. partiennent a. l'tat. Le Code autrichien, au contraire, adopte, 381, le principe du droit romain. Le 'Code prussien se rapprochedu Codefranais, maisn'exclut le droit d'occupationau profit des individus. pas compltement

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PARTIE

SPECIALE.

,t .4 7.. 7~ rlnn r,n,.mlno -l;,()~ Sans 1.L.. doute, il est du devoir des peuples civilises d'initier les peuples sauvages la culture, au lieu de les exterminer. Mais le principe gnral veut que la terre soit celui qui la sait cultiver; c'est la prescription de la raison et la volont de Dieu. La doctrine de l'occupation est donc fausse au fond, et presque sans valeur pratique.

dans le sens ~meM?thf mot. .B. 27ieon'e cllt<)Yn-m7, La thorie qui fait driver la proprit du travail (appele aussi improprement thorie de la spcification, 6) se lie intimement avec la thorie conomique d'Adam Smith, qui voit dans le travail la source principale de production des biens (p. 109). Les partisans modernes de cette thorie (comme J.-St. Mill et Frd. Bastiat), eu l'exagrant, sont arrivs nier toute autre source des biens, ramener aussi l'origine de la proprit au travail, en considrant la premire occupation d'une chose galement comme un acte de travail. Cette doctrine est sans doute plus rationnelle que celle de l'occupation. Elle dgage la question de la proprit des hypothses gratuites d'un premier tat naturel et d'une convention subsquente; au lieu de faire dpendre l'tablissement de la proprit de la dcision du hasard et de la force, elle la fonde sur un fait constant Nanmoins elle n'est pas la et universel: l'activit de F/MNMKe. thorie de la vraie proprit. D'abord, elle ne fait pas comprendre la vritable raison de la proprit, qui, rsidant dans la personnalit et ses besoins physiques permanents, confre aussi un droit de proprit aux personnes qui ne peuvent pas travailler; ensuite, elle est impuissante tablir une juste proportion entre le travail, influenc par beaucoup de circonstances toutes personnelles, et mme par le capital intellectuel et moral d'une personne, et une quantit de biens ext-

THORIES

QUI

FONDENT

LE

DROIT

DE

TROFBIBTB.

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rieurs cette

la proprit (p. 112), et, par consquent, assise sur base serait sujette bien des contestations 1. Toutefois le travail, sans constituer le droit de proprit, est la source de production la plus importante, et le mode primitif principal la Aussi d'acqurir l'tat a-t-il le proprit. devoir de faire respecter tout travail excut pour un but ou un une l'ordre travail besoin rationnel et proprit, social pour tous comme il a les buts tant le un encore juste mode devoir d'aviser d'acqurir ce que

devienne

la proprit reviennent C'est ainsi que les tats

de plus en plus un ordre gnral de de culture, et que les bnfices et autant aux travailleurs. que possible du continent, en abolissant les droits

1 M. Rey, dans sa ~M~'e ef ~'a~Me de la sef'eKce sociale, Paris, 1842, ouvrage qui indique plusieurs rformes utiles et praticables, fait valoir contre la thorie du travail les raisons suivantes: Le principe, que les produits du travail appartiennent exclusivement celui qui les a crs, conduit directement aux consquences suivantes: L'enfant, le vieillard, l'invalide, qui ne produisent absolument rien, n'ont droit aucune espce de produits. L'homme infirme, mou ou maladroit, n'aura que la faible quantit de produits qu'il aura crs. Le grand nombre des hommes aura une part moyenne dans la richesse sociale. L'homme bien portant, fort, actif ou adroit, aura une plus forte part dans ces richesses. Enfin, l'homme de talent ou de gnie aura la part la plus large dans les biens de ce monde. D'o ces autres consquences, que quelques hommes seraient condamns mourir de faim, d'autres traner leur triste existence au milieu des privations et de la misre; que le grand nombre pourrait se procurer le ncessaire; et enfin que quelques hommes privilgis par la nature vivraient, les uns dans l'aisance, les autres au milieu des richesses ou mme d'un luxe fastueux. Mais ont-ils mrit, les uns leur malheur, les autres leurs jouissances? Evidemment non; c'est du hasard d'une organisation heureuse ou malheureuse que les hommes tiennent leurs qualits bonnes ou mauvaises. L'homme fort et adroit qui, dans une journe, fera sortir de ses mains cent produits utiles, n'a pas intrinsquement plus de mrite que l'homme faible et maladroit qui n'aura pu en crer qu'un seul. Celui-ci a pay de sa personne autant que celui-l: la somme des fatigues est la mme des deux cts, ou plutt c'est l'homme faible et maladroit qui se sera livr au labeur le plus rude. L'homme de gnie, qui a si prodigieusement multipli la puissance humaine par les machines vapeur, n'a pas men une existence plus laborieuse que l'homme dont toute la vie s'est consume tourner le robinet de l'une de ses machines, ou faire des ttes d'pingles. Pourquoi ajouterait-on les privations matrielles de la misre cette vie ennuye et pnible des hommes les moins propres au travail, et pourquoi comblerait-on de richesses les hommes qui se sont complus dans leurs uvres, qui ont ressenti des joies dans l'enfantement de leurs grandes idps, et qui ont recueilli des honneurs et de la gloire?))
AHEENS, Droit naturel. Il. 9

~g0

PARTIE SPECIALE.

fodaux et seigneuriaux, ont fait passer la proprit foncire ceux qui depuis des sicles avaient rellement fait fructifier les fonds de terre, et, de mme qu'Adam Smith avait dj. dduit de sa thorie que l'impt ne devait porter ni sur le salaire du travail, ni sur les objets de ncessit, de mme le principe du travail peut encore devenir une boussole pour la lgislation dans toutes les mesures concernant le travail social. Comme le travail mane de l'homme, qui imprime aux choses, en les spcifiant, le cachet de sa personnalit, il participe gnralement au respect qui entoure la personne. L'homme respecte instinctivement l'homme, partout o il rencontre ses traces. On est naturellement dispos reconnatre comme proprit inviolable les objets qui sont le produit de l'activit humaine. C'est ainsi que, mme dans la guerre, on respecte plus les villes, uvres de l'industrie, que les champs, ouvrage de la nature. De l l'horreur qu'inspirent les dvastations exerces sur les uvres de l'art. Mais, malgr sa haute importance, la thorie du travail ne fait pas comprendre le droit de proprit.

58.
THORIES QUI FONDENT LE DROIT DE PROPRIETE SUR UN ACTE SOCIAL.

Un grand nombre d'auteurs regardent avec raison l'acte isol d'une seule personne, manifest soit par l'occupation, insuffisant pour constituer soit par la transformation, comme des obligations de la part des autres, c'est--dire comme incapable de procurer le respect et la garantie de la chose occupe ou transforme. lis ont donc cherch le fondement de la proprit dans des actes qui seuls peuvent tre considrs comme crant les obligations gnrales de respect. Ces actes sont la convention et la loi. Ds peuvent tre identiques, et se confondent en effet dans les socits o les lois sont vritablement l'expression de la volont gnrale, o le peuple

THORIE

DE

LA

LEGALITE,

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lui-mme me est reprsent dans la la. lgislature. Chaque loi est alors une vraie convention entre tous. Mais ces deux actes peuvent aussi tre diffrents, par exemple dans les tats non constitutionnels. Il faut donc les considrer chacun part. ~%eoWe qui fait driver la proprit de la loi. Cette thorie, reflet des opinions qui s'taient rpandues sur le pouvoir et mme sur l'omnipotence de l'Etat et de la lgislation politique, et opposant, sous un rapport essentiel, l'absolutisme personnel de Louis XIV, qui s'tait attribu le droit sur tous les biens de ses sujets (voir titre deuxime: Histoire (~e ~o~'e~e) l'absolutisme de la loi, a, t principalement tablie par Montesquieu, par beaucoup de jurisconsultes franais (Toullier, Droit civilfranais, t. II, 64) et anglais, ainsi que par Mirabeau, Robespierre, Bentham et d'autres. Montesquieu admet avec Grotius et Puffendorf un premier tat Ma~M'e~ dans lequel tous les biens taient communs, et dit Comme les hommes ont renonc leur indpendance naturelle pour vivre sous. des lois politiques, ils ont renonc la communaut naturelle des biens pour vivre sous des lois civiles. Ces premires lois leur acquirent la libert: les secondes, la proprit.)) (E~~ des lois, liv. XXVI, chap. XV.) Mirabeau dit (v. jH~OM-e~MeM~M'e, t. V, p. 325) Une proprit est un bien acquis en vertu de la loi. La loi seule constitue la proprit, parce qu'il n'y a que la volont politique qui puisse oprer la renonciation de tous et donner un titre commun, un garant la jouissance d'un seul.)) o dfinit la dans la dclaration des Robespierre proprit droits de l'homme, qu'il se proposait de faire passer dans la constitution de 1792: La proprit est le droit qu'a chaque citoyen de jouir de la portion de biens qui lui est garantie par la loi. Le droit de proprit, ajoute-t-il, est born comme 9*

'09

PARTIESPECIALE.

tous les autres, par l'obligation de respecter les droits d'autrui, il ne peut prjudicier, ni la sret; ni la libert, ni l'existence, ni la proprit de nos semblables. Bentham, sans tablir une thorie prcise de la proprit, fait bien comprendre la ncessit d'une garantie sociale, en disant: Pour mieux faire sentir le bienfait de la loi, cherchons nous faire une ide nette de la proprit. Nous vernaturelle, qu'elle est -rons qu'il n'y a point de jp~We~ uniquement l'ouvrage de la loi. La proprit n'est qu'une base d'attente, l'attente de retirer certains avantages de la chose qu'on dit possder en consquence des rapports o l'on est dj plac vis--vis d'elle. Il n'y a point de peinture, point de traits visibles qui puissent exprimer ce rapport qui constitue la proprit; c'est qu'il n'est pas matriel, mais mtaphysique; il appartient tout entier la conception. L'ide de la proprit consiste dans une attente tablie, dans la persuasion de pouvoir retirer tel ou tel avantage, selon la nature du cas. Or, cette persuasion, cette attente, ne peut tre que l'ouvrage de la loi. Je ne puis compter sur la jouissance de ce que je regarde comme -mien, que sur les promesses de la loi qui me la garantit. La proprit et la loi sont nes ensemble et mourront ensemble. Avant les lois, point de proprit; tez les lois, toute proprit cesse, a (T~e de lgislation, t. II, p. 33). Selon ces auteurs, c'est donc la loi civile qui est la source de la proprit. Et par loi ils entendent la dclaration d'un pouvoir politique investi de la fonction lgislative. Le droit de proprit dpend donc uniquement de la volont du lgislateur. Mais si la proprit ne rsulte pas de la nature de l'homme, si elle n'est qu'un pur eifet de la loi civile, elle est expose aux dcisions les plus arbitraires, et elle peut tre abolie par une loi, comme elle a t cre par elle; d'ailleurs la loi, qui formule seulement et fait reconnatre les droits, sans les crer, peut seulement garantir ces droits et en rgler l'exercice. Bentham a justement remarqu que la

DE LACONVENTION. THEOBIB

133

proprit n'exprime pas un rapport purement matriel entre l'homme et les choses, mais un rapport intellectuel, qu'elle n'est pas seulement un fait actuel, mais qu'elle s'tend comme un pouvoir, une possibilit d'action et de jouissance dans l'avenir. Mais autre chose est de MCOKMa~eet de garantir, autre chose de eoKs~Me?' un droit. Le droit de proprit ne peut pas tre constitu par la loi, qui peut et doit seulement reconnatre et garantir la proprit justement acquise et circonscrite dans ses justes limites1.

de la convention. B. 27<eo!'te La thorie de la convention a t tablie dans des vues diffrentes. Tandis que les anciens auteurs, comme Grotius et d'autres, s'en servaient comme d'une hypothse auxiliaire, pour justifier les actes d'occupation, d'autres y voyaient le principe mme d'aprs lequel la proprit devait tre rgle. Cette dernire opinion a t principalement professe par Kant et Fichte. La diffrence entre eux consiste en ce que Kant ne considre pas la convention comme un fait rel condition essentielle spcial, mais comme une ide ~o~ pour l'existence de la proprit, et ralise dans l'ordre social en gnral, tandis que Fichte prtend que cette convention doit tre sans cesse ralise et renouvele. Kant fait remarquer que les actes isols d'un homme, tels que l'occupation et le travail ou la spcification, ne peuvent pas constituer le droit de proprit, parce que la proprit implique de la part de tous les membres de la socit des dit trs-bien: Le 'Portalis, dans l'expos des motifs du code civil, n'est pas le rsultat d'uneconvenprincipe de ce droit est en nous; il tion humaineou d'une loi positive. Il est dans la constitutionmmede notre tre et dans nos diffrentesrelations avec les objets qui .nous il dit: C'est par environnent)),et, en adoptant la thorie du travail, notre industrie que nous avons conquis le sol sur lequel nous existons, c'est par elle que nous avons rendu la terre plus habitable. La tche de l'hommetait pour ainsi dire d'acheverle grandacte de la cration.

134

PARTIE

SPECIALE.

obligations ngatives, celle, par exemple, de ne pas y porter atteinte, et que les obligations personnelles doivent tre le rsultat d'un consentement mutuel appel convention. Toutefois il regarde l'occupation comme Pacte prparatoire pour l'tablissement de la proprit; il fait seulement dpendre la reconnaissance et la garantie de la proprit ainsi acquise du consentement mutuel dans l'ordre social. Il appelle la chose, tant qu'elle a t simplement occupe, ~opn'e~s ~o~MOM-e. La proprit dfinitive ou premptoire n'est donne que par la convention de tous. Cette proprit dnnitive est appele la possession ~eMec~Me~e.Cette pense est au fond la mme que celle exprime un peu plus tard par Bentham, l'un appelant la proprit une conception de l'esprit, l'autre une possession intellectuelle. Mais la thorie de Kant est galement erronne en ce qu'elle ne place pas la raison de droit ou le titre de la proprit dans la personne et ses besoins, en investissant l'ordre social seulement du droit de garantir et de rgler la proprit. Les ides de Kant sur le droit naturel et sur la proprit ont t plus dveloppes par Fichte, le continuateur de son systme philosophique. La doctrine de Fichte 1 est plus complte, et combine mieux les deux lments essentiels de la proprit, tout en exagrant la fonction rgulatrice de l'Etat. Fichte tablit que la base gnrale de la proprit est donne par les principes universels du droit, et qu'elle a son fondement particulier dans les droits personnels de l'homme. Mais ensuite, il exige une convention entre tous les membres de la socit civile, non-seulement pour garantir, mais aussi pour organiser et pour distribuer sans cesse proportionnellement la proprit. Voici le rsum de cette doctrine remarquable sous plusieurs rapports. 1JtfsMMe! de droit naturel (aN'em.), 1800; L'tat closde commerce ('<?MeM<MMKe}' .BiM!<Mss~M~), 1800; et Leons SM)'le droit naturel (allem.),faites en 1812 Berlin, et publies dans les uvres posthumes de Fichte, tome II, 1835.

DELA.CONVENTION. TEEORIE

135

Le droit consiste dans la limitation rciproque de la libert de'chacun, pour que la libert de tous puisse coexister dans une sphre commune. Le droit indique et assure chacun la sphre particulire dont il doit jouir en libert. Or le droit implique la propre, qui n'est autre chose que dans chacun le domaine spcial peut agir librement. lequel Et comme ce droit appartient tous les membres d'une sotant cit, il doit devenir loi, ce qui ne peut se faire qu'en que chacun se soumette dans ses actes aux droits de tous. La soumission volontaire de chacun aux droits de tous, c'est la loi. Les membres qui expriment cette volont commune du droit forment l'tat. L'acte par lequel cette loi est dclare publiquement est la convention ou le contrat. Le droit est ainsi diffrent de la convention, qui en est seulement la sanction lgale. Le droit personnel le plus important de l'homme par rapune sphre port la nature extrieure, c'est de possder d'action suffisante pour en tirer les moyens d'existence. Cette la convention sphre doit donc tre garantie chacun dans sur la proprit. Mais cette sphre, dit Fichte, doit tre la exploite par le travail propre de chacun. Le travail est faut donc Il que condition sous laquelle le droit est garanti. chacun travaille. D'un autre ct, il faut aussi que chacun puisse vivre de son travail; autrement il n'aurait pas obtenu ce qui lui est d par son droit personnel; la convention n'aurait pas t excute son gard, et lui-mme ne serait plus, ds ce moment, oblig, juridiquement parlant, de reconnatre la proprit des autres. Tous se garantissent donc par convention les moyens de travail suffisants pour vivre, et tous doivent s'entr'aider quand ces moyens ne suffisent pas. Mais, par cette obligation, tous obtiennent aussi le droit de contrle pour s'assurer si chacun clans sa sphre travaille selon les mesures de ses forces. -Ce droit de contrle est transfr un pouvoir social, institu ne pour toutes les affaires communes et gnrales. Personne

136
~L 7. 1

PARTIE
o 1-

SPCIALE.
w-Wx.

peut prtendre au subside de l'J~a~, sans avoir prouv qu'il a fait dans sa sphre tout ce qui lui tait possible pour se soutenir par le travail. Comme l'tat doit ainsi, au besoin, venir en aide aux membres de la socit, il est ncessairement investi du droit de surveillance sur la manire dont chacun administre sa proprit. En consquence, l'tat ne doit souffrir dans son sein ni des indigents ni des oisifs. La convention sur la proprit implique donc les actes suivants 1 Tous indiquent tous, afin d'obtenir la garantie publique, de quoi ils veulent s'occuper pour vivre. Celui qui ne pourrait indiquer un travail ne serait pas membre de l'tat; 2 Tous concdent chacun telle ou telle occupation et, jusqu', un certain point, exclusivement. Il n'y a donc pas d'occupation ou de profession dans l'tat sans concession pralable. Personne ne devient membre de l'tat en gnral, mais il entre de suite dans une certaine classe de citoyens par le travail qu'il a choisi selon sa vocation; 3 La premire convention, qui cre la loi et l'tat, tablit en mme temps une institution pour les subsides et un pouvoir protecteur. Chacun doit contribuer l'tablissement de ces institutions par un MKpo~ que l'tat prlve sur tous. La proprit est un droit personnel, mais elle n'est pas le droit fondamental. L'homme a encore d'autres buts remplir que sa conservation purement physique. Il ne vivrait pas comme /MM~Me,si tous ses efforts taient absorbs par le travail ncessaire l'acquisition d'une proprit matrielle. Comme le but MMf~, qui est le premier but de l'homme, ne doit pas tre nglig, il faut que chacun reoive une telle sphre d'action par la proprit, qu'aprs le travail destin la satisfaction des besoins physiques, il lui reste encore assez de loisir 1 pour cultiver ses facults spirituelles. C'est Fichte dduit aussi de ce droit t~sloisir la ncessitd'un jour do repos ou de la clbrationdu ~M/~KC~e.

THORIE

DE

LA

CONVENTION.

~g~ i

l le droit pour sa, libert la plus prcieuse, celle qui lui permet d'agir comme tre moral. Celui qui n'aurait pas obtenu de l'tat la garantie de cette libert manquerait d'un droit fondamental et n'aurait aucune obligation juridique envers les autres. La constitution qu'tablirait un tel tat ne serait pas une constitution de droit, mais de contrainte. Le premier but de l'tat consiste donc, selon Fichte, assurer chacun du loisir pour le dveloppement de ses facults morales. Le rapport entre le travail et ce loisir peut varier dans les divers tats, et c'est ce rapport qui constitue les diffrents degrs de la richesse nationale. Plus les membres d'un tat sont obligs de travailler pour les besoins de la vie matrielle, plus l'tat est pauvre. R est d'autant plus riche qu'il reste plus de loisir tous pour des occupations intellectuelles. L'tat augmente donc sa richesse quand il augmente les moyens de fournir, dans le moindre temps possible, le travail ncessaire la satisfaction des besoins matriels de la vie. Mais ce travail ncessaire doit tre partag proportionnelle-. ment entre tous les membres de l'tat. Chacun peut choisir une profession sa convenance. Cependant c'est l'tat de veiller ce que le nombre de ceux qui exercent une profession ne soit pas en disproportion avec les besoins de la socit car autrement ceux qui auraient embrass certaines professions n'en pourraient pas vivre. Il faut donc que tous les membres se distribuent les diffrentes professions, et cet gard, l'Etat, sans imposer de profession personne, doit pourtant s'en rserver la concession. Dans cette thorie, Fichte, en confondant l'tat avec l'ordre social tout entier, et ne tenant pas suffisamment compte du principe personnel libre et moral de la proprit, a exagr la fonction de rglementation de la part de l'tat.
~:4 '1_L _u

L'histoire de ces diffrentes doctrines atteste une marche progressive des esprits vers la vrit. La plus ancienne, la

138

PARTIE

SPCIALE.

thorie de FoceMp~OK, est aussi la plus errone; vient ensuite celle du travail, qui a saisi un point de vue plus juste, plus essentiel, mais qui est loin d'tre suffisant. Aprs elle, s'tablit la thorie qui cherche le droit de proprit, soit dans la loi, soit dans une convention; dans ces thories, l'on exige avec raison un acte gnral qui puisse obliger tous les membres de la socit la reconnaissance et au respect de la proprit, tandis que l'occupation et le travail ne sont que les faits isols d'un individu. La doctrine de Fichte commence par constater la raison de droit de la proprit dans la personnalit, en exigeant une convention sociale pour la garantie et l'organisation de la proprit. Une vritable doctrine devra toujours combiner ces deux principes, le principe personnel et le principe social, dans le rglement de la proprit.

CHAPITRE m.
DVELOPPEMENT DE LA THORIE TBOBBITE. RATIONNELLE DE LA.

La proprit est le pouvoir immdiat d'une personne sur un objet physique, rgl par le droit sous tous ses rapports essentiels. Ces rapports sont de deux sortes: d'abord des rapports personnels, subjectifs, se manifestant principalement par la volont, ou plutt l'intention ~MHM~ d'une personne d'exercer pour elle-mme un droit sur l'objet, puis des rapports sociaux objectifs, constitus par l'ordre social et lgal du droit tout entier. Dans un ordre parfait du droit, l'intention et le pouvoir de fait d'une personne sur un objet seraient toujours en accord avec le droit et l'ordre lgal; mais, comme l'ordre social prsente des imperfections et des incertitudes par rapport au droit, principe idal et non sensible, il faut souvent partir de l'tat

DE

LA

POSSESSION.

lg9

de fait uni avec la volont ou l'intention dclare d'une personne, comme du premier rapport personnel et fondamental, pour admettre provisoirement que ce rapport est conforme au droit lui-mme, jusqu' ce que le contraire ait t prouv. De cette distinction du rapport tout personnel, exprim dans le pouvoir de fait, d'avec le droit objectif, rsulte aussi la diffrence entre la possession et la proprit. Nous avons vu (t. I, p. 221) que la notion de possession peut tre tendue au del du domaine rel (de la proprit et des droits rels particuliers) des droits d'tat de personnes et aux obligations, et qu'elle est galement applicable dans le droit public et des gens. Cependant, c'est dans le domaine de la proprit qu'elle trouve sa place principale. Nous avons donc exposer, dans la thorie de la proprit, les notions de la possession, de la proprit et du droit de proprit.

59.
DE LA POSSESSION.

La possession est souvent dfinie comme le pouvoir de fait, ou comme tant en fait ce que la proprit est en droit; mais cette dfinition n'est pas exacte. D'abord, et c'est le cas ordinaire, la possession peut tre unie avec la proprit, comme elle en est en elle-mme toujours une partie intgrante, le propritaire ayant le jus possidendi (qui ne doit pas tre confondu avec le jus possessionis du possesseur comme tel); ensuite, dans la possession comme telle, il y a un lment subjectif du droit qui rside dans la personnalit, s'exprimant dans la volont; seulement, il peut arriver que l'accord de cet lment personnel (accord qui peut subsister) avec le droit objectif n'est pas certain, incontest. Cependantt lorsqu'il y a, de la part'd'une personne, le pouvoir de fait sur un objet, ou la dtention, unie avec l'intention (~6M~Msrem sibi Aa&6M<~) d'avoir l'objet pour elle, la runion de ces deux
t

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PARTIE SPCIALE. et nom' la poss constituer possession, pour constitaer sous la ses rapports juridiques, conformment ces regl rapports de cet autre tre considr principe comme

fmifUHmiR ~ssRn~pnRR sn~t suffit conditions essentielles elle-mme elle peut rgler

aura qu'elle prsomption c'est la consquence au droit objectif; doit du droit personnel, que chacun un homme n'est honnte et probe, aussi

longtemps

dmontr: gM~'e~ ~fosMNM~Mpas coM~c~MttM aoKee jpfo&e~ le vrai et le faux nous pouvons Maintenant comprendre tablies pour rendre dans les thories par les jurisconsultes la possession, accorde de la protection raison provisoire au moyen des actions possessoires'~e~'c~

que le contraire &OMMS ac ~MS<MS

)-e~MeM~<s ac

le D'aprs sa notion, la possession trouve une application dans droit priv, non-seulement au droit rel, auquel les romanistes ont voulu la restreindre, mais encore au droit des personnes et au droit des oblipour des gations. Dans le droit des personnes, il y a une possession et ont dur temps, qui deou des tats pendant quelque qui rapports mandent protection jusqu', ce que la question de droit soit vide, par exemple pour l'tat d'enfant vis--vis des personnes considres jusquel comme parents. De mme la possession est applicable des obligations qui permettent un exercice ritr, par exemple aux prestations de rentes, d'aliments et en gnral des jouissances de droits; mais elle ne s'applique pas des obligations qui s'teignent par une seule car dans ce cas il ne peut tre question d'une protection prestation, Les codes modernes de Prusse, de France et d'Autriche ont provisoire. donc eu raison d'tendre la notion de la possession aux trois branches du droit priv. Par contre, il rsulte de cette notion que la distinction telle que l'a faite le droit entre la possession et la quasi-possession, pas un romain, est inutile, puisque la possession en elle-mme n'est un objet fait physique, mais dsigne un rapport de la volont avec Il s'ensuit enquelconque de droit susceptible d'un exercice prolong. core que plusieurs personnes peuvent acqurir la possession d'un mme quand objet, soit comme copossesseurs, soit pour des &M<s<K~'&'eK~, droit. C'est l'objet est considr sous diffrents rapports d'utilit et de l'autre ainsi que l'un peut possder une chose comme propritaire, Le comme usufruitier ou comme locataire (d'aprs le code prussien). droit romain lui-mme fut oblig de donner relativement un mme en attribuant, objet une double possession sous des rapports diffrents, dans le gage (pt~Mfs), au crancier la possession avec les interdits celui qui a constitu le possessoires (possessionena ad Mt<ef<Kctft)et conditions requises cet gage la possession pour l'usucapion sous les effet (possessionem ad MMtcsptOMem). Nous avons fait voir (t. I, p. 221) le droit public, que la possession trouve aussi une application dans ou se met dans quand une personne physique ou morale se trouve l'exercice d'une fonction publique avec l'intention de l'exercer comme un droit.

DELA

POSSESSION.

141

~ecMpe~mc~spossessionis). Parmi les thories anciennes les plus rpandues, l'une, envisageant la possession comme une proprit provisoire, considrait les interdits qui s'y rapportent comme des vindications provisoires, et l'autre expliquait la protection de la loi par le principe social, d'aprs lequel l'individu ne peut se faire justice lui-mme. Ces thories ont t gnralement remplaces par celle de Savigny qui regarde la possession comme un rapport de fait et trouve la raison de la protection dans l'inviolabilit du corps humain l'inviolabilit de la personne serait atteinte par celui qui troublerait ce pouvoir de fait sur une chose corporelle. Savigny s'est rtrci son point de vue en s'inspirant du droit romain, qui, en jetant les premires bases de la doctrine de la possession, s'tait trop attach au ct physique et se vit par l oblig d'admettre en outre une gMa~po~es~'o de droits rels. Mais la possession n'est ni un simple fait, ni moins encore un fait physique, puisqu'elle se rapporte aussi des objets de droit autres que les choses corporelles. La doctrine de Savigny fut ds son apparition combattue par Thibaut et par Gans, de Fcole de Hegel, lesquels voulaient voir aussi dans la possession un droit, le dernier un droit relatif. Mais la doctrine de Savigny triompha. Plus rcemment Puchta a prsent la possession comme un droit de la personne sa propre personnalit, et plus spcialement a l'inviolabilit de sa volont se manifestant dans le domaine des choses. Mais quoique la possession soit ainsi mieux reconnue dans ses rapports avec la personnalit, elle ne dcoule pas de l'inviolabilit de la volont, qui n'existe pas d'une manire abstraite; elle se fonde sur la prsomption que la volont d'une personne s'est mise dans un juste rapport avec un objet de droit. Pour bien comprendre les diverses espces de possession dans le droit positif, le mieux est de les distinguer d'aprs les divers buts pour lesquels elles ont t tablies et qui exigent des coM<OKa di&'rentes. D'aprs le but diffrent, il y a lieu de distinguer: lla possession pur& et simple, dans laquelle

142

PARTIE

SPCIALE.

on n'a. en vue qu'une protection provisoire donne par les actions possessoires, soit pour se maintenir en possession, soit pour recuprer la possession perdue; c'est la possession la donnant droit aux ~M~e~ (possessio ad ~e~c~); simple possession-y suffit; seulement, quand il y a contestation entre deux personnes par rapport la possession, il est une condition exige du possesseur, qui veut se servir des interdits: c'est l'absence de certains vices (vitia), qu'il ne l'ait pas acquise de vive force (vi), clandestinement ~aM~, ou d'une manire prcaire (precario); 2 la possession (possessio qui tend se changer en proprit par l'MSMcspMM. est attache des conditions positives plus ad MSMeq~MMe?M) ce qui, par importantes; elle doit tre de bonne foi ("6oM<Bj~e~, le droit romain, n'est exig que pour le commencement de la possession, durer un certain ~Mps et se fonder sur un titre ~'M~M$~JM~); dans l'usucapion extraordinaire, ~MS~e on n'exige pas un juste titre, mais seulement un temps plus long; 3 enfin, il y a la possession o l'existence de la bonne foi ~oM<s fidei possessio) confre dj au possesseur des droits analogues ceux du propritaire, par exemple de cueillir les fruits, etc. Ces trois espces de possession se rencontrent galement dans les droits rels partiels (~'M~ in ~e o~eMc~; seulement l'usucapion, dans le droit personnel, est exclue, cause de la liaison intime du droit avec toute la personne morale, et, dans les obligations, la prescription, qui n'exige pas mme la possession, se fonde sur d'autres raisons (t. I, p. 217). En droit public, il ne peut y avoir ni usucapion ni prescription (t. I, p. 217). 60.
NOTIONDE LA PROPRIT.

La notion de la proprit manque encore d'une dtermination exacte. Deux mthodes principales ont t adoptes

NOTION

DE LA

PROPRIT.

143

pour tablir une dfinition de la proprit. La plus ancienne cherchait la dfinition dans l'numration des droits principaux que renferme le droit de proprit; on les rsumait quelquefois dans le droit de disposer librement d'une chose et d'en exclure tous les autres. Mais cette dfinition est trop large, car elle s'applique galement aux droits rels partiels ~M?'c in re aliena). Une mthode plus rcente veut dterminer la proprit, dans l'esprit du droit romain, par le caractre du pouvoir qui y est exprim; mais cet gard les notions varient. Les uns expliquent la proprit comme le pouvoir juridique plein et entier d'une personne sur une chose corporelle. Cette dfinition est trop troite; car la plnitude du pouvoir n'est pas essentielle pour l'existence de toute proprit. Une proprit peut tre greve d'un usufruit, d'une hypothque et pour le surplus tre litigieuse, de sorte que presque tout pouvoir a disparu, sans que la proprit cesse d'exister. Pour lever ces difficults, on a appel la proprit le pouvoir absolu d'une personne sur une chose; mais ce pouvoir est loin d'tre absolu, puisqu'il est soumis des restrictions, attach des conditions d'existence et d'exercice. D'autres enfin, comprenant que, dans la ralit, certains droits peuvent manquer au propritaire ou tre limits, ont caractris la proprit comme la ~o&s~~e juridique d'exercer sur une chose tous les droits concevables, parce que le propritaire conserve au moins la possibilit de reconqurir les droits qu'il n'a plus en ralit. Cette opinion se rapproche videmment le plus de la vrit, mais ne va pas assez au fond de la question. La dfinition de la proprit, pour tre distingue des droits rels restrictifs, doit tre faite d'aprs trois points de vue principaux, celui de la personnalit, celui de lasM&~aMce ou de l'essence d'une chose, et celui du but de la chose. La <%e droit ~'MMe~e~OMMe proprit est cet gard: le ~OM~OMsur une c/M~e ~'o~fes tous les buts ra~oMMe~ d'utilit ~<M-

{~:

PARTIE

SPCIALE.

sibles. 7'MXeret~s a ss sM&s~aKce 1. D'abord, la proprit pro reoit sibles, M~eret~s de la tant un son empreinte principale personnalit, qui, pouvoir libre, exige aussi, dans ses rapports avec les choses, qu'il y ait pour son action une latitude dans laquelle elle puisse se mouvoir librement l'effet de poursuivre, son choix, dans cet objet, l'un ou l'autre des buts rationnels qu'il comporte d'aprs sa nature. Ensuite, la proprit a sa base dans la substance ou le fonds permanent d'utilit d'une chose, parce que la substance est la raison de possibilit d'exercer tous les droits convenables sur un objet. Ce n'est pas la substance comme telle qui constitue la proprit, car celle-ci ne se rapporte toujours qu'aux utilits qu'une chose prsente, et qui peuvent aussi consister dans sa consommation. Il n'y a telle que plusieurs donc pas de nue-proprit (~M~ajp~t'~s~), lgislations l'ont tablie par une abstraction errone entre la substance et ses utilits, parce qu'une personne qui ne tirerait d'une chose aucune utilit, soit pour le prsent, soit ventuellement l'avenir, n'aurait qu'un droit chimrique. Aussi le bon sens pratique n'a jamais admis une telle proprit, parce que, dans les cas de soi-disant nue-proprit, le propritaire a toujours certains droits actuels on ventuels. Mais, prcisment, les droits ventuels ne sont possibles que par la dure de la chose et le rapport durable du propritaire avec elle. Au contraire, les droits rels restrictifs, ne se rapportant pas de leur nature au fonds substantiel, limitant seulement 1 La notion de substance se trouve dans quelquesdfinitionsde la code autrichien dit, 254: Considrecomme droit,. proprit. Le la proprit est le droit de disposerlibrementde la substanceet des utilits d'une chose et d'en exclure tout autre,)) et le code prussien, est celui qui a le droit de disposer de la subI, 8, 1: f( Propritaire stance d'une chose ou d'un droit, l'exclusiond'autrui, de son propre pouvoir, par lui-mmeou par d'autres. Le code franais, art. 544, n'a pas adopt le' terme de substancepour la dfinitionde la proprit (v. 64). Par substanceil ne faut pas seulemententendreune chose corporelle,maisaussi une choseincorporelle.Un droit, considr dans son essence, renfermantbien des applications, peut tre appel dansle codeprussien. Nousavonsdj fait remarquer substance, comme que, dans les codesmodernes,la notion est aussi tendue des droits permanentsd'obligation(p. 210).

NOTION

DE LA PROPRIETE,

l~g

l'exercice de la proprit, soit pour un but f~e~MMg, soit pour un certain temps ou une certaine personne, laissent intact le pouvoir, non actuel, mais ~M-~M~,par lequel le propritaire peut rentrer dans la plnitude de ses droits. Si le propritaire tait limit dans ses droits par rapport au fonds permanent d'un objet, il y aurait proprit divise ( 62). Enfin, la proprit doit tre dtermine d'aprs le genre d'utilits auquel elle se rapporte. Il s'ensuit, d'un ct, que, dans les cas o il y a plusieurs genres d'utilits possibles dans le mme objet, cet objet peut appartenir dans la proprit divise plusieurs propritaires, et, d'un autre ct, que l'objet mme peut tre dtermin et circonscrit par le but. C'est ainsi que l'agriculteur a la proprit du sol pour autant qu'elle est essentielle pour le but d'une bonne exploitation mais sous la superficie il peut y avoir, pour l'exploitation des mines, une proprit du fonds appartenant un autre. 61.
DU DROIT DE LA PROPRIETE.

Le droit de la proprit est encore gnralement confondu avec la proprit elle-mme ou la proprit juridique. Mais cette dernire dsigne seulement le rapport de pouvoir d'une personne sur une chose, tel qu'il est rgl par le droit. Or, c'est prcisment ce rglement prliminaire que le droit de la proprit doit oprer, selon tous les rapports essentiels des personnes et des choses. Par ce droit, la proprit est mise en rapport avec tout l'ordre social, avec tous les principes conomiques et moraux si importants pour les modes d'acquisition et l'usage de la proprit. Ce droit de proprit peut tre envisag lui-mme d'un double point de vue, d'un ct en tant qu'il rgle les rapports de proprit dans les intrts moraux et conomiques de la socit ( 64), et d'un autre ct en tant qu'il rgle ces rapports dans l'intrt priv. Le droit de la y proprit en V gnral est l'ensemble
AuRENSj Droit naturel. II. tn

PARTIE SPECIALE. l~n /)~a des nn~fH~mic conditions f)n)t dont /)cnf~T)f) dpend rn~nniRif.innp.t. l'acquisition etx au besoin, la revendication, la disposition, la jouissance et la fin de la proprit. Quand le rapport d'une personne une chose est rgl conformment des conditions qui constituent le droit gnral objectif de la proprit, alors seulement cette personne a la proprit de droit ou le pouvoir juridique sur cette chose. Ce pouvoir est la consquence du juste rglement, selon tous les rapports principaux. Envisag du point de vue priv, le droit de proprit peut encore tre distingu en droit externe embrassant les rapports externes d'une personne une chose dont elle n'a pas encore le pouvoir, ou dont elle n'a plus ou ne veut plus avoir le pouvoir, et en droit M~w, qui dcoule du pouvoir existant ou de la possession de la chose. Le droit interne comle prend la jouissance et la c~spos~oM. de la proprit pour des besoins. Le droit but de la proprit, la satisfaction libre externe comprend 1 le droit d'acqurir une proprit par les moyens et selon les formes reconnues en justice; ce droit videmment ne dcoule pas de la proprit mme, mais fait partie du droit gnral de proprit, compte toutes les personnes de l'ordre social et traite aussi des justes moyens d'obtenir les biens matriels; 2 le droit la possession qu'il ne faut pas confondre avec le droit ~'MS~o~eM~, de la possession (fus ~osses~om~, provenant du fait de celui qui possde; quand on a acquis le droit de proprit, par exemple par la vente, on a droit la possession et par consquent la livraison de la chose, mais on ne possde pas encore, et en ralit on n'a pas la proprit, mais seulement un droit (externe) de proprit; 3 le droit de revendication de la chose dont on a perdu la possession; ce droit, presque absolu dans le droit romain, a t justement soumis des restrictions dans le droit germanique et dans les codes modernes 4 enfin le droit d'aliner la proprit. En distinguant entre le droit externe et le droit interne de la proprit, on doit rsoudre ngativement la question de savoir si

FORMES

DE LA PROPRIT.

1~7

10 ""1'un"l'+'1a~~7es.u__ -"1les droits de revendication et d'alination sont des consquences qui dcoulent de l'existence mme de la proprit. Cette distinction rsout galement la controverse si un contrat, par exemple la vente, confre dj la proprit, ou s'il faut en outre la mise en possession par tradition. Le contrat ne confre pas encore la proprit, mais seulement un droit externe ou un droit la proprit.

62.
DES DIVERSESESPCES OU DES FORMESDE LA PROPRIT.

La proprit peut exister sous plusieurs formes, sur lesquelles il y a cependant une grande divergence d'opinions parmi les jurisconsultes. En gnral, il y a aujourd'hui une tendance prdominante dans la jurisprudence (du moins en ramener Allemagne) romaniser le droit, c'est--dire toutes les notions et toutes les institutions du droit des principes du droit romain, et construire les rapports juridiques surtout par le principe du pouvoir (t. I, p. 250). Cette tendance est un reflet de l'esprit gnral de l'poque dont l'atmosphre est sature de ces ides de puissance, qu'on tend raliser dans l'intrieur des tats et de nation nation. Dans le mme esprit, on a voulu dterminer, dans les derniers temps, la notion de proprit uniquement par le principe du pouvoir de volont; et la volont tant MMe, n'admettant pas de partage, on a soutenu qu'il n'y avait au fond qu'une seule espce de proprit, la proprit exclusive d'une personne, soit physique, soit juridique; que mme dans la co-proprit du droit romain ("coK~MKM~, chacun avait la proprit exclusive de sa part idelle, et que les formes dites germaniques de la proprit, la proprit commune (~G'e~M~e~eM~Mm~ et la proprit divise, devaient tre ramenes, l'une la proprit d'une personne juridique ou la co-proprit, JL<1U.UJLC l'autre une
10*

148 1

PARTIE

SPCIALE.

1 _ur_. rT_ .ei. proprit limite par des droits restrictifs. Mais cette opinion fausse compltement les institutions qui se sont tablies depuis le christianisme chez plusieurs nations modernes, dans un esprit et pour des rapports bien loigns du gnie du peuple romain et de son droit civil. Les peuples modernes vivant, non de la conqute, mais du travail, ont senti fortement le besoin d'un ordre stable pour la proprit, surtout dans l'ordre agricole, et c'est ce besoin d'une attache plus forte de l'homme au sol et des hommes entre eux, qui a fait natre, aussi pour le but de l'agriculture, les diverses formes de la proprit divise et la proprit commune. La proprit divise a gnralement perdu aujourd'hui sa raison d'existence, mais la proprit commune peut recevoir de nouvelles et bienfaisantes applications. La jurisprudence positive n'a pas su comprendre ces deux espces de proprit, parce qu'elle fait abstraction du but de la proprit d'aprs lequel se dtermine la proprit divise, et qu'elle ne comprend pas le caractre o~e~MgMe constituant la proprit commune. Examinons maintenant les espces principales de la proprit d'aprs les principes par lesquels elles sont dtermines. Comme toute classification doit se faire d'aprs les principaux lments constitutifs d'une notion, nous obtenons, par rapport aux j~'soMMes, la chose, au but et au pouvoir, les espces suivantes de la proprit: 1 D'abord, par rapport l'objet ou la chose considre en tout ou en partie, c'est--dire d'aprs la g~M~e, nous obtenons deux formes, la proprit exclusive et la eo-jM-oprit (condominium), selon qu'une personne (physique ou juridique) possde les droits de proprit sur toute la chose ou seulement sur une partie idelle, quantitativement dtermine la chose se trouve alors idalement, mais. quantitativement partage entre plusieurs personnes (physiques ou V~,etc.). morales) et chacune en possde une quote-part (1/2, Le co-propritaire a tous les droits contenus dans la proprit, mais il ne peut les exercer que par rapport une

FORMES

DE LA

PROPRIT.

~49

partie dtermine. La co-proprit peut encore tre considre sous deux faces, selon qu'elle est destine tre divise en ralit (par exemple quand une chose est lgue plusieurs et que, par la vente, chacun en reoit sa part) ou qu'elle sert de fonds commun pour un but commun, comme dans une socit en actions. 2 Sous le rapport de la ~yereMce gMa~a~e des buts qui peuvent tre poursuivis dans une proprit, elle est~e~s et complte, ou incomplte et divise, dans le sens technique de ce mot. La proprit est pleine quand les droits de proprit appartiennent, sous tous les rapports, une personne physique ou juridique. La proprit divise existe lorsque plusieurs personnes ont, par rapport la mme chose entire, la proprit partage, non pas par rapport au fond de la chose, mais qualitativement pour des buts ou des groupes de buts f~~reK~. Quand, par exemple, un pre lgue en proprit deux fils un cheval, cet effet que l'un s'en serve pour la promenade, l'autre en temps de moisson, pour la rcolte, il y a proprit divise d'aprs des buts diffrents, chacun des propritaires ayant l'objet en entier pour des buts distincts. La jurisprudence a toujours eu de la peine bien comprendre ce genre de proprit, parce qu'elle a fait abstraction du but. C'est ainsi qu'on a voulu voir dans la proprit divise un partage de droits entre les divers propritaires, de telle sorte que l'un aurait le droit de disposer de la chose et l'autre le droit d'en jouir, ou, comme on a souvent dit, que l'un aurait le droit sur la substance, l'autre le droit aux utilits, combin avec un droit sur la substance. Mais partout o il y a un propritaire, il doit possder tous les droits essentiels contenus dans le droit de proprit; sinon on ne pourrait plus parler de proprit. Il se peut toutefois que l'un des propritaires exerce certains droits d'une manire ~t'e~OHMKaH~e pour un but diffrent, et un second d'autres droits pour un autre but; il se peut encore que les uns se rapportent plus une possibilit future et les autres

1KQ

PARTIE

SPCIALE.

la ralit actuelle. L'histoire nous prsente plusieurs espces principales de la proprit divise, comme dans le fief et dans l'e~Mp~eose (du droit germanique); le fief est constitu, du ct du seigneur, pour un but d'ordre politique, mais dans le fief, comme dans l'emphytose, le seigneur a, outre certains droits formels de disposition, une utilit quelconque, des services, un droit de reconnaissance, et surtout des droits par rapport des ventualits futures, par exemple le droit de consolidation ou de confusion, tandis que l'autre propritaire, le vassal, l'emphytote, possde principalement la proprit pour la cultiver, l'utiliser, sans nanmoins tre priv des autres droits essentiels. Ainsi dans la proprit divise, il n'y a pas de -division quantitative en quotes-parts, mais une division qualitative, selon la prpondrance dans l'exercice de certains droits pour des buts diffrents. Du reste, ces formes de la proprit sont aujourd'hui presque partout abolies, et ne prsentent, dans leurs modes anciens, aucune utilit pour une application future; ce qu'elles avaient de bon se retrouve dans la proprit commune, collective. 3 D'aprs le ~<M~OM'du propritaire, la proprit est ~H!MM~ee ou limite. La limitation consiste dans la restriction apporte l'exercice du pouvoir actuel sur la proprit par des droits qui comptent une personne autre que le propritaire. Mais le propritaire conserve le pouvoir virtuel par la possibilit de dgager sa proprit de toutes les charges imposes par ces droits restrictifs. 4 D'aprs la nature des personnes, on distingue: a. La proprit individuelle (des personnes ~~s~Me~). b. La proprit des personnes morales ou juridiques. Cette dernire espce, combine avec l'une ou l'autre des formes prcdentes, se prsente de nouveau sous trois faces: et. La proprit peut appartenir exclusivement la personne idale juridique comme telle; telle est l'universitas du droit romain. Cette personne, conue dans _pe~soMa~M)K. son unit idale, a donc seule le droit de proprit, tandis

FORMES DE LA PEOrRIETB.

151

twoe TiQ~'H~nHorc f*Hf se Hf fnmnnap Ti'nnf; dont elle particuliers rtnnt compose n'ont que les membres qu'une jouissance temporaire, sans vritable droit. Aussi quand la personne morale cesse d'exister, la proprit n'est pas partage entre les membres particuliers, elle choit l'tat. Le type de ce genre de personnes juridiques est une fondation Cpm caM~ comme un hospice, etc., o ceux qui y sont traits en jouissent, sans avoir un droit. P. La proprit de la personne juridique ou morale peut tre divise entre les divers membres en ~Mo~es-pftf~s,selon les principes de la co-~op~'e~e. Les membres particuliers sont alors co-propritaires. Cette espce de proprit se rencontre le plus souvent dans les socits industrielles et commerciales. C'est ainsi que, dans une socit anonyme, les vrais propritaires sont les actionnaires; toutefois l'avoir commun constitue une unit sociale reprsente par l'administration, et dans l'unit de ce fonds commun se manifeste l'existence de la personne juridique, dont le caractre est bien dtermin par le principe du droit romain: ~Mo~MM~e~~a~ Mec, ~Mo~ debet MMM~as, debetur, s~M~M~sKOMf~e&e~Mf, f~eM~ ~'M~MK D. toutefois les propritaires sont 3, (1.7, 1. 4); les actionnaires (~MM/M~ dont l'administration constitue et contrle par eux fait seulement valoir les droits communs. y. Enfin la proprit de la personne juridique peut tre com-collective ~G'~aMMM~M/eH~MN~, dans le sens technique du MtMKe, mot. Cette espce de proprit runit dans une unit suprieure les deux formes prcdentes, de telle manire qu'il y a la fois un droit de proprit pour la personne juridique conue dans son unit reprsentant non seulement les membres actuels, mais soignant aussi les intrts de tous les membres futurs, et un droit de proprit pour tous les membres particuliers; ceux-ci n'ont pas de purs droits restrictifs, ils ne sont pas de simples usufruitiers ou usagers, mais ils ont un vritable droit de proprit sur la chose. La proprit collective est la vraie proprit organique, parce que le tout et les parties y sont pntrs du mme principe, comme dans tout organisme, et ont, pour des buts

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PARTIE

SPCIALE.

semblables, des droits analogues. Dans l'histoire, nous la rencontrons dans le droit fodal, quand plusieurs personnes sont investies conjointement, de mme dans la proprit de la famille et dans la proprit sur les biens de fondation (S~MM~e~ de beaucoup d'anciennes jurandes et corporations; elle est frquente dans les institutions du droit germanique, particulirement dans les communauts de famille agricoles, qui aujourd'hui encore sont en vigueur chez plusieurs peuples slaves. Le type d'une telle proprit commune est actuellement encore la proprit d'une commune urbaine ou agricole. La commune, comme personne juridique permanente, a le droit permanent de proprit, qu'elle doit aussi soigner pour les gnrations suivantes, mais les membres de la commune ne sont pas de simples usagers, ils ont un vritable droit, qui peut aussi se raliser lors du partage; car ce n'est pas l'tat qu'choit la proprit, comme dans la proprit de la personne juridique, mais elle est partage rellement entre les membres. Les membres d'une telle personne juridique ont donc tous un droit de proprit gnralement latent, mais susceptible, dans certains cas, d'tre ralis de diffrentes manires, soit lors de la dissolution de la communaut, o le droit de chacun est valu selon des vues et des circonstances diverses, soit lors du partage des biens de la commune (comme il est fait pour les pturages dans beaucoup de pays), soit lorsque des membres sortent librement de la communaut de famille agricole, par exemple lors de leur mariage ils reoivent alors une part, non pas en biens-fonds, mais en argent, dtermine d'aprs certaines rgles, eu gard l'tat actuel de fortune de la communaut. La proprit collective n'est donc pas une co-proprit, puisqu'il n'y a pas de quantits ou quotes-parts idelles dtermines ds le principe pour les divers membres, mais des parts dont la valeur se mesure d'aprs les utilits que les membres tirent sous divers rapports de la communaut, et qui seulement, lors de la dissolution, doivent tre values en proportions quantitatives.

FORMES 1 1-~

DE LA PROPRIT. 1 11. 1

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L'esprit moderne de libert individuelle n'est gure favorable la conservation de pareilles proprits collectives; les conomistes demandent le partage de ces biens dans l'intrt d'une meilleure culture et de la circulation des richesses. 11 faut convenir aussi que les communauts de famille agricoles sont aujourd'hui, comme beaucoup d'autres institutions, atteintes dans leur base morale, que les abus s'y sont glisss peu prs de la mme manire que dans la grande communaut sociale, que les chefs surtout se sont arrog des droits qu'ils n'auraient d exercer que sous le contrle et du consentement de la communaut. Toutefois, quand mme ces communauts devraient disparatre dans leur forme actuelle, l o elles existent encore, elles renferment, surtout comme communauts de famille agricoles, des germes prcieux d'une combinaison de la proprit individuelle avec la communaut. Elles peuvent encore recevoir de larges dveloppements sous d'autres formes et obtenir une application dans tous les domaines du travail social, excut par des individus et par des communions de famille plus ou moins grandes, unies pour la production, pour la consommation, et en gnral pour la poursuite de buts communs. 50 Il y a enfin le droit minent de proprit de l'tat eminens, jus e~MMeMs) par rapport toutes les (~ONM?MM~ Ce droit est proprits prives. aujourd'hui contest par la plupart des jurisconsultes positifs, qui n'y veulent voir qu'une restriction que l'tat peut apporter la proprit, son assiette et aux modes de son acquisition, de son transfert, de son exploitation et de son usage. L'tat, sans doute, ne cre pas le droit de proprit et ne peut pas l'abolir; cependant il exerce un droit permanent sur la substance des proprits, d'une manire formelle par la protection, par la gaM?:i<!eet par le )'e~e?MeK< de l'exercice de la proprit, et d'une manire matrielle par la part qu'il y prend pour le but social, c'est--dire par l'M~o~, et, dans certains cas, par

PARTIE SPECIALE.

le droit d'ea~o~'M~o~ pour cause d'utilit publique. Ce droit de l'tat reprsente minemment l'lment social de la proprit. Mais, de mme que la personnalit ne doit pas tre absorbe par la socit, de mme le droit individuel de proprit ne se perd pas dans le droit social. Par cette raison, on ne peut pas dire avec Rousseau, formulant en contre-partie pour la socit le droit que l'absolutisme despotique de Louis XIV s'tait attribu lui-mme, que &la socit est le propritaire universel et souverain de tout ce qui est possd par ses membres)), opinion qui mne droit l'absolutisme du socialisme politique. Sans doute, les individus passent, ils naissent et prissent et leur droit de proprit est passager comme eux; mais, dans la socit humaine, la personnalit reste le fondement sur lequel s'tablit aussi La socit est le proprila proprit individuelle. taire permanent de ces choses qui forment le fonds commun ou social; elle tablit le lien organique entre les proprits des diverses gnrations; elle dtermine le mode de transmission et de succession, et, sous plusieurs rapports, les conditions d'exploitation de la proprit prive. Le droit d'intervention que nous attribuons l'tat a t en ralit toujours reconnu et exerc soit directement, soit indirectement par des lois qui atteignaient le mme but. En prsence d'un individualisme de plus en plus envahissant, o le moi se regarde comme le matre absolu dans le domaine des biens matriels, il importe d'insister sur les liens organiques qui rattachent l'individu l'ordre public et lui imposent des obligations dans l'intrt gnral. Telles sont les espces principales de la proprit. Ces espces se laissent encore diffremment combiner entre elles partout o les formes ne s'excluent pas. C'est ainsi que la proprit pleine et la proprit divise peuvent tre l'une et l'autre illimites ou limites, car toutes deux peuvent tre libres ou greves de servitudes et d'hypothques; de mme elles peuvent appartenir une personne physique ou mo-

FORMES

DE

LA

PROPRIT.

lg5

raie, etc., et toutes les proprits sont pntres, comme par l'effet d'un nerf qui les attache au centre, du droit minent, que l'tat fait valoir tant pour son propre but que dans l'intrt de tout l'ordre social.
~~ ~- -j. ~-

63.
DES MODESPRINCIPAUXD'ACQUISITION DE LA P&OPEIETE.

Nous avons dj envisag les modes d'acquisition de la proprit, selon qu'ils se fondent sur un acte individuel ou social. Mais il y a une autre classification, faite au point de vue de l'actualit pratique, que nous devons encore considrer. Disons d'abord, comme principe gnral, que tous les modes sont justes en tant qu'ils sont conformes aux conditions gnrales, sous lesquelles chacun peut acqurir des biens matriels sans lser l'intrt commun et les droits particuliers. Les modes d'acquisition de la proprit se divisent en modes o?'~MM'esou primitifs et en modes drivs. Les modes primitifs sont ceux o la proprit est acquise d'une manire indpendante du droit d'tm autre; l'es modes drivs, ceux o l'acquisition dpend du droit d'un autre. L'acquisition drive s'appelle en gnral succession; elle est ou singulire (m s~M?c:s res), ou universelle (in MM~e?'5M)M~'M~~e~oM<e~. Dans les deux espces de l'acquisition originaire et drive, il faut encore distinguer si le fait de l'acquisition consiste dans des actes de possession, ou dans d'~M~es circonstances indpendantes de pareils actes. D'aprs cela, on peut prsenter l'esquisse suivante: I. L'acquisition originaire ou primitive 'se fait en deux manires A. Sans actes de _possessMM.' ?. Par le i~'aM~, par lequel nous produisons ou ~!Mec~'a~KeM~de nouveaux biens dans des choses qui nous appartiennent, ou ~HecKa~emeM~ quand l'objet, immdiatment

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PARTIE SBCIAMi.

produit, a eu lui-mme la destination de servir seulement de moyen pour acqurir la proprit, comme cela se montre dans le travail d'auteur ou dans la proprit dite intellectuelle ( 66). Le mode d'acquisition par le travail est aujourd'hui le plus important; le droit romain n'en tient gure compte, parce que le peuple romain n'tait pas un peuple travailleur; aussi le droit romain est-il tout fait insuffisant pour rgler les rapports de travail dans l'ordre agricole ou industriel, et encore moins dans l'ordre intellectuel pour le travail d'auteur. b. L'acquisition de la proprit peut tre l'effet de ce qu'une chose ou provient de notre chose ou s'y unit de manire ne faire qu'une avec elle; on appelle ce rapport l'cccce~oK; il peut s'oprer de diverses manires (d'une chose immobilire une chose immobilire ou mobilire, d'une chose mobilire une chose mobilire), mais il suppose qu'une chose soit le principal et l'autre l'accessoire; quand les deux choses se trouvent dans un gal rapport entre elles, il y a commixtion ou confusion. Le droit romain dtermine diffremment les droits, par exemple ceux de ddommagement, de l'ancien propritaire. dans deux cas principaux: B. Par actes c~e ~ossesMOK, 1 Par occupation ou appropriation de choses sans ~MCt~e; 2 Par acquisition de la proprit de la chose d'aM~M~, avec prise de possession. a. Par la C2tlture de terres laisses incultes (de l'ager de~ef~M en droit romain) sous de certaines conditions; b. Par la spec~c~o~~ ou transformation d'une chose un au autre, moyen du travail, de l'art, de appartenant l'industrie, de telle sorte que l'ancienne matire ne se laisse 1 On entend souvent par spcificationle travail en gnral, qui transformeune chose dans une nouvelle espce; mais il vaut mieux rserver le nom de spcification a cette espce de travail qui s'opre sur une chose appartenant autrui les Romainsdisaient: ea; aKcMo: tMa~efM specMN: aKgMaM yacet'e.

MODES

D'ACQUISITION

DE

LA

PROPRIT.

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pas rtablir ou n'a, par rapport la nouvelle forme, qu'une importance subordonne; les rapports juridiques entre l'ancien propritaire et le spcincateur sont dtermins dans le droit positif selon diverses circonstances; e. Par l'MSMcap?'oM.; c'est une acquisition originaire, car si l'on acquiert par l la proprit d'autrui, on ne fait pas driver son droit du droit d'un autre, mais immdiatement de la loi qui l'a tablie. II. L'acquisition drive, la plus importante dans la vie pratique, se fait de deux manires: A. Jfe~'a~HpM~, par acquisition de la possession, dans deux cas: 1 Par ~'sf~'OM; sous la condition qu'il y ait juste cause (j~'M~scaMsa) pour la tradition, et capacit pour transfrer la proprit et pour l'acqurir; 2 Par l'aegMM~'OMde fruits, drive du propritaire. B. jf)K?Mef~'c~Me~, sans acquisition pralable delapossession; a. Par l'ci~'M~'ea~'oMpublique; &. Par ~M~KeM~; c. Par suite d'autres rapports juridiques, particulirement par la succession hrditaire. 64.
DES PRINCIPES GNRAUX QUI REGLENTLE DROIT DE PROPRITDANS L'INTRT SOCIAL.

Les dfinitions du droit de proprit donnes par les lois positives concdent gnralement au propritaire le pouvoir de disposer de sa chose d'une manire presque absolue, d'en user et' d'en abuser, et mme de la dtruire par caprice'; Le droit romaindonne au propritaire le jus M~;K<H et cBM~K~t; d'aprs le code autrichien (11, 2, 368), il a la facult de dtruire arbitrairementce qui lui appartient. Le CodeNapolon,qui dfinitla la plus propritledroit de jouir et de disposerdeschosesde la manire absolue,pourvuqu'on n'en fasse pas un usage prohib par les lois ou a fait intervenir,par cetterestriction,l'intrtsocial. par les rglements~,

158

PARTIE

SPCIALE.

mais ce pouvoir arbitraire n'est pas conforme au droit naturel, et les lgislations positives, obissant la voix du bon sens et des raisons d'intrt social, ont t obliges ellesmmes d'tablir de nombreuses restrictions, qui, examines au point de vue philosophique du droit, sont les consquences de principes rationnels auxquels le droit de proprit et son exercice sont soumis. Les principes qui rglent socialement le droit de proprit, ont rapport au fond et la forme. I. Quant au fond, on peut tablir les rgles suivantes: 1 Z jp~o~e existe pour un but e~ jooM~un usage ra satisfaire les divers besoins de elle est destine tionnels; la vie humaine; par consquent, tout abus, toute ~es~MC~OM arbitraire, sont contraires au droit et doivent tre dfendus par la loi. Mais pour ne pas donner une fausse extension ce principe, il importe de rappeler que, d'aprs le droit personnel, ce qui se fait dans la sphre de la vie prive et familiale ne tombe pas sous l'application de la. loi publique. Il faut donc que l'abus soit public pour que la loi puisse. l'atteindre. C'est aux lgislations rglant les divers genres de proprit agricole, industrielle, commerciale, ainsi qu' la lgislation pnale, de dterminer les abus qu'il importe de dfendre; et, en ralit, les lgislations ainsi que les lois de police ont toujours spcin un certain nombre de cas d'abus D'ailleurs tout emploi abusif porte prjudice la socit, parce qu'il est de l'intrt public que la chose donne au propritaire les avantages ou les services qu'elle comporte2. lors de la discussion de l'art. 544, qui definit la proNapolon, prit, avait nergiquement exprim la ncessitde rprimerles abus. L'abus de la proprit, dit-il, doit tre rprim toutes les fois qu'il nuit la socit. C'est ainsi qu'on empche de scier les bls verts, d'arracher les vignesrenommes. Je ne souffrirais pas qu'unparticulier frappt de strilit vingt lieues de terrain dans un dpartementfromenteux,pour s'en former un parc. Le droit d'abuser ne va pas jusCeprincipe,formulsi nettement, qu' priver le peupledesa subsistance.)) l'Etat dfendrecertains modesd'exploitation autoriserait videmment des proprits qui seraient contraires l'intrt public. Le droit romaindit dans ce sens, 2, I, ~e~c~o~. 1, 8: ~ps~

LmiTATION

DE

LA

PROPRIT.

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2 Le jp~op~e~~e qui ~?SMgMe~'w~e~~eMee, de bonne volont ou de a~op/eMS suffisants ~OMr utiliser sa proprit ou pour lui faire porter les fruits qu'il est permis d'en attendre, peM~tre oblig, par l'tat, s cder cette proprit moyennant une juste indemnit, afin qu'elle puisse, en d'autres mains, tre plus utile la socit'. Ce principe s'applique surtout aux proprits agricoles, dont la bonne exploitation intresse l'alimentation de la socit. L'tat n'a pas seulement le droit d'exiger que des terres susceptibles de culture soient exploites, mais aussi celui de prendre toutes les mesures d'intrt public qui sont conformes aux principes d'une bonne exploitation agricole. 3 La proprit prive doit tre ccle~(M/eKKNH~ une juste y~e~ social en indemnit, quand exige le sacrifice. Ce principe cl'expropriation pour cause d'utilit publique est aujourd'hui expressment reconnu dans presque toutes les lgistations modernes, et en ralit il a toujours t pratiqu, quoique souvent on n'ait pas respect le droit individuel, en accordant une juste et pralable indemnit ceux dont la proprit tait sacrifie au bien social. Les lgislations de peuples civiliss conservent mme, par des raisons spcieuses, le principe injuste qui fait supporter aux propritaires les dvastations ou les pertes que la guerre a causes; mais la justice exige que les pertes qui arrivent par un fait social soient aussi rpares par la socit. 4 L'.'M doit prendre les M!esM?'e positives favorables a enim ~etpM&Kc<s ne SMS re gKM male M~:N'. Leibniz tend encore ce principe du droit romain, en disant (De MO<OKt&KS j'Mfts,etc.): ((C'Mm nos MO~agMe Deo debeamus,M~ ita mMMo fetpM&He~ magis MKM'eM~ ne giMS re SKamale M~a<!M'.B !'M~efes~ 1 Le droit romain rendait propritaire celui qui, par une culturebiennale, avait rendu le ~ese~MS ~e)' sa destination. Le codeautrichien oblige le propritaire cultiverou vendre. En Angleterreet en Belgique (par une loi, vote en fvrier 1847), les communes peuvent tre expropriespar l'Etat, quand elles ne dfrichentpas elles-mmes les terres qui leur appartiennent.Les mmesprincipes seraientapplicables aux particuliers qui ne voudraientou ne pourraient cultivereux-mmes leursterres.

160

PARTIE

SPCIALE.

de ~'acgMM~'oM jp~'opt'~e, que le droit public et l'conomie politique ont dvelopper plus spcialement. II. Par rapport la forme de la proprit, l'tat doit la garantir, et cet effet exiger que la proprit et les droits particuliers qu'elle contient, et qui peuvent tre concds et possds sparment, soient inscrits dans un livre ~M~c <7e la ~op~e. Ce livre est destin maintenir la scurit des transactions sociales et tre consult par tous ceux qui ont intrt connatre l'tat d'une proprit rurale ou urbaine, doue d'un caractre public. C'est la politique administrative de rechercher le meilleur systme de publicit ou d'intabulation de la proprit et de tous les droits ou faits juridiques qui s'y rapportent~.

65.
DES DROITSREELS PARTICULIERS(JURA IN RE ALIENA).

La notion que nous avons tablie de la proprit nous permet de dterminer plus nettement la nature des droits rels particuliers. Beaucoup d'auteurs ont conu ces droits, et spcialement les servitudes, comme naissant d'un dmembrement de la proprit, comme des lments dtachs de ce droit et concds d'autres personnes. Mais le droit de proprit ne peut perdre aucun des lments qui y sont contenus; sinon il cesserait d'tre ce qu'il est et deviendrait un autre droit; seulement l'exercice du,droit de proprit peut tre limit ou restreint de telle sorte que le propritaire soit tenu, pour l'avantage d'un autre, ne pas faire ou souSrir quelque chose par rapport sa proprit. Mais le propritaire possde en essence le droit mme qui compte un autre; ce droit reste virtuellement ou en puissance dans D'autres restrictionspeuvent tre imposes la, proprit par des mesures de police concernantla sant (dfensed'habitationsinsalubres), les incendies,les btisses, etc.

DES DROITS

EEEM

BABTIOULIEES.

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son droit de proprit, et dans bien des servitudes il peut tre exerc par le propritaire concurremment avec celui qui a la servitude; quand la restriction cesse, par exemple, par l'extinction de la servitude, le propritaire rentre immdiatement, par consolidation, dans le plein exercice de son droit, semblable un homme charg qui, dbarrass de son fardeau, regagne toute sa force. Les droits restrictifs se divisent en droits matriels constituant une utilit relle, et droits formels de scurit, comme le gage et l'hypothque. 1 Les se~~M~es sont les droits restrictifs les plus importants ils ont leur raison d'existence dans les utilits qu'une chose qui appartient l'un peut aussi avoir pour d'autres; elles sont servitudes prdiales, urbaines ou rurales, quand le but direct est de procurer une utilit pour un fonds dtermin et par l quiconque le possde, ou servitudes personnelles, comme l'usufruit, l'usage, l'habitation, quand elles sont lies immdiatement une personne dtermine. 2 L'eM~p/M~eo~e (du droit romain) ou le droit concd hrditairement de cultiver un fonds de terre et d'en jouir de la manire la plus tendue, moyennant une rente payer au propritaire, ne fut tabli Rome que sous les empereurs, pour faire mieux utiliser les fonds agricoles, et surtout leurs fonds propres, en attachant d'une manire durable l'intrt du cultivateur ces fonds; ce droit est tellement distinct des autres droits rels particuliers, que la jurisprudence romaine, si elle avait pu comprendre la proprit divise ( 62, n 2), aurait d la ranger sous cette catgorie, sous laquelle l'emphythose du droit germanique doit tre place. Il en est de mme du droit de- superficie (superficies) ou du droit d'user et de jouir d'un btiment construit sur le sol d'une autre personne, que le droit romain, frisant-ici l'absurde, considre aussi comme propritaire du btiment. Le droit de gage et d7~o~gMe, constitu l'effet cl'assurer l'excution de l'obligation d'un crancier sur une chose mobilire (gage, pignus) ou immobilire (hypothque), est
A'HRftja. Droit AHEEns, 'nrnit ~a.tnrp1. nature!, TT. n. 117 H

lg2

PARTIE

SPECIALE.

devenu, comme droit d'hypothque, dans la forme du droit romain, une grande calamit sociale pour l'agricufturel. Trs vicieux qu'il tait sous le rapport formel, ce droit est maintenant rform par les principes de publicit et de spcialit; sous le rapport matriel, il doit recevoir des modifications essentielles par des associations de crdit. Plusieurs lgislations ont tendu la notion de droit rel des droits personnels d'obligation, quand ces droits, comme par exemple le bail de louage et de fermage, sont inscrits dans les livres publics, et qu'on peut aussi les faire valoir contre des tierces personnes.

CHAPITRE IV.

66.
l DU DROITD'AUTEUROU DE LA PROPRITDITE INTELLECTUELLE.

La question de droit concernant les uvres d'esprit reprsentes dans un objet matriel, est reste, jusqu' ce jour, trs-controverse, parce qu'on a voulu la rsoudre d'aprs des principes romains de proprit, tout--fait insuffisants en cette matire. Le gnie du peuple romain, port la domination et la conqute, et non au travail, a bien cr un droit d'acquisition des choses et de transactions, mais non un droit de proYoirM.Roscher,<S'~eM t. 2, 130.M. Roscher < 'Fb~!CM'~sc~6[/'t, dit avec raison que c'est le droit d'/M~po~&egMe de Pa~tg'Mtte <M~eKM'e en dcadence qui, par suite de la rception du droit romain,fut introduit,malgr la rsistance des dites et du peuple. Le rdacteurdu CodeNapolonreprochait au droit moderned'hypothquede dprimer l'me de tout crdit, le crdit personnel. V. JbM'Ma?des Econ., jiov. 1850. V. Roscher,1. c.

DUDROIT D'AUTEUR.

10g

duction ou de travail; encore moins pouvait-il crer un droit de travail intellectuel, dont le domaine d'action fut si largement tendu, par suite de l'invention des moyens de rapide multiplication, par l'imprimerie et par les machines en gnral. Cependant, quand on a bien compris le droit comme un principe de vie appel se dvelopper avec les rapports nouveaux, rendre possible et entourer de sa protection la poursuite de tous les buts lgitimes de l'homme, on parviendra sans difficult trouver le juste titre pour une cration des temps modernes laquelle le droit positif n'a pas encore su donner un nom civil, et dterminer les rapports essentiels sous lesquels elle doit tre envisage. Quand la science fait dfaut, la socit suit son instinct naturel de droit, et la conscience sociale a depuis longtemps provoqu des mesures de protection pour un auteur, tout en montrant une invincible rpulsion considrer le droit d'auteur comme une proprit semblable la proprit matrielle, et transmissible indfiniment par droit de succession. C'est ainsi que, d'abord, ce droit d'auteur fut protg par des privilges accords l'imprimeur contre la contrefaon; plus tard, au milieu du sicle dernier, on cherchait le concevoir directement comme un droit de l'auteur lui-mme, et alors se prsenta la notion de proprit comme la premire catgorie laquelle on pt songer le ramener. Bien des essais ont t tents pour revendiquer ce droit le caractre de proprit, et pour qualifier la contrefaon comme un vritable vol, mais cette opinion n'a cess de rencontrer des adversaires, dont les uns niaient le caractre de proprit et soutenaient la lgitimit de la contrefaon, les autres cherchaient, pour le droit d'auteur, un fondement en dehors du droit de proprit. Aujourd'hui on est gnralement d'accord rprouver la contrefaon; mais comme plusieurs crivains, surtout ceux qui ne sont pas jurisconsultes, revendiquent au droit d'auteur le titre de proprit et en rclament la transmission indfinie par hritage, il importe de le prsenter droi prsenter le droit 11*

TABTIB SPECIALE. 164 1 d'auteur. dans son vrai caractre et de montrer, mme dans l'intrt de la culture sociale, sa diffrence avec la proprit et l'injustice qu'il y aurait d'y attacher l'hrdit. Envisag d'aprs les principes que nous avons dvelopps, une proprit, ~MSM le droit ~'SM~eM)' n'est pas en ~M-~Me~e ~{~ droit ou MMmode ~Ms~e~'scgMe~f ~yojpt'~e par ~aN~ intellectuel manifest dans un objet matriel. Ce travail diffre du travail ordinaire en ce qu'il ne produit pas immdiatement la proprit qu'on a en vue, mais que l'objet matriel est le moyen ou sert de vhicule pour faire gagner l'auteur une rmunration qui devient sa proprit. Le droit d'auteur ne peut pas tre compris en lui-mme comme une proprit, quand on ne change pas arbitrairement cette notion, en ne tenant aucun compte du but pour lequel toute vritable proprit existe. Pour concevoir ce droit comme une proprit, on l'a prsent, la plupart du temps, comme le produit d'une espce de spcification. Car on est gnralement d'accord que les ides gnrales formant le fonds d'une uvre de science ou d'art n'appartiennent personne, qu'ils sont des biens communs dans le'monde spirituel, comme le sont les forces et les lments dans l'ordre de la nature. Mais, remarque-t-on avec raison, les ides gnrales, tout en existant virtuellement dans tout esprit, ont t travailles, spcifies, en recevant une forme particulire dans laquelle un esprit a exprim son gnie de combinaison et toute la manire dont il s'est appropri intellectuellement le fonds spirituel commun pour crer une uvre de science ou d'art, ou pour prsenter une invention comme le fruit de son travail ou de son talent de combinaison. Un tel travail, poursuit-on, quand il est exprim dans .un objet matriel, fait natre pour l'auteur la proprit de 'cette uvre la fois intellectuelle et matrielle, qu'il peut faire alors multiplier, par des procds mcaniques, dans un certain nombre d'exemplaires; et l'exemplaire, en entrant dans le commerce, doit tre utilis comme exemplaire, sans 'servir

DU DROIT

D'AUTEUR.

165

lui-mme son tour, par une interversion des vrais rapports, comme original pour une nouvelle multiplication. Mais ce raisonnement ne porte pas sur le point capital. Sans doute, le travail spirituel est la manifestation la plus intime de la personnalit, et, tant reprsent dans un objet, il lui donne une valeur toute nouvelle. Toutefois ce travail a un caractre tout diffrent de celui qui fait natre la proprit des biens matriels. D'abord, le travail intellectuel porte toujours le meilleur et le plus durable fruit pour celui-l, mme qui l'a excut, en augmentant son capital spirituel, sa force productive, et cre un bien qui, l'inverse d'un bien matriel, ne perd rien par la communication. Ensuite, l'objet matriel reprsentant le travail, tout en tant dans le pouvoir exclusif du travailleur, et tout en constituant pour lui une proprit, n'est pas la proprit qu'on a en vue; il resterait comme manuscrit, etc., presque sans valeur, s'il n'tait pas utilis par la multiplication. C'est donc ce droit exclusif de multiplier un produit original en un nombre dtermin d'exemplaires qu'on veut comprendre comme un droit de proprit. Or, ce droit manque des caractres essentiels pour cette notion. D'abord, l'original, le manuscrit, etc., tout en restant dans certains cas une proprit immdiate du travailleur, est, d'aprs sa Jes~'Ma~oH, seulement un instrument, un vhicule, pour communiquer d'autres les biens spirituels que nous avons forms par notre travail; il n'est pas destin tre appropri, individualis, entrer et rester dans le domaine exclusif d'une personne, mais tre gnralis par une communication en elle-mme inpuisable, parce que tout exemplaire peut servir de-nouveau une multiplication indnnie. Ces exemplaires, servant seulement de vhicule pour des biens spirituels, en partagent minemment le caractre, celui d'tre, par multiplication mcanique, employs la propagation des ides. Or, de mme que les biens spirituels ne peuvent pas tre soumis au pouvoir exclusif d'une personne, ne sont susceptibles ni de partage, ni de consommation,

~gg

PARTIE SPECIALE.

de mme il n'y a de proprit, ni par rapport ces biens eux-mmes, ni par rapport au droit exclusif de multiplication, qui, d'aprs son but essentiel, porte, non sur l'appropriation, mais sur la diffusion des biens spirituels. Enfin, la raison premptoire qu'il y a faire valoir, et contre la proprit et contre sa transmission par hrdit, c'est que, dans l'ordre physique, vrai et seul champ d'appropriation, on peut, par suite de la liaison visible de la continuit et de la succession dans le temps et l'espace, suivre la filire de transmission, constater la part des trois facteurs de production, la nature, le capital et le travail, et indiquer pour chaque objet en quelque sorte son tat civil; c'est ainsi qu'en achetant un fonds de terre, on connat les personnes qui l'ont possd successivement, on paye les amliorations qui y ont t faites, et qui de main en main en ont augment la valeur. Rien de semblable n'existe dans le domaine et le travail spirituels. Ici il y a un grand capital cr par toutes les gnrations prcdentes, maintenu en roulement et augment sans cesse dans l'instruction publique et prive, et formant un fonds spirituel commun dans lequel chacun peut puiser les lments, la substance spirituelle pour les formes nouvelles qu'il en fait sortir. Dans cet ordre de production, il est impossible de dterminer ce qu'un auteur a produit de lui-mme et ce qu'il doit la culture sociale, tous les prdcesseurs, soit dans un certain genre de production, soit tous ceux qui, de prs ou de loin, y ont pris 'une part par des uvres de science et d'art plus ou moins connexes. Dans l'ordre intellectuel, surtout quand il s'agit d'inventions, celui qui la fait est souvent l'heureux' qui achve un peu plus tt qu'un autre une srie de dductions et de combinaisons faites par des prdcesseurs, gagne un nouvel aperu ou tire la dernire consquence. Dans cet ordre, on ne peut pas, comme dans l'ordre matriel, constater la transmission des ides dj plus ou moins formes, la plus-value qu'elles ont reue chez des auteurs prcdents; or, de mme qu'un

DU

DROIT

D'AUTEUR.

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auteur ne paye pas le travail ses prdcesseurs, et qu'il reoit, pour la plus grande partie, le fonds de ses ides de la culture sociale, des livres, du commerce intellectuel, du luilangage, il ne peut pas prtendre, aprs avoir recueilli mme les fruits de son travail, le transmettre comme un objet de fructification des successeurs. Le travail intellectuel est d'une autre espce, soumis d'autres lois de perfectionnement successif; il est excut en premier lieu pour d'autres buts et, par consquent, ne peut pas tre trait d'aprs les mmes principes que le travail matriel, dont le but est de produire ~mec~~eme?~ un objet destin en luimme satisfaire un besoin individuel. Le travail intellectuel ne peut mme pas tre assimil ce travail d'un industriel ou d'un marchancl qui, gagnant la confiance du public, se cre un march qu'il fait aussi valoir en vendant son tablissement, parce que ce march est entirement dtermin'pa.r la libre confiance, indpendant de toute intervention de l'tat, et se rapporte encore des objets matriels, tandis que le travail intellectuel, pour s'assurer le dbit de ses uvres contre la contrefaon, demande l'tat de dfendre ceux de le multiplier qui ont acquis la proprit d'un exemplaire, par la voie mcanique. Le droit du travail intellectuel reprsent dans un objet matriel se rsume donc dans un droit de multiplication dfense mcanique l'exclusion de tous les autres. C'est cette vis--vis du public qui forme le point capital de toute la elle-mme une question, et cette dfense ne constitue pas eu gard l'ordre social proprit, mais elle est accorde par tous les intrts, tous les rapports et tous les buts essentiels qu'il importe de satisfaire. C'est prcisment dans la du but question du travail spirituel qu'il faut tenir compte pour lequel il est excut, et qui s'obtient aux conditions fournies par le droit. Or, dans une uvre intellectuelle, il y a concilier deux intrts ou deux &M~essentiels, un but lgitime matriel de l'auteur, celui de gagner, au moyen

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168

PARTIE SPECIALE.

de son travail intellectuel, des biens matriels, et ensuite un intrt ou un but de culture que l'auteur a souvent lui-mme principalement en vue, et que, dans tous les cas, l'ordre social a le devoir de maintenir intact, comme il en a le droit cause de la part que le capital social de culture a prise toute uvre individuelle. Ces deux intrts sont combins, d'un ct, en faveur de l'auteur, par la dfense de la contrefaon, et, d'un autre. ct, en faveur de la socit, par la nxation d'un terme pour le droit exclusif de multiplication mcanique. Ce droit doit d'abord tre tendu la vie de l'auteur, qui peut encore perfectionner le travail dans des ditions subsquentes, et ensuite il parat quitable qu'il soit encore accord ses hritiers immdiats pendant un temps formant peu prs la dure moyenne de la vie (pendant 30 ans, comme la plupart des lgislations l'ont rgl). Les mmes principes s'appliquent aux <o'~s d'invention se rapportant l'ordre de production matrielle. Nous voyons donc qu'on ne peut admettre en aucune manire la transmissibilit hrditaire du droit d'auteur. En l'exigeant, on confond rellement l'ordre spirituel avec l'ordre matriel des biens, et admettre un tel droit, ce serait mettre les plus grandes entraves au perfectionnement social, briser les liens de l'homme avec l'humanit, dtruire les obligations de l'individu envers la socit qui l'a principalement form; ce serait enfin tablir des majorats littraires plus funestes que les majorats fodaux~. M. Rey, dans sa 2%eoMe pratique de la sciencesocM~e, t. III, p. 232, dit trs-bien ce sujet: L'ide neuve qui vient a, l'esprit d'un homme ne lui appartient pas tout entire. Avant que cette ide nouvellept natre dans le cerveau de cet homme, il a fallu que la naissance en ft prpare par cette longue instructiondes ides communesen circulationdansle monde. Ces ides gnralesqui se croisent danstous les entendements humainsse forment commeun immensecapital sans lequel l'ide nouvellen'aurait pu tre'produite. Sans doute, l'homme attache un caractre particulier de personnalit cette production,mais elle porte ncessairementun bien plus grand nombrede marques d'autres personnalits,car il y a ici le concours de l'humanit entire. C'est ce qui explique comment une ide neuve surgit souvent

DU

DROIT

D'AUTEUR.

Igg

Le mode

droit

d'auteur

n'est non

donc

pas

ment, le travail travail la

juste d'acqurir, dans la forme intellectuel.

pas de la rmunration, une proprit par Ce travail, lieu l'oppos du en premier

proprit, mais directement,

une

mais

un

indirecte-

est une fonction excute d'appropriation individuelle, culture et si la propagation pour d'une sociale, uvre, d'une invention, parat tre d'une haute importance pour cette l'tat a le droit de une culture, rmunration l'acqurir par En publique quitable. numration est attendue time dont l'ordre social dehors de ce cas elle la si est du public, et doit garantir la rrare, un but lgi-

par la dfense de la contrefaon. il y a Mais, outre la contrefaon, d'autres de multiplication le droit procds mcanique; or, de multiplication tant en lui-mme un but distinct de la il s'ensuit proprit, qu'un artiste qui vend une uvre d'art poursuite n'a pas vendu par l le droit de multiplication qui doit tre

la fois dans plusieurs ttes. Lorsque le temps est venu pour une ide nouvelle, elle voltige pour ainsi dire dans l'atmosphre intellectuelle o elle peut tre aperue de plusieurs points la fois. La vrit est que l'ducation humanitaire, qui se fait par une constante communication d'ides, en tait arrive au point o l'ide neuve devait, pour ainsi Ch. Comte dit, en plaisantant, dire, se produire fatalement.)) de la thorie qui veut rendre le droit d'auteur hrditaire: Le premier qui conut et excuta l'ide de transformer un morceau de bois en une paire de sabots, ou une peau d'animal en une paire de sandales, aurait donc acquis le droit exclusif de chausser le genre humain.)) Les lgislations modernes diffrent par rapport la dure de la proprit intellectuelle. Les dispositions adoptes dans les principaux codes sont celles-ci. La loi anglaise de 1842 accorde chaque ouvrage un privilge pour quarante-deux ans, dater de sa publication. Aux tatsUnis, l'auteur et l'diteur ont un privilge pour vingt-huit ans, dater de la publication; si l'auteur, aprs l'expiration de ce terme, vit encore, le privilge est prolong pour quatorze ans, et peut, en cas de mort, profiter sa veuve ou ses enfants. En France, d'aprs la loi de 1863, l'auteur jouit d'un privilge pour toute sa vie, et ses hritiers pour cinquante ans aprs sa mort. Une loi de la confdration germanique, de 1837 (adopt par l'Autriche), accorde l'auteur le droit viager, et, aprs sa mort, aux hritiers ou l'diteur qui les reprsente, une protection de trente ans. Les lois modernes et internationales ont aussi gnralement garanti l'auteur le droit de traduction comme une espce Contre la proprit importante d'utilit qu'il peut tirer de son travail. littraire se sont prononcs principalement Renouard (des droits d'auteur), Walewski, Proudhon, en Allemagne presque tous les jurisconsultes, M. Schaeffle, 27<eot'<'e~er aMssc/t~'esse~~eK -6sa~t:efMKMMe, 1867, et d'autres.

1'7Q

PARTIE

SPECIALE.

~<m+ ~m' la TiT-mn'~tmrf (T~st Rno.ore ici que oue C'est encore ici acquis expressment par le propritaire. se revle, comme il a t dit plus haut, l'importance qu'il y a de dterminer le droit d'aprs les buts rationnels dont il doit rendre possible l'obtention. Dans une mme uvre, il peut y avoir autant de droits diffrents qu'il y a de buts essentiellement distincts. L'ordre social lui-mme est en gnral un systme de buts organiss, et il permet aussi tous ses membres d'utiliser leur travail pour tous les buts lgitimes. de droits le Quand on se demande sous quelle catgorie sous le droit personnel, rel, droit d'auteur doit tre rang, ou sous le droit des obligations, il faut se rappeler ce qu'il y a d'inexact dans la division ordinaire, qui comprend, dans le droit personnel, deux ordres de droit distincts, le droit il sera trait par rapport aux personnes comme sujets, dont sont plus tard, et le droit par rapport aux objets, qui ou des choses la vie humaine, ou des biens gnraux de des obligations). Le droit ou (droit des prestations (droit rel), d'auteur est naturellement, sous le rapport du sujet, un droit de personnalit, mais qui reoit son application dans le droit rel comme un juste mode particulier d'acqurir une et qu'on pourrait simpleproprit par le travail intellectuel, <~M travail intellectuel. ~-em~e~~oM ment appeler le droit de Ce n'est donc pas un droit d'obligation; un tel droit peut tre tabli entre l'auteur et un diteur (voir droit des oblitout gations), et il en rsulte alors un rapport juridique tel est aussi protg particulier, dans lequel l'diteur comme le droit mais son fait excuter travail compte; dans le qu'il dfense de la d'auteur, qui rside principalement dans la et non envers contrefaon, s'exerce envers tout le monde des personnes dtermines, comme dans le droit des obligaen vue tions c'est 'donc un droit de personnalit exerc d'un bien matriel dans le droit rel. Il est une dernire question qui, tout en appartenant avant tout au droit de personnalit, est gnralement traite en mme temps que celle de la contrefaon, et que, par cette

DU DROIT

D'AUTEUR.

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raison, nous voulons ici brivement toucher. Il s'agit de savoir s'il peut tre permis de stnographier des leons, des discours, et de les publier par la presse, sans la permission de Fauteur. Il faut encore ici distinguer. Si le but de l'auteur tait, d'aprs la nature du discours (dans une chambre de reprsentants ou sous le ciel ouvert, etc.), de donner la plus grande publicit possible aux opinions dans la forme dans laquelle elles taient nonces, ce droit de publication compte la presse publique. Mais quand une leon, un discours, est destin un public dtermin, qu'il ait t fait' gratuitement ou non, personne n'a le droit de faire imprimer un tel discours, parce qu'il dpend d'un auteur d'approprier au genre du public qu'il a en vue, une forme diffrente dans l'exposition de ses ides, de choisir cet gard sa mthode et mme son style, et qu'il ne peut tre permis personne de faire parler quelqu'un un public auquel l'auteur lui-mme ne s'est pas adress.

TITRE DEUXIEME. .PA~osop~e de l'histoire de !s proprit, ou eO!tp-cEti! ~)/M7osoj)~He SM)' le dveloppement de la ~rop~M~e dans la socit AMMCttKe'. 1.

67. Intimement ne individuelle unie et l'homme, sociale, la sa personnalit, sa destidoit reflter toutes proprit

1 Consulter sur cette matire Niebuhr, Histoire t'OtMMKg;M. Giraud, J!ec/tCfc~es ~M}'le droit de prop~e~e c7t6.sles Romains; M. Pecqueur, ~Tteo~'e ~OMt'eKe d'conomie socM~c jpoK<gMe, 1834; M. Laboulaye, Histoire ~K droit de jpfoprtE~e/OKCMfc, 1839; M. Ch. Pouhar, .XY~se

]~

PARTIE

SPCIALE.

les volutions de la vie humaine: les conceptions de l'intelligence, les croyances religieuses, les sentiments divers qui dominent les hommes et transforment la vie des peuples, doivent se traduire dans les lois sur l'organisation de la proprit. De mme que la socit est l'image de l'homme, la proprit son tour rnchit fidlement l'tat social, les il reprincipes qui le gouvernent, les murs sur lesquelles la pose. Un changement fondamental dans la religion, dans ou tard un tt moralit, dans la politique, amne toujours changement correspondant dans le mode d'acqurir ou de transmettre la proprit et dans son extension aux diverses classes de la socit. De mme que l'histoire d'un peuple est le dveloppement successif de son caractre, qui s'assimile d'une manire particulire tous les lments de vie morale, intellectuelle et physique, de mme ce caractre se revle aussi dans la conception et l'organisation de la proprit. L'histoire de la proprit est donc, dans l'ordre matriel, le contre-coup de l'histoire religieuse, morale ou politique de l'humanit, selon le gnie particulier des diverses nations. La loi ternelle qui subordonne les choses l'homme se manifeste ainsi dans la loi historique, d'aprs laquelle le mouvement dans l'ordre matriel se rgle sur le mouvement dans les rgions suprieures de l'intelligence. Cette vrit commence tre comprise dans la question de la proprit, depuis qu'on n'envisage plus les institutions dans leur isolement et dans leur abstraction, mais dans leurs rapports organiques, et qu'on les ramne leur source, l'homme, aux principes constitutifs de sa nature et aux lois de son dveloppement social. Cette manire de considrer l'histoire de la proprit est nouvelle et prsuppose encore,. pour tre exacte et complte, beaucoup de recherches particulires, mais elle est la seule vraie, parce qu'elle rend bien l'esprit soutenue devant la, facult de Rennes; SK)' le <o~ de ~M'opt'M~e, M. Troplong,Zfft ~opMeM d'aprs le code civil, dansles Mmoiresde l'Acadmiedes sciencesmorales et politiques,petits traits, 1850.

HISTOIRE

DtT DROIT

DE

PHOPBIETB.

17g Ij

de l'histoire, qu'elle en fait connatre l'tat actuel, les raisons qui en motivent le maintien ou le changement, et les modifications qui peuvent tre tentes dans l'avenir. L'histoire de la proprit se rgle ainsi sur l'histoire gnrale. Mais comme chaque institution repose sur des principes spciaux qui, combins avec les principes universels, donnent son histoire une teinte particulire, la proprit, constitue par deux lments, l'un M~M~e~ et l'autre soe~, prsente aussi, diverses poques, sous l'influence des lois gnrales du dveloppement humanitaire, la F~OMM'tMMce tantt de l'lment social, tantt de l'lment individuel, jusqu' ce que la socit trouve la formule d'aprs laquelle ces deux lments doivent tre harmoniss. En recherchant les epo~Mesprincipales du dveloppement de la proprit, nous devons d'abord nous rappeler les lois fondamentales qui prsident l'histoire de toutes les institutions. Nous avons vu (t. I, p. 254) que l'humanit, que toute institution se dveloppe sous l'action des lois de l'MM~e, de la varit et de r/~H-tMOK~'e, en d'autres termes, de la thse, de l'antithse et de la synthse. Ces lois sont celles de toute vie organique qu'Aristote avait dj bien caractrise en disant que le tout (en unit) est avant les parties (ro S~ov TNf ~.spo'). En effet, le dveloppement de toute TcpoTspo~ vie et de toute institution part d'une unit organique de ses lments et de ses rapports, se diffrencie ensuite dans la varit et l'opposition de ses parties et de ses lments, pour les rsumer la fin, dans une priode de maturit, en une harmonie organique. Ces lois se confirment aussi, dans l'histoire de la proprit, sous un double aspect, dans son dveloppement intrieur et dans ses rapports avec toute la socit. Dans le premier ge de l'humanit, rgi plutt par l'instinct que par la lumire de la conscience, les deux lments constitutifs de la proprit ne sont pas encore distingus

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,em~_c .L.t 7. 1.n n "nn~n, entre eux: l'instinct portait les hommes rechercher en commun les moyens ncessaires la satisfaction de leurs premiers besoins. Mais comme cet ge les hommes, dans le sentiment de leur faiblesse et de leur dpendance, subissaient plus vivement l'influence des forces suprieures de la nature, de Dieu et de l'ordre social, ils devaient aussi rapporter une source plus haute tout ce que la terre produit pour satisfaire leurs besoins. Les biens de la terre furent donc conus comme un don fait par Dieu tous, pour la jouissance commune. L'ide d'une proprit individuelle ne pouvait surgir dans la conscience aussi longtemps que la spontanit d'action veille par le travail tait trop faible pour engendrer le sentiment de l'individualit personnelle. La communaut indivise des biens dans les divers groupes de la famille, de la gent, etc., fonde sur une pense religieuse, devait tre la loi de ce premier ge. du monde, dont l'existence est atteste par les principes philosophiques et par des traces qui se trouvent dans les documentsles plus anciens de l'histoire. Mais mesure que la spontanit acqurait plus d'nergie, que le txavaid personnel devenait plus intense, les liens gnraux se rtrcirent; chacun commena se dgager du tout et diriger ses vues et ses sentiments sur la partie qui lui tait la plus proche; il se lia plus intimement avec la famille ou la tribu au sein de laquelle il vivait, les rapports gagnaient ainsi en intensit ce qu'ils perdaient en extension. Alors s'ouvrit l'poque o l'opposition entre le tout et les parties d'un peuple et des peuples mmes entre eux se pronona de plus en plus, et prsenta, dans une succession de priodes diverses, la lutte des divers lments sociaux et nationaux. Cette longue et douloureuse poque de l'histoire offre de grandes pripties dans le dveloppement de la proprit. Au sortir du premier ge, les hommes, encore pntrs des vues et des sentiments qui y avaient prdomin, devaient faire peu peu une premire distinction entre la

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proprit de la famille ou de la tribu, et le sol ou la terre que Dieu avait donne tous. Le partage de la terre commune commenait, moins par portion de proprit, que par portion d'usage, de jouissance ou d'usufruit. Ces ides devaient se modifier avec le genre de vie nomade, pastoral, agricole, auquel les hommes s'adonnaient. Les notions d'usage et de jouissance se transformaient dans l'ide plus fixe de proprit, lorsque les familles et les tribus commenaient se fixer au sol en quittant la vie nomade, et demander la terre par le travail agricole les moyens de vie qu'ils avaient jusque-l trouvs sa surface. Mais, bien que l'ide de proprit se dveloppt naturellement par ce travail d'appropriation de la terre, la pense d'une proprit individuelle devait rester encore longtemps trangre l'esprit. Chacun se regardait avant tout comme membre d'une famille et d'une tribu, et comme le travail se faisait en commun, les produits se distribuaient aussi par famille et par tribu. C'est donc une erreur de croire que la proprit ait commenc par l'occupation individuelle ou par le travail personnel. L'ordre de proprit, comme l'ordre social, ne s'est pas constitu par agrgation individuelle, atomistique, mais par la constitution de la proprit collective au sein de l'tre collectif suprieur de la famille, de la gent ou de la tribu. Cette priode de la proprit familiale et de la proprit collective de la tribu s'est rencontre chez tous les peuples et a dur des sicles. Mais un dernier pas restait faire dans la voie de l'appropriation. L'individu devait iinir par s'attribuer lui-mme un droit sur la terre, d'abord en reconnaissant encore la famille, la tribu, la nation dont il faisait partie, la proprit collective, le droit souverain de concession et de reprise, mais en limitant sans cesse les droits de cette autorit suprieure, et en s'assurant de plus en plus des droits exclusifs sur la portion dont il avait pris possession. Quand le principe individuel de la proprit eut ainsi pris racine dans la socit, le principe social paraissait

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1 condamn disparatre pour toujours. Mais prcisment au moment o le monde antique tombait en dissolution, o une nouFgosme avait tout envahi, l'lment social reut velle conscration en s'inspirant une source suprieure qui devait donner l'individualit elle-mme son vritable prinet cipe. Le christianisme rtablit le principe religieux social de la proprit, d'abord par de nombreux exemples d'une communaut de biens, ensuite, en se liant avec l'esprit germanique, par une organisation plus vaste des proprits, hirarchises entre elles. Cette organisation cependant, subordonnant et enchanant la personnalit humaine aux proprits, devait tre renverse, quand le principe de personnalit, consacr de nouveau par la philosophie et la rforme relison gieuse, trouva, surtout par l'appui du droit romain, o il fut de son application dans l'ordre de la proprit, ct pouss des consquences extrmes. Cette poque, caractrise par le rgne de l'individualit et de la proprit individuelle, n'est pas termine, et dj la pense d'une'proprit collective de la socit ou de la nation, et mme d'une famille, d'une corporation, parat aussi trangre aux esprits qu'elle pouvait l'tre lors de la dcadence de l'empire romain, elle est mme repousse par la science comme tant contraire tout principe de droit ( 62, n 5); les abus ne sont pas moins rvoltants, les diffrences entre ceux qui possdent et ceux qui n'ont rien deviennent de plus en plus grandes. Mais les lueurs d'un nouveau principe orde nouganique commencent clairer le dsordre actuel; velles forces viennent de surgir de l'association et font entrevoir comment et sous quelles conditions l'lment individuel avec pourra tre organiquement et harmoniquement combin l'lment social ou/collectif. En vrinant ces aperus gnraux dans l'histoire des peuples, nous pouvons distinguer deux poques principales, qui prsentent sous des points de vue distincts, mais analogues, l'volution du mme ordre d'ides. La F~M~e poque, qui

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~embrasse toute l'antiquit orientale, grecque et romaine, s'ouvre aux temps primitifs par la conception religieuse et sociale de la proprit; mais peu peu la proprit perd le caractre thocratique, pour devenir nationale et politique et pour se revtir enfin d'un caractre civil, priv et individuel. La ~ecoK~e poque commence avec le christianisme, qui, en introduisant un principe divin dans la personnalit humaine, fit aussi envisager la proprit sous un point de vue religieux. Mais la conception religieuse fit de nouveau place la conception politique, et celle-ci aboutit encore dans une poque de scepticisme et d'individualisme, la notion de la proprit, comme tant avant tout de l'ordre civil et priv. I. Commenons par les peuples orientaux. Nous trouvons d'abord dans l'Inde des organisations trs-diverses de la proprit. La mieux connue est celle des castes, o les brahmanes sont considrs comme investis par Dieu de toutes les terres dont ils concdent ensuite l'usage aux autres. Mais, malgr l'incertitude qui plane sur l'histoire de l'Inde antique, il est aujourd'hui hors de doute qu'il y a eu une poque o le peuple, venu probablement du plateau prs de l'Himalaya et tabli sur les rives de l'Indus, ne connaissait pas encore le systme des castes, o il y avait une vie patriarchale de familles et de tribus, et o la proprit avait le mme caractre. A cette poque, la proprit n'tait que la jouissance de la terre donne temporairement par Dieu, et dans les hymnes du plus ancien Vda, le Rig-Vda, les prires sont adresses aux dieux pour obtenir de bonnes rcoltes. Le systme des castes n'a pris naissance qu'a la suite de longues guerres entreprises lors de la conqute successive de l'Inde sur des peuples trsincultes qui l'habitaient dj., et lorsque, aprs les longs dsordres de la guerre, le besoin se fit sentir d'tablir un ordre stable et de fixer cet effet les grandes fonctions et branches du travail social dans le systme des castes. Dans ce systme, ce fut d'abord la caste brahmane, et ensuite la caste guerrire, les princes la tte, qui 0.1. li' AtTR.1i!NRllrnitTlrlhn'"l. TT.0 Droitna.tnreI.II. AHBENS, ]~

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s'attriburent le pouvoir souverain sur les terres. C'est ainsi que la conception religieuse planait sur l'origine de la proprit, puis elle s'affaiblit en passant de l'ordre sacerdotal l'ordre guerrier; et jusqu' nos jours nous voyons en gnral le despotisme oriental ne reconnatre aucun vritable droit de proprit aux sujets. Parmi les nations orientales, c'est le peuple hbreux qui reut, par la lgislation de Mose, dans un sens religieux et social, l'organisation la plus remarquable de la proprit. La terre est moi, dit le Seigneur, vous tes comme des trangers qui je la loue. a Comme le peuple hbreu est rest le dpositaire de la plus antique ide monothiste, ce verset de Mose peut aussi tre regard comme l'expression de la plus ancienne conception de la proprit chez les peuples orientaux. Sa base est la proprit de la famille et de la tribu, et Mose affectait perptuit une proprit chaque groupe, de telle sorte que l'alination ne devait jamais tre que temporaire. Les dettes que les Isralites contractaient entre eux taient remises de droit tous les sept ans, et ceux qui avaient alin leur personne devaient tre remis en libert. De plus, dans l'anne jubilaire, c'est--dire tous les quarante-neuf ans, les biens qui taient sortis de la famille ou de la tribu devaient rentrer gratuitement dans son patrimoine~. De cette manire les terres, d'aprs l'ordre de Dieu, taient distribues par le sort entre les tribus et les 1 Voir IIP livre de Mose, chap. xxv, et IVe livre, chap. xv; et, pour l'anne jubilaire, le jugementde M. Bahr (dans les Annales de Heidelberg,1840) sur les deux dissertations: De ~MM .Be~Eo~MM j'!<M~o, de MM. Kranold etWoldius, couronnespar la facult de thologiede Gttingueen 1837. Les deux auteurs, sans reconnatre Mose commeauteur du Pentateuque,composde parties appartenant des temps diffrents,admettentcependantl'origine mosaquede l'anne sabbatique et jubilaire. Quant la remissiondes dettesdansl'anne sabbatique,M. Bahr pense avec beaucoupd'interprtes, mais contrairement l'opinion des rabbins et de plusieurs auteurs chrtiens, qu'il y avait seulementsuspensiondans la rptition de ce qui avait t prt, parce que la terre, tant elle-mme en repos dans la septime anne,ne donnait pas de produits par lesquels le dbiteur aurait pu se librer.

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familles, eu gard au nombre des individus qui les composaient. Une seule tribu, celle de Lvi, ne devait recevoir aucun patrimoine, mais vivre de l'autel. Cette distribution, ordonne par l'organe de Mose, fut excute par Josu. La pense fondamentale de cette organisation de la proprit est toute religieuse. Le peuple hbreu, appel tre un peuple-prtre, devait fonder l'tat et toute la lgislation sur l'ide de Dieu. Or, Dieu est l'ternel et l'Immuable; et l'ide de la permanence est la base de toute la lgislation mosaque, et particulirement de l'institution de l'anne jubilaire. Bien que la dure de cette constitution de la proprit ne puisse pas tre prcise, il parat hors de doute qu'elle s'est maintenue pendant des sicles, l'instar des organisations analogues que nous rencontrons chez d'autres nations. II. Dans la Grce, o l'homme secoue la thocratie et le despotisme de l'Orient, pour entrer dans le libre dveloppement de ses forces natives, l'ordre politique devient prdominant dans la cit o la libert politique est aussi plus grande que la libert civile; mais la conception religieuse de la proprit se manifeste encore dans le culte du dieu des limites, Zeus Herkeios, et des pnates de la cit. L'tat est considr comme la source premire de la proprit. Platon exprime la pense grecque tout en l'exagrant, en disant: Je Vous dclare, en ma qualit de lgislateur, que je ne Vous regarde pas, ni Vous, ni vos biens, comme tant Vous-mmes, mais comme appartenant votre famille, et toute votre famille avec ses biens comme appartenant encore plus l'Etat.~ (Rep., liv. 11). A l'intrieur des Etats (comme la politique d'Aristote l'atteste), les gouvernements se consumaient en efforts pour maintenir des proportions gales dans la possession du sol et des biens. Mais l'exemple de Sparte surtout dmontre que toute mesure pratique, tendant maintenir par contrainte une certaine galit des biens, amne, sans atteindre le but, la pleine corruption des pouvoirs et des murs.
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1 Il A Rome, nous pouvons constater plus nettement, dans le dveloppement de l'ide de la proprit~, trois poques principales. Dans la premire, la proprit tait envisage avant tout comme une institution religieuse; dans la seconde, elle dans la troisime, elle revtit un caractre s~oe~a~Me; de en les luttes du peuple avec la noprit plus plus, par blesse, un caractre individuel et priv. Mais dans aucune de ces trois poques, l'ide de la proprit nationale et collective ne s'efface compltement; bien qu'elle s'affaiblisse sans cesse, elle subsiste jusqu' la fin, du moins comme une fiction, et Gaus pouvait encore dire pour tout le sol provincial: La proprit du sol est au peuple romain ou l'empereur, et nous sommes censs n'en avoir que la possession et l'usufruit~. eut t conquis, d'aprs la tradiLorsque l'ager t'oMMKMS tion, par Romulus, Numa effectua le partage, non pas, comme Montesquieu le croyait, entre tous les individus et en lots parfaitement gaux, mais probablement, comme le pense Niebuhr, entre les familles patriciennes. Ce partage ne dtruisait cependant pas l'ide de la proprit nationale; il n'en oprait qu'une dlgation. La proprit nationale, souveraine, dit M. Giraud, chacun la possdait comme peuple et nul comme individu. Telle est la proprit quiritaire par essence, et sa forme premire est une espce de communaut publique, dont la proprit individuelle ne fut plus tard qu'une manation solennelle. Une seule et unique forme de proprit mais toute prive, politique et compltement base sur le droit public de l'tat, tel tait donc l'antique droit des Romains, en matire de proprit foncire. Ce droit tait logique, et ses rsultats consquents, car la proprit souveraine et premire rsidait dans l'tat, c'est--dire dans la

1 L'ouvrage que noussuivonsici de prfrence est celuideM. Giraud: Jec&ere/tM ~:M'le droit de ~'op~'e~ecAasles Romains. In solo provincia.Iidomininmpopuli romani est vel Csesa.ris nos autem possessionemtantum et usumfructumhabere videmur. (Gans,lib. II, 7.)

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force cratrice et causale qui avait rduit la terre en appropriation romaine, et son dernier rsultat se manifestait dans le terrible droit de proscription, en vertu duquel l'tat recouvrait la proprit des biens que possdait l'individu ray du nombre des membres de l'Etat. Or cette proprit d'origine souveraine fut la seule admise et reconnue Rome pendant sept sicles environ. Le ministre d'un prtre, et plus tard d'un magistrat, conservait, dans la solennit des transmissions, le souvenir et mme les droits du grand propritaire primitif, le souverain ou Dieu. a Le caractre religieux fut longtemps conserv la proprit. Les crmonies du bornage l'attestent. Pour enlever une portion du sol l'indivision primitive, pour la faire tomber dans le patrimoine d'une famille, on avait recours des symboles emprunts aux mystrieuses traditions du ~'MS sacrum. Le ~MMs cKe~M~, en divisant la terre, l'image du ciel, la consacrait au dieu Tenue sous la main sacerdotale, chaque champ devenait un temple, et les bornes leves sur les limites prenaient un caractre inviolable et divin. C'est d'aprs ce mode que les premiers rois distriburent le territoire primitif entre les curies, et plus tard encore les mmes rites furent observs quand on partageait des terres conquises. Le culte du Dieu Terme, qui rappelle le Zeus Herkeios des Grecs, exprime ainsi d'une manire symbolique l'appropriation de la terre donne par Dieu aux socits humaines~. Les actes sacrs de l'augure firent place plus tard aux procds gomtriques de l'arpenteur; mais de mme que les corporations romaines survcurent la conqute de l'Italie et de Rome et se transformrent sous l'esprit chrtien dans les corporations du moyen-ge, les a~-MMeKSO~ du moyenge rappellent aussi le rituel des augures. Ce symbolese retrouve chez presque tous les peuples. Yotr par Grimm; Origines~Kdroit franais, J.K~mYMdit droit aHetHaM~, par Michelet. Mme Otahiti on a trouv un symboleanalogue,celui du Tct&OM.

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-Dans national. nous

la seconde

de la noblesse

les poque, nous rencontrons romaine la possession exclusive Il s'opre une transformation analogue l'Orient. La proprit C'est

prtentions du domaine

a rvle

politique. raine, et sous

une caste qui s'arroge la exclut plbe. Mais Rome le joug des ides et des autorits

celle que prend une forme plus la possession souvele peuple n'tait qui dominaient plus dans

de sa spontanit il avait acquis la conscience et l'Orient; de son indpendance; il demandait entrer avec la noblesse dans le partage des terres. Des luttes violentes eurent lieu. La dans victoire resta de la proprit devait prendre, caractre de plus en plus individuel. Le principe tait juste en luiqui avait triomph des proprits mme, mais le morcellement qui en tait la poque, un consquence, devait tion, peuple tique'. et incessant de la populajoint l'accroissement conduire tard la misre du plus augmenter le soumettre de fait l'exploitation aristocrala rpublique, les ides religieuses et Ds ce moment, une troisime aux plbiens. la conception

A la fin de

1 Le domaine public, dit M. Giraud, avait t la source intarissable o presque toute l'aristocratie romaine de naissance ou de fortune avait puis la richesse. Le patriciat finit par s'approprier exclusivement l'aye)' jKtMtCKs; et Tiberius Gracchus n'avait pas d'autre objet que de l'empcher de l'envahir compltement quand il proposa sa premire loi. De mme la loi Licinia avait pour but, non pas de mettre des bornes la fortune individuelle en gnral, mais de limiter la surface d'a~H' Les Gracques, dans leurs jpKMteKs que chaque citoyen pouvait possder. tentatives successives, ne se proposaient eux-mmes que de remettre en vigueur la loi Licinia. Il ne fut donc jamais question, de la part des premiers auteurs de lois agraires, y compris les Gracques, que de et en principe, l'<~w jpM&KcMS fut toujours respect l'a~e!' ~MtMMMS; jusqu' l'poque des lois de proscription. C'est cette possession que Tiberius Gracchus voulait limiter, en fixant cinq cents arpents le maximum qui pt tre possd. Mais lorsque la lutte entre les patriciens et la plbe eut abouti l'galit civile et politique, une nouvelle aristocratie surgit, moins tranche par les formes, plus avide, plus corruptrice dans le fond. L'amer jpM&KcMS disparut presque entirement par le morcellement: l'Italie tout entire fut partage entre les soldats; et cependant la misre devenait toujours plus grande, et les richesses se concentraient de plus en plus en quelques mains. C'est que les petits propritaires, obligs de payer de gros intrts pour se procurer des instruments de travail, et crass par la concurrence des exploitations opres sur une grande chelle au moyen des esclaves, furent bientt

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sociales avaient disparu de la plupart des institutions. L'individualisme et l'gosme le plus raffin attaquaient de plus en plus Fdince romain; et la philosophie, cultive par queldues esprits priviligis, tait impuissante rformer la socit. Le stocisme lui-mme n'tant, dans le domaine pratique, que l'individualisme subjectif, poussant le moi l'orgueil de la vertu personnelle, portait l'empreinte de l'esprit de l'poque et n'avait aucune puissance de rgnration. Le peuple romain forme, comme nous l'avons vu (t. I, p. 259), le dernier chelon dans le dveloppement de l'humanit, commenant par la conception religieuse et finissant par concentrer toute fin, tout pouvoir, dans le ~ot individuel, par porter l'gosme au plus haut degr, jusqu' se mettre, comme l'ont fait des Csars, la place de la Divinit. Le droit de proprit chez les Romains prsente un caractre analogue. Ds le commencement, la conqute est considre comme la source principale de la vraie proprit romaine ou quiritaire (orn~MKe ex ~os~'&Ms RM~esse creclebant gM<s cepissent. Gajus, IV, 16); l'enlvement des Sabines est ramene, d'aprs la tradition, la constitution mme de la famille; tout le droit romain devient un droit de puissance (t. I, p. 257), qui, dans ,1'ordre public, mne la concentration de tout pouvoir dans l'empereur, et, dans l'ordre priv, la concentration des fortunes dans une classe d'hommes peu nombreuse, au moyen de l'usure, du pillage des provinces et des proscriptions; et tout cet ordre, dtach de toute loi divine, miroir des passions les plus effrnes, de l'gosme, de la cupidit, de sanglantes brutalits et des plus monstrueuses violations de toute justice, finit par faire surgir de son sein les monstres d'emo -"T--1_uL -'1-~J.=J.nL! T7:

noet toutesles terresfinirent par choir la nouvelle dppossds, blesse. Du temps de Nron, six individusavaient eux seuls la proprit de la moiti de l'Afrique romaine. Cette accumulationdes produmorcellement du sol, a perdu Rome et l'empire prits, consquence Les romain; Pline le naturalistel'avait dj comprislorsqu'il disait: grandesproprits ont perdu l'Italie, et les voil qui perdent les pro>i vinces."

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. 1.. -1-pereurs qui font ptir le peuple entier des rvoltantes injustics qu'il avait exerces ou laiss exercer contre d'autres nations. Cet ordre monstrueux d'hommes et de biens ne pouvait tre chang que par la puissance divine de principes religieux et moraux qui ramenaient Dieu l'homme et tout ce qui est humaine, et qui donnaient la sanction suprieure la personnalit humaine, l'galit, la libert et la proprit~. in. Le christianisme, en tablissant une nouvelle alliance entre Dieu et l'humanit, en fondant une communaut spirituelle entre tous les hommes, ne pouvait manquer de faire concevoir la proprit sous un aspect religieux et moral. Aussi le christianisme prsenta-t-il la proprit avant tout comme un moyen de remplir les devoirs moraux de la bien/cK'saMee, de la charit, en commandant en mme temps la modration dans l'usage des biens, et se traduisit mme en une communaut de biens. En effet, les chrtiens, frres devant Dieu, se considraient comme membres d'une mme famille. L'ardeur de la foi et les perscutions les rapprochaient les uns des autres. Pour eux comme pour les aptres, la communaut des biens tait une consquence morale de l'unit des croyances. xToute la, multitude de ceux qui croyaient n'taient qu'un coeur et

1 Onpeut constaterle caractre collectif ou social de la proprit chez tous les autres peuples anciens: on le retrouve dans l'ancienne Germanie,o, selonCsar et Tacite C<?e?-ma!KM, c. xxvi), des peuplades trs-tendues,par exempleles Suves, cultivaientla terre en commun et se partageaient les rcoltes. On l'observe aujourd'hui chez les peuples slaves, dans leur organisationcommunale et leur communaut domesticale. (Voir,sur l'organisationcommunale des peuplesslaves,les articles de M. Walewskidans la jB~Medes Deux-Mondes,1858, et, sur la communaut domesticale,qui existe surtout chez les Slavesdu sud et qui a t conservedans l'organisationdite des frontiresmilitaires en Autriche,l'ouvragede M. Ntiesenovic, ~te .HaMscOMtmK?KOK6K der ~M<MaM~ (les communions domesticales des Slavesdu sud), 1858. Le mmefait a t remarqu chez des nations africaines,dansl'le de la cte d'Or, etc., o la proprit appartient la famille, Borno,, la tribu ou au roi; il a t retrouv en Amrique, au Prou, au Mexique et dans d'autres parties de ce continent,ola proprit tait constituepar castes, par tribus ou par familles.

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qu'une me; et aucun d'eux ne s'appropriait rien de tout ce qu'il possdait, mais ils mettaient tout en commun. Il n'y avait point de pauvres parmi eux, parce que tous ceux qui avaient ds terres ou des maisons les vendaient et en apportaient le prix. Ils les mettaient aux pieds des aptres et on o Cette pratique les distribuait chacun selon son besoin~.)) tait regarde dans les premiers sicles par les aptres et par les premiers Pres de l'glise comme tant seule conforme l'esprit du christianisme2. Cependant mesure que le christianisme cessait de se propager par des conversions particulires, par voie personnelle et libre, qu'il fut adopt ou impos par grandes masses et qu'il s'tendit ainsi sur des peuples entiers, les liens sympathiques entre les fidles allaient s'affaiblissant. Jsus-Christ d'ailleurs n'avait pas formul de principes de politique et d'conomie sociale; son but direct avait t d'oprer la rforme intrieure de l'homme, pensant que celle-ci, une fois accomplie, changerait aussi la vie civile et politique, comme le reste qui serait donn par surcrot. Cependant cette rforme n'a pu s'effectuer qu'en partie; elle a rencontr tant d'obstacles et essuy tant de dviations, qu'il doit tre prouv aujourd'hui tous les esprits non prvenus, que l'lment religieux, bien qu'il soit VoirActes des Aptres, chap.II, XLV, et chap.IV, xxxm et suiv. Ananie et Saphire tombent morts aux pieds de saint Pierre pour avoir recl une partie du prix de leurs terres. M. Stahl, dans sa .PMosop/Medu droit (allem.)et feu Mgr. Affre, archevque de Paris, dans son t/MM~emeK~ contre le socialisme et le communisme (v.Journal des .De&a<s, 15 et 16 juin 1851),ont cependant fait observer avecraison que cette offrandede la proprit n'tait pas commandecomme une obligation de droit, mais laisse la libert morale. Saint Barnab, prchant aux Asiatiques, dit: Si vous tes en socit pour les choses non corruptibles, combien plus y devez-vous et saint Ambroise tre pour les chosescorruptibles h) Saint Chrysostme considraient galement la proprit individuelle commecontraire l'esprit chrtien et la nature. Le dernier dit dans son ouvrage:-De lib. I, c. xxxvin: Natura omnia omnibusin O/tM'M MMtM~o~KM, commune profudit. Sic enim Deus generari jussit omniaut pastusomnibus communisesset, et terra foret omniumqumdam communispossessio. Natura igitur jus commune generavit, usurpatio jus fecit priN vatttm.

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fondamental, ne peut pas lui seul rgler toute la vie humaine, que pour oprer des rformes sociales, il faut dvelopper, pour chaque branche de l'activit, des principes propres et les harmoniser entre eux en les ramenant une source commune. L'esprit primitif du christianisme, port la communaut des biens, ne pouvait se maintenir que dans les associations restreintes et intimes qui se formaient pour la vie contemplative et religieuse. Ces communauts prsentaient dans leur constitution intrieure un premier modle, quoique trs-imparfait, d'une distribution de tous les biens spirituels et matriels selon les besoins de chacun. Mais dans la grande socit humaine ces principes ne trouvaient pas d'application; l'lment chrtien ne parvenait qu' modifier peu peu les institutions qui taient le plus opposes la foi nouvelle. La proprit prive tait de ce nombre; elle subit les transformations correspondantes l'esprit de chaque poque. On peut distinguer trois poques principales dans la formation des socits europennes et particulirement dans l'histoire de la proprit. Ces poques sont celle de la proprit libre collective, celle de la proprit enchane par le systme fodal et celle de la proprit de plus en plus individualise. Dans la premire poque, nous rencontrons la proprit, comme chez les peuples de la Germanie, distribue par tribus ou par familles. Les hommes libres possdaient une terre libre, un alleu, non pas individuellement, mais par famille ou par tribut Mais, aprs la migration des barbares et l'invasion de la Gaule, de l'Italie, etc., par les peuples germaniques, s'tablit en France le systme &eMe~cM~,en vue des besoins politiques et militaires. Les Carlovingiens, pour attacher plus t Voir, sur les deux premirespoques,mon .E~N/c~ope~M a!Kdroit Wien,1857). (JuristischeEncyclopdie,

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fortement tous les seigneurs la couronne et pour mieux assurer le service de la guerre, changrent le systme des dotations, largement pratiqu par les Mrovingiens, et organisrent le systme des bnfices, selon les conditions du prcaire romain (precarium), depuis longtemps pratiqu par l'glise. Le systme bnncial fut transform en systmefodal, lorsque la transmission par hrdit, introduite par l'usage, fut reconnue sous Charles le Chauve (877), et proclame comme loi, d'abord en Italie, Pavie (1037), par Conrad II. Le systme fodal prit une extension extraordinaire, lorsque dans les temps suivants beaucoup d'hommes francs, trop faibles pour se protger seuls, rclamrent l'appui des plus forts et consentirent tenir d'eux leurs proprits comme bnfices, moyennant redevances et hommage. Le systme &eMe/!CM~ et/eo~M devint, dans l'ordre matriel, ce que le systme /M~'a)'c~Me tait dans l'ordre spirituel; l'un se dveloppait avec l'autre en ligne parallle; l'un demandait la foi des fidles, l'autre voulait lier, dans l'ordre civil, les hommes libres infrieurs aux suprieurs dans tous les degrs jusqu'au roi ou empereur, par le devoir de fidlit, en donnant ce devoir un substrat et un droit correspondant dans la concession de biens et surtout de terres. Dans le dveloppement de cette organisation fodale, on peut encore distinguer plusieurs priodes. D'abord, les bnfices taient ou des fonctions de l'ordre public, confres par le roi ou l'empereur, et auxquelles tait attach une proprit ou un revenu, ou ils taient des biens, surtout des terres, concds ou offerts moyennant la prestation du devoir de fidlit et de certains droits rels. Mais lorsque, d'un ct, le pouvoir suzerain, le bnfice par excellence, gagna une plus grande indpendance vis--vis du pouvoir spirituel et devint hrditaire, et que, d'un autre ct, la faiblesse du pouvoir royal et imprial augmenta les prtentions des vassaux, surtout en Allemagne, ceux-ci nnirent par faire les fonctions politiques, comme des bnfices, hrditaires dans leur

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famille, et la proprit terrienne devint une proprit familiale, que le bnficiaire ne pouvait aliner ni entre-vifs ni par testament~. C'est la rforme religieuse du xvi sicle qui porta indirectement le premier coup dcisif l'organisation fodale, et amena, unie la rception du droit romain, une nouvelle constitution de la proprit. En rtablissant les,droits de la personnalit spirituelle, en evisageant l'homme dans ses rapports directs avec la Divinit, en cartant les autorits qui s'y taient interposes, la rforme devait aussi dtruire le systme hirarchique des biens, repousser les intermdiaires et rendre la proprit aussi libre que la personne. D'abord, les princes protestants furent affranchis dcidment de la suprmatie que la papaut s'tait arroge. Ensuite la rforme fortifia, tous les degrs de l'chelle sociale, le sentiment d'indpendance personnelle: en consacrant le principe du libre examen, elle donna un nouvel essor la culture de la philosophie, et autorisa les recherches sur l'origine historique et philosophique de toutes les institutions; elle appela une rnovation de la science du droit naturel dans un sens libral, et conduisit ainsi la conception de la proprit comme droit naturel, primitif et personnel. Cependant il est probable que- la rforme n'aurait pu dvelopper ses consquences pratiques sans le secours du droit romain. C'est en France que M. Guizot, dans son Histoire de Za civilisationen jB:a'o_pe, porte le jugement suivantsur la fodalit: La fodalit, considre dans son esprit et dans sa destineprovidentielle,fut une longueprotestation monacal qui, au de la personnalit humaine contre le communisme envahissaitl'Europe. Aprs les orgies de l'gosmepaen, moyen-ge, la socit, emportepar la religion chrtiennedans une direction oppose courait risque de se perdre dans le nant d'une abngationsans bornes et d'un dtachementabsolu: la fodalit fut le contre-poids qui sauval'Europe de l'influencecombinedes communauts religieuseset sous des sectes manichennes qui, ds le rv" sicle, se produisirent diffrentsnoms et en diffrentspays. C'est la fodalitque la civilisation moderne est redevablede la constitutiondfinitivede la personne, du mariage, de la famille et de la patrie. Le principe personnel y joue un grand rle. Cependantle systmefodal est plutt un systme de liens entre les personnesau moyendes choses ou biens.

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le droit romain, dont plusieurs parties taient restes en vigueur dans la partie mridionale (pays de droit crit), trouva, en matire de proprit, la premire application, d'abord en faveur du pouvoir royal, et ensuite en faveur de la nation et des individus. Ce furent des lgistes (jurisconsultes du droit romain) qui, ennemis de la fodalit, exagrrent d'abord le pouvoir royal dans le domaine des biens, pour briser par ce pouvoir les liens fodaux. La fodalit avait constitu le roi seulement comme le seigneur suprme; mais cette seigneurie fut transforme de plus en plus en pouvoir absolu de propritaire, par l'application du principe imprialiste du droit romain. C'est ainsi que Louis XIII et surtout Louis XIV se considraient comme aies seigneurs absolus, ayant naturellement la disposition pleine et libre de tous les biens qui sont possds aussi bien par les gens d'glise que par les sculiers, pour en user en tout comme de sages conomes')~. Or, quand la raction commenait s'organiser contre l'absolutisme royal, elle ne fit que transporter le principe sans le changer, en plaant la source de la proprit, non dans le pouvoir royal, mais dans la nation et la loi sociale (p. 154); et Robespierre, en prenant au srieux cette opinion, voulait en dduire la consquence pratique de faire garantir par la loi chacun une portion de bien. Cependant les doctrines du droit naturel et du droit romain civil se runirent pour constituer la fin, dans le code civil, la proprit sur la base de la personnalit2.. C'est ainsi que la France s'appropria, dans le domaine civil, les mmes principes fondamentaux que la rforme avait Voir:-Sis~Kc~oM. f<K deLouis XIV, t. II, p. 93); .Da!<p~Mt de ce domainedirect, le roi faisait (uvres sortir (commedit M.Troplongdans les Mmoirescits, p. 172) la taille, signe de servitude originaire, qui puise entre les mains du laboureurle capitalagricole,les mesures fiscales qui portent atteinte a la plnitude du droit de proprit, les le droit d'aubaine,etc. confiscations, 2 Yoir l'opinion de M. Portalis, p. 133. Napolon,dansla sancedu Conseild'Etat, du 18 septembre1809, disait: La proprit est inviolable. Napolonlui-mme, avec les nombreusesarmes qui sont sa disposition,ne pourrait s'emparer d'un champ! Car violer le droit de proprit d'un seule, c'est le violer dans tous.

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r__i proclams dans l'ordre religieux, et la nuit du 4 aot fut, dans le domaine de la proprit, la conscration du principe personnel qui, ds le seizime sicle, avait t oppos la hirarchie ecclsiastique, et qui, bientt aprs, fut dirig contre- toute la fodalit. Le principe personnel de la proprit avait t d'ailleurs fortifi dans les derniers sicles par l'extension la protoujours croissante du travail industriel, source-de prit mobilire, qui imprime chaque oeuvre le cachet de la personnalit humaine. La France, au sein de laquelle le systme fodal avait t cr, eut la mission de le briser, de constituer comme propritaires ceux qui avaient travaill le sol pendant des sicles, et de faire passer les biens accumuls de main-morte immdiatement dans la main des travailleurs. La plupart des tats du continent ont, quoique trop tardivement, suivi son exemple. Le grand bienfait du nouvel ordre de proprit a t non-seulement d'avoir t un nouveau stimulant la production des biens, mais aussi d'avoir donn l'agriculteur le sentiment de la proprit, l'amour du sol qu'il fait fructifier, et la France comme les autres tats du continent qui ont adopt ce systme ont prpar la classe la plus nombreuse des travailleurs une condition plus digne, plus libre et plus morale que l'Angleterre, o la grande partie des fermiers ne connat pas le sentiment lgitime de la proprit~. Le systme consacrant aussi pour la proprit foncire le principe de libre disposition entre vifs et par testament ainsi que le partage dans la succession ab intestat, a produit, il est vrai, un grand morcellement du sol, qui, sous plusieurs rapports, est prjudiciable une bonne culture; mais ce

1 Ceci a fait dire un clbre conomiste allemand (Thaer) que le une pouse, le fermier propritaire agricoleregarde son bien comme commeune matresse. Pour la France, la Socitimpriale d'agriculture compte,y compris les membresde famille, propritaires fonciers fermiers journaliers 6,132,747, 2,888,311, mtayers1,412,037, 7,159,384, hommeset femmes de service 2,748,263, coupeurs de bois 320,986. (V. Roscher, t. If, 40.)

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systme, marquant un grand progrs sur le systme fodal, doit aussi former la base des rformes ultrieures, qui peuvent tre tentes, dans l'ordre agricole, par des socits coopratives (p. 87). Toutefois le systme de libre disposition des proprits immobilires et mobilires tend dj, comme Rome, une consquence analogue, amener de grandes concentrations de fortunes d'aprs le principe d'attraction des masses, puissant galement en conomie politique, quand il n'est pas contrebalanc par des principes moraux. Or, ces principes se trouvent dans l'association que, dans ses formes durables, le droit romain n'a pas connue, et que la science moderne doit approprier aux besoins du mouvement d'association dj. si fcond en grands rsultats. IV. Nous avons ainsi constat dans l'histoire ancienne et moderne le dveloppement de la proprit en rapport avec l'esprit gnral d'une poque et avec le gnie des peuples; nous avons vu que tantt l'lment social, tantt l'lment individuel de la proprit est devenu prdominant. Aujourd'hui c'est ce dernier qui est constitu presque en matre absolu. Mais, pour que la vritable doctrine de la proprit s'tablisse dans les esprits et dans l'ordre social, il faut que l'on comprenne la ncessit de combiner rationnellement l'lment social et l'lment personnel, de les complter l'un par l'autre dans la thorie organique de la proprit. Cette thorie ne saurait cependant tre conue sans la doctrine de l'humanit, qui seule peut faire connatre les rapports intimes et organiques tablis entre la partie et le tout, entre l'individu et l'espce, enfin entre toutes les sphres de personnalits collectives ou morales, la famille, la commune, la nation et l'humanit tout entire. De plus, la doctrine harmonique de la proprit doit de nouveau recevoir sa conscration par des principes suprieurs de religion et de morale. Ce sont des sentiments religieux et moraux qui, plus que tous les raisonnements tirs de l'intrt ou de l'utilit pu-

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blique, peuvent oprer des reformes que la justice ne peut imposer et encore moins maintenir par la force. Toute l'histoire atteste que l'organisation de la proprit a toujours subi l'influence dcisive des convictions dont les hommes taient anims; l'avenir ne donnera pas de dmenti au pass; il montrera au contraire avec plus d'vidence la liaison intime qui existe entre l'ordre spirituel et l'ordre matriel des choses, et prouvera que la doctrine harmonique de Dieu et de l'humanit harmonisera aussi le principe personnel et l'lment social de la proprit, en repoussant la fois l'individualisme et le communisme.

TITRE TROISIME. Politique cle la jUt'opMete, Olt eot:s!a<MKS ~Mf l'organisation de !<op)'M<e~c[KS?at!tesocM?e.

68.
RFLEXIONSPRLIMINAIRES.

L'histoire de la proprit, d'accord avec la thorie, a fait connatre l'intime liaison qui existe entre l'organisation sociale de la proprit et les conceptions morales et religieuses rpandues chez une nation. La proprit, il est vrai, est le lien le plus troit qui unisse l'homme la nature et parat opposer la libert les mmes difficults que le monde physique en gnral. Toutefois nous avons vu que des modifications notables ont eu lieu dans l'assiette de la proprit depuis l'antiquit jusqu' nos jours. Ces changements ont t oprs,

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d'un ct, par l'application des principes de droit et de morle, et de l'antre, par l'accroissement de l'activit industrielle qui a ot'.de plus en plus la proprit la caractre de stabilit, en la rendant plus mobile, plus susceptible de transactions et de transmissions, plus propre enfin se plier tous les arrangements libres de la volont humaine. De plus, la thorie et l'histoire ont fait ressortir avec vidence deux grandes vrits: d'abord, que le principe de la ~'soMMc~e libre, qui est la source de la proprit prive, doit rester la base de toute organisation sociale des biens matriels; ensuite, que toute rforme introduire dans cette. organisation doit s'appuyer sur des convictions morales, c'est-dire, sur les murs publiques, quand il s'agit d'une lgislation nouvelle, ou sur la moralit prive, quand on veut, dans une association particulire, changer le mode d'acquisition et de rpartition des biens. Toutes les mesures que la politique peut commander cet gard seraient vaines et illusoires, peut-tre mme contraires au but qu'on veut atteindre, si elles n'taient pas soutenues par l'esprit moral des populations on des classes auxquelles elles s'adressent. Il y a sans doute quelques mesures d'un caractre plus extrieur qui peuvent tre prises sans danger par l'tat, soit pour lever d'injustes entraves imposes au libre mouvement des biens, soit pour dfendre certains abus patents par des rglements de police, soit pour tablir les impts d'aprs la fortune des personnes. Cependant ces mesures, dont nous indiquerons les plus importantes, sont tout--fait insuffisantes pour amener une amlioration notable ou une distribution plus juste des biens entre les diverses classes de la socit. Le moyen principal d'arriver des rformes srieuses et durables sera toujours de propager de justes principes, d'inspirer des convictions morales plus profondes, de ranimer aussi, par rapport la proprit, le sentiment des devoirs que tous ont remplir: devoirs individuels de modration, de temprance dans l'usage des biens; devoirs sociaux de bienfaisance, d'aide, de secours des
AEBEN3, Droit naturel, n. Ig

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riches envers les pauvres; enfin, devoirs de probit, de loyaut et de justice dans toutes les associations qui ont pour objet la production, l'acquisition et l'change des biens. Quand de meilleurs liens moraux s'tabliront entre les hommes, la proprit sera aussi mieux envisage dans ses rapports sociaux: l'gosme eBrn, qui se montre aujourd'hui dans tout ce qui tient l'acquisition et la jouissance de la proprit prive, sera ramen aux justes limites de ce qui est compatible avec l'individualit morale de chacun, et l'association, dirige par des mobiles plus levs, pourra rpandre ses bienfaits sur l'organisation matrielle de la socit. Les deux extrmes de l'individualisme et du socialisme, de la proprit prive exclusive et de la proprit compltement commune seront alors galement vits, et un vrai systme organique de la proprit, conciliant les droits de la personnalit libre avec les devoirs que le but commun impose tous, pourra peu peu s'tablir dans la socit. Mais avant d'exposer les moyens qui peuvent tre employs, surtout par l'association, pour atteindre ce but, nous devons indiquer brivement les raisons par lesquelles on a justifi soit le systme de la proprit prive, soit le systme de la proprit commune. 69.
ET CONDITIONS DE LA PROPRIETEPRIVEE ET DE LA AVANTAGES,INCONVNIENTS PROPRIT COMMUNE'. i.

L'histoire de la proprit nous a enseign que le dveloppement de la proprit est le renet de l'volution de l'ordre social, et que de mme que celui-ci n'a, pas commenc par une agrgation d'individus isols, mais par les communauts Nousrenvoyonspour l'examen de ces questionsdn point de vue de l'conomiepolitique l'apprciation aussi juste que riche en dtails Ustoriques de M. Roscher, dans ses Principes de l'conomie politique, chap. Y; traduction franaisepar M. 'WolowsH,1857.

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de familles plus ou moins runies en gents, en tribus, etc., de mme la communaut de biens, ou mieux la proprit commune, collective, a prcd la proprit individuelle. Cette proprit s'est dveloppe mesure que la conscience de la personnalit, de la libert, s'veillait et se fortiSait'par le travail, et le travail tant surtout manifest dans les choses mobilires, celles-ci devaient former le premier fonds de proprit individuelle, tandis que les fonds de terre restaient le plus longtemps la proprit collective des tribus ou des familles. Nous avons vu que le mouvement dans l'ordre de proprit a aussi oscill entre les deux ples opposs d'une communaut sociale et de l'individu, que surtout le systme de la proprit prive, quand il tait arriv une application presque exclusive, a toujours provoqu les tendances au communisme et au socialisme.. Les causes gnrales de ce phnomne ont t prcdemment exposes (t. I, p. 81). Les causes pratiques sont, d'un ct (comme M. Roscher l'a indiqu, 1. c.), l'apparition des extrmes de la richesse et de la pauvret, l'absence d'une large classe moyenne, un haut degr de la division du travail, dans laquelle la facilit plus grande de s'enrichir parat diminuer le mrite personnel, la difficult dans certains temps de trouver l'occasion de gagner le pain par le travail, l'altration du sentiment public du droit par des rvolutions et l'lvation des prtentions des classes infrieures par suite de constitutions dmocratiques; d'un autre ct, il faut chercher une cause pratique de ces tendances dans des convictions ou opinions religieuses, qui conduisent leurs partisans profondment convaincus raliser la communaut de foi et l'abngation qu'elle commande, soit par une communaut complte de biens (comme dans les clotres), soit sous une forme plus mitige (comme chez les frres de la vie commune, chez les premiers colons de Newhagen, au Connecticut, chez les Shakers et les Rappistes luthriens, etc.), quoique quelquefois la religion soit devenue un prtexte pour imposer par 1la Il iw force ce
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SPECIALE. PARTIE

qui ne peut tre cr et maintenu que par la puissance de la conviction et par le libre acquiescement de ses partisans. Aujourd'hui, le systme de la proprit prive a prvalu par suite du dveloppement de la personnalit humaine dont elle est le'fondement matriel; et quoique ce systme puisse recevoir de grandes modifications par des associations plus ou moins compltes et intimes, le principe de proprit individuelle doit toujours recevoir une conscration, et il ne pourrait tre dtruit qu'avec la mutilation de la personnalit du ct physique ou matriel; les changements mme dont ce systme et susceptible ne peuvent tre introduits que par l'lvation des motifs de l'activit humaine, par la plus grande, nergie que reoivent l'esprit commun, les sentiments d'honneur, de solidarit, de fraternit, surtout dans l'association ou la corporation. La proprit a donc sa racine dans le mobile de l'intrt propre, qui est devenu le plus grand stimulant pour le perfectionnement matriel de la socit, si important pour l'lvation de la culture sociale; elle est, plusieurs gards, la sauvegarde de la libert personnelle et de la vie de famille. Elle assure chacun une sphre d'existence qui est la condition ncessaire pour la conscration de la personnalit humaine dans le domaine matriel ainsi que dans la vie sociale. Elle maintient entre les hommes, par l'ingalit de sa distribution, une subordination ncessaire surtout dans les grandes entreprises industrielles. Le systme contraire conduirait facilement une galit mal entendue, dans laquelle tous voudraient commander et personne obir. La proprit individuelle prvient un grand nombre de conflits qui s'lveraient infailliblement parmi les hommes sur la distribution ou le partage des biens sociaux, dans le systme de la communaut tablie et maintenue par une force de contrainte. Enfin la bienfaisance et la charit individuelle, tout en trouvant aussi dans un autre ordre social assez d'occasions de se manifester, et quoiqu'il vaudrait mieux qu'il n'y et point de malheureux dpendant de la charit des autres,

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DE -Lf~.U.Ci LA. J.~U-c~l,E'. PROPRIT.

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peuvent s'exercer dans un domaine important et tre portes une grande abngation. La proprit prive est donc intimement lie toute la manire de penser, de sentir et d'agir de la. socit actuelle, elle est la base de son organisation et la condition de son dveloppement. Les arguments opposs contre le systme de la proprit prive par les communistes et socialistes, surtout par Platon, Thomas Morus, Campanella, Harrington, Rousseau, Morelly (Basiliade, 1753), Mably, Babeuf, Buonarotti (dans son rcit Conjuration f?e.Ba5eM/1821), Owen, St.-Simon, Fourier, Cabet, et mme sous le point- de vue critique et scientifique par le clbre jurisconsulte Hugo (-N~M~'ee/ 4 dit., 1819), sont gnralement tirs de l'ordre moral; ils consistent dire que le systme de la proprit prive se fonde sur l'intrt priv et fortifie l'gosme, qu'il tablit et nourrit une lutte continuelle entre les individus, qui, dans leur dsir d'acqurir la plus grande somme de biens possible, doivent ncessairement se faire tort les uns aux autres; on fait remarquer que ce systme isole les forces de l'homme et de la socit, susceptibles d'tre beaucoup mieux employes, que de plus, en isolant les hommes, il multiplie outre mesure des objets qui pourraient tre utiliss par plusieurs personnes, et entrane ainsi une norme dperdition de forces, qu'il est la source principale de la plupart des dlits et des crimes qui sont commis dans la socit, qu'il est la cause d'une ingalit trop grande sans rapport avec le vrai mrite des hommes, qu'ennn ce systme se fonde, quant aux modes d'acqurir la proprit, bien plus sur le hasard que sur les talents et l'activit de l'homme. Ces arguments portent, d'un ct, sur quelques consquences invitables du principe fondamental, et tendent, d'un autre ct, signaler comme immoral le motif d'intrt propre, racine de la proprit. Mais en voulant changer ces motifs eux-mmes par l'introduction de la communaut, ils prennent l'e~ pour la cause, parce que, comme nous l'avons

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constat diffrentes reprises, tout systme de proprit est avant tout un produit de l'tat moral de la socit, et comme celui-ci ne se laisse jamais changer par la violence, l'tat ne doit jamais employer sa force de contrainte pour changer l'organisation de la proprit dans ses principes moraux. Sans doute, il doit tre loisible chacun de former avec d'autres une association prsentant un mode d'organisation de biens, tel qu'ils le jugent le plus conforme leurs vues morales. Cette facult d'association est incontestable d'aprs le droit naturel, et les lois civiles, qui permettent a chacun de disposer librement de sa proprit, ne peuvent mettre obstacle ce que plusieurs s'associent librement et paisiblement pour tel ou tel mode d'organisation de leur avoir et de distribution des bnfices de leur travail. Le droit doit ici protger une facult essentielle de l'homme. Si les vritables conditions morales d'une pareille association sont mconnues, elle se dissoudra bientt d'elle-mme; mais aussi longtemps que ces socits n'tablissent que diverses combinaisons de biens qu'elles regardent comme plus justes ou plus utiles pour tous les membres, et qu'elles respectent les conditions morales de l'existence de la famille, base premire de tout l'ordre social, l'tat ne- doit intervenir par aucune dfense; car le but de faire des biens acquis ou acqurir une meilleure distribution tous est en lui-mme moral, et le choix des moyens, pour autant qu'ils ne s'cartent pas des principes du droit, doit tre abandonn la libert individuelle, qui, aprs des essais infructueux, peut enfin trouver des combinaisons heureuses, dont l'innuence se rpandrait dans la socit. Mais c'est prcisment parce que tout systme de proprit est un produit de l'tat moral de la socit, qu'il faut repousser tout changement radical qui serait impos par la violence, de quelque manire qu'elle se manifeste, sous la forme de la loi ou de la rvolution. C'est donc une erreur d'autant plus grave, qu'elle entranerait un bouleversement

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complet de toutes les positions sociales, sans profit pour l'humanit, que de croire qu'on pourrait imposer par une rvolution politique le systme de la communaut des biens. Cette opinion a t souvent, dans les temps modernes, l'effet d'une autre doctrine plus gnralement admise sur la toutepuissance de l'tat et sur son droit absolu d'intervenir dans tous les rapports de la vie sociale. Il faut esprer que l'opposition qui devient de plus en plus nergique dans tous les pays contre ce systme de gouvernement, par suite de la diffusion d'ides plus justes sur le but de l'tat et sur sa sphre d'action, fera disparatre les derniers restes de cette doctrine, qui remplacerait la libert par le despotisme. 70.
DES MESURESPARTICULIRESQUI PEUVENTTRE PRISES PAR L'TAT PAR RAPPORTA LA PROPRIT.

Comme dans les sciences on s'lve gnralement des faits aux principes, on commence aussi ordinairement, quand il s'agit de trouver un remde un mal, par combattre des symptmes, par prendre quelques mesures spciales considres souvent comme des panaces, et on arrive seulement plus tard comprendre la ncessit d'attaquer le mal dans ses causes. C'est ainsi qu'on a propos plusieurs mesures pour remdier aux inconvnients rsultant du systme actuel de la proprit, mesures dont les unes sont violentes et impraticables, d'autres dj pratiques, mais insuffisantes. de fortune et d'atLa proposition d'tablir un ma~'MKMm ce serait au tribuer l'tat tout qui acquis del, aurait peu de valeur pratique, si le maximum tait trs-lev; en tous cas, il pourrait facilement tre lud et arrterait l'action des hommes qui auraient acquis avec leur fortune une grande capacit dans la gestion des anaires. On a fait observer avec raison qu'il serait plus juste de fixer un MM'MMKMM! auquel chaque membre de la socit pourrait prtendre; et, en effet, tel est

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la tl,, aussi 1 le 1,1but 1. dans le ~l. rglement de 1. question du n~ pauprisme, mieux atteint librement d'un autre ce but est encore et, ct, dans l'lvation du s~Mc~if~ of life de la classe ouvrire (p. 5). La taxe des jpaMCfe~est un moyen peu propre arrter les effets du pauprisme'. Cette taxe, qui sous des noms diffrents existe dans la plupart des pays, devient une vritable calamit quand elle doit tre tablie sur une large chelle. Le rgime de la taxe, consquence de la misre, est son tour une cause de dmoralisation. Ceux-mmes qu'il doit soulager y ont toujours oppos une vive rsistance, et l'opposition s'accrotra mesure que les sentiments moraux se dvelopperont dans les classes infrieures. On a propos d'abolir compltement les sMcees~OKS en ligne collatrale et d'augmenter par l le revenu public. Mais cette mesure est trop violente; elle mconnat le principe de succession l o il est rclam par des considrations moins fortes, il est vrai, mais analogues celles qui existent pour la. ligne directe. Les seules mesures que l'Etat puisse prendre cet gard, c'est de rduire les degrs de succession a& intestat2, et de les frapper d'un droit proportionnel d'aprs les degrs de parent. Ce droit est dj.peru dans beaucoup d'tats; mais il pourrait tre augment et devenir progressif d'aprs la quotit laisse chaque hritier. Beaucoup de publicistes ont insist sur un changement ~Voir, sur la questiondu pauprismeen gnral, l'ouvragede M.Mode la SMs'eet de sa SoMtom chezles peureau Christophe:-D:t jp)'o6!en:e ancienset modernes,3 vol. Paris, 1851. L'auteur se prononceforte~)7M ment contre la charit dite lgale, et ne voit de remde que dans la rorganisation de diaconies, dont il dveloppele plan. Cependant Ptat ne peut tre entirementmis l'cart, au moinssous le rapport du droit, en cette matire; car il doit avoir les moyens de s'assurer que les devoirsde droit sont remplis par la socit enversles pauvres. dansles principauxpays, Pour la connaissancede l'tat du pauprisme nous renvoyonsaux ouvragesde statistique. D'aprs le code franais~les successionsab intestat .au del.du ~douzime degr choient l'tat; mais on pourrait adopterce principe sans inconvnient partir du septime degr. Endroit naturel, on ne saurait pas mme justiner.Ia successionab intestat au del du quatrime degr.

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dans l'assiette c~e F~Mpo~ en remplaant les impts indirects par un impt direct et progressif d'aprs la fortune. Les objections qu'on a faites contre ce changement sont tires de la difficult d'tablir un impt qui suppose la connaissance de la fortune des particuliers. Ces difficults existaient en effet quand on a song pour la premire fois l'tablir en France (par la loi du 13 janvier 1791)~. Mais elles ont bien diminu depuis que les fortunes des particuliers sont devenues plus publiques par la concentration des capitaux dans les grandes entreprises industrielles, par la multiplication des banques et des socits par actions. Il y a d'ailleurs aujourd'hui beaucoup d'autres moyens de connatre d'une manire au moins approximative l'tat de fortune d'un individu. Cette mesure a t suffisamment discute dans ces derniers temps pour qu'on ait pu se convaincre de la possibilit et de la ncessit de son application: elle est rclame par une bonne et prvoyante politique, parce qu'elle ne blesse en rien la justice et qu'elle est un moyen efficace d'allger les charges qui, par le systme prdominant des impts indirects, psent sur les classes infrieures de la socit. Toutefois il faut reconnatre que la ~difncult principale pour organiser cet impt sur une large chelle rside encore dans l'tat de 'moralit des classes moyennes et infrieures. L'tat doit pouvoir compter, dans l'assiette d'un impt, sur la certitucle des rentres. Cette certitude existe pour lui dans les impts indirects, o Cesmoyensont t exposset dfenduscontre les objections qu'on Lettres SMT la lgislation pourrait y opposer,par M. Decourdemanche: et Cet dans ses rapports avec l'industrie la proprit, 1831. ouvrage, o se trouvent quelquesides pratiques de la doctrinesaint-simonienne, renferme d'excellentesvues sur le systmehypothcaire,l'industrie et le systmedes banques; elles ont t depuis ralises en grandepartie. La question de l'impt progressif a gagnbeaucoupde terrain depuis quelques annes. Les objectionstires de la difficultde taxer le revenu doivent tomber, depuis qu'un des plus grands hommes d'tat, Robert Peel, a tabli l'Mtccme-~M: pour tous les revenus au-dessusde 3,750 fr., mesure financire qui a t couronne d'un plein succs; du radicalisme,comme l'Autriche depuisdes gouvernements trs-loigns en 1848 et presque tous les tats allemands, ont tabli un impt modrmentprogressifsur le revenu.

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il saisit les objets immdiatement lors de leur production, distribution ou consommation, tandis que, dans l'impt direct, l'tat ne pourrait pas, chez un grand nombre de familles, compter sur l'pargne et sur le payement jour fixe. De plus, les impts indirects ont l'avantage de se faire peine sentir par ceux qui les payent. Nanmoins, comme ils psent gnralement dans une proportion bien plus forte sur les objets de premire ncessit, il faut tendre les remplacer par des impts directs, et exempter de ceux-ci tous les revenus au-dessous d'un certain taux. Enfin une question d'une haute importance concerne la condition de la classe d'hommes qui se livrent aux travaux de science, d'art, de littrature, dont le nombre va en augmentant, mais dont les travaux ne sont souvent pas assez apprcis ou honors pour que leurs auteurs y trouvent des moyens de subsistance suffisants. Cependant, ces travaux de science et d'art sont la source principale de l'enseignement et de l'ducation libres se poursuivant, aprs les coles, dans la socit, et il est du devoir de l'tat d'intervenir l o~les efforts de l'association sont insuffisants 1. a 71.
DES MESURESGENERALESPROPRESA AMENERUNE MEILLEUREORGANISATION DE LA PROPRIT.

Les causes principales des maux qui dcoulent de la constitution actuelle de la proprit et de toute production rsident principalement dans l'isolement produit entre les hommes, par suite de la rupture de tous les liens corporatifs et la. fonL'Allemagne possde depuis 1859la fondation-Schiller dation-Tiedge, qui runissentensembleun millionhuit cent mille francs; nanmoins ellessontloin de suffireaux vrais besoins, et aussi longtemps que, dans le pays principal,la Prusse, les matres d'cole,instituteurs officiels,se trouventdans une positionplus triste que dans'tout autre il n'y a gure a esppays allemand ( l'exceptiondu Mecklembourg), rer queles tats entransaux dpensesmilitaires songent secourir le travail de l'intelligence.

POLITIQUE

DE

LA. PROPRIETE.

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dans l'industrie, et des liens permanents entre l'homme ou la famille et le sol dans l'ordre agricole. La pleine libert de disposition de l'homme quant sa proprit et ses forces de production a t la source d'une plus grande prosprit matrielle de la socit, prosprit cependant qui ne s'est pas rpandue en proportions gales sur toutes les classes qui y ont coopr. En gnral, le systme de la libert individuelle, ayant mis en prsence les proprits et les forces individuelles, la consquence en devait tre que, d'un ct, mme dans cet ordre de choses, se ft valoir la loi des masses d'aprs laquelle des proprits ou forces plus grandes en attirent ou en absorbent de plus petites, et que, d'un autre ct, les rapports de dpendance prissent un caractre plus arbitraire, par le fait que ceux qui possdent et qui peuvent attendre de meilleures conjonctures ou profiter de bonnes chances sont plus mme de faire la loi ceux qui se trouvent dans le besoin. Les remdes, pour porter sur les causes, doivent donc viser au but de faire pntrer autant dans tout l'ordre de proque possible des principes ?MoraMa: intimes rtablir des liens par r~soMa~'OM, plus prit, de les de faire prendre l'tat les mesures plus favorables des biens, en tenant compte de la diffpour la _p~'oc7Mc~oM l'ordre industriel rence entre proprement dit et l'ordre agricole, et enfin de faire augmenter par l'tat le domaine des biens coMMtMtM~ accessibles toutes les classes. Dans diffrentes questions, nous avons dj constat cette importante vrit, que, de mme que dans la nature, toute la matire lmentaire est mue par les forces gnrales appeles autrefois fluides impondrables, de mme l'ordre matriel de la socit est dtermin et influenc, et souvent un haut degr transform par les principes et les lois de l'ordre moral. Aussi la solution du problme qui nous occupe dpend-t-elle en grande partie de la propagation et de l'action puissante des vertus de bienveillance, de sympathie, de probit, de fidlit, de modration et d'empire

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PARTIE

SPCIALE.

sur soi-mme, vertus formant un capital moral qui donne la meilleure impulsion au travail matriel, qui vivifie la production et facilite, dans le partage des biens acquis en commun, l'application des principes de justice et d'quit. Et comme la morale s'appuie sur la religion, les vertus morales seront le mieux pratiques dans une socit o les vrits fondamentales de la religion ne sont pas seulement maintenues par la foi, mais dvelopps mthodiquement par la science philosophique et entoures de respect par une littrature, qui, tout en s'adressant dans les uvres d'art l'imagination, doit s'inspirer d'un idal dont la dernire source est en Dieu et ce qui est divin. La socit actuelle se nourrit encore du capital moral du christianisme, des gnreuses ides d'humanit accumules par une philosophie spiritualiste et par une noble littrature antrieure; mais videmment un dclin moral se manifeste dans les rgions sociales et intellectuelles qui ont donn gnralement la direction au mouvement social, et il n'y a pas lieu de s'tonner que, dans une poque o une fausse science dgrade l'homme et le ravale au niveau de labrute, les forces brutales se mettent la place de la libert et de la justice. C'est cependant cette fausse direction dans les rgions suprieures de la socit qui arrterait toute rforme solide et durable dans l'ordre matriel des biens, si on ne devait pas s'attendre au retour d'une conception plus juste et plus digne de la nature humaine, comme cela s'est opr plusieurs fois aprs des aberrations analogues. Les classes sociales, vivant avant tout du travail, sont restes d'instinct les plus antipathiques la glorification des principes de puissance, mais il importe que l'intelligence et le cur de ces classes trouvent une nourriture positive par une meilleure instruction continue aprs l'achvement de l'instruction scolaire, et offerte, faute de gouvernements absorbs aujourd'hui dans d'autres soins, par tous ceux qui, dans la question de l'amlioration du sort des classes ouvrires, ont embrass la cause de l'humanit et de tout l'ordre social.

POLITIQUE

DE

LA PROPRIETE.

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L'association libre a t comprise plus haut comme la mesure positive la plus efficace pour rsoudre, par degrs, progressivement, le problme de l'harmonisation du principe priv et commun dans la proprit collective organique, sous les conditions qui dpendent des convictions et de toute la nature morale des associs. Bien des formes peuvent tre tablies en vue d'harmoniser le principe priv et le principe social, et ces formes sont lgitimes au point de vue moral de l'tat des associs. Le point d'intersection entre le droit de l'individu et le droit de la socit, entre la part faite chacun et celle faite tous, est une ligne mobile qui varie avec le degr de culture et de moralit des membres de l'association; le contrat par lequel ils rglent leurs rapports exprime cet tat intellectuel et moral. Le partage des bnfices, par exemple, peut se faire d'aprs des principes diffrents ici l'on accordera d'abord un minimum tous, et l'on fixera ensuite telle portion pour le capital, le travail et le talent des entrepreneurs ou directeurs; l on posera d'autres proportions; enfin les formes peuvent tre trs-varies, pourvu qu'il y ait vritable association humaine, et non pas, d'un ct, des exploitants, et de l'autre, de simples salaris. Les formes qui seront adoptes dpendront des principes et des sentiments moraux et religieux de ceux qui fondent l'association mais aussi la meilleure russite de l'une ou de l'autre sera, dans des conditions gales, la dmonstration sociale de la supriorit de tel ou tel systme moral et religieux. Alors on se convaincra qu'on ne peut pas baser une socit sur le seul intrt bien entendu, ni sur la destruction du principe de la personnalit humaine. Toutes les doctrines morales et religieuses sont appeles sur ce terrain exprimental, o il s'agit, non pas d'tablir quelques liens superficiels et passagers en faisant l'aumne, mais d'associer les hommes sous toutes les faces de la vie. Il faut que l'esprit religieux et moral s'anime d'une vie nouvelle et se combine avec une w

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PARTIE

SPCIALE.

forme d'association qui ne supprime aucun lment essentiel de la nature humaine. Dans l'ordre matriel, il y a autant de genres qu'il, y a de buts conomiques poursuivre. La socit cooprative de production est l'association conomique la plus importante, et doit tre le but principal dans le mouvement de rforme conomique. L'tat doit favoriser l'esprit d'association, en tablissant par la loi les conditions gnrales sous lesquelles les socits pour tel ou tel but conomique peuvent s'tablir sans concession pralable, en appropriant cette loi aux besoins nouveaux qui se sont fait sentir, et pour la satisfaction desquels les anciennes formes lgales sont insuffisantes (voir, dans le droit social, la rforme faite nouvellement en France, surtout en vue des socits coopratives, par la cration de la forme lgale de la socit capital ut'MMe). L'tat a le plus grand intrt ce que la socit conomique sorte de l'tat atomistique dans lequel elle a t mise par la dissolution, en elle-mme ncessaire, des anciens liens corporatifs, et que de nouvelles corporations libres se forment comme de vrais organes pour l'organisme social. Sans attendre qu'une telle rorganisation soit accomplie, les tats modernes en ont dj tabli, sous le ct formel, certains cadres par l'indu commerce et de l'M~M~e, auxstitution des e~cMM&fes quelles doivent tre jointes des chambres de l'e~CM~Mt-e, appels prinpar l'tablissement du conseil de ~-McF/M~MHes, cipalement vider les diffrends qui peuvent survenir, des tribunaux de commerce, auxquels doivent se joindre les tribunaux de l'agriculture, etc.; sous le rapport matriel, ils peuvent contribuer l'amlioration de la classe des travailleurs, en obligeant partout les grands tablissements ou les associations-tendues qui n'intressent pas les travailleurs. directement d'une manire ou de l'autre aux profits, allouer des sommes a, 'dterminer selon des bases diverses. aux caisses de pension, d'assistance et de secoMr~ pour les.'

POLITIQUE

DE LA

PROPRIT.

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cas de maladie, d'accidents, de chmage forc, etc. Quand ainsi une exprimentation aura t faite sur une grande chelle, l'tat pourra runir toutes les mesures particulires dans un seul faisceau et tablir de nouveau le droit social de l'ordre et <%M travail eeoKONM~Me. Pour favoriser la ~o~Mc~'oK dans l'ordre industriel et agricole, l'tat doit prendre les mesures indiques par les principes de l'conomie politique~. A la science du droit naturel choit principalement la mission de dterminer le dernier but que l'tat doit chercher atteindre progressivement, par des mesures'lgislatives en rapport avec les besoins, la conscience claire et toute la culture d'une poque. Or, le dernier but auquel l'tat doit viser, c'est d'tablir un rapport de droit direct, MM~e~c~, entre le travailleur et l'objet du travail, c'est--dire de le constituer jp~op~'e~M'e sous une ou sous une autre forme ( 62).. L'avnement d'un tel tat de choses sera, dans l'ordre matriel, la dernire consquence de l'esprit gnral de l'poque moderne (t. I, p. 81) tendant, par la formation des socits coopratives, supprimer partout les intermdiaires non absolument indispensables, et tablir un rapport immdiat entre l'homme et les sources premires des biens qui sont les objets de son activit. -Nous avons dj, constat pour l'ordre industriel le mouvement des classes ouvrires tendant faire constituer le travailleur en actionnaire, lui donner une part dans la co-proprit sociale, et le faire profiter directement des bnfices d'une entreprise. Des essais ont t faits pour appliquer le mme principe d'association l'ordre agricole. Mais on peut prvoir que, dans cet ordre, la socit cooprative rencontrera par sa nature des difncults bien plus grandes que dans l'ordre industriel, et il se prsente ds 1Nousrenvoyonsaussi sur cette matire l'ouvragecit deM.Roscher, surtout aux .PfMMtpes ~'ecottonKe politique, trad. &anc.,1857,o, dans le secondvolume, toutes les questionsprincipales concernantl'agriculture ont t traites la fois avec une profondeconnaissancede l'histoire et des-besoins pratiques.

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TABTIE SPECJAIrE.

lors la question de savoir si l'tat' M-mme ne doit pas intervenir, par des mesures plus nergiques, pour remdier des maux produits par une fausse proportion dans le nombre des propritaires et de ceux qui en dpendent, comme fermiers, journaliers, etc. L'histoire moderne- atteste l'importance majeure que les tats ont attache dtruire les anciens rapports de dpendance et constituer une grande classe Or, aprs avoir opr ces de vritables propritaires fonciers grandes rformes, l'tat ne saurait avoir pour but de crer de nouveaux rapports de dpendance plusieurs gards plus prjudiciables que les rapports anciens, en permettant que les principes de disposition arbitraire emprunts au droit romain soient transports compltement du domaine des biens meubles a, la culture du sol, lequel, pour rendre l'homme les richesses qu'il rcle et pour recevoir de lui les amliorations ncessaires, exige des soins assidus, des efforts continus combinant le prsent avec l'avenir. Si grands que soient les reproches qu'on puisse faire l'ancien systme de fodalit et de dpendance, il a eu au moins l'immense avantage d'avoir maintenu,.pendant des sicles, une nombreuse classe de paysans, trs charge sans doute de corves, de dmes, etc., mais conservant, avec la conscience d'avoir un droit hrditaire sur le sol, Famour Depuisque la Russie a accompli la grande rformede l'abolition du servage, en rendant les serfs propritaires, le continentprsente un tat plus favorable la classe vivant du travail agricoleaque la spoli d'abordenirlande,laforcebrutale duvainqueur Grande-Bretagne: modernesun devoir les vaincusdeleur proprit, et a lgu aux temps de rpartition qui ne pourra s'accomplird'une maniresuffisanteque adoptessurle continent; en par l'emploi de mesuresanalogues celles elle-mme devenue l'aristocratie propritaire, a, terrienne, Angleterre, courte dure, masse des Charles la fermages grande II, cr, depuis et encoresousformede <eKaK(MS ~MtH;,de manirequ'il n'y a de vrais dans enEcosseenfin,il ya, surtout paysanslibres qu'enpeu de contres; despropritsfoncires, que le nombredes le nord,unetelleconcentration sont actuellementau nombre de propritaires est peu considrable(ils Il est prvoir que, par suite de 7,800; voir Roscher, 1. c., 103). de la dernire rforme dmocratique la loi lectorale, dans un temps seront soulequestionsde rforme agricole; plus ou moins loign, lescommeil faut l'esprer, avec l'quit et le ves, pour tre rsolues, sens pratique que l'esprit anglais a montr si souventdans d'autres rformes.

POLITIQUE

DE BEOBBIBT.

g09

de ce sol, transmis de gnration en gnration dans la famille. Aujourd'hui, au contraire, les principes de disposition arbitraire, emprunts au droit romain, menacent l'ordre social dans ses fondements, en mobilisant ce qui est de sa nature et doit essentiellement rester un bien immeuble, pour servir de base aux rapports durables de l'homme et des familles avec le sol. L'conomie politique considre les anciens rapports d'emphytose et de fermage avec rente hrditaire comme plus favorables la culture que les fermages court terme; nanmoins les lgislations rformatrices sont alles gnralement jusqu' dfendre le rtablissement d'institutions analogues, mme sans les anciennes charges; et on ne peut que les approuver, parce qu'une classe distincte, jouissant de rentes perptuelles, ne remplit pas une bonne fonction conomique, et parce que, en gnral, les institutions transmises par le moyen-ge se montrent dfectueuses sous le rapport du droit des personnes et de la production des biens. De plus, tous les remdes qu'on a proposs, comme la fixation d'un minimum pour la division des proprits foncires, ou le rtablissement des fidi-commis de famille, etc., ne portent pas sur la source du mal, ou sont incompatibles avec l'esprit moderne d'galit du droit des enfants. Le seul remde efficace consiste approprier le droit concernant l'agriculture au but de l'agriculture dans ses rapports avec des hommes libres. L'conomie politique a encore examiner plus fond, sous tous les rapports, les systmes de mtayage, de fermage court et long terme, le systme des petites et des grandes proprits; mais quand les principes que cette science a formuls sur les faits ont pntr dans la conscience claire, -et que le besoin pratique de les appliquer se fait sentir, il faut revendiquer pour l'tat le droit d'tablir, par la lgislation, les formes juridiques d'exploitation agricole le mieux en harmonie avec le but de la culture et avec un ordre stable de la socit dans ses rapports avec la nature que la Providence elle-mme parat avoir cre comme la contre-partie, et
AHEENS, Droit naturel. II. 14

0 )

PARTIE

SPCIALE.

comme une certaine limite salutaire au mouvement et aux agitations des volonts libres. Enfin le systme de la proprit prive trouvera un des plus de tout genre que grands correctifs dans les biens eoMMMMKS et rendre accessibles a, l'tat peut sans cesse augmenter toutes les classes de la population. Ce devoir de l'tat se morapporte surtout aux biens et aux moyens d'instruction la condisont gnralement rale, scientifique, artistique, qui tion essentielle pour s'lever aussi un plus haut degr de bien-tre matriel, et qui ne sont pas seulement offrir dans les coles ordinaires, mais aussi dans les coles de perfectionnement des adultes; car ces coles, surtout pour tous les arts mcaniques, sont crer, non pas par les pargnes des ouvriers, mais aux frais de l'tat, dont les obligations envers la grande et paisible arme de la production pourront un dans les pays jour tre mieux remplies, quand l'opinion publique, les dpenses contre civiliss, s'exprimera plus nergiquement croissantes du systme militaire, et en aura obtenu la rduction.

TROISIMESECTION. DU DROIT GNRAL DES OBLIGATIONS ET PARTICULIREMENT DE CELLES QUI CONCERNENT LE PATRIMOINE D'UNE PERSONNE.

TITRE PREMIER. .DMdroit gnral des obligations.

CHAPITRE PREMIER.
DES OBLIGATIONS CONSIDRES EN ELLES-MMES.

72.
DE LA NATURE,DE LA BAISON ET DE LA CLASSIFICATION DES OBLIGATIONS.

Le droit des obligations est gnralement considr dans le droit positif comme tant coordonn au droit rel, mais il ne l'est ni ce droit ni au droit des biens gnraux personnels il remplit pour ces deux genres de droits la fonction spciale de rgler les prestations de choses et d'se~s auxquelles des personnes dtermines peuvent tre astreintes envers d'autres. Les actes ou les faits rsultant de la libert font partie du domaine des biens personnels, tandis que les HA~ 14*

gIS - -

PARTIE

SPCIALE.

choses appartiennent au domaine des biens rels. On comprend par l pourquoi le droit des obligations fait reparatre dans son cadre les droits rels, en faisant des objets de prestation (par exemple dans l'change, la vente, etc.), et pourquoi il comprend galement toute espce d'actes libres personnels, actes positifs (par exemple, des services), actes ngatifs (par -exemple, des omissions). Le droit des obligations est donc le ,cadre gnral dans lequel entrent, sous le point de vue de la ~es~oK, les deux genres de droit examins dans les deux sections prcdentes; c'est le droit des obligations qui met en mouvement, en communication, en commerce, des biens qui sont ou immdiatement inhrents la nature de l'homme, ou constitus, dans le droit rel, par le pouvoir immdiat de l'homme sur les choses de la nature. 2 L'obligation est un lien de droit entre plusieurs personnes qui astreint l'une une prestation envers l'autre. L'obligation se distingue donc du droit des biens personnels et du droit rel, en ce que son objet MK)Hea!M~ est toujours une prestation comme telle, qui elle-mme peut tre la prestation d'une eAose ou la prestation d'un acte, soit positif soit ngatif. De cette diffrence dcoule comme consquence que le droit par rapport une prestation, rsultant d'une obligation, compte toujours quelqu'un contre une personne t~et'~MMee, tandis que les deux autres genres de droit imposent seulement tous l'obligation de ne pas violer la personnalit humaine ou le rapport juridique immdiat existant entre une personne et une chose. 3 La raison gnrale du droit des obligations se trouve dans la nature finie ou borne de l'homme qui, dans son existence et dans son dveloppement, ne se suffit pas lui-mme, mais dpend aussi de prestations de la part de ses semblables, auprs desquels il doit en grande partie chercher et trouver aide et assistance. Les obligations ont donc leur raison d'tre dans une ncessit physique et morale de la vie humaine, qui ne s'accomplit pas simplement par la coexis-

.1-

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~f-t-.

DE

LA NATURE

DES

OBLIGATIONS,

213

tence, mais plus encore par l'assistance rciproque des hommes. Comme la raison des obligations a donc son fondement dans des rapports qui en principe sont indpendants de la volont, la cause qui'donne naissance aux obligations rside aussi en premier lieu dans des rapports indpendants de la volont de ceux qui se trouvent dans un lien obligatoire, et en second lieu seulement soit dans la volont d'une seule personne ou dans la volont concerte de plusieurs personnes (contrat). Ceci nous amne- la classification des obligations. 4 La classification des obligations a t faite dj lors. de l'exposition de la manire dont les rapports juridiques naissent entre les hommes (t. I, p. 193). Nous rappellerons seulement que la division fondamentale est celle des obligations e~/MCO-M~Mptes et des obligations d'M!e~ ~M~'ei! ou de patrimoine. Les premires sont celles o l'objet de. l'obligation est de son essence une prestation intellectuelle ou morale, mais se revtant d'un caractre juridique, lorsqu'elle devient une condition apprciable dans un des rapports de la vie. C'est ainsi que la fidlit des poux est principalement une obligation morale, mais elle est une condition dans le mariage, et sa violation, quand elle est apprciable et constate, entrane aussi des consquences juridiques. Le mariage mme se fonde, avant tout, sur un ensemble d'obligations morales, mais ces obligations, en tant qu'elles sont une condition apprciable pour l'existence des rapports de famille, prsentent un ct juridique et produisent des consquences en droit. Dans les obligations thico-juridiques, le fond moral est l'lment principal, le ct juridique l'lment secondaire et subordonn, de sorte qu'il n'est jamais permis de droger par convention l'obligation morale, et que les contrats conclus par rapport des prestations de ce genre, comme le contrat de mariage ne peuvent contenir rien de contraire la nature morale de l'institution, et ne permettent pas de contrainte pour des actes moraux. Les obligations de patrimoine, au contraire, bien qu'elles ne soient nullement dgages de la mo-

g]~

PARTIE

SPECIALE.

raie, puisque l'homme doit aussi agir avec conscience dans le domaine des biens matriels, ont pour objet des prestations qui permettent l'emploi d'une contrainte directe ou indirecte et sont toujours susceptibles, quand elles ne sont pas remplies, d'une estimation pcuniaire (~BS~ma~o et coM~e~Ka~o pecuniaria). Les obligations thico-juridiques sont le plus convenablement exposes dans les matires qui traitent de ces rapports moraux, par exemple dans la doctrine de la famille. Les obligations de patrimoine sont au contraire celles qui sont communment exposes dans le droit des obligations. Mais nous, devions ici rejeter une opinion errone, adopte par beaucoup de jurisconsultes romanistes, consistant n'admettre d'autres obligations de droit que celles qui sont relatives au patrimoine. C'est rtrcir le domaine des obligations d'une manire contraire mme l'esprit du droit romain et surtout l'esprit suprieur et moral des temps modernes. Quant aux modes de naissance des obligations en gnral et des obligations de patrimoine en particulier, nous en avons distingu deux espces, selon que les obligations naissent ou de situations indpendantes de la volont des d'e~ de la personnes engages dans un lieu; ou qu'elles naissent volont juste ou injuste des parties; ces derniers se subdivisent donc en obligations naissant d'affaires juridiques, dans le premier cas, et obligations naissant d'un dlit, dans le second. Le systme des obligations, en commenant par les oblicelui-ci: gations d'affaires, qui sont les plus importantes, est donc ou obligations I. Obligations rsultant d'affaires juridiques, ~'<es: A. Obligations unilatrales d'affaires, naissant de la volont dans la gestion juste d'une seule des parties, par exemple des affaires d'autrui sans mandat, dans la tutelle et curatelle, etc.; B. Obligations bilatrales d'affaires, naissant de la volont concerte des deux parties, ou des contrats:

DE LA

NATURE

DES

OBLIGATIONS.

~15

Contrats la

unilatraux,

ingaux

on

bienfaisants;

par

exemple, 2 Contrats II. III. des

donation; gaux, oM~-eM~ ou synallagmatiques. de dlits; d'tats ou de ~YMa~oMs qu'aucune sa volont

bilatraux, naissant Obligations

naissant Obligations n'a cres par parties

1 Le droit romain, en envisageant seulement le mode de naissance des obligations, les divise en trois classes, selon qu'elles naissent ex Cette dernire cOK~'ac~M, ea?-<Mtc~o ou ex can'MS caKsa~Mm ~Mn's. espce est divise de nouveau, d'aprs l'analogie d'un contrat ou d'un dlit, en obligations quasi ex coK~ae~M et quasi ex delicto. Les contrats eux-mmes sont diviss, selon la manire dont ils naissent et deviennent parfaits, en quatre espces: comme le WH<1 Les contrats rels; a) les contrats rels hommes et le jK~MMS; b) les contrats rels le commo~MM, le <~epos!'tMtK ~MM?M, innoms, d'aprs les formules do ?f< des, do ut facias, /act'o ut des, facio ut facias, parmi lesquels plusieurs contrats ont encore reu un nom spcial, comme le contrat d'change (jpet'mMta~o~, le prcaire et le eoK~ac~Ms st~M'; (pt'ectM'Mfm) le contractus tE~MMato?'MM 2 Les contrats verbaux, parmi lesquels surtout la s~pMi't!h'o; 3 Les contrats littraux; 4 Les contrats consensuels, devenant parfaits par le seul consentement a) la vente (~mp~o-MK~tq); b) le louage (7oca<M)-c<M~MC<M)~; e) le contrat de socit (societces), et d) le mandat ~MK~MtK). Les gMCS!-eoK~ats sont: a) la gestion d'affaires d'autrui sans mandat (Keyo~fM'Mmgestio); b) la tutelle et la CMM~eHe; c) l'acceptation d'une chose d'une succession (aditio hereditatis); f!) l'administration commune particulire ou d'une succession commune: e) le payement d'une dette indue. a t conserve dans le code La dnomination de quasi-contrats ~M droit, franais, art. 1371 et suiv. M. Belime dans sa Philosophie t. II, p. 417, a tourn avec raison en ridicule l'explication qui a t comme tant des conventiones quelquefois donne des quasi-contrats, Si un physicien, dit M. Belime, ~c~, ainsi que Wolff le supposait. un vent feint, pour expliquer la cause des mares, les attribuait se parce que le vent produit quelquefois des mares factices, chacun moquerait de lui. Son procd de raisonnement serait pourtant le mme romain. que celui de Wolff , qui est au fond celui du droit Outre les contrats, il y avait des pactes qui anciennement ne produisaient pas une action civile, mais dont plusieurs furent peu peu garantis par une action, les uns par les prteurs (pacta ~~Of~), d'autres par des constitutions impriales (pacta ?e~MM; par exemple, la donation), ou par le fait qu'ils furent immdiatement ajouts un contrat de bonne foi (pacta adjecta). Suivent les obligations naissant de dlits et de gMas~-<MK~, et d'autres encore que le droit romain n'a pu ramener une cause dtermine et qui sont rattaches des raisons reconnues dans la loi, comme la raison d'quit dans les obligations naissant de la lex ~o~a de ~ac~M, etc., etc. La division du droit romain n'a donc qu'une valeur toute spciale

216

PARTIE

SPCIALE.

73.
DE LA DIFFRENCEENTRE L'OBLISATIONET LE DROIT DES OBLIGATION?.

Entre l'obligation et le droit des obligations il y a la mme diffrence qu'entre la proprit et le droit de proprit. De mme que la proprit, l'obligation est dj un rapport de droit, mais ce rapport ne peut exister d'une manire isole ou abstraite; il doit tre considr sous toutes les faces importantes de la vie humaine et sociale, par lesquelles il est plus ou moins modifi et dtermin. C'est ainsi que toutes les obligations juridiques sont influences divers degrs par des raisons morales, par les motifs de la volont, et surtout, dans le domaine des biens matriels, par des considrations conomiques; tous ces rapports doivent tre pess dans le droit des obligations, dont le progrs se constate mme d'aprs la valeur qu'il a accorde successivement ces diverses circonstances. Dans l'enfance d'un peuple, comme on le voit dans l'ancien droit romain, une obligation est considre en elle-mme, d'une manire abstraite; mais peu peu elle est modifie par d'autres rapports, avec lesquels elle se montre connexe. C'est ainsi que le prteur introduisait dans le droit romain la considration de certains motifs psychiques, du dol, de la crainte, de la fraude, de l'erreur; dans certaines obligations, par exemple dans la vente, les diles tablissaient des dispositions pour garantir l'acheteur contre les dfauts des bestiaux; ces dispositions furent appliques ensuite toute espce de choses et de dfauts, et plus tard une constitution impriale permit la rescision de la vente pour cause de lsion de plus de moiti. Une obligation peut donc tre envisage sous beaucoup de rapports pour ce droit; elle doit tre complteou remplacepar une classification plus gnrale.

DES

CONDITIONS

DE

L'OBLIGATION.

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qui d'abord y paraissent trangers, mais dont la justice et l'quit finissent par reconnatre la liaison. Le droit des obligations comprend l'ensemble des conditions dont dpendent la formation, l'existence, l'efficacit et la fin des obligations. Il se divise, comme le droit de proprit, en droit interne et droit externe. Le droit interne contient les rapports juridiques qui dcoulent immdiatement de la notion gnrale de l'obligation et d'une obligation particulire il embrasse donc en gnral les conditions relatives au sujet, l'objet et la cause de l'obligation, et en particulier les droits et les prestations qui rsultent de l'essence mme d'une obligation, par exemple les conditions relatives un objet et un prix dtermin dans la vente. Le droit externe comprend l'ensemble des rapports extrieurs, qui influent, comme conditions, sur la formation, l'existence et la fin des obligations. Cette distinction en droit interne et externe ne se fait pas en droit positif; mais, quand mme on ne l'adopte pas formellement dans la terminologie, il importe d'en saisir le sens. 74.
DES CONDITIONS RELATIVESAUX PERSONNES, COMME SUJET DE L'OBLIGATION.

Dans toute obligation, il y a ncessairement deux personnes dtermines, l'une qui peut exiger une prestation, l'autre qui est tenue de la faire; la premire est appele, dans les obligations de patrimoine, c~c~eMf ou crancier, la seconde dbiteur. Toutefois il peut y avoir de chaque ct plusieurs individus, soit cranciers, soit dbiteurs. Quand on considre le rapport des personnes l'objet, c'est--dire la prestation, il se prsente deux cas principaux: dans le premier, il n'existe pour chaque crancier et pour chaque dbiteur qu'une obligation ~fo rata parte, il s'agit par consquent de dterminer la part qui revient chacun des cranciers et dbiteurs dans la prestation qui fait l'objet de l'obligation (dans le doute, les parts

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PARTIE

SPCIALE.

sont gales); dans le second cas, il y a plusieurs cranciers et dbiteurs de la mme obligation, de sorte que chacun des cranciers peut exiger pour lui seul toute la prestation et que chacun des dbiteurs est tenu de la faire, sans que jamais cpendant la prestation entire puisse tre exige plus d'une fois. Ce second cas est celui de l'obligation solidaire; elle suppose ncessairement l'identit de l'objet ou de la prestation pour tous les sujets; le rapport juridique cependant peut tre diffrent, tant entre les divers crditeurs qu'entre les divers dbiteurs: l'un des dbiteurs peut tre tenu purement et simplement et l'autre conditionnellement; il en peut tre de mme des cranciers. Les relations juridiques spciales qui existent entre ceux qui sont obligs solidairement dcident ensuite de la question de savoir dans quel cas un crancier peut garder le tout ou doit partager en certaines proportions avec les autres, et dans quel cas un dbiteur qui a pay le tout peut exercer un recours contre ses codbiteurs. L'obligation solidaire existe aussi pour ceux qui se sont rendus coupables d'un dlit quant la prestation de dommages et intrts. 75.
RELATIVESA L'OBJET DE L'OBLIGATION. DES CONDITIONS

L'objet immdiat de toute obligation est toujours une prestation, mais la prestation mme consiste soit livrer une chose, ou poser un fait ( faire ou ne pas faire), de sorte que l'objet mdiat qu'on a finalement en vue dans une obligation est ou une chose ou un fait. Les conditions inhrentes la prestation sont: 1 qu'elle soit naturellement, juridiquement et moralement possible (impossibilium nulla est obligatio); 2 que dans les obligations de patrimoine, 'elle ait une valleur apprciable, quoique, l'intrt puisse tre aussi de simple affection; 3 qu'elle ne soit

DES

CONDITIONS 1

DE

L'OBLIGATION. 1 1

219

pas tout fait indtermine ou livre l'arbitraire du dbiteur. Dans les obligations dites alternatives, il y~a cependant le droit du choix; ce droit, en rgle gnrale, compte au dbiteur. La prestation elle-mme peut tre ou s~Kp~e ou co~osee, selon qu'elle comprend un seul objet ou un ensemble de prestations. La prestation simple peut tre divisible ou inselon qu'elle peut tre remplie partiellement ou doit .<Me, tre excute dans son ensemble. La prestation compose peut consister en prestations du mme genre (par exemple prestation d'aliments) ou d'un genre diffrent; les dernires se distinguent le plus souvent en prestations principales et secondaires. Enfin la prestation peut tre individuellement dtermine ou seulement dsigne par son genre (obligatio ~pec~ obligatio ~e?!<~)' Le droit positif expose en dtail les consquences juridiques de ces diffrences dans la prestation. 76.
DES CONDITIONS RELATIVES A LA RAISON OU A LA CAUSEDES OBLIGATIONS.

Chaque obligation se fonde sur une raison ou une cause, qui elle-mme rside dans un but licite poursuivi juridiquement. Les causes diffrent selon les trois genres d'obligations. Dans les obligations d'affaires, elle se trouve dans le but qu'on a en vue dans une affaire: ce but est toujours un bien, un intrt quelconque, soit un intrt rciproque, comme dans les obligations bilatrales, soit un intrt d'un seul ct, comme dans les obligations unilatrales. Dans les obligations naissant de dlits, la raison consiste dans la rparation ncessaire du dommage caus par faute ou par dol. Dans les obligations naissant de situations indpendantes de la volont des parties, la cause se trouve dans les rapports involontaires, par exemple l'affinit, qui engendrent des droits pour les deux parties ou pour l'une d'elles.

220

PARTIE

SPCIALE.

77.
DE L'EFFICACIT DES OBLIGATIONS.

Une obligation est efficace quand elle produit tous les effets qu'elle doit avoir d'aprs sa cause ou son 'but licite, et l'enicacit se montre en ce que la loi en garantit l'excution par une action. Les lois positives tablissent cependant, par rapport l'emcacit des obligations, une diffrence justifie aussi par la philosophie du droit. Il y a dans le droit positif des obligations auxquelles les lois assurent une pleine emcacit par une action, et il en est d'autres auxquelles les lois positives, par des raisons touchant le fond ou la forme, refusent la pleine efficacit par l'action, tout en accordant d'autres moyens de droit par lesquels elles peuvent devenir efficaces. Ces obligations sont appeles Ma~e~es, par opposition aux premires qu'on nomme civiles. Gnralement les lois positives reconnaissent une obligation naturelle, lorsque le but en gnral est licite, mais que, par suite de certaines circonstances, il ne mrite pas la protection de la loi, par exemple-dans les prts faits un fils de famille, o le droit romain refuse l'action; de mme il y a obligation naturelle, lorsque le mode juridique prsente des dfauts, ou qu'un principe purement positif, comme celui de la prescription, te le caractre civil l'obligation. C'est pourquoi des lois positives (droit romain, droit autrichien) laissent subsister une obligation naturelle, quand mme l'action pour exiger le payement d'une crance est prescrite, -de sorte que si le dbiteur paye aprs le laps de temps tabli pour la prescription, il ne peut pas rpter la somme paye. Du reste, les lois positives diffrent dans les effets qu'elles assurent aux obligations naturelles. Le droit romain est all cet gard le plusloin,enpermettantnon-seulement la rtention de ce qui a t donn en payement de l'obligation naturelle (~o~t retentio), mais encore la compensation, la reconnaissance et la garantie par gage, hypothque ou cautionnement.

DE

L'EXTENSION

DU RAPPORT

OBLIGATOIRE.

221

CHAPITRE II.
DE L'EXTENSION DU RAPPORT OBLIGATOIRE AUX TIERS.

78. Une question trs-importante, vivement controverse dans la jurisprudence moderne et qui doit tre rsolue philosophiquement eu gard au but et la diversit des obligations, est celle de savoir si le rapport obligatoire est tellement personnel, qu'une personne ne peut contracter une obligation pour une autre, ni la transfrer autrui. Le droit romain, dans son esprit minemment goste et subjectif, a maintenu le caractre personnel du rapport obligatoire tel point que, malgr les concessions qu'il a faites aux exigences des transactions sociales, il n'est pas all au del du principe de la ~M'ese~a~'OM; il n'a jamais admis, dans la cession, le transfert du droit mme, mais seulement de l'action pour faire valoir le droit. Le droit germanique, au contraire, adopt en principe par les lgislations modernes, a admis, en se plaant un point de vue objectif, le vritable transfert d'une obligation d'autres personnes. Pour rsoudre la question, il faut faire plusieurs distinctions au point de vue philosophique. D'abord il faut distinguer entre les obligations thicojuridiques et les obligations concernant le patrimoine. Les premires ne sont videmment pas transmissibles, parce que toute la personnalit morale est un lment essentiel dans les prestations de ce genre, par exemple dans le mariage, dans les rapports entre parents et enfants, dans les contrats sur une fonction spirituelle, comme l'ducation ou l'instruction. Mais dans les obligations de patrimoine, des raisons

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BARTIB SPECIALE~

objectives doivent l'emporter sur le point de vue subjectif, quand cela se peut sans prjudice pour une partie oblige. Il existe cet gard une diffrence entre le crancier et le: dbiteur. Le crancier peut cder son droit, sans intervention du dbiteur, une autre personne, parce que la position du dbiteur n'est pas en elle-mme change et qu'il importe de favoriser, pour faciliter l'change des biens, le transfert des droits de patrimoine; le dbiteur au contraire ne peut pas, bien entendu, sans le consentement du crancier, se substituer un autre dbiteur, car ce dernier peut-tre ne prsenterait pas les mmes garanties de solvabilit. Quant aux stipulations en faveur d'un tiers, il en faut admettre la possibilit juridique, parce qu'une personne peut aussi s'intresser au bien d'une autre; il est cependant une condition essentielle, a, savoir, que celle-ci ne repousse pas, comme elle en a ledroit, l'avantage qu'on veut lui faire, parce que des bnnces. ne s'imposent pas des hommes libres c6eMe~eMnon o&~M<~M~M~), principe qui fait aussi repousser, en droit public,. des pour peuples libres, les biens qu'un pouvoir politiquevoudrait, son point de vue, leur octroyer sans leur consentement. Les modes principaux d'extension du rapport obligatoire' sont au nombre de quatre: 1 La reprsentation, qui est ou ncessaire, dans les cas o la loi la prescrit pour des personnes qui ne sont pas capables elles-mmes de s'obliger par des actes propres, par exemple pour les enfants, les mineurs, les insenss, etc., ou. libre, dans les cas du mandat; 2 Les stipulations ou conventions faites en. faveur d'un' autre, d'abord sans consentement pralable. La gestion des affaires d'autrui sans mandat, principalement dans les cas. elled'absence, est un des cas les plus importants; prsente ce caractre particulier quelle est valable, quand mme le matre ~JoMMMMS negotii) ne voudrait pas plus tard elle se fonde sur le fait qu'une personne a soign la ratifier;

DE

LA

FIN

DES

OBLIGATIONS.

223

selon la saine raison, l'affaire d'un autre, comme celui-ci, en qualit d'tre raisonnable, aurait certainement agi lui-mme. L'galit et la communaut de la raison pour tous les hommes tablit une espce d'quation dans laquelle la raison de l'un peut se mettre la place de l'autre. La certitude n'existe pourtant que dans le cas o il s'agit d'empcher que l'autre ne subisse un dommage, et dans ce cas cette autre partie est oblige de rembourser les frais, mme quand le dommage, malgr les soins du negotiorum gestor, n'a pu tre vit..Telle est aussi la prescription du droit romain, laquelle ne peut s'expliquer ni par la thorie de la ratihabition, ni par celle de l'avantage procur, etc., mais uniquement par la raison que nous venons d'indiquer, et qui est la thorie adopte aujourd'hui par plusieurs auteurs. 3 La cession des obligations, dans le sens expliqu (p. 221). 4 L'intercession, dans le sens technique du mot, ou l'acte par lequel une personne prend volontairement sa charge la dette d'une autre. On distingue l'intercession privative, quand le dbiteur actuel est libr de sa dette, et l'intercession cumulative, quand on s'oblige conjointement avec le premier dbiteur, comme on peut le faire dans la forme de l'obligation solidaire, ainsi que par garantie relle dans le gage et l'hypothque ou par garantie personnelle dans le cautionnement.

CHAPITRE ni.

79.
DE LA FIN DES OBLIGATIONS.

La fin des rapports obligatoires peut tre amene par diverses causes qui se trouvent dans la volont des parties

g~

PARTIE SPECIALE.

ou qui en sont M~epeM~sM~es. Ces causes produisent divers effets: il y en a qui teignent l'obligation ~so ~tre, de manire qu'il n'en reste aucun effet; d'autres permettent seulement au dbiteur de repousser la demande du crancier ope exceptionis, de manire qu'une obligation naturelle peut encore subsister. Les causes principales de la fin des obligations sont: directe ou indirecte: elle est directe quand 1 L'e-MCM~OM excute la on prestation qui est l'objet de l'obligation; c'est ce qu'on appelle payement (solutio) dans le sens spcial. Elle est indirecte, quand le dbiteur peut remplacer la prestation par une autre ou quand il peut eoa~pcMse~; les conditions de cet acte sont fixes gnralement de la mme manire dans les lgislations; 2 Les conventions libratoires ou rmissoires comprennent divers cas: a) une obligation est teinte purement et simplement par la renonciation ou la remise de la dette et par le consentement contraire (contrarius consensus); b) une oblidans gation teinte est remplace par une obligation MOM~eHe la KO~Mm (novatio), dont le droit positif spcifie les formes principales; c) la ~Msac~o~ et le eoN:proMMS; 3 Les actes unilatraux qui peuvent teindre l'obligation sont: la ~oca~oM dans les cas o elle peut avoir lieu, par exemple dans le mandat; et l'etc~oM en nullit ou en rescision dans les cas prvus par la loi; 4 La fin fortuite d'une obligation arrive: par l'impossibilit de l'excution (ad impossibilia, nulla datur obligatio); du crancier et du dbiteur en une seule par la eoM/MMOM personne(particulirement dans la successionhrditaire); c) par le concours de deux titres lucratifs, quand le crancier obtient ce qui est d titre lucratif par une autre cause semblable. Aprs l'examen du droit gnral des conventions, nous passons au droit des principales espces d'obligations.

DU

DROIT

DES DIVERSES

ESPECES

D'OBLIGATIONS.

235

TITRE DEUXIEME. DM droit des diverses espces d'obligations.

80.
OBSERVATIONS rEEHinNAlKES.

Nous avons vu comment se divisent les obligations. Sans nous occuper en dtail du droit de toutes les espces, nous traiterons spcialement des oM~a~'OM~ a!M-e$ et surtout des obligations bilatrales ou des contrats. Nous dirons quelques mots seulement du droit des autres espces, qui sont gnralement lies des matires plus importantes. Les obligations Mm'~ers~s d'anaires naissent d'actes juridiques poss par une seule partie: ce sont principalement les obligations qui rsultent de la gestion des tuteurs et des curateurs, lesquels ne peuvent refuser les fonctions qui leur sont dfres, ensuite les obligations qu'engendre l'acceptation d'une succession, enfin les obligations de celui qui gre les affaires d'autrui sans mandat. La raison du lien obligatoire o entre les deux parties ne doit pas tre cherche dans un consentement tacite ou prsum, ni dans l'avantage procur l'une d'elles, mais dans la facult qui compte tout homme de bonne et juste volont d'assister un autre dans ses affaires, quand celui-ci se trouve physiquement ou moralement empch. Les obligations naissant de dlits, en tant qu'elles sont du domaine du droit priv, consistent, d'aprs les lgislations modernes, qui ne connaissent pas les peines prives du droit romain, dans la rparation des dommages qui ont t causs par le fait d'une personne ou par le fait de ceux dont elle doit rpondre. rpon Droit naturel.II. AHBENS, ~K

~)g

BABTIB SPECIALE.

La source de ces obligations se trouve soit dans les mfaits jures ou les lsions corporelles, soit dans les dgts l'tat de pos la proprit ou dans le trouble apport session. Les obligations naissant d'e~s indpendants de la volont des parties ont, en droit priv, leur raison dans des rapports de famille, de voisinage, de communaut involontaire, etc.; beaucoup d'obligations naissent aussi des relations sociales en gngnrales, tant imposes par l'ordre social, qui est ral un tat de communaut dans lequel les hommes entrent d'une manire incidente (comnaunio ~MC~eM~.

CHAPITRE PREMIER.
DES CONTRATS EN GENERAL.

81.
DANS LE SYSTMEDU DROITET DE LA DIFFRENCE DE LA PLACE DU CONTRAT ESSENTIELLE ENTRE LES CONTRATS.

I. Le contrat, le consentement exprim de plusieurs personnes l'effet de crer entre elles un rapport obligatoire sur un objet de droit, trouve son application partout o des rapports de droit sont rgls par la volont commune de le plusieurs parties; il a donc sa place non-seulement dans de l'tat et dans le droit droit priv, mais aussi dans public le droit des gens. En droit priv, il ne rgle pas seulement des rapports relatifs aux biens matriels, au patrimoine, mais tous les rapports pour la formation desquels le libre conessentielle. C'est donc une opisentement est une coMcM~oM

DES

CONTRATS

EN

&NEBAL.

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nion trs-errone, contraire tous les faits, que de prtendre que les contrats ne peuvent se rapporter qu'au patrimoine des personnes. Toutefois il importe de bien saisir le sens de cette opinion, mise par des jurisconsultes modernes, surtout par des romanistes, repousse cependant formellement par Savigny. On veut bannir par l le contrat des relations et des institutions qui prsentent la fois un ct moral, parce qu'on craint de rabaisser le caractre lev et moral de ces relations, en les transportant dans le domaine purement juridique, et en les faisant dpendre de la volont et du rglement arbitraire des hommes. C'est ainsi qu'on repousse la thorie du contrat appliqu aux constitutions politiques, en prtendant que la constitution serait mise la merci des volonts et des passions mobiles des masses; ainsi encore on ne veut pas admettre le mariage fond sur un contrat, de crainte que cet acte ne puisse tre, comme tout autre contrat, facilement dissous du commun accord des parties. Cette opinion, quelque errone qu'elle soit en principe, renferme cependant quelque vrit; elle oblige faire entre les contrats une distinction essentielle, trop longtemps nglige dans le droit positif. Nous avons souvent fait remarquer que le contrat n'est qu'une forme subjective des rapports juridiques, qu'il a pour but de consacrer un droit de la personnalit, c'est-dire la libert, l'autonomie dans tous les rapports, o la libre volont, dirige par les convictions et les vues personnelles, est un lment ncessaire. De plus, comme la forme doit toujours se rapporter et s'adapter un contenu, on ne peut rien dduire de la forme gnrale et abstraite du contrat, et il s'ensuit qu'il faut dterminer les contrats d'aprs les rapports qui y sont rgls. Or, nous avons dj tabli pour les obligations en gnral une distinction fondamentale selon que les rapports obligatoires sont de leur nature thicoyM~gMes ou qu'ils concernent le ~a~MMo~e. II. Il y a donc distinguer de la mme manire les contrats. Dans les contrats concernant le patrimoine, la. 15*

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PARTIE SBCIALB.

volont des contractants domine l'objet, parce que les biens matriels sont soumis au pouvoir de la volont et qu'avec quelques restrictions, les hommes sont juridiquement libres de disposer de ces biens d'une manire pu d'une autre. Au contraire, dans les contrats e~MCO-~M~~Mes,c'est le devoir qui prdomine sur le pouvoir; la volont des contractants doit se conformer ce qui est exig par -la nature morale de ces relations et institutions. C'est ainsi que, dans le contrat de mariage, rien ne peut tre stipul qui soit contraire sa nature morale, et en gnral la moralit doit tre ici la rgle suprieure pour le droit. Il en est au fond de mme des contrats politiques. Une constitution politique, ne d'un contrat ou d'une convention, doit tre base sur toute la moralit sociale d'un peuple, et les contractants sont dans une grande erreur, source de bien des calamits, s'ils croient pouvoir tablir arbitrairement des formes publiques, sans gard l'tat de culture, aux traditions, aux murs de la nation. La force morale des choses se montrera bientt plus puissante que la volont des hommes et brisera l'difice qu'ils ont lev. Il en est de mme des conventions dans le droit des gens; si elles ne rglent pas d'une manire quitable les rapports des peuples, eu gard leurs vritables intrts, de elles culture et disparatront leurs besoins de progrs, devant une force majeure. Mais toute atteinte un pacte est un mal et public dans l'tat ou dans le droit des gens ainsi pour bouleverse un mal d'autant plus grave, qu'on le le moyen plus efficace longtemps les opinions morales; pour l'viter sera toujours de ne pas consulter, dans le rglement de pareils rapports, des opinions prconues et des intrts gostes, mais de scruter le fond des choses et d'tablir ce qui est vraiment juste ou conforme tous les droits. Il importe donc de faire une distinction entre les divers contrats et d'en bien comprendre la raison et les consquences M. Sta.hl, dans sa philosophiedu droit (.Bee~Mosqp/Me), pour dsignerune diffrenceentre les contrats, appelleles uns des rapports

DES

CONTRATS

EN

GrNEBAL.

2~9

De plus tout contrat prsente deux faces, l'une subjective, l'autre objective. La premire se montre en ce que, dans le contrat, les rapports obligatoires n'existent pas seulement, la volont, mais aussi par la comme dans tout droit, _pOM~ volont; la seconde, en ce que le contrat, d'un ct, concerne toujours un ensemble de rapports qui en sont le fond, le contenu ou la matire, et que, d'un autre ct, il est provoqui est la raison (causa) de qu et dtermin par un son existence. Dans un contrat complet se trouvent exprimes la fois la forme, la matire, ainsi que la raison ou le but; dans le droit positif cependant il y a certains contrats o le but et la raison ne se trouvent pas dsigns. On a appel, dans les temps modernes, de pareils contrats des contrats formels, par opposition aux contrats dits N~e~e~, dans lesquels le but, la raison de l'existence est aussi manifeste. C'est ainsi que, 'dans le droit romain, la s~MMoK tait un contrat solennellement verbal, mais purement formel, parce que les contractants n'avaient pas besoin d'indiquer par quelle raison, pour quel but ils se liaient, si c'tait pour cause de prt, de vente ou pour tout autre motif; la stipulation tait donc une forme trs-gnrale, qui pouvait couvrir des rapports juridiques bien diffrents dans leur cause. Dans les temps modernes, le besoin du commerce et du crdit a donn naissance la lettre de e/MM~e,qui est aussi un contrat purement formel, parce qu'elle peut tre tire pour des causes trs-diverses et que d'aprs sa nature (comme cela est reconnu dans le droit de change allemand), il n'est pas ncessaire d'y spcifier la cause. Outre la lettre de change, il y a aujourd'hui encore quelques autres contrats formels que nous indiquerons lors de l'exposition des contrats. de contrats, les autres des actes de contrat: une vente est un rapport de contrat; le mariage se fonde sur un acte de contrat; de mme une hypothque,une constitutionpolitique. L'acte sert seulement constituer un rapport qui ensuite devientindpendantde cet acte. Mais cette distinction ne me parat pas toucher la diffrenceessentielleentre les contrats, commele montre dj l'assimilation d'un contrat d'hypothque avec le contrat de mariage.

ggO

PARTIE

SPECIALE.

III. Le rapport entre le droit et le contrat et entre le droit et tous les actes de la volont a t plusieurs fois indiqu. Le droit, comme nous l'avons vu, a un caractre objectif, il a son fondement dans la nature de l'homme et dansles rapports essentiels de vie et de culture. C'est la raison de dcouvrir ce droit et la volont de le mettre excution. Le contrat, comme tel, ne peut donc pas tre la source ou le principe d'un droit. Les personnes contractantes doivent au contraire examiner d'abord individuellement et en commun ce qui est droit ou juste, et les rsultats de cet examen commun sont ensuite consigns sous la forme du contrat. Le droit est le fond, et le contrat la /o~Me par laquelle le droit est exprim comme convenant aux parties contractantes. Par cette raison, les lois positives n'autorisent pas faire des contrats sur les droits d'autrui; elles exceptent aussi beaucoup de droits de la possibilit d'tre changs ou'transmis par contrat; ce qui prouve qu'elles admettent un principe de droit suprieur la volont des individus, quoique ce principe lui-mme ne soit pas prcis dans les lois, comme il l'est dans le droit naturel. En droit naturel, le droit n'exprime que l'tablissement d'un rapport personnel obligatoire sur un droit plus ou moins gnral; le contrat est la spcialisation ou l'application d'un droit gnral des personnes dtermines. C'est ainsi que tout homme a droit l'instruction; mais comme l'instruction est un fait volontaire, au moins de la part de la personne qui doit la donner, celle-ci n'y peut tre oblige que par un contrat qu'elle passe avec la personne instruire ou avec la socit qui agit comme tutrice. Il rsulte de l qu'un contrat ne doit jamais tre en opposition avec un droit gnral, avec les droits qui ont t appels avec raison primitifs ou absolus. Le contrat n'est donc que la reconnaissance de l'~onomie individuelle, en tant qu'elle est compatible avec le principe gnral du droit. Cependant la question de la subordination du contrat au

BUT

DES CONTRATS.

231

droit a toujours une plus grande importance morale que juridique. Les raisons tires des rapports objectifs et du droit matriel doivent tre les motifs qui dterminent les volonts dans la constitution formelle du droit par les contrats, et dans le grand mouvement des socits, les contractants feront bien de se rappeler que le droit rel objectif, tel qu'il est indiqu par les rapports rels, triomphe gnralement de toutes les conventions qui y sont contraires.

82.
DU CONTRAT CONSIDREN LUI-MME: SA RAISON,SON BUT, SON OBJET ET SES LIMITES.

Le contrat ou la convention, en gnral, est le consente?MeK~ dclar de (~M; OMde ~M~eM~ personnes gM~veulent entrer SMt'MMobjet de droit dans M~ rapport obligatoire'. Le contrat concerne particulirement la sphre de la libert individuelle on de l'autonomie des personnes; toutefois son objet doit tre un objet de droit, et lui-mme est soumis aux principes gnraux de la justice, comme nous le verrons en examinant spcialement la raison, le but, l'objet et le domaine juridique des contrats. 1 La raison juridique du contrat, ou ce pourquoi les hommes sont obligs d'tablir entre eux des conventions, rside dans leur nature finie et conditionnelle: l'homme ne se suffit pas lui-mme; tout en tant l'tre fini le plus perfectible, il dpend plus qu'aucun autre tre de l'aide et du concours de ses semblables; son dveloppement exige des 1Le droit romain dBnissaitle contrat, au point de vue de la libert mais Mt idem ~act~MM co?:seKS<M; individuelle duorum ~e! ~)!M)'<Mm la libert des parties doit tre, mme dans les contrats, soumise cer~))'otains principes de droit. Quelquefoison dfinitle contrat MKe MMseaccepte;mais cette dfinitionest encore plus inexacte; car il y a bien des promesses acceptes, par exemple celle de rendre visite un ami, qui ne sont nullementdes contrats. Il faut que la convention porte sur un objet de droit.

232

PARTES SBECIAEB.

conditions qu'il ne peut pas remplir seul par sa propre activit, mais qui sont places dans le pouvoir d'autres personnes, avec lesquelles il doit entrer dans un rapport de droit pour se les procurer. La raison de droit du contrat ne consiste donc pas dans le pur arbitraire des parties, mais dans les besoins rels ou les buts objectifs de la vie humaine. 2 Le but ~'MKgMe du contrat est soit de lever les obstacles qui arrtent l'activit de l'homme dans la poursuite de son bien, soit, comme dans la plupart des cas, de faire obtenir l'un ce qui lui manque pour l'excution d'un plan, la ralisation d'un dsir, ou l'acomplissement d'un but, et qu'il reoit tantt gratuitement, tantt contre un quivalent convenu. Par le contrat, chacun se complte ainsi par les prestations d'autrui, largit sa sphre de vie et d'action et fait tourner ses fins personnelles les moyens des autres. Le contrat ne produit donc pas une restriction du cercle de libert d'une personne, comme le pensaient Eant et son cole, mais plutt une extension du cercle d'activit des parties contractantes; car il rend possible ce qui surpasse les forces d'un seul. Le contrat fait cesser l'isolement des hommes, qui serait fatal tous, et les unit dans leur volont pour un change de moyens gnralement avantageux chacun; il donne naissance un engrenage volontaire de tous les efforts individuels. Le contrat combine ainsi la libert individuelle avec un principe d'ordre, d'enchanement et de fixit, parce qu'il est conclu prcisment dans l'intention d'imposer la libert, par l libert mme, une rgle ou un lien qui donne aux parties contractantes la certitude de l'accomplissement iidle des obligations rciproques. Sans cette j'Me~e, le but de droit serait manqu car l'homme ne contracte pas seulement pour ls besoins immdiats du prsent. Comme tre raisonnable et prvoyant, il projette aussi des plans dans l'avenir, pour l'excution desquels il doit s'assurer ds pr-

BUT

I)ES

CONTRATS,

2gg

sent les conditions ncessaires. Et plus l'homme se perfectionne en multipliant son activit, plus il agit pour l'avenir; si, dans les tats infrieurs de la vie humaine, les buts sont indcis et flottants, si l'horizon intellectuel et moral est born de toutes parts, chez l'homme plus cultiv la vie est comme une uvre d'art, conue dans son ensemble d'aprs un plan unitaire, pour la ralisation duquel il doit pouvoir compter avec confiance sur les moyens qu'il s'est fait promettre par d'autres. Enfin le contrat remplit encore un but plus gnral dans la socit, en rapprochant les divers tats professionnels qui proviennent de la division du travail social. Par les contrats, les hommes appartenant ces diverses professions se procurent journellement les conditions les plus indispensables leur existence. Le contrat est ainsi un mode d'change des produits, de transfert des biens ou de prestations rciproques. Dans la division ncessaire du travail social, il opre une union et un complment qui profitent tous. 3 Le contenu ou l'objet du contrat est toute prestation ou tout ensemble de prestations qui forme une cot~~o~ pour l'accomplissement d'un but rationnel. Les prestations qui forment l'objet du contrat peuvent tre trs-diverses; elles consistent soit en choses extrieures, matrielles, soit en actions, services, etc.; mais, dans le second cas, elles ne sont pas coercibles, dans le sens ordinaire du mot, parce qu'en gnral il est impossible de forcer les actions de l'homme; si elles ne sont pas remplies, elles donnent seulement lieu une peine, ou des dommages-intrts. 4 Le domaine et les limites du contrat sont constitus par la ~~e~-e de libert qui doit tre abandonne chaque personne. Les rgles et les lois auxquelles le contrat est soumis ne fixent que les dernires limites de ce qui n'est pas permis, en laissant la libert individuelle la plus grande latitude possible. Le domaine du contrat doit tre examin plus en dtail.

9g~

BAET SPECIALE.

83.
ET DES RAISONS DE LEUR RSILIATION, DU DOMAINE DES CONTRATS ET DU RGLEMENTDE L'ETAT.

I. Le domaine du contrat est form par les objets et les actes dont une personne peut librement disposer pour se lier dans son action vis--vis d'une autre personne. Par contre, tout ce qui de sa nature doit rester un bien ou un droit permanent, inaltrable et intgral pour l'activit d'une personne, par consquent toutes les qualits personnelles, essentielles, tous les biens gnraux de vie et de culture, la vie, la sant, l'humeur, les convictions morales, religieuses, sont soustraites tout engagement contractuel. Un contrat ne peut donc pas avoir lieu sur la libert; personne ne peut se constituer par un contrat esclave, serf, et les lois modernes ont raison de ne pas reconnatre comme valable un contrat par lequel un domestique s'engagerait pour toute sa vie certains services vis--vis d'un matre; le droit romain a justement repouss comme immorales et invalables des stipulations qui anantissent l'exercice moral de la libert, par exemple la promesse de ne pas se marier, et plus forte raison l'tat moderne ne doit reconnatre ni maintenir par sa contrainte, aucun engagement par lequel une personne renoncerait la poursuite d'un but essentiellement moral, s'engagerait ne pas cultiver une science ou un art, ne pas se marier, etc. En droit public, l'tat ne peut renoncer par un contrat aucun droit essentiel compris dans la notion du pouvoir public ncessaire pour la poursuite de tous les buts gnraux de culture; il ne peut concder aucune puissance extrieure le droit de s'immiscer dans des rapports internes, qui tous doivent tre rgls en commun, les uns par rapport aux autres, d'aprs les conditions organiques du dveloppement de toute la culture d'un peuple. Par cette raison, tous les concordats con-

L'TAT

ET LE

CONTRAT.

235

fessionnels, outre l'injustice qu'il y aurait prter le pouvoir de contrainte pour ce qui doit tre laiss la libert de conscience, sont une application abusive de la forme du contrat dans un domaine intrieur, o aucun tat, aucune nation, ne doit mutiler son pouvoir public, renoncer sa libert et son autonomie, mettre la merci d'une volont trangre et retenir dans l'immobilit une portion de sa vie, tandis que tout l'organisme de la vie et de la culture est en transformation continuelle et progressive. En droit des gens, un tat ne peut pas non plus renoncer des droits compris dans le pouvoir souverain. Si un vainqueur abuse de la victoire pour imposer au vaincu des conditions incompatibles avec l'honneur et le droit de personnalit morale d'un tat, il n'y a que la force qui puisse maintenir une telle situation. Quand des tats s'unissent pour former une confdration ou un tat fdratif, ils ne perdent rellement aucun droit essentiel; car ce quoi ils renoncent pour leur action particulire, ils le regagnent par la participation essentielle la lgislation et au gouvernement fdral. Si la position des tats dans une fdration n'tait pas gale, si l'un des tats avait la suprmatie sur les autres, il y aurait une forme btarde, qui, incompatible avec le droit et la dignit des autres tats, serait condamne prir. n. Pour les contrats mme qui ont t conclus avec efficacit juridique, il peut survenir des circonstances ou des raisons propres en motiver la rsiliation. Ces raisons cependant ne sont en gnral que des motifs d'quit et doivent tre agrs par la partie adverse, s'ils ne sont pas reconnus par la lgislation. Sous ce rapport, il faut encore distinguer les divers domaines du droit. Dans les contrats concernant l'avoir ou les intrts matriels, si un contrat n'est pas rsili du consentement de l'autre partie, il y a toujours lieu la prestation de dommages et intrts. Dans les contrats thico-juridiques, o le ct moral domine le ct juridique formel,

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PARTIE

SPCIALE.

les Ibis doivent admettre la rsiliation, quand il y a un tel changement dans tout l'tat moral d'une personne, qu'elle ne puisse plus remplir les obligations selon l'esprit de la stipulation. C'est ce genre de changement que s'applique surtout la maxime que les contrats sont conclus rebus sic s~Mi~MS. C'est ainsi que le contrat par lequel un auteur ou une cantatrice se seraient engages pendant un certain temps devient inefficace et ne doit entraner aucune action en dommagesintrts, quand ces personnes veulent se retirer compltement du thtre, par des motifs moraux, pour changer de vocation, etc. De mme un libraire ne peut pas forcer un auteur livrer un manuscrit, quand les convictions de l'auteur ont chang par rapport l'objet du livre. En droit public et international, l'quit exige que les tats tiennent rciproquement compte des changements importants qui interviennent dans toute leur constitution intrieure, par exemple par le changement de la monarchie absolue en monarchie reprsentative, ou d'une confdration d'tats en tat fdratif. Sans doute, quand une puissance tient obstinment son contrat, il ne reste d'autre moyen de l'annuler que la guerre, mais la victoire a donn souvent raison ceux qui combattaient pour le droit matriel contre le droit formel. ni. Enfin il est du devoir de l'tat, d'un cot, de maintenir intacts les biens gnraux de la vie, de la sant, par les lois criminelles et les lois de police (concernant les heures de travail, la salubrit des logements, etc.), et, d'un autre ct, de permettre la rsiliation d'un contrat, quand l'quit a t manifestement blesse. L'tat doit laisser, sans doute, une grande latitude l'autonomie des contractants; il importe cependant de les mettre, par certaines prescriptions, en garde contre leur propre imprudence. De mme que l'tat intervient pour prescrire les formes qui doivent tre observes dans les diverses espces de contrats, et qu'il fait annuler ceux qui ont t vicis par dol, etc., il doit aussi faire rsi-

FORCE

OBLIGATOIRE

DU CONTRAT.

237

cas cits. Les lgislations ont du droit romain concerprincipes adopt gnralement art. 1674, avec nant la ~<ssM eMo~MMs (le code civil franais, des lois MSMfa~es; ces elles ont mme tabli restriction); abolies en plusieurs dernires lois sont maintenant pays (en lier des contrats les au principe du taux dans l'empire allemand), quant Italie, lui-mme naturellement du mouvement et des qui dpend nanmoins ces lois tablissent circonstances conomiques; de cond'autres restrictions importantes, par la fixation ditions ment sous rsilis~. lesquelles ces contrats peuvent tre plus facile-

dans

les

84. DELAFORCE OBLIGATOIRE DESCONTRATS. DE LARAISON une personne de savoir si, en droit naturel, question dans un fidle aux engagements est tenue de rester stipuls t considre et a toujours contrat est trs-controverse La 1 Une question plus controverse est celle de savoir si le prt intrt en gnral est fond en droit naturel. Les anciens auteurs, qui s'appuyaient sur l'autorit de l'Evangile (saint Luc. ch. VI), sur les tout prescriptions de l'Eglise et l'opinion des thologiens, dclaraient intrt illgitime et immoral; ils donnaient pour raison que l'intrt est, comme Aristote l'avait dj dit, de l'argent issu de l'argent, et que Ces auteurs ne voyaient pas l'argent ne produit rien de sa nature. qu'ils auraient d condamner du mme coup tout intrt qui est peru sous forme de loyer et de fermage; ils se sont donn au contraire beaucoup de peine pour tablir une distinction entre ces deux espces d'intrts, distinction qui manque de tout fondement et qu'aucun conomiste ne pourrait reconnatre. H est vident que l'intrt est fond dans l'organisation conomique de la socit actuelle, qui tient elle-mme aux motifs d'action, la moralit des hommes. Sans doute, par suite de tonte la culture sociale et conomique, le taux de l'intrt a constamment, quoique insensiblement, baiss. Mais il ne saurait disparatre entirement que dans un tat social o les hommes seraient parvenus un haut degr de moralit. Le a!esM!te)'esse?KeK~ qui guide l'homme vraiment moral dans ses actes peut seul mettre fin . l'M~M'e~ de l'arIl est gent, comme cela se fait aujourd'hui dans des prts d'amiti. comme remarquer que mme le droit positif considre le contrat de prt doivent un contrat bienfaisant de sa nature, de sorte que les intrts tre expressment stipuls.

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PARTIE

SPECIALE.

comme une des plus difficiles rsoudre. Les difficults viennent de ce qu'on part gnralement d'une thorie abstraite du droit, et qu'en erigeant en principe de droit le pouvoir de volont ou la libert individuelle, on est trs-embarrass pour dcouvrir une raison qui puisse imposer la volont la stabilit ou la fidlit dans les rsolutions prises par un contrat. Les anciens jurisconsultes, tels que Grotius, Pufendorf, Burlamaqui, etc., se fondent ou sur le principe gnral de sociabilit, ou sur la fiction d'une convention tacite entre les hommes de rester fidles leurs promesses. Parmi les auteurs modernes; les uns pensent que tout contrat renferme l'alination d'une portion de la libert de celui qui promet, portion qui entre par suite dans le domaine de l'autre. Cependant il faut remarquer que la libert est une facult humaine qui ne peut tre aline ni en tout ni en partie et laquelle se rapporte un droit absolu; la libert peut seulement recevoir diffrentes directions, et dans notre question il s'agit de savoir quel est le principe qui peut donner la libert individuelle cette direction soutenue vers une action, ou cet s~ae~MeM~ une promesse qui forme le lien du contrat. D'ailleurs ce n'est jamais en ralit une portion de la libert qu'on aline, mais quelques actes qu'on promet d'accomplir par la libert. D'autres encore ont invoqu l'intrt de la socit. Ceux-ci dplacent la question au lieu de la rsoudre: car il s'agit de savoir, non pas si une socit peut juger convenable de contraindre ses membres remplir leurs engagements, mais s'il est juste que la libert d'une personne soit lie par un contrat qu'elle trouvera peut-tre, dans la suite, contraire ses intrts. Un grand nombre d'auteurs enfin soutiennent que l'obligation de rester fidle ses engagements ne peut tre prouve que par la morale, qui prescrit l'homme de tenir ses promesses.' Sans doute, on trouvera aussi une telle prescription dans une vraie doctrine morale qui assigne le dsintressement pour motif aux actions de l'homme, parce qu'une doc-

FORCE

OBLIGATOIRE

DU CONTRAT.

239

trine morale base sur l'intrt ou Fgosme ne saurait rsoudre la question de la raison obligatoire des contrats d'une manire satisfaisante. La doctrine de Bentham. en fournit la preuve. Selon Bentham, l'homme doit remplir fidlement ses engagements pour sa propre utilit; sinon il perdrait la confiance publique et trouverait difficilement des personnes qui voudraient encore contracter avec. lui. Mais alors il devrait tre permis chacun de rompre ses engagements, la condition de s'exposer aux chances de perdre la confiance d'autrui, et il n'est pas difficile d'imaginer de cas o l'homme trouvera de bien plus grands avantages violer qu' respecter ses engagements. Selon nous, cette question est la fois du ressort de la morale et du droit; de la morale, parce que la conscience et la raison commandent de faire le bien, non pas en vue du plaisir et de l'intrt, mais pour le bien c'est donc enfreindre la loi morale que de rompre son engagement pour obir des considrations personnelles. Mais il y a en mme temps infraction du principe de droit. Cette vrit sera facilement comprise, si l'on envisage le contrat, non pas d'une manire abstraite, comme le font la plupart des thories de droit, mais d'aprs son &M~ juridique, tel que nous l'avons dtermin. En effet, ce qui est stipul dans un contrat est regard par les parties contractantes comme une condition ou un moyen, pour atteindre le but qu'elles se sont propos. Elles ont compt par consquent sur cette condition et l'ont mise au nombre des mesures qu'elles peuvent prendre pour l'excution de leurs projets. Si maintenant l'une des parties ne tient pas ce qu'elle a promis, elle fera manquer une condition qui dpendait de sa volont et qui a t juge ncessaire par l'autre partie l'accomplissement de son but; et comme ce but s'enchane avec d'autres buts, tout projet, tout plan de vie deviendra impossible, et la socit sera sans utilit pour l'homme, qui ne pourra plus s'appuyer que sur lui-mme. Mais nous savons que Fhomme isol est incomplet,

~0

PARTIE

SPCIALE.

incapable d'atteindre les fins de son existence; que, pour vivre et se dvelopper, chacun doit compter sur un grand nombre de conditions places dans la volont de ses semblables. Or, c'est prcisment dans le but de s'assM~e)-ces conditions de la part d'une personne, qu'on fait un contrat avec elle. La fidlit dans les engagements est donc une condition et partant un droit de la vie sociale. Le serment ne peut rien ajouter aux promesses qui ne tireraient pas leur force de la morale mme et du droit. De mme qu'un serment n'impose aucune obligation de faire des actes positifs ou ngatifs qui en eux-mmes seraient contraires la morale et la justice, de mme une invocation de nom de Dieu est inutile pour celui qui est pntr dans sa conscience du caractre absolu des principes de la morale et du droit; car il sait qu'en violant ces principes, il enfreint les lois que Dieu a prescrites pour la vie individuelle et sociale de l'homme. Ce n'est que dans l'tat imparfait de la socit qu'il peut tre bon de rappeler, dans certaines circonstances, la conscience des hommes, que les obligations de la morale et de la justice sont aussi celles de la vraie religion. Mais il faut que les formules de serment soient toujours en harmonie avec les ides leves que les hommes doivent se faire de la Divinit. 85.
DES CONDITIONS 6NEALBS DE VALIDITD'UN CONTRAT

La nature mme du contrat indique les conditions internes qu'il exige. Comme un contrat est l'acte dclaratif de la volont commune de deux ou de plusieurs personnes d'entrer dans un Nous ne faisons qu'indiquerbrivementles conditionsde validit des contrats, parce que cette matire, sur laquelle le droit positif est traite gnralementd'accordavecle droit naturel, se trouve amplement dans les manuelsde droit romain ou de droit moderne.

CONDITIONS

D?

CONTRAT,

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l'apport juridique sur un objet dtermin, les conditions gnrales requises pour sa validit sont: la capacit d'avoir une volont raisonnable; la libert de la volont; l'~eco~ entre les volonts des parties contractantes; enfin un objet licite sur lequel on puisse contracter. 1 Sont incapables d'avoir une volont raisonnable les mineurs, les alins, et gnralement tous ceux qui n'ont pas en contractant la claire conscience d'eux-mmes, ou ne savent ce qu'ils font. 2 La ~e~c de la volont manque, lorsqu'il y a CM~-s~e physique ou morale. 3 L'acco~ entre les volonts contractantes n'existe pas lorsqu'il y a e~'e~' sur la substance mme ou sur des qualits essentielles de l'objet; lorsqu'une des parties a dtermin l'autre par ~-<M'eou fM entrer dans un engagement,- et enfin lorsque la dclaration de la volont n'est que partielle, c'est--dire lorsqu'elle n'a lieu que de la part de l'une des parties contractantes. Il faut cet gard qu'il y ait deux actes, l'q~'c et l'acceptation, et que ces actes soient ~'MK~~es, si les parties-sont prsentes. Si elles se trouvent dans des lieux diffrents, les lois positives fixent gnralement le terme dans lequel l'offre doit tre accepte, moins de stipulation contraire. Il n'est cependant pas ncessaire que la volont soit dclare d'une manire <y~e.Me, par parole, par crit ou par d'autres signes en usage pour exprimer le consentement, tels que la jonction des mains, etc.; le consentement peut tre tacite; il l'est lorsque, sans dclaration expresse, on accomplit un acte qui ne peut raisonnablement se concevoir que comme signe d'adhsion, par exemple, lorsqu'on remet la chose immdiatement aprs que l'offre a eu lieu. Les lois positives admettent en certaines circonstances pour le consentement une jprcsoNtp~'oM,qui est trangre aux principes du droit naturel. 4" Il faut que la prestation qui est l'objet du contrat puisse former la matire d'un engagement. Elle doit donc, au moins Droitnaturel.II. AHREtts, 1(; G
~tinp* H1T* mi ~~1~ fCt~O~tYt~O QC' f~Yt/t~?~ AHREKS,Droitnature1.I. ](;G

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PARTIE

SPCIALE.

.dans ses .effets, tre externe, car on ne peut pas stipuler des actes purement internes, par exemple, l'estime, la reconnaissance il faut de plus que la prestation soit physiquement, moralement et juridiquement ~o~MiKe, et ennn qu'elle soit propre aux contractants; car, sauf les exceptions indiques (p. 222), on ne peut pas contracter pour autrui. 5 Le coK~M des contrats est form par les conditions essentielles, naturelles et accidentelles, dont il a t trait dans la partie gnrale (t. I, p. 199), parce que nous les rencontrons dans toutes les affaires juridiques, dans les obligations en gnral, comme dans les testaments. 6 La perfection du contrat (qui ne doit pas tre confondue avec l'excution du contrat) existe lorsque les contractants ont dclar leur volont dans la, forme exige par la loi. La question de savoir quand un contrat particulier est parfait doit tre juge d'aprs la nature. Le droit romain distinguait les contrats, d'aprs leur perfection, en contrats rels, verbaux, littraires et consensuels (p. 215); les lgislations modernes considrent tous les contrats comme des contrats consensuels, tout en prescrivant pour certains genres de contrats une rdaction par crit. Le contrat parfait devient la raison (titre) pour demander tout ce qui y a t stipul.

86.
DE L DmSION DES CONTRATS.

La classification des contrats peut se faire des points de vue diffrents. La division du droit romain est la plus superficielle, parce qu'elle se fonde sur un fait secondaire, sur la manire diffrente dont les contrats prennent naissance (~'e, M'Ms, littcris, eoMseK~i). La division doit tre faite, autant que possible, d'aprs l'essence intime des contrats. A cet gard, il y a une division gnrale et des divisions particulires.

BIVSION 1 .1 n

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COKTS.ATS.

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I. D'abord il faut diviser les contrats d'aprs les divers genres de t-a~o~ qui y sont rgls. Les contrats qui coraux deux respondent genres principaux, les contrats pi'/M'cojMn'~MM et les contrats f?e ~a~-MMO~e,ont t dj, dtermins plus haut (p. 228). Cette division est la plus gnrale et la plus importante. II. Les contrats de patrimoine, auxquels nous nous arrtons ici, doivent tre diviss 1" En contrats matriels et formels, selon que la raison ou le but (causa) du contrat y est exprim ou non (voir 27); 2 Selon l'objet qu'on a finalement en vue, en contrats sur des choses et contrats sur des actes (services ou omissions); 3 Par rapport aux motifs qui dirigent le sujet dans le contrat, il y a des contrats de ~'eM/a~aMce et des contrats d'cc/a~, ou contrats commutatifs. Cette division est la plus usite. Un contrat de bienfaisance (appel aussi gratuit, unilatral, ingal) est celui o le motif de la personne qui s'oblige envers une autre un acte, une prestation, est en gnral'dsintress, parce qu'elle ne se fait pas promettre une rmunration ou un quivalent; dans ces contrats prdomine le principe de donation. Les contrats onreux (appels aussi bilatraux, synallagmatiques) sont ceux o le motif est un change de prestations rciproques; c'est le principe de l'change ou de la rciprocit de services qui domine dans ces contrats. Le nom d'onreux qu'on leur a donn fait natre une fausse ide de ce genre de contrats, dont l'essence consiste produire un avantage mutuel. Ces deux espces de contrats peuvent encore tre diviss de la manire suivante: A. Contrats de &!ssHcc ou de c~Ma~'OM,dans le sens gnral du mot. On en distingue plusieurs espces 1" La donation proprement dite, c'est--dire la donation de la proprit d'un objet; 2 Le don de r~sa~e d'une chose, soit d'une chose fongible OU~OK/OM~'Me (COMMKO~i~K); (MM~MMH~)
K~r:

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PARTIE

SPCIALE.

3 Le don d'une prestation, d'un service dans les formes du dpt et du ~MK~ (gratuit), depositum, mandatum, et encore dans d'autres formes. ou contrats coMMHM~a~. On disB. CoM~'a~ <?ec~6MM/e tingue les espces suivantes dans le sens propre du mot, marchandise 1 L'ee~~e contre marchandise; 2 L'change d'un objet de patrimoine contre argent, ou la vente; 3 L'change de l'usage d'un objet de patrimoine contre argent, le louage de choses mobilires ou immobilires; 4 L'change de services particulirement ~7~:gMes contre argent, ou la location de services; 5 L'change de services particulirement ~~Hec~te~s contre argent, le mandat onreux, et en gnral tout contrat se rapportant de pareils services; 6 L'change de l'usage de l'argent, avec transfert de la specie, ou le prt a intrt. proprit, contre restitution IIL Considrs d'aprs la relation qui existe entre eux, les contrats se divisent en contrats principaux ou indpendants, et contrats accessoires ou relatifs. Les derniers sont ceux qui ne peuvent pas exister seuls, qui dpendent d'un contrat principal. Les contrats accessoires sont: le ~e, 17~o~e~<6, la cession et les contrats ou caM~OHMOHeM~) la ~Me;MS~'OM libratoires.

CHAPITRE III.
ATERU DES DIVERSES FORMES e DE CONTRATS.

La philosophie du droit ne peut tre chajge d'exposer en dtail tous les contrats qui se sont forms et dvelopps dans la vie relle, eu gard bien des circonsta.nces, en dehors des prvisions d'une science idale. Elle peut seule-

DIVERSES

FORMES

DE

CONTRATS.

245

ment prciser les formes principales et faire ressortir le but qui y est poursuivi et qui en dtermine la nature, indpendamment de la volont des parties. Mais avant tout il importe de se pntrer de cette vrit, que les diverses formes de contrats qui ont reu des noms particuliers, cause de leur frquent usage, ne sont nullement les seules admissibles en droit. Il faut au contraire poser en principe que partout o il y a un but licite poursuivre, un intrt lgitime satisfaire, les parties peuvent adopter toute forme de contrat, quand mme elle s'carterait des formes connues ou spcifies dans un droit positif. Le droit romain avait adopt ce principe dans les contrats rels innomms, en fixant quelques formules ~o fa~es, ~o M~ /aeM!s, fcteia M~f~, facio M~ tre les cas non juriprvus pouvaient c/H~) sous lesquelles diquement classs. Aujourd'hui toute forme de contrat a une valeur juridique, quand on y poursuit un but ou un intrt licite. Passons maintenant aux formes les plus usites.

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87.
MATRIELS(voir aussi p. 239). A. CONTRATS

Contrats de bienfaisance. 1 La donation, dans le sens le plus large, est tout acte juridique par lequel une personne enrichit quelqu'un de son patrimoine sans y tre astreinte. La donation se rencontre dans toutes les parties du droit, dans le droit rel, par exemple, quand on laisse sciemment achever l'usucapion de son bien; il en est de mme dans le droit hrditaire; mais le plus gnralement elle se fait sous forme de contrat: c'est la donation faite et accepte dans une intention de libralit. On distingue ordinairement dans ce genre de donations la donation entremort. Cette dernire ne doit et la donation a eaMse

2-16

PARTIE SPECIALE.

sortir ses effets qu'aprs la mort du donateur, si le donataire lui survit. 2 Le prt cle consommation (mutuum) est le contrat par lequel une personne transmet une autre la proprit de choses fongibles (individuellement non dtermines), sous la condition que l'emprunteur lui rende la mme quantit de choses de mme qualit. Ce prt est, de sa nature, gratuit, par consquent unilatral; il devient bilatral ou onreux, quand des intrts sont stipuls. L'intrt envisag au point de vue de l'conomie nationale, est une espce de rente. La rente en gnral drive de trois sources principales des biens conomiques: des fonds de terre, du travail et du capital. Le capital est tout bien pargn ou une somme de valeurs accumules. La rente du capital ou les intrts sont pays pour la jouissance du capital dont le prteur se prive. Quant la question de savoir si l'intrt doit tre fix par la loi d'un& manire permanente, nous avons vu que l'conomie, dont le droit doit consulter les principes, dmontre que l'intrt de tout capital, par consquent aussi de l'argent, est galement soumis aux changements dtermins par l'onre et la demande.' Les lois usuraires, dans leur forme actuelle, sont donc rprouver 3 Le prt Musage (commodatum) est le contrat par lequel une personne livre gratuitement une autre l'usage d'une chose pour un but dtermin, sous la condition que l'eme Toutefois nous ne pouvons pas partager l'opinion de ceux qui veulent rejeter tout rglement sur l'intrt de l'argent et abandonner tout aux conventions des parties. Entre la rente payepour un capital d'argent et les autres rentes, il y a cette notable diffrence,que l'ardes biens, et que cette valeur, gent est la valeur 9-epMseHMK!e ~eMo'a~e en facilitant toutes les transactions, se prte aussi le plus facilement aux abus dans les conventions prives. Nous pensonsqu'ondoitmettre l'intrt de l'argent sous le contrled'un rgulateurpublic, en le subordonnantaux &<M!gMes et aux institutions~M&K<p<M de C!'e< qui dj aujourd'hui fixent librement, dans leurs-affaires d'escompte,le tauxde l'intrt d'aprs la loi de la concurrenceet d'aprs toutes les circonstances dumouvement et politique; ce taux, tabli industriel, commercial pour une poque dtermine,pourrait tre adopte commetaux normal pour les prts privs pendant la mme priode.

DIVERSES

FORMES

DE

CONTRATS.

247

i. -i,. 1,. ~A.~n ~t~nt ~PnTxHo nno flanH 1p. nrpf' prteur lui rende le mme objet. tandis que aans ie piet de consommation le but d'usage ne peut tre atteint que par le transfert de la proprit d'une chose l'emprunteur, en possession le mettre il sufnt de dans le prt usage (dtention) de l'objet.' 4 Le ~epoi" (depositum) est le contrat par lequel une personne s'oblige garder gratuitement une chose appartenant une autre et la rendre. Si le dposant promet une rcompense, le dpt devient un contrat onreux. 5 Le NM{M(M (mandatum) est le contrat par lequel une personne s'oblige grer les affaires d'une autre comme son. reprsentant. C'est par la reprsentation que le mandat se distingue des autres contrats concernant des services.

.H. CoHMs OMerc!M. 1 Z'ec/tSK~e, dans le sens gnral du mot, est la base conomique de tous les contrats onreux dans lesquels une partie s'oblige envers une autre une prestation comme un sens plus quivalent d'une autre prestation. Mais, dans troit, l'change est le contrat o une chose est donne contre une autre chose, o par consquent chaque chose se prsente sous le double caractre de prix et de marchandise. Le but de ce contrat est essentiellement le transfert de la proprit. 3 La vente est le contrat par lequel une personne s'oblige livrer une chose (comme marchandise) contre une somme de ce d'argent (comme prix). Dans le droit romain, le but la l'acheteur poscontrat consistait seulement garantir )-e~ emptori session et la jouissance paisible de la chose Aa&ere liceat); dans des lgislations modernes, le but est le transfert de la proprit, dans le sens gnral, comme droit de patrimoine. Selon plusieurs codes modernes ( l'exception du code franais), et selon les justes principes, la vente confre seulement le droit de proprit ou plutt le droit la n'est proprit (p. 147), qui elle-mme, comme droit rel,

848

PARTIE

SPCIALE.

acquise que par la tradition ou par l'inscription sur les livres publics. 3" Le ~OMs~e, dans le sens le plus gnral, est le contrat une par lequel partie s'oblige procurer l'autre l'usage d'une c/MMe,ou faire quelque chose pour elle moyennant un prix convenu. Pour dterminer rigoureusement les diverses espces de louages, il faut les distinguer d'aprs les trois sources conomiques des biens auxquelles elles se rapportent. Ces trois sources sont la nature ou les fonds de ~en'e, le !6K;~ et le capital c'est--dire tout bien pargn, immobilier ou mobilier. s. Le louage d'un ea~~M, en tant qu'il comprend des choses MOK fongibles (par exemple une maison, un cheval, etc.), moyennant un prix, c'est le bail loyer de toute chose qui doit tre restitue individuellement. Ce contrat se distingue, d'un ct, du prt de consommation, qui concerne l'usage d'un capital de choses fongibles, et d'un autre ct, du prt a, usage, qui est essentiellement gratuit. b. Le louage de ~f~ai!7 ou de services est de trois espces: il y a des services communs, dans lequel le travail physique prdomine; il y a des services dans lesquels l'intelligence a la plus grande part, bien que la prestation et le prix appartiennent encore au domaine conomique, industriel ou commercial' (par exemple les services de facteur, d'expditeur, de directeur, etc.); il y a enfin des services qui sont levs au dessus du domaine des biens matriels, dans la sphre des sciences, des arts, de l'instruction, etc., et qui ne prsentent qu'une face conomique par la rmunration, appele ?0HOfSM'e. c. Le louage de fonds cle terre, combin gnralement avec celui d'un capital (maison, btail, instruments de travail, etc.) l'effet d'tre employs pour la pro~Mc~oM au moyen d'un trac'est le bail ferme ou le fermage. Le louage d'un capital B6H7, non fongible a pour but l'usage, le fermage a pour but la production. Par cette raison, l'intrt conomique et public

DIVERSES
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FORMES
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DE

CONTRATS.
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esc engage surtout aans le ermage, et u est (te la mission du pouvoir lgislatif de tracer les principes gnraux qu'il faudrait observer dans tous les contrats de ce genre. Les lgislations modernes qui, au profit de tous, ont aboli les charges fodales de la proprit terrienne, n'ont pas voulu sans doute que les conditions imposes aux fermiers par des propritaires, qui sont matres de la situation, fussent aussi dures qu'autrefois et non moins prjudiciables une bonne culture (p. 209). Il faut donc dans les fermages sauvegarder l'intrt public, sans porter atteinte la vritable libert des transactions. 4 Une espce particulire de louage est l'ancien contrat germanique appel bail et e7<e~, par lequel une partie donne l'autre un fonds de btail, considr gnralement comme capital fongible, pour le garder, le nourrir et le soigner moyennant certains avantages tirs du btail. Ce contrat, qui peut tre pass sous des conditions trs-diverses (profit de la moiti du crot, charge de la moiti des pertes, etc.) trouvera probablement encore une application plus frquente dans l'ordre agricole. La spculation s'en est empare dj; mais il serait bien plus avantageux et plus conforme l'intrt conomique, de voir les communes rurales elles-mmes se constituer en bailleurs de ce fonds de btail, en faveur des membres de la commune~. 5 Le contrat pour ~'efK~'OM d'un ouvrage, qui peut se combiner avec d'autres formes, telles que la socit, la vente, le mandat, est en gnral un contrat par lequel une uvre intellectuelle, reprsente dans un objet matriel, est livre par l'auteur, dans un but a la fois d'honneur et de gain, un diteur, qui se charge, en vue d'un profit, de la multiplier par voie mcanique en un certain nombre d'exemplaires. Le caractre spcinque de ce contrat consiste dans le f~-o~ cle HHtM~ca~OH qui est confr par l'auteur l'diteur. 1Ce modea t adopt avec profit en Allemagne, pa.r des communes notammentd<u:s le Wurtemberg.

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l'ABTIE SPCIALE.

En -examinant la question de la proprit intellectuelle, nous avons vu que la contrefaon, question indpendante de ce contrat, ne peut en aucune manire tre justifie ( 66). 6 Les contrats aMa~'r~ font dpendre un avantage-ou une deux esperte d'un vnement incertain. On en distingue leurs effets, pces, trs-diffrentes dans leur raison et dans Les fixe l'vnement. ou premiers selon la cause qui produit sont les contrats ~'assM~Mees contre des pertes possibles arrivant par ess/o~M~; les seconds sont des contrats rellement alatoires, dans lesquels la chance de gain et de perte est de propos dlibr cre par la volont des contractants. Les contrats d'assurance, par exemple contre l'incendie, la tre grle, la maladie, le manque d'ouvrage, etc., peuvent conclus soit sous la forme de spculation commerciale, soit sous la forme suprieure de mutualit; ils ont un but conomique qui, dans la dernire forme, est tout fait moral, Les puisqu'ils font partager les pertes par tous les associs. autres contrats au contraire ne sont que des paris et des mais jeux, que le droit peut en une certaine mesure tolrer, l'action civile. auxquels toutes les lgislations refusent 7 Les contrats aceessoM-s, qui-ont pour but de garantir une dette existante, sont le gage, l'hypothque et le cautionnement. 88.
FORMELS. Ti. CONTRATS

Les contrats formels, dans lesquels la raison obligatoire n'est pas exprime (p. 243), mais qui, selon l'intention des parties ou selon la loi, peuvent encore tre revtus d'une forme extrieure au moyen de l'criture, peuvent se diviser en deux espces, d'aprs les effets qu'ils produisent: les uns n'ont d'effet que pour les parties contractantes; les autres visent ds le principe un but plus vaste de transaction sociale. On pourrait appeler les premiers, contrats formels

DIVERSES

FORMES

DE CONTRATS.

9n1

Mc~'i~Mc~ les seconds, contrats formels eoMMKerc,!aM:.e. Mais on n'est pas d'accord sur la question de savoir quels contrats appartiennent la premire catgorie. D'aprs le droit romain, il faut certainement y compter la stipulation en gnra], ainsi que la ndjussion et l'expromission; pour le droit moderne, plusieurs auteurs y placent le contrat rcognitif (dans lequel une dette est reconnue) et la novation en gnral. Du reste il y a plus-de raisons pour restreindre que pour tendre le nombre de ces contrats. Il en est autrement des contrats formels commerciaux ce sont d'abord la lettre cle e/e l et ensuite tous les papiers orJre ou au porteur. Parmi ces contrats, la lettre de change est le plus important. H y a cependant encore divergence d'opinions sui. sa nature: d'aprs les uns, la lettre de change est un vritable contrat; d'aprs les autres, c'est une espce de monnaie commerciale. Elle est, en eifet, l'un et l'autre; elle est un contrat par rapport la ybr/He de conclusion, car toutes les conditions essentielles d'un contrat doivent y tre observes; et elle est une monnaie commerciale par sa fonction ou par le &MA qu'elle remplit dans les transactions commerciales. 1 D'aprs le code commercial franais, la lettre de change n'est cependant pas un contrat formel, puisque, d'aprs l'art. 110, il faut y indiquer si la valeur a t fournie en espces, en marchandises, en compte ou de toute autre manire; d'aprs la loi allemandeet autrichienne, cette prescription a t omiseavec raison.

DEUXIMEDIVISION. DU DROIT DES DIFFRENTES SPHRES DE VIE DANS LESQUELLES LES DIVERS GENRES DE BIENS SONT RALISES.

89.
DIVISION DE LA. MATIRE.

Dans la premire division, nous avons dvelopp le droit gnral par rapport aux biens de l'homme, dont la source se trouve ou dans la jp~'soKKa~e (droit des biens personnels), ou dans des choses (droit des biens rels), ou dans des actions (obligations). Cette premire division contient la thorie abstraite des biens et des droits qui s'y rapportent. Dans la seconde division, il y a maintenant traiter des principales sphres de vie dans lesquelles ces biens et ces droits sont raliss. Dans cette division, les droits gnraux sont appliqus et prennent en quelque sorte corps dans des tres vivants, dans des personnes physiques et morales, qui constituent les diverses sphres dont se compose l'ordre social. En bonne mthode, cette seconde division est donc bien distinguer de la premire. La science du droit positif est cet gard peu logique et arrire, parce que la doctrine de

254

TAUTIE SPECIALE.

la socit et de ses divers genres, d'une importance majeure dans les temps modernes, y est traite, dans la catgorie des obligations, au point de vue mesquin du droit romain, qui n'envisage pas la socit d'aprs sa nature, mais seulement d'aprs la forme du contrat, simple mode dont elle peut prendre naissance. Il en est de mme du droit de famille, qu'on place gnralement aprs le droit des obligations, sans marquer la grande diB'rence qui existe entre ces deux parties. La juste division du droit doit reposer, comme nous l'avons fait voir (t. I, p. 282), sur la distinction essentielle du droit d'aprs l'objet, dans le sens gnral du mot, constitu par les trois genres de biens, et d'aprs le sujet ou les personnes individuelles et collectives auxquelles comptent des droits par rapport ces biens. Par cette raison, toute la premire division reparat non seulement dans la seconde division en gnral, mais dans chacune de ses parties, parce que l'individu, comme toute personne collective, la famille et toute autre socit, a des droits de personnalit, des droits rels et des droits d'obligation, modifis d'aprs la nature de l'une ou de l'autre de ces sphres de vie. La seconde division comprend ds lors l'exposition du droit des deux genres de sphres, dont nous avons dj dtermin la nature et la diffrence (t. I, p. 285). Nous avons vu que, dans l'unit suprieure de l'ordre social humain, unit qui doit aussi recevoir en droit son expression et sa conscration, il y a deux sries de sphres de vie, dont l'une est toujours un degr quelconque unie l'autre, mais dont la premire est constitue par des ordres sociaux ou des socits poursuivant chacune un but spcial, et la seconde par des sphres de vie dont chacune runit tons les buts humains. A la premire srie appartiennent l'ordre de droit ou l'tat; l'ordre de religion ou l'glisey l'ordre conomique, qui. se constitue d'une manire plus tendue et plus indpendante l'ordre de l'instruction, des sciences et des arts, sans

DU DROIT

DES

DIFFRENTES

SPHRES

DE VIE.

25

organisation propre suffisante, et l'ordre moral, dont l'organisation est peine bauche dans les institutions de bienfaisance, etc. Ces ordres sont en partie des communauts incidentes ~coH:?HM?KO M!c~K~, en tant que les hommes entrent en naissant presque dans tous ces ordres, comme dans un tat, dans une confession, dans l'ordre conomique, etc.; cependant, au point de vue principal, ils sont des socits, en tant qu'ils reposent sur le libre consentement, ou sur un contrat, et qu'ils se manifestent aussi par le droit de chaque membre de quitter, sans autre obligation, un tat particulier, une glise, ou de sortir d'une association particulire, sous les conditions imposes par les statuts.. A la seconde srie appartiennent la personnalit individuelle, la famille, la commune, la nation et la fdration des nations a divers degrs, jusqu' l'union fdrative de toute l'humanit. Nous avons vu (t. I, p. 287) que ces sphres embrassent chacune, en unit, tous les buts de l'homme; que l'individu, la famille, la commune, la nation, poursuivent la fois un but religieux, moral, conomique, etc.; qu'elles forment enfin les tiges dont les rameaux sont constitus par les sphres qui cultivent, en professions spciales, les buts particuliers. Nous commencerons l'exposition de cette seconde division du droit par la thorie des socits buts spciaux, parce que la notion gnrale de socit trouve galement son application dans la partie suivante 1 Toutefois nons traiterons ici seulementde ta. nature gnralede la socit, sans exposer en dtail la nature des divers genres de socit, commecela devrait se'faire dans un cours approfondide droit naturel, en reservant m: A'0!'< ~KM/c (v. Livre II) d'exposer brivement les rapports de l'Etat avec les divers ordres de culture sociale.

PREMIERESECTION. DU DROIT DES SOCITS A BUTS SPCIAUX.

TITRE PREMIER. DM~'ot~~esoc~eeK~eM~

CHAPITRE PREMIER.
DE LA NATURE DE LA SOCIT.

90.
NOTION.

La socit est fonde dans la nature de l'homme; naissant de l'instinct de sociabilit et se perfectionnant par une application de plus en plus tendue du principe d'association libre tous les buts rationnels, elle doit tre envisage sous le rapport du fonds moral et de la forme juridique. cle~e~OKHPsqui La socit est ~MM'OM ~'Mmeo'~MmM<MM6fe eo}K&M!eps librement a~oMt'SMwe~a~' ~es~M'es~~OKS s'engagent <?aHS ?? Ma~M'e ~MHtM'KP. <? but COMM~MK, SO~ybM~Me!~ fH/fM~ La socit ne peut donc pas exister sans but rationnel, sans

DE

LA NAMBE

DE

tA

SOCIETE.

257

combinaison de forces ou d'activits, sans libert; et comme le choix de l'un ou de l'autre des buts qui tendent la satisfaction de nos besoins physiques ou spirituels est un acte de la conscience morale, toute socit, loin d'tre purement juridique, est avant tout par son but et son action une Mou morale. ~Y~OM e~M'Q'Me C'est donc une erreur de croire que la formation d'une socit ne soit qu'un acte civil, qui doive se faire la faveur de la loi ou de l'tat. Le droit ne joue, ainsi que nous l'avons vu ailleurs, qu'un rle secondaire partout o il s'agit de la poursuite individuelle et sociale des buts fonds dans la nature de l'homme. Ce n'est pas au droit ni aux lois de les constituer ni d'en permettre la ralisation: le droit doit seulement tablir les conditions extrieures dont dpend la formation des socits, d'un ct, pour faire observer les prescriptions gnrales qui concernent la validit d'un contrat et les rapports des diverses parties qui cooprent au but social, et d'un autre ct, pour imposer aux socits diverses les obligations qu'elles ont remplir envers l'tat, par exemple la ~KfHM~e de leur existence et de leurs statuts. Toute socit tire le c~'o~ de son existence dit &M~ gM'e~e ~e~~qpONc.' ce but peut tre religieux, scientifique, industriel ou politique; pourvu qu'il soit licite ou conforme la nature humaine, l'tat ne peut s'arroger le droit de faire dpendre de son approbation la formation de la socit qui l'adopte. Une socit, poursuivant un but rationnel de la vie, n'existe donc car elle pas par concession de l'tat, mais de f~o? Ma<M~; se fonde sur l'activit de deux facults humaines, la raison et la libert, pour lesquelles l'tat, comme institution sociale du droit, doit seulement tablir les conditions gnrales d'exercice et d'application. Ces conditions doivent tre formules par la loi. Le systme lgal des socits, en opposition au systme bureaucratique et administratif de concession, est seul juste et rationnel (p. 91).
AHRENS, Droit naturel. II. j~

258

PARTIE

SPCIALE.

91.
DE LA DIVISION DE LA SOCIT.

Comme le caractre distinctif d'une socit rside dans le but qu'elle poursuit, il y a d'abord autant d'espces de socits qu'il y a de buts particuliers pour la vie humaine. Nous avons vu que les principaux de ces buts sont: la religion, la morale, la science, les beaux-arts, l'ducation, l'industrie, le commerce et le droit. Aucune de ces socits n'embrasse l'homme tout entier et ne doit absorber toute son activit. La loi du dveloppement des tres raisonnables. exige que l'homme, tout en choisissant un but particulier pour sa vocation, cultive cependant dans une juste proportion tous les autres buts de la vie. Les socits qui se rapportent un but spcial de la vie humaine peuvent se diviser par rapport leur dure, et par rapport la participation matrielle de leurs membres. I. Quant la dure, les socits particulires sont de deux espces: elles sontperptuelles ou temporaires. Il n'existe aujourd'hui que deux de ces socits qui soient perptuelles, la socit politique ou l'institution de droit, appele l'tat, et la socit religieuse, ou l'glise. Les autres socits qui poursuivent des buts galement importants ne sont pas encore arrives une organisation centrale et permanente; chacune d'elles est parpille en petites fractions, qui manifestent cependant une tendance se runir par associations dans des centres plus tendus. Quelle que soit la forme organique que l'avenir rserve ces socits, il est certain du moins que les hommes peuvent poursuivre dans toutes les directions sociales des buts plus ou moins durables, et qu'ils ont le droit de se runir cet effet en socit. Mais., comme un seul but ne doit jamais absorber toute l'activit de l'homme, comme chacun doit conserver et exercer la facult de participer selon son

DE

LA DIVISION

DE

LA

SOCIT.

ggt)

choix la poursuite de tous les buts sociaux importants, il ne faut pas que les lois tablissent des formes par lesquelles l'homme soit engag avec tous ses moyens intellectuels et matriels dans une seule association ou dans une seule entreprise. Le principe que la justice doit reconnatre cet gard, est que l'homme reste libre de partager ses forces entre un nombre de travaux ou d'entreprises aussi grand que ses moyens le lui permettent, et dans la proportion qu'il le juge convenable. II. Sous le rapport conomique on peut concevoir, selon l'tendue dans laquelle les membres d'une socit doivent r~OK~'e des engagements sociaux sur leur avoir ou patrimoine, trois modes principaux: 1 Tous les membres sont responsables sur tout leur avoir, alors mme que personne n'aurait mis tout son avoir dans la socit: c'est la socit en nom collectif. 2 Un membre ou gMe~Mes-MK~ (les grants, les commandits) sont responsables sur tout leur avoir, et les autres, en nombre indtermin, appels bailleurs de fonds ou commanditaires, ne sont responsables que pour la partie laquelle ils ont souscrit: c'est la socit en coNMM~M~e; cette socit a t souvent adopt dans les derniers temps, pour se soustraire aux conditions imposes aux socits anonymes, la forme des actions pour les commanditaires; socit en commandite par actions. 3 ~MCMm membre n'est responsable sur tout son avoir, mais seulement jusqu' la concurrence de la partie qu'il a fixe et qui forme sa mise de fonds, sa quote-part ou son action: c'est la socit anonyme (~'MM~ liability en anglais). Comme les lois fixaient, sans ncessit, pour ces trois types de socits l'obligation d'avoir un capital et un personnel dtermin, ils ne pouvaient pas convenir pour des associations avec un capital indtermin et un personnel flottant, comme cela a naturellement lieu dans les socits coopratives (t. I, p. 85). Pour rendre possible la constitution de ces socits, on a
17*

ggO

PARTIE SPECIAM!.

cr (en France par la, loi du 24 juillet 1867) un nouveau type, appel socit s ef~~ff! MnaMe qui du reste peut se combiner avec chacune des formes prcdentes~. Ces trois espces de socits sont particulirement en usage dans le domaine conomique industriel et commercial: mais d'autres socits peuvent, sous le rapport du patrimoine, se combiner avec l'une ou l'autre de ces formes. La premire, formant le dbut dans la voie de l'association, n'a jamais pu tre employe que pour des affaires de moindre importance; la seconde favorisait une plus grande affluence de capitaux de la part de commanditaires qui ne voulaient risquer qu'une portion limite de leur avoir; mais le progrs de l'industrie et du commerce, l'application de plus en plus tendue des machines, et l'organisation des entreprises exigeant des capitaux considrables, ont rendu ncessaire l'emploi frquent du On a lev contre cette espce mode de l'association sMOMy~me. de socit beaucoup d'objections tires des abus et des inconvnients auxquels elle donne lieu. Mais ces inconvnients ne sont pas inhrents la nature mme de la socit anonyme ils rsultent principalement d'une infraction commise l'une des conditions essentielles d'organisation d'une socit et consistant en ce que dans beaucoup de ces socits il y a des actions am ~c~eM)' qui font paratre une telle socit plutt comme une association de capitaux que comme une Voir sur cette nouvelle espce de socitl'article de M. Batbie, dans la JXe~Me des .DeMa; 15 fvrier Zs K&s~eeeoMOMMpte, JMbM~M, 1868. Les caractresde la loi nouvelle, encore troprestrictive, sont d'aprs M. BatMe: la suppression de l'autorisationpralable dn goufr. vernement,et pour les socits dontle capital ne dpassepas SOOOOO pour lesquelles on a cr le nouveau type, des coupures d'actions qui peuvent tre abaisses 50 francs; mais ces actionsrestent toitet la cession,pour tre rgulire, doit tre inscrite jours MOK!MM<M;M, dela socit.Tout associ sur les registres peut seretirer volont, diminuerle capital social par sa retraite; la socit capital variable, ouen commandite, est toujours requ'ellesoit en nomcollectif,anonyme prsente en justice par ses administrateurs. Elle n'est pas dissoute, mme quand elle est en nom collectif, par la mort, la retraite ou la faillite de l'un des associs et continuede plein droit avec ceux qui restent.

DE

LA. DURE

DES

SOCIETES.

261

de personnes morales et morales et responsables et qui alimentent socit de socit responsables et qui alimentent personnes les souvent frauduleux du commerce. Mais jeux puissamment de telles actions sont contraires a la notion rationnelle de
la socit, inconnus, interdit espces pour plusieurs tions CM po~eM~). Beaucoup d'abus loi sur les socits outre une plus viseurs, etc., que les actions leur ne serait que proprit la socit~. les registres de qui ne peut pas admettre sans nom dans l'association l'existence de membres de 1856 les ae(la loi anglaise de socits anonymes

peuvent tre levs par une dites anonymes, dans laquelle on exigerait, des administrateurs, rsvre ~espoMsa&~Ye fussent acquise MOMMMa~es, de manire sur que par transcription

92. DESSOCIETES. DE LADUEEE d'une socit n'a pas t fixe dans le la dure Quand contrat l'intention des associs est sans doute que la social, ou que socit ne prenne fin que lorsque le but sera atteint, ncessaire. Dans l'insuffisance des moyens rendra la dissolution le cas cependant o la dure d'une socit n'a pas t d-

Depuis 1850, le mouvement industriel et commercial a fait natre un nombre considrable de socits anonymes. Mais comme la vie sociale, depuis cette poque, dfaut de satisfaction lgitime dans l'ordre des intrts publics et moraux, a pris une direction presque exclusive vers les intrts matriels, on a vu se rvler l'esprit inhrent ces intrts, quand ils ne sont pas modrs et contrebalancs par l'esprit moral et public. Le dsir de s'enrichir le plus rapidement possible, en remplaant le travail par les jeux de bourse, l'exploitation de la grande fondateurs et direcmajorit des actionnaires par les entrepreneurs, teurs, les comptes-rendus frauduleux aux assembles gnrales, la discussion rendue illusoire ou mme impossible par le refus de la part de la direction de publier le compte-rendu avant la sance, la cration d'actionnaires pour un jour par la tradition d'actions au porteur des personnes trangres, l'effet seulement de s'assurer des voix, la limitation du droit de voter des membres ayant un grand nombre d'actions, tous ces moyens et manuvres ont reu la dsapprobation de tous les honntes gens; or une bonne loi dterminant tous les rapports essentiels d'une socit peut seule y remdier: ce serait certes un grand bienfait pour la socit et pour la fortune des particuliers.

262

PABTIE

SPCIALE.

termine, chaque socitaire reste libre de renoncer l'union en tout temps, pourvu qu'il ait satisfait aux obligations sociales qu'il avait contractes. Quant aux socits terme, il faut distinguer entre les socits qui poursuivent les buts intellectuels ou moraux et les socits industrielles ou commerciales. Dans les premires, les socitaires sont toujours libres de quitter l'association; car personne ne peut tre contraint de concourir par des actes intellectuels et moraux un but qu'il ne juge plus utile ou efficace; toutefois, s'il a promis des secours matriels, il doit les fournir pour tout le temps qu'il s'y est oblig par le contrat social: sa libert morale n'est pas atteinte par les sacrifices matriels que son erreur lui unpose. Par contre, dans les socits industrielles et commerciales tablies pour un certain temps, o il ne s'agit pour les associs que d'un travail plus ou moins mcanique, et peut-tre d'une coopration pcuniaire, aucun socitaire ne peut se prvaloir de sa libert morale pour renoncer l'association; la justice peut le contraindre satisfaire toutes ses obligations pcuniaires, et lui faire payer des dommages-intrts, s'il ne remplit pas les conditions du travail auquel il s'est engag. Les socits perptuelles sont celles qui poursuivent des buts ternels fonds dans la nature humaine. Ces buts sont ceux de la religion, de la, morale, du droit, de la science, de l'art et de l'industrie. Il n'existe encore que deux socits de ce genre qui soient parvenues une organisation permanente ce sont rzSM et l'glise. Les autres y tendent par une association de plus en plus tendue et unitaire. Ces socits ne finissent pas; elles se transforment seulement d'aprs les ides plus justes et plus prcisesacquises sur le but de l'institution par les gnrations nouvelles qu'elles recueillent dans leur sein. Mais dans ces socits ternelles par leur but, les membres particuliers doivent encore conserver leur indpendance: ils peuvent quitter un tat pour entrer dans un autre qui leur parat mieux organis et quitter

FORMATION

ET

ORGANISATION

INTERIEURE.

263

une glise quand ses dogmes ou ses institutions deviennent contraires leurs convictions.

CHAPITRE II.
DU CONTRAT DE SOCIT.

93.
DE LA FORMATION ET ORGANISATIONINTRIEURE DES SOCIETESET DU PARTAGE DES BENEFICES.

I. Comme personne ne peut tre oblig de s'engager avec d'autres pour un but dtermin, une socit ne peut tre forme que par le ~~s consentement de tous les membres, c'est--dire par un contrat, a l'gard duquel il faut observer les conditions et les rgles qui ont t exposes sur cette matire. Dans le contrat de socit, on peut distinguer deux conet le pacte de constitution. Le ventions, le pacte d'MMMM est alors le contrat premier prliminaire dans lequel on se seulement sur le but de socit. Cependant, comme concerte chacun doit aussi consentir librement aux moyens auxquels il doit contribuer pour sa part, une socit n'est dfinitiveM&M~ constitue qu'aprs le consentement gnral de tous les membres sur les 'NMye~sd'action. Jusque-l, chacun reste libre de ne pas faire partie de la socit. Il faut ainsi, pour la constitution dfinitive, l'MMMMMM~e des membres. Aucune majorit ne peut sous ce rapport lier la minorit. Le contrat de constitution dtermine les conditions ~eKerudes sous lesquelles tous les membres consentent cooprer au but de la socit. Ces conditions forment les lois /OM~c-

26~:

PARTIE

SPECIALE.

M:eM~es du pacte social. Mais le contrat de constitution ne doit pas seulement indiquer les lois sous lesquelles on agit; il doit aussi fixer le )Moc!ed'administration de la socit et une autorit ~'Mf~'CMM-e, charge de prononcer sur les cas particuliers. Cette autorit est gnralement le pouvoir judiciaire de l'tat; toutefois la constitution d'une socit peut dterminer un autre mode de dcision, par exemple l'o~&cM/e. II. Le contrat dtermine gnralement pour les socits conomiques le mode de distribution des bnfices et la part qui doit revenir ses divers membres mais si le contrat ne contient a. cet gard aucune stipulation, le principe de droit naturel, adopt par le droit romain, exige que les bnfices soient partags galement, par tte. On doit prsumer que telle a t l'intention des contractants, qui ont voulu compenser rciproquement les diffrences qu'il pouvait y avoir entre eux sous le rapport de la capacit administrative, de l'activit et du capital. Les bnfices d'une socit doivent profiter <oMsles membres qui cooprent les raliser. Ce principe de droit est encore gnralement mconnu dans l'industrie: ceux dont l'action est la source directe des bnfices ne sont pas considrs comme actionnaires et sont exclus de toute participation aux bnfices. Cette injustice commise envers le travail et les travailleurs s'explique par l'tat prcaire dans lequel se trouvent aujourd'hui la plupart des industries; les risques et prils auxquels elles sont exposes ne permettent pas, dans un moment de prosprit, de donner une part dans les bnfices ceux qui, dans les jours d'adversit, ne supportent pas une part dans les pertes. Mais la question est de savoir si cet tat de l'industrie ne peut tre modifi et perfectionn, au point de donner plus de scurit aux entrepreneurs. Or ces moyens de perfectionnement sont donns, d'un ct, par une plus grande centralisation des industries, par la disparition successive des petites exploitations, qui ne peuvent sotenir la concurrence avec les grandes entreprises similaires et, de l'autre

DU DROIT

INTERNE

ET EXTERNE

DE LA

SOCIETE.

~g{)

ct, par l'application de l'assurance rciproque et de la mutualit entre les diverses industries. A mesure donc que les ides d'association s'tendent et que les chances de perte diminuent, il deviendra possible d'appliquer aux travailleurs un principe de droit naturel (maintenant dj adopt dans beaucoup d'exploitations industrielles, t. I, p. 89) en leur assurant, sous un mode quelconque, une participation aux bnfices.

CHAPITRE m. 94.
DU DROITINTERNE ET EXTERNEDE LA SOCIT.

La socit est une personne morale par le but qui l'anime et qui forme le lien entre tous les membres; au point de vue du droit, elle est une personne juridique dans l'une ou l'autre des trois formes prcdemment exposes (t. I, p. 188); elle possde des droits analogues ceux de la personne individuelle. La socit possde donc, de mme que chaque individu, des droits ~fWM~/s, absolus ou naturels, qui rsultent immdiatement de sa nature et du but qu'elle se propose. Comme les buts que les socits poursuivent, loin d'tre crs par la volont, sont fonds dans la nature mme de l'homme, les droits de la socit sont tous aussi naturels ou primitifs que ceux de l'individu. Les droits fMW~essont pour elle ceux qui s'acquirent par les actes des socitaires. La. socit se trouve dans deux espces de rapports: rapports avec ses propres membres, et rapports avec d'autres individus ou avec des socits trangres. Ses droits se divisent, eu 'gard ces rapports, en droits internes et droits externes. Le clroit interne de la socit comprend l'ensemble des conditions effectuer par ses propres membres pour l'exi-

ggg

PARTIE

SPCIALE.

stence et le dveloppement de la socit. Ces conditions concernent l'organisation des fonctions ou des pouvoirs dont nous venons de parler, ainsi que les prestations imposes tous les membres. Le droit externe de la socit comprend l'ensemble des conditions positives ou ngatives concernant ses rapports avec d'autres socits et avec l'tat. Toute socit usant du droit de la libert et de l'autonomie peut s'organiser librement dans son intrieur, choisir les' moyens qui lui paraissent les plus convenables pour raliser son but, en observant les conditions gnrales de la justice; en s'appuyant l'galit du droit, elle peut exiger d'tre traite sur le mme pied que toutes les socits mules ou rivales; en faisant usage de sa facult de sociabilit, elle peut entrer dans des rapports plus ou moins durables avec d'autres personnes soit individuelles soit morales, passer des coM~'c~, s'associer avec d'autres socits pour atteindre un but commun. Le progrs exige mme que toutes les socits se rapportant au mme genre de travaux tablissent 'entre une ~a~am~'esuprieure, etqu'elles s'unissent elles une~KM~Ma~e, des socits d'un autre ordre, jusqu' ce que tout ensuite le travail social soit organis d'aprs le principe de la solidarit et de la garantie commune. Enfin toute socit peut qui rsident exiger qu'on respecte sa moralit et son /MMM6M)-, dans le but rationnel et moral qu'elle poursuit. Quant aux rapports avec l'tat, celui-ci a le droit de surveillance, en vertu duquel il peut exiger que'toutes les socits fassent connatre leurs statuts une autorit publique, pour qu'elle examine s'il n'y a rien de contraire aux lois. Cependant ce n'est pas l'arbitraire d'un pouvoir administratif qu'il appartient d'autoriser une socit; il faut qu'une loi gnrale tablisse les conditions principales de formation et d'organisation des divers genres de socits, et l'autorit administrative doit seulement examiner si les statuts d'une socit sont conformes ces lois.

DEUXIEME SECTION.
DU DROIT DES SPHRES DIVERS DEGRS DE VIE, EMBRASSANT CHACUNE A EN UNIT TOUS LES BUTS.

D'aprs la division prcdemment tablie (p. 253), cette section comprend le droit des personnes individuelles et collectives, dont chacune runit en sa vie et poursuit la fois tous les buts et prend part par consquent tous les ordres de culture. Les divers degrs de ces sphres de vie sont la personne individuelle, la famille, la commune, la nation, la fdration des nations et de toute l'humanit. Nous avons exposer le droit de ces diverses sphres plus en dtail.

CHAPITRE PREMIER.

95.
DU DROITDE LA PERSONNEINDIVIDUELLEOUDE L'INDIVIDU.

L'homme, en sa qualit d'tre raisonnable ou d personne (t. I, p. 111), possde originairement tous les droits qui se rapportent aux diverses faces de la personnalit individuelle,

~gg

PARTIE

SPCIALE. f"I a_

et collective et aux buts rationnels qu'elle poursuit. Cependant l'homme ne possde pas seulement les caractres communs de la personnalit rationnelle; en se manifestant dans le temps et l'espace et dans l'ordre physique, il est aussi infiniment dtermin sous tous ces rapports comme individualit finie ou comme individu, et les droits gnraux de la personne sont d'un ct complts par les droits de l'individualit et d'un autre ct dpendants, quant leur exercice, de certaines qualits tout individuelles, dtermines par les ncessits du dveloppement physique et intellectuel, ou par les diffrences du sexe. Les droits que l'homme possde cause de son M~M~Mc~e ont t dj sommairement indiqus (p. 21).. Parmi ces droits les plus importants sont: le droit du domicile et de son ~M~MiMz'~s, que dj le droit romain (du temps de la rpublique) et les anciens droits des peuples germaniques avaient entour de respect, et auquel la constitution de l'Angleterre et des tats-Unis a donn les plus fortes garanties, en vertu desquelles l'Anglais a pu dire depuis long temps: ma maison est mon royaume ou ma forteresse (~ /MMse MM/ &MK~o?M selon les de lord ou MM/ Chatam, maison, qui, paroles co~e), seuil mais arrte son tre dlabre et menacer ruine, peut Les constitutions modernes le pouvoir du roi d'Angleterre. ont en partie rtabli cet ancien droit, en dterminant et en restreignant les cas dans lesquels l'autorit publique peut procder une visite domiciliaire. Cependant ce n'est pas seulement le lieu physique de la maison, mais aussi ce qui se passe et se dit dans le cercle de vie intime de la famille, des amis, des invits dans une maison, qui doit rester soustrait une surveillance indcente. La personne individuelle a le droit d'entrer en commerce individuel avec d'autres personnes, d'largir et de restreindre le cercle de son intimit et de demander cet effet que ce qui tient la vie prive intime ne soit pas surveill, inspect, espionn par une autorit publique. De mme que la dcence

DO DROIT

DE

RA PERSONNE

INDIVIDUELI/.

269

commande de n'entrer dans la chambre d'une personne trangre qu'avec son consentement et qu'il est un haut degr attentatoire la vie intime d'une personne, de lire mme des lettres laisses ouvertes sur une table, de mme l'autorit publique doit, plus forte raison, respecter le secret des lettres confies a. la poste comme de celles qui se trouvent au domicile. Les lois doivent bien prciser les exceptions (cas de guerre, de crime) o les lettres peuvent tre saisies par une autorit publique. Le droit <~ tester sera examin dans le droit de succession. Les droits de la vie individuelle, de la ~sM~espirituelle et physique, le droit d'acqurir une ~'opf~e individuelle, de choisir une vocation, ont t exposs conjointement avec d'autres matires. Les modifications que les droits gnraux peuvent subir, quant leur exercice, chez l'individu, sont dtermines principalement par l'tK/c, la sant spirituelle et le sexe. La capacit de ~?-o~ est, comme nous avons vu (t. I, p. 195), indpendante de l'ge, mais la capacit ou la facult f~s~' en droit est attache des conditions d'ge qui, selon la dinerence des rapports de droit qu'une action doit constituer, sont diversement fixes. Les lois positives distinguent gnralement cet gard: l'ge d'enfance (jusqu' la septime anne accomplie) dans lequel l'enfant ne peut par ses propres actes ni acqurir des droits, ni s'obliger; l'ge de ~M~p~e commenant aprs 14 ans accomplis (12 ans d'aprs le droit romain pour le sexe fminin) dans lequel on peut, d'aprs plusieurs codes, acqurir des droits, mais non pas s'obliger; et enfin l'ge de majorit nx diffremment, tantt 21 ans rvolus (en France, en Angleterre et en Allemagne) ou 24 ans (comme en Autriche). C'est la majorit qui confre le plein droit d'agir par soimme, pour acqurir des droits et pour s'obliger. Les tats de maladie affectant l'esprit comme les diverses espces d'alination mentale suspendent la facult d'agir. La

270

PARTIE SPECIALE.

question de savoir s'il y a vraiment des intervalles lucides (?MCM~ intervalla) et si les lois doivent permettre que les alins puissent dans ces moments agir en droit, parat devoir tre rsolue ngativement. La ~oM'eK<e, qui est ou naturelle (de sang) en ligne directe et collatrale, ou artificielle par l'adoption d'un enfant ou l'alliance constitue par les rapports de l'un des poux avec les parents naturels de l'autre poux, est dtermine plus en dtail par les lois positives. La diffrence de sexe a t jusqu' prsent plus ou moins pour toutes les lgislations un motif d'tablir des diffrences de droit qui ne peuvent tre justines par la nature mme des rapports sexuels. Le progrs de la culture humaine fait disparatre l'une aprs l'autre des lois qui traitent ingalement les femmes dans le droit civil et qui ont t imposes par le droit du plus fort et cause de l'tat nglig d'instruction du sexe fminin. Il n'y a non plus de raison d'exclure les femmes de certaines professions savantes (par exemple de celle de mdecin) quand elles peuvent remplir les conditions prescrites. Pour la vie publique les femmes paraissent par leur destination tre exclues de toutes les fonctions qui exigent un exercice rgulier, continu; diverses situations engendres par la procration des enfants les attachent la maison, o elles trouvent leur principale sphre d'action. Cependant, quant la fonction publique transitoire des lections, il n'y a pas de raison premptoire de refuser le droit d'lection des femmes qui occupent une position indpendante. Aller plus loin et confrer un tel droit des femmes maries serait au fond donner un double vote aux hommes maris d'ailleurs en gnral plus intresss que d'autres un bon ordre public. Quant aux droits gnraux et particuliers de la personne individuelle, nous devons rappeler ce que nous avons souvent fait ressortir, que les droits n'ont pas leur fin dernire en eux-mmes, qu'il ne sont que des moyens, des instruments employer pour l'accomplissement de tous les buts ration-

DU

IfABIA&E.

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nels et des devoirs qui s'y rattachent et qu' cette fin les droits, pour ne pas rester des formes vaines, doivent recevoir sans cesse une nourriture substantielle par l'instruction et un digne emploi pour les buts de la culture. Les hommes et les peuples, malgr tous les droits que les lois et les constitutions peuvent leur reconnatre, restent misrables et se ruinent dans de vides agitations et dans des rvolutions sans but, s'ils ne savent pas remplir les formes de droit d'un fonds substantiel de culture intellectuelle et morale.

f CHAPITRE n. DU DROITDE FAMILLE.

96. DUMARIAGE, DE SA NATURE J ET DESONBUT. La famille se fonde sur le mariage; l'homme et la femme, les deux moitis constituant d'une unit et prsuprieure sentant dans leur diffrente la plus profonde organisation naturellement le dsir d'une union intime, affinit, prouvent se et former par le mariage pour complter rciproquement une personnalit source et condition de la propaparfaite, 1 La plus belle et la plus juste apprciation de la nature du mariage et de la famille se trouve dans l'E~'MM ~e<- MeMscMe~ (Idal de l'humanit) de Erause, 1808, rimprim en 1851, Gottingen, chez Dietrich. Parmi les auteurs franais nous distinguerons Blanc Saint-Bonnet: De pMtM<espirituelle ou de la socit et de son but au-del du temps: t. III, Paris, 1843. Parmi les expositions modernes en Allemagne, se remarquent celles de Stahl (8~ dition de la .PMosop/Me (!M <o~), de Rder (Droit K(!<M!'e~, 1846) et de Chalybus (&/s~m ~<M.E~M;, 1851).

g~g

PARTIE SPECIALE.

a 1 11 _ _u gation de l'espce. Ce sont les qualits opposes caractrisant la constitution physique et spirituelle de l'homme et de la femme qui font natre l'amour, toujours accompagn d'un sentiment de lacune, d'un manque ou d'un vide que l'union seule peut combler. Le mariage est donc l'union complte dans laquelle toutes les faces de la nature humaine sont comprises en unit. De mme que l'tre humain est l'union d'un esprit et d'un corps, qui se pntrent rciproquement, de mme l'amour dans le mariage est l'union plus haute de deux individualits distinctes. L'amour ne porte donc sur aucun objet partiel; il s'adresse la fois l'esprit et au corps; il embrasse, dans sa plnitude, toutes les qualits de la personnalit humaine, ralises dans la vie. Une union purement physique n'est pas un mariage: l'homme s'y abaisserait jusqu' la brute. Mais un amour purement spirituel ne constitue pas non plus un mariage: l'amour platonique n peut fonder qu'un lien d'amiti entre des personnes de sexes diffrents. Le mariage est ainsi l'union intime de vie dont le but rside dans le lien mme par lequel deux personnalits sont unies. L'amour matrimonial est l'affection fondamentale et harmonique par laquelle une personne s'unit tout entire une autre. Les autres sentiments ne sont que des rayons pars de cette affection intgrale, dans laquelle une personnalit s'panouit dans toutes ses qualits et aspire une union toujours plus profonde et plus complte. C'est cet amour plein et harmonique dont l'amour sexuel n'est qu'une manifestation partielle et temporaire. Le vritable amour rsume ainsi tous les aspects de la nature humaine, et se nourrit d tous les progrs accomplis dans la vie. Plus les personnes qui s'aiment sont richement dveloppes dans toute leur personnalit, plus les points de contact sont nombreux elles liens durables. Le lien personnel et la jouissance de ce lien-est le but plein et entier du mariage. Tous les buts particuliers qu'on assigne cette institution ne se rapportent qu' des faces isoles.

BTT DU MARIAGE.

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C'est ainsi que le mariage, considr sous sa face divine, est l'union . laquelle Dieu a communiqu une puissance cratrice c'est le sanctuaire de la procration, le foyer intime o se cultive tout ce qui est divin et humain. le mariage apparat comme Envisag du ct de la -?~e, un dessein de Dieu, pour harmoniser, dans le monde physique, le dualisme engendr par l'opposition des sexes. Dans ses rapports avec la vie NpM'~Me~e,le mariage perfectionne dans chaque sexe les facults de l'esprit qui y sont le moins dveloppes. La pense, qui prdomine chz l'homme, se complte par le sentiment, qui prdomine chez la femme: l'homme trouve au foyer domestique le repos et le contentement du cur, o il puise une nouvelle force pour l'activit; la femme y est soutenue par une volont plus indpendante t_ et des connaissances suprieures; tous deux prsentent dans leur union la vie harmonique de l'esprit. Tous les buts particuliers, compris dans la destination de l'homme, sont runis dans le mariage. Le mariage est d'abord une union pour l'e~a~'OM ~'e~cM~e de l'homme et de la femme, une source interne pour le dveloppement de la connaissance et du sentiment de Dieu, qui, dans le sein de la famille, doivent trouver une culture libre, sur laquelle les autorits extrieures n'ont pas de prise. Le mariage est ensuite une union pour l'ducation progressive des sexes, pour leur instruction commune dans les sciences et les arts, dont la culture forme un lien nouveau, en rendant les rapports spirituels entre les poux plus intimes et plus multiples. Le mariage est, un point de vue plus secondaire, une socit conomique de production, de distribution et de consommation, en tant que les biens matriels de la vie doivent tre obtenus par des efforts communs, conservs et sagement utiliss dans la famille. Le mariage est encore une union pour le perfectionnement )H<M'a7 des hommes,1.L des devoirs les pour l'accomplissement -1;
e. m. ~+.1 nr Droitnaturel. 11. AHjtENS, 10 1g

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PABTIB STCIALt!.

plus varis; c'est dans la famille que s'exercent d'abord les vertus les plus importantes, qui permettent aux poux de supporter en commun les charges et les malheurs de la vie, et de jouir de ses biens. C'est au sein de cette union que se dveloppent et se fortifient les sentiments d'abngation, de dsintressement et de commisration, les devoirs de sacrifice, de modration et de prudence, les affections les plus intimes, les plus douces et les plus pures, par lesquelles des hommes puissent tre lis entre eux. La famille est le foyer d'o les bonnes habitudes se rpandent sur l'ordre social, dont la moralit s'lve ou s'abaisse avec l'esprit moral des familles. L'affaiblissement de l'esprit et du lien de famille prpare de graves dsordres dans la socit, et, d'un autre ct, la famille peut rester le sanctuaire et l'asile o peuvent o se retirer, se conserver les sentiments honntes refouls d'une' socit politique qui se corrompt. Enfin la famille est, comme Ja disait Rousseau, la petite patrie par laquelle nous tenons la grande patries, elle rpand sur le sol qui nous fait natre cette atmosphre de premiers et forts souvenirs qui restent les plus chers pendant toute la vie. C'est par la transformation de la personne individuelle et de la famille que le christianisme a opr la~transformation de la grande socit, et les grands maux- dont la socit actuelle est atteinte doivent trouver leur principal remde dans la restauration morale de la personne individuelle et de la famille. ou de droit; Le mariage est enfin une socit ~gMe de il doit tre conclu sous forme car contrat, il est rgl par le droit et plac sous la protection de la loi; il doit sans cesse remplir les conditions d'existence et de dveloppement pour les membres de la famille. Mais toutes ces faces et tous ces buts particuliers du mariage sont runis dans l'unit et la totalit du lien personnel, comme but matrimonial un et entier. Le mariage ne doit donc tre considr d'aucun point de vue isol, qui ferait mconnatre sa dignit et son caractre si compltement hu-

SUT

DU stAMA&.

g75

main. Le mariage n'est donc pas purement une socit pour la procration des enfants, encore moins une simple union sexuelle, ni une socit d'acquts, ni un contrat civil; il reprsente, au contraire, l'unit de rtre humain dans la totalit de ses buts. On peut donc le dnnir: ~MMOK. fornze eK~'e ~eMa" cle sexe en ~Me ~'MMceomF~soKM<?s diffrent, ~MKf<M~e~a~~e cle toute ?eM)'emo?'si!e, spM~MeKe~~y~gMe, et cle ~M~ rapports qui en sont 7s coM~e<p<eMee~. C'est cette union intime que Dieu a attach les conditions de la procration humaine. L'enfant confi la garde des parents est une expression vivante de leur unit d'me et de corps et un nouveau ciment d'amour. Sa naissance introduit en mme temps dans le mariage un nouvel lment de moralit. C'est dans les enfants que les poux transportent leur idal et leurs esprances; les soins intelligents dont ils les entourent, l'attention soutenue qu'ils donnent leur dveloppement, le dsir de les rendre meilleurs qu'ils ne sont euxmmes, leur font contracter des habitudes plus morales en cherchant paratre meilleurs aux yeux de leurs enfants, ils le deviennent en ralit. D'un autre ct, les efforts et la sollicitude claire des poux n'chappent point aux enfants et deviennent pour eux un encouragement et un stimulant On de cettenotiondumarage remarquerala conformit avecles deuxdfinitionsdudroitromain,cellede~tfo~esfMn anntconjunctio maris Nuptise et feminse et consortiumomnis vit, diviniet humanijuriscommunicatio , et celle d'CTpMM: est viri et mulieris conNuptiassive matrimonium junctio, individuamvit consuetudinemcontinens; 1. I. ~e~)t:<}'M? potest. Ces dSnitionsont perdu de leur simplicitdans le droit canon: Consensuscohabitandi et individuamvitse consuetudinemretinendi veroviffeconsuetudoest talem se in omnibus conjugesfacit. Individuse Pxhibereviro,qualisipsa sibi est, et e converse. C. 3. C.XXVJI, q. 2. Le code autrichien, 44, s'exprime mieux que beaucoupd'auteurs: Dans le contrat de mariage, deux personnes de sexe diffrentdclarent lgalement leur volont de vivre en communautindissoluble, de procrer des enfants, de les lever et de se prter assistance mutuelle.)) Une belle formule de clbrationdu mariage est celle qui est usite en Angleterre: I take thee to my wedded wif, to have and to hold from this dayforward,for better for worse, for richer for poorer, and in sicknessand in health, to loveand to cherish, till death do us part accordingto God'sholyordinance; and thereto 1 plight thee my truth.)) tQ* 18*

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PARTIE

SPECIALE.

qui les excite rpondre l'attente de leurs parents. Le mariage bien compris est une ducation mutuelle entre tous les membres de la famille. Cependant le but du mariage n consiste pas uniquement, comme plusieurs auteurs l'ont prtendu, dans la. procration et l'ducation des enfants; la procration est plutt un effet naturel que le but de l'amour sexuel. Car si le but du mariage consistait dans ce fait, les lois ne pourraient pas permettre le mariage aux personnes trop ges pour avoir des enfants. L'usage a t mieux en accord avec la vraie notion du mariage que ces thories exclusives. On ne peut pas non plus dnnir le mariage, comme on Fa fait, l'union de deux personnes pour la moralisation de l'instinct naturel du sexe et des rapports qu'il tablit; car, dans cette notion, on place encore le but principal dans la satisfaction morale de l'instinct sexuel, qui n'est qu'an but partiel, tandis que le mariage est fond sur la satisfaction morale de tous les besoins spirituels et physiques de la vie humaine. Le mariage est donc, dans sa nature et dans son but, aussi multiple que la vie de l'homme; il- est le foyer intime dans lequel se reflte tout ce qui est humain et divin, un centre de vie et d'activit pour tous les buts de la raison. Chaque famille est une socit qui doit cultiver dans son sein la religion, la morale, la science, l'instruction, l'art, l'industrie et le droit ou la justice. La socit matrimoniale est aussi varie que les buts qu'elle runit en elle; elle est une institution religieuse, civile, morale, conomique et pdagogique, un rsum vivant de la grande socit humaine. Le mariage est un sanctuaire o sont cultivs, dans l'intimit la plus profonde, les rapports les plus levs de l'homme avec Dieu, avec la nature, avec l'humanit. H doit tre une lvation mutuelle de l'esprit et du cur vers les sources de toute vrit, de tout bien, de toute beaut; et plus l'amour est profond, plus il pure aussi l'lment physique, qui doit tre harmonis avec les autres faces de la nature humaine.

CONDITIONS

DU MARIAGE.

g??

Mais, pour accomplir ce but gnral, il faut un ensemble de moyens ou de conditions; il faut que, dans la constitution spirituelle et physique des poux, il n'y ait pas d'obstacles qui s'opposent l'union matrimoniale, ou qui en dnaturent le caractre. Or, c'est par le droit que le mariage peut conserver son caractre essentiel. Le mariage est donc aussi une institution juridique. Le droit ne le cre pas, mais le consacre et le garantit, en se conformant sa nature. La loi fait respecter le mariage et ne peut rien autoriser qui soit contraire ses buts fondamentaux. Le mariage considr sous le point de vue du droit, ou le droit de ~Ma~'MM/e, embrasse l'ensemble des conditions Meces~MfesA dveloppement formation, cm maintien et MM (le la socit Mtc~MMOMM~e.

97.
DES CONDITIONS DU MARIAGE. REQUISESPOUR LA FORMATION

Les conditions positives et ngatives requises pour la formation du mariage sont d'une nature la fois physique et morale. Il faut d'abord que les deux personnes aient atteint un certain ge, qu'elles soient assez dveloppes sous le rapport physique pour raliser, sans danger pour leur propre sant, l'un des effets du mariage, qui consiste dans la procration des enfants; cet ge est fix dinremment par les lois, d'aprs les divers climats, qui exercent en effet une grande influence sur le dveloppement du corps humain. II faut ensuite que les deux personnes runissent les conditions intellectuelles ncessaires l'union, qu'elles puissent comprendre l'importance et les devoirs de la socit matrimoniale, et dclarer leur volont libre et rflchie de s'unir d'une manire durable par le lien du mariage. Comme cette socit se fonde sur l'amour, sentiment personnel, c'est aux futurs conjoints qu'il appartient de dclarer leur volont. Or,

.PARTIE SPECIALE. g~g 1 '1_J. -1- 1.- .l,L.! Il;]. 1"\n'l"l"t.n~ la. dclaration de la volont commune de deux personnes sur un objet de droit, est une convention. Le mariage est donc fond, quant sa forme, sur un contrat. Nous rencontrons ici deux opinions exclusives, dont l'une ne veut voir dans le mariage qu'une institution purement yeK~MMse, et l'autre une institution purement juridique ou civile. Tandis que celle-ci fonde le mariage entirement sur le contrat, l'autre regarde ce contrat comme un fait irrligieux, qui rabaisse. ou dgrade le mariage. Il y a erreur des deux cts. Le mariage, quant son essence, est une institution e~/M~Me, comprenant tous les rapports de l'homme, par consquent aussi la religion. La plus haute dignit du mariage rside dans sa nature morale et religieuse, et il importe de lui conserver ce caractre dans la vie sociale, de n'y porter aucune atteinte par la loi. Mais la forme du contrat n'est pas contraire cette nature. Elle ne fait que consacrer un principe la fois moral et juridique de toute association, le principe de la libert, que l'tat a pour mission de protger. Le contrat n'est au fond que la sauvegarde juridique de la libert morale; car le droit ne peut pas permettre qu'une personne soit contrainte par une autorit quelconque de s'associer une autre pour l'un ou l'autre but de la vie; cette contrainte serait minemment immorale dans une association qui s'tend toute la vie et sur toute la personnalit humaine. D'ailleurs, l'glise elle-mme a toujours insist sur la ncessit du libre consentement. La seconde opinion ne voit dans le mariage qu'un contrat civil, et regarde la conscration religieuse comme un horsd'uvre ou tout au moins comme une chose secondaire; en poussant le principe du contrat dans ses dernires consquences, elle admet non-seulement que le mariage, puisse tre dissous par le simple consentement des parties contractantes~ mais qu'on pourrait aussi par consentement mutuel contracter un mariage a. temps, comme on forme d'autres socits temporaires. Cette opinion mconnat compltement

CONDITIONS

DU MARIAGE.

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la nature morale du mariage et le met au mme rang que les socits qui n'ont qu'un but passager, dtermine par la volont des parties. Si le contrat est dj subordonn un principe objectif de droit, plus forte raison le mariage, institution la fois morale et juridique, ne peut-il pas tre l'objet de conventions arbitraires. Ce n'est pas la volont des conjoints qui dtermine la nature et le but de l'union matrimoniale c'est au contraire sur la nature morale de cette union que doit se rgler le contrat; toute stipulation contraire est nulle. Le contrat est seulement une yb~Ke~H'M~Me indispensable du mariage. Tout ce qui est requis pour la validit d'un contrat, la libert, l'absence de toute erreur essentielle, l'exemption de toute violence, est donc galement requis pour l'union matrimoniale. Sans ces conditions, le mariage, mme celui.qui serait consacr par une autorit ecclsiastique, serait nul. C'est surtout l'accomplissement de ces conditions juridiques dans le .contrat, que l'tat, comme reprsentant du droit, doit surveiller. Le mariage ne peut donc tre considr comme une institution purement morale et religieuse 1; il est au contraire la fois une union morale et religieuse et un rapport juridique, formul par le contrat et surveill par l'tat. Cette double nature du mariage implique la consquence que la clbration du mariage devrait se faire la fois sous le rapport civil et sous le rapport religieux. Cependant ces deux modes se distinguent encore essentiellement en ce que le mode civil est de droit, et a mme pour but de faire re1 En Allemagneet ailleurs, beaucoup d'auteurs se sont prononcs, dans ces derniers temps, contre l'opinion qui fait du mariage un contrat ou un acte civil, et ils ont raison de reconnatre la nature suprieure du mariage. Cependant ils sont souvent tombs dans l'erreur du droit et du contratdansoppose,en absorbant le ct si important Savigny,a fait le caractre moral de l'union. Un minentjurisconsulte, sur un remarquer, au contraire, que le mariage devait aussi se fonder exiges pour sa validit. contrat, cause des conditions juridiques Quelquesauteurs ont voulu borner le contrat de mariage au rglement des biens entre les poux; mais ce n'est l qu'un objet particulier du contrat.

380

PARTIE

SPCIALE.

connatre la libert des poux dans ce contrat, qu'il doit donc tre command par la loi, tre o&~a~o~e pour tous, tandis que le mode religieux, malgr sa haute importance, doit tre laiss la libre conscience religieuse. Ces principes ont reu leur formule la plus prcise dans le systme du mariage civil obligatoire pleins effets civils, prcdant la clbration religieuse abandonne la conscience des conjoints. Ce systme rend l'tat ce qui est de son droit et l'glise ce qu'elle peut demander la conscience religieuse de ses fidles; il est une garantie contre les prtentions contraires la libert que particulirement l'glise catholique a maintenues jusqu' ce jour, surtout par rapport l'ducation des enfants, et il n'impose pas Ftat l'injuste obligation de maintenir, par un droit de contrainte, ce qui n'a de valeur que par la libert morale. Ce systme, tabli par la rvolution en France et adopt depuis en d'autres pays, 1875 aussi en Allemagne, a rencontr beaucoupd'opposition par suite de susceptibilits religieuses, qui, l'effet de faire lever les conflits possibles entre les prtentions d'une glise et la libert de conscience, ont fait proposer tantt le systme dit de mariage civil ./acM~a; qui n'a gure trouv de partisans, tantt le systme de mariage civil par Mcne (TVb~-CMei~, qui serait appliqu dans des cas rels de conflit entre une autorit ecclsiastique et la libert de ceux qui veulent se marier. Ce dernier systme, quand il transfre la tenue des registres de l'tat civil du clerg aux autorits civiles, est assez propre former une transition pour le premier systme. La forme de la clbration civile ne porte aucune atteinte la nature morale et religieuse du mariage, et les bonnes murs comme les vrais sentiments religieux porteront toujours les poux faire sanctifier la forme civile du mariage par la clbration religieuse. Les empchements ou les conditions ngatives du mariage drivent particulirement de la position spciale des personnes entre lesquelles le mariage n'est pas permis, quoiqu'elles

RAPPORTS

ENTRE

LES

EPOCX.

2S1 1

runissent les conditions gnrales qui les rendent aptes cette union, Il faut compter, parmi ces empchements de droit naturel, les relations entre parents et enfants, entre frres et surs. La morale et la physiologie sont d'accord pour prohiber le mariage entre ces personnes. Les relations qui existent entre elles produisent des affections toutes diffrentes de celle de l'amour. Les parents et les enfants sont lis par un rapport de subordination morale, d'o rsultent le dvouement et le respect, tandis que l'amour veut essentiellement un rapport d'galit. Le frre et la sur sont unis par l'amiti, fonde non sur les caractres, comme les amitis ordinaires, mais sur la communaut de descendance, d'habitudes, d'ducation et de soins. La physiologie se dclare contre ces unions; car, d'un ct, le mariage entre parents et enfants ferait pour ainsi dire marcher la vie reculons ou rentrer l'effet dans la cause; et, d'un autre ct, le mariage entre frres et surs est contraire une loi qui se manifeste dans tous les rgnes de la nature, d'aprs laquelle le fruit est d'autant plus vigoureux qu'il a sa cause dans des tres qui, tout en appartenant la mme espce, ont euxmmes une origine plus diverse. Ces raisons morales et physiologiques doivent tre consacres par le droit et les lois. Considrons maintenant, au point de vue du droit, les rapports tablis entre les poux.

98.
DES CONDITIONS REQUISESrOUE L'EXISTENCEET LE MAINTIEN DE LA COMMUNAUT MATRIMONIALE.

Comme l'union matrimoniale se distingue de toutes les autres socits en ce qu'elle embrasse la personnalit entire des poux, le dvouement entier que l'un doit l'autre ne permet pas de partage dans cette affection, Il s'ensuit que la monogamie pure est seule un mariage rationnel et moral.

~g~

PARTIE

SPCIALE.

tabli sur l'union intime des individualits, sur l'change des penses et des affections, le mariage exige l'galit dans la position rciproque des poux. Le partage de l'amour, soit du ct du mari, soit du ct de la femme, entranerait l'ingalit et dtruirait l'intimit et la confiance dans la famille. La polygamie est donc contraire aux conditions essentielles du mariage, et les lois doivent la prohibera Il en est de mme d'une autre espce de polygamie, non pas permanente, mais transitoire, qui se produit sous les formes de l'a~MMe~. Des actes de cette nature, qu'ils soient commis par le mari ou par la femme, ont aux yeux de la morale la mme gravit, et devraient avoir en droit les mmes effects: car ils blessent la condition essentielle de l'union matrimoniale, rattachement gal et rciproque des poux. Les lois seront contraires la morale et la justice, aussi longtemps qu'elles ne rendront pas la position des sexes gale par rapport aux consquences de l'adultre. L'objection qu'on fait contre cette galit se tire de la diffrence qui existerait entre les rsultats de l'inndlit, selon que l'acte est commis par l'poux ou par l'pouse l'argument est contestable, mais en tout cas les raisons morales, qui doivent ici prvaloir, impriment ces actes le mme caractre. Les deux poux L'argument physiologique,tir du nombre peu prs gal des individusappartenant aux deux sexes, est moinsdcisif. Il prouvecene peut recevoir chezaucun uneappeuple pendant quela polygamie hommesdoit se contenter, plication gnrale. L'immensemajorit des commeen Turquie, d'une seule femme. Ce fait sera probablementd'un cheztous les peuples.L'histoire grand secours pour abolir la polygamie atteste partout les effetspernicieux, au point de vue des murset de la civilisation,qui rsultent de l'oppression injuste du sexe fminin; c'est une question examinersi les nations chrtiennesn'auraient pas le droit de demander la Turquie, du moins en Europe, l'abolition de cette espce d'esclavagede sexe, commeellesont dfendu l'esclavage derace. Commeaucun peuple polygamene s'est lev un degrsuprieur de culture, la Turquie, si elle ne veut pas tre dbordepar le mouvement de culture, qui s'est empar des peuplesqu'ellea longtemps maintenusdans l'oppression,devra songer avant tout lever cette barrire morale qui la sparera toujours des peuples chrtiens, et qui est seulepourra d'autant plus facilementtre carte que la polygamie ment permisepar le kora.n.

RAPPORTS ENTRE MS FOCX.

283

vtcffT au :m Tn~)n~ n ~M/ cnrnn)? HT1R une mme ft~n'fR comme peuvent donc exiger degr la ~e~e, essentielle de la communaut matrimoniale. condition Les obligations qui existent entre les poux ne permettent pas en gnral l'emploi de la contrainte pour les faire excuter. Les devoirs eo~'M~aM~proprement dits ne peuvent tre que des manifestations libres de toute l'affection des poux; un droit de contrainte qui les changerait en act indignes de la nature morale de l'homme n'existe pas. La direction des affaires de la socit matrimoniale, ou le jMK~OM" familial, appartient aux deux poux; la position de la femme dans la famille est gale celle de l'homme, quoique les fonctions soient diffrentes. On ne peut pas admettre que la femme soit moralement et Juridiquement infrieure l'homme, ou qu'elle soit soumise ce qu'on appelle la FM~'ssaKce maritale. On a voulu justifier ce pouvoir du mari par une prtendue infriorit spirituelle de la femme, et des physiologistes ont mme cherch dmontrer que la femme n'est autre chose que l'homme arrt dans son dveloppement physique. Mais la psychologie et la physiologie moderne se runissent pour rfuter cette doctrine. L'homme et la femme ont les mmes facults fondamentales; il y a seulement entre eux une notable diffrence dans le mode de manifestation de ces facults, et de cette diffrence rsultent leurs fonctions diverses dans le mariage. L'homme porte ses penses et ses sentiments plutt vers l'extrieur, sur les rapports qui l'unissent au monde et l'humanit, tandis que la femme concentre plutt ses affections et ses penses dans l'intimit de la vie de famille. Chez l'homme il y a une plus grande puissance d'abstraction et de gnralisation, plus d'aptitude pour les sciences, une facult de conception plus tendue; chez la femme prdominent le sentiment et la facult de saisir les rapports particuliers et personnels. Si l'homme, par son activit intellectuelle, est plus savant, la femme, par son activit affective ou sympathique, est essentiellement artiste. D'o il suit que

gg4;

PARTIE

SPCIALE.

monde mieux-le extrieur, reprsente comprenant la famille dans ses relations au et ~e/M~s, qu' la plutt la des affemme est dvolue plus particulirement gestion il ne faut pas faires intrieures ou domestiques. Cependant de la ce cercle troit la vie et le dveloppement rduire le mari, et des'mmes que l'homme tout facults elle peut et doit s'intresser fondamentales, mais la manire dont elle prend part ce qui est humain; dtermine fmila vie sociale est toujours par la tendance tandis nine vers l'individualisation et vers l'intimit, que femme. Doue une tendance contraire prouve femme ne La tion et vers l'expansion. considre comme incapable de contracter l'homme des vers doit la gnralisadonc pas tre dans la vie sociale de la mme nature

sur des objets et qu'elle peut connatre engagements le mari 1. Mme dans la vie souvent mieux apprcier que les femmes indpendante publique, qui ont une position l'exercice du droit d'lection~. tre admises peuvent Voir les observations de M. Mittermaier sur l'injuste svrit du code franais (art. 815-256) !a femme ne ~M~ M~' en j'M~eme~ sans dzt mari, elle ne peut donner, aliner, hypothquer, acqu!'<M<<o}'Ma<tOK rir titre gratuit ou onreux, sans le concours du mari. dans l'acte, ou son consentement par crit. Quelques lgislations modernes n'ont pas adopt toutes ces dispositions. M. Mittermaier fait remarquer, avec raison, que l'ducation des filles est aujourd'hui plus soigne qu'autrefois et leur procure les moyens de former leur esprit. Les femmes, dit-il, prennent une si grande part aux affaires qu'elles parviennent les connatre aussi bien que les hommes. Dans la classe agricole et parmi les ouvriers, c'est d'ordinaire sur les femmes que retombe la charge de vaquer aux affaires. L'exprience prouve qu'elles possdent l'intelligence ncessaire pour bien apprcier les diffrents rapports de la vie sociale. La douceur des murs et la transformation de la socit ne tolrent plus la rudesse et la tyrannie des hommes (jRe~Me ~e M~Mlation, Paris, t. IX, p. 92). C'est Hippel, l'ami de Kant, qui, dans les temps modernes, a le premier soutenu l'gaie aptitude de l'homme et de la femme a toutes les fonctions humaines, dans ses deux livres: Ueber die MO'yefZtc/tc <~e<' Weiber, 1798 (sur l'Amlioration civile des femmes), Fef&MSM-MM~ wM&Kc/M .Bt'MMtM/, 1801 (Fragments sur l'Educaet ;Pr<K~:e~e M&M' tion fminine). Ces deux ouvrages renferment un trs-loquent et spirituel. plaidoyer en faveur de l'galit absolue. La mme thse a t soutenue par Hugo, JVa~m-MM (Droit naturel), 1798 et 1820. La vraie thorie qui fait la part de l'galit et de l'ingalit a t dveloppe Urbild ~M' .MetMc7t7~, 1808 (Idal de l'Humanit) et par Krause: Tagblatt des JK'eNScMet'Ne&etM,1811. Dans les derniers temps, la, ques-

DESBIENS DttS LEMARIAGE,

~gg

1 r~ J. "1 Le contrat:1 de mariage ne peut renfermer aucune stipulation par laquelle l'un des poux se rserverait une libert contraire la nature du mariage ou la non-prestation d'une des conditions essentielles de l'association.

99.
DU SYSTEM RATIONNELDES BIENS DANS LE MABIASE.

Les principes constitutifs de l'union matrimoniale doivent aussi se reflter dans le rgime des biens des poux. Le mariage constitue une unit suprieure et collective, dans laquelle cependant les deux personnes, quoique intimement lies, conservent leur individualit et leur vie propre. L'individualit dans le mariage ne doit pas s'effacer, mais s'harmoniser avec l'ide de la communaut. Les deux principes que nous avons rencontrs dans toutes les matires du droit, ceux de l'unit et de l'individualit, sont galement destins se concilier dans le systme matrimonial des biens. Plusieurs systmes ont t tablis dans la vie pratique, dans lesquels prdomine plus ou moins l'un ou l'autre point de vue. On peut distinguer: le systme dotal, plus ou moins dans la forme romaine, qui, en maintenant la sparation des biens de la femme, et permettant d'en employer seulement une partie pour les besoins du mariage, convient le moins la nature du mariage; le systme de la com~MMSM~e des biens, soit universelle, soit partielle, tabli vers la fin du moyen-ge, principalement dans les villes, pour favoriser le crdit (et adopt comme systme lgal, prsomptif, par le code civil); le systme de l'union des biens, avec distinction intrieure, mais sous l'administration unitaire du mari, et tion de l'admission des femmes l'exercice du droit lectoral et mme aux fonctionspubliques, a t vivementdiscuteen Angleterre (J.-St. Mill) et en Amrique, et finira probablementun jour par recevoir une solution pratique afnrmativesur le premierpoint.

286 a

PARTIE

SPCIALE. '1 '11 '1

avec certaines garanties pour la conservation des biens de la femme; ces systmes principaux sont susceptibles de beaucoup de modifications, qu'ils ont aussi subies dans la pratique. Les lois, en respectant la libert de disposition, ne doivent prescrire aucun de ces systmes, mais, d'un ct, elles ont les formuler le plus nettement possible, comme des types que des poux peuvent choisir, avec les modifications qu'ils jugent convenables, et, cl'un autre ct, tablir l'un de ces systmes comme le systme lgal prsumer, quand les poux n'ont pas fait de conventions. En gnral, il y a lieu de prfrer la communaut partielle (dont l'une des formes est la socit d'acquts), tablie de manire que les biens affects la femme puissent servir de fonds de rserve propre aider la famille dans l'adversit, et assurer l'accomplissement des obligations que les parents ont contractes envers les enfants. Par rapport la socit civile, il faut que le contrat de mariage, en ce qui concerne les biens rservs la femme, soit rendu public, afin que les tiers ne'soient pas induits en erreur -sur les garanties que peut offrir le mari; et il faut que l'hypothque que la femme obtient pour ses biens sur les immeubles du mari soit galement inscrite sur les registres publics. 100.
DU MAEIASE, OU DU DIVORCE DE LA DISSOLUBILIT

Le mariage est conclu par l'homme et la femme avec l'intention de s'unir pour le cours de la vie entire; car l'amour qu'il faut prsumer ne supporte pas la pense que ce lien 1 Consultersur cette matire l'expos des motifsdu conseillerd'tat l'opinioncontraire Treilhard, le rapport fait par le tribun Savoie-RoHin, bien dveloppe du tribun Ca.rion-Nisa.s, et le seconddiscoursde Treildes ot'o~MM hard. JMb~y% ya~m'~set opinions ~tMOK~ coopre la ye~c~'OM ~Meo~ eM:!f, revus par M. Poncelet. Paris, 1838, 2 vol.

1 )U MVO&C. 287

puisse jamais se rompre. Le contrat de mariage ne peut donc contenir aucune dtermination du temps o l'association se dissoudrait d'elle-mme. L'union matrimoniale exige en principe l'indissolubilit. Alors mme qu'elle ne serait ralise dans la vie que d'une manire incomplte, elle resterait encore l'idal propos au perfectionnement moral des hommes. Le droit, quant a son but, est d'accord avec la moralit et tend galement vers cet idal. Cependant il doit aussi tenir compte de l'tat rel, c'est--dire des dfauts et des imperfections de la vie humaine. On peut donc, en droit, soulever la question de savoir s'il ne doit pas tre permis de dissoudre un mariage qui, dans la ralit, par la conduite de l'un ou des deux poux, rpond si .peu l'ide de cette union, que sa nature morale en est altre, et que la dignit de cette institution en est blesse. En considrant la double nature, morale et juridique, du mariage, nous reconnaissons d'abord le devoir impos aux poux par la conscience et la religion, de sauvegarder le caractre lev de l'union, d'envisager ce lien, non comme un simple produit de leur libre arbitre ou de leur inclination variable, mais comme une puissance suprieure de l'ordre moral, appele purer les sentiments, mrir les penses, donner une direction plus ferme a la volont, faire supporter en commun tout ce qui arrive dans la vie, faciliter enfin par l'intimit l'ducation mutuelle des conjoints. Comme le mariage est une union pour l'exercice de toutes les vertus, les poux n'ont pas seulement se conserver mutuellement l'amour et la fidlit, a. se prter aide et assistance sous le rapport spirituel, matriel et moral, mais pratiquer aussi l'un envers l'autre les devoirs de l'indulgence, de la tolrance et du pardon, sans tomber dans la faiblesse ni encourager l'immoralit. Mais lorsque l'ide morale de l'union est dtruite, que le but est manqu et que la dignit d'un poux est profondment blesse, une telle situation peut constituer pour lui un droit et mme un devoir de faire dissoudre le

2gg

PAB.T SPECIALE.

mariage, puisque la ralit de la vie ne serait plus que l'avilissement continu de cette institution. En jugeant la vie relle d'aprs l'ide et le but de la famille, il faut donc tablir en principe de droit que l o les conditions premires du mariage, comme association morale, 'ont cess d'exister, la dissolution du lien peut avoir lieu la demande d'un poux. De la, les causes thico-juridiques de la sparation ou du divorce. La raison principale pour la dissolution du mariage consiste dans l'infidlit ou l'a~fMe~e, de quelque ct qu'il vienne. Ce motif a t reconnu dans la plupart des religions et des lgislations, bien qu'il ait t appliqu surtout la faute commise par la femme. Sans doute l'inndlit de la femme, qui seule peut troubler les rapports du pre aux enfants, atteste une plus grande dgradation inorale; mais, au fond, tout adultre est une rupture de fait du mariage, et devrait avoir pour l'un et l'autre poux les mmes consquences. D'autres raisons encore peuvent justifier la dissolution du lien conjugal. Tels sont en gnral les actes qui portent atteinte la personnalit physique ou morale d'un poux, par exemple les a~eH~s contre la vie ou la sant, les svices corporels, les injures graves, ou les actes qui violent une condition essentielle du mariage, comme l'abandon et le refus opinitre de ce qu'on a appel improprement le devoir conjugal, en tant qu'il proviendrait d'une aversion invincible. De mme, certains crimes commis par l'un des poux et entranant une peine infamante peuvent tre considrs comme une cause de dissolution, parce qu'ils abolissent une condition morale de la vie commune. Dans ces cas, presque toutes les lgislations ont admis la sparation des poux. Une question plus controverse est celle de savoir si le mariage peut tre dissous par consentement ~M~<ei~. Ce motif, dans son rapport au tribunat, aprs avoir Justine ia. Savoie-RoIlin, dispositiondu codequi admet le divorcepour adultre, pour excset awKejpMMet'M/aimaK~e, set'tees,pourM!)':M'es~'a~es, pour eoM~<MNM<!OK

) SlVONO.
admis tout dans est rprouv plusieurs lgislations modernes, ceux qui considrent la dissolution du mariage mutuel comme une

289
sur-

par consentement repousse pendant

quence De mme est

consquence sur un contrat. Cepar eux, qui fonde le mariage c'est une erreur, et nous rencontrons ici une consde notre manire le contrat. importante d'envisager

par de la thorie

en gnral, comme simple forme, que le contrat subordonn des de droit, de mme toujours principes le contrat de mariage est une simple forme, subordonne la nature de cette union. Le consentement thique mutuel, dans le contrat de mariage, ne fait que garantir l'existence des conditions juridiques de la socit matrimoniale. De la

dit, en exposant la cause fonde sur le consentement mutuel: Elle est la plus importante du projet de loi; il ne faut pas mme se le dissimuler, toute la loi du divorce est l. Le recours aux causes dtermines ne sera jamais frquent dans nos murs; elles ne sont pas bonnes, mais elles sont polies; on redoute trs-peu les vices, mais on craint le ridicule l'gal de la mort; ainsi la mauvaise honte, qui est la vertu des murs dpraves, empchera toujours d'odieuses accusations; mais elle recherchera avec ardeur un moyen qui cache tous les maux et les gurisse sans publicit. Cette question mrite donc un srieux examen. Dans le systme du consentement mutuel, on a avou d'abord qu'un contrat perptuel par sa destination devait tre l'abri des dgots que de vains caprices enfantent, et qu'il fallait lui donner une force capable de rsister aux orages fugitifs des passions; mais on a disde ces antipathies tingu ces fivres accidentelles de l'imagination sombres et profondes qui, nes d'une foule d'impressions successives, se sont lentement amasses autour du cur dans le cours d'une union mal assortie; alors on a examin l'indissolubilit du contrat; on n'a pas pu penser qu'elle fdt assez absolue pour se transformer en un joug insecouable. On a trouv naturel que le mme consentement qui avait tissu le lien put le dfaire, consentement qui garantissait qu'aucune partie n'tait lse, puisqu'elle avait la puissance du refus. On s'est dit que si les bons mariages remplissaient la vie de bonheur, les mauvais taient tout la fois funestes aux poux obligs de les supporter, aux enfants qui en partageaient l'influence, la socit qui en redoutait l'exemple: aucun motif humain ne pouvait donc arrter la loi civile qu'invoquaient conjointement des poux lasss de leurs fers. Les lgislateurs n'auraient pas compris l'tendue de leurs devoirs, si leurs lois ne savaient que contraindre et punir entre ces deux points extrmes, qu'ils sachent en placer de plus douces, qui prtent un appui au malheur, ouvrent des ressources la'faiblesse et des asiles au reEt quand mme l'antipathie des poux serait due des torts pentir trs-graves, ne faut-il pas encore les secourir, si ces torts, ensevelis dans l'intrieur de la vie domestique, sont dnus de tmoignages trangers? se ddsort rserveriez-vousdonc rserveriez-vous donc cette cette victime victime que vous voyez voyez se Quel sort Quel que vous

Droitnatnre].II. ABRENS,

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PARTIE

SPCIALE. z .:1

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une forme de devenir peut la dclaration des poux que les conn'est ou donc le pas la cause du divorce, de extrieur

ditions essentielles de la communaut n'existent plus. Le


rciproque publique tmoignage l'expression de divulguer: pas convenable que les poux ne jugent de couvrir aux yeux du public les c'est une forme qui permet la vie intime des poux et dont ils ont motifs appartenant la gravit~. C'est pourquoi la lgislation, seuls apprcier causes

mutuel n'est pas pour avoir l'assurance que le consentement de d'une humeur mais causes graves le produit passagre, la condition d'un doit tablir et persistantes, temps assez dclaration des parties et la dissolution long entre la premire loisir sur la les rflchissent poux du mariage pour que gravit d'une rupture. Le terme doit tre proportionn l'tat

battre dans un lien douloureux qu'elle ne peut ni briser ni souffrir? Songez que la main qui la frappe devait la protger, que la bouche qui l'injurie lui devait des accents d'amour! Songez que de ce contrat qui l'unit encore son bourreau, toutes les conditions ont t violes par lui et ne subsistent maintenant que contre elle. Une situation si violente et des maux si cruels appellent, malgr vous, le remde des lois.') Portails et Tronchet avaient t contraires au divorce par consentement mutuel; Napolon l'avait fortement soutenu. Deux individus, dit-il, qui se marient ont bien la volont de cur de s'unir pour la vie. Le mariage est bien indissoluble dans leur intention, parce qu'il est impossible alors que les causes de dissolution soient prvues. C'est donc dans ce sens que le mariage est indissoluble. Que ceux qui ne voient du dans l'intention, mais dans l'indissolubilit pas cette perptuit mariage, me citent une religion sous l'empire de laquelle on n'ait pas cass de mariages de princes ou de grands seigneurs, un sicle ou. cela ne soit pas arriv. Il n'y a pas de mariage en cas d'impuissance. Le contrat est viol quand il y a adultre. Ce sont deux cas de divorce convenus. Les crimes sont des causes dtermines de divorce. Quand il n'y a pas de crime, c'est le consentement mutuel. Je crois ce systme le meilleur.)) Yoir Mmoires SKf ? cOKSM~ par Thibaudeau, p. 443, et Motifs, Mpp<M-~ et opinions des ofa~Mfs qui ont coopr la rdaction <~ code civil. 1 Napolon, en se prononant, dans le. conseil d'tat, pour le divorce par consentement mutuel, avait trs-bien fait ressortir la diffrence qui existe entre ces deux manires de considrer le consentement. Le premier consul dit que dans le* systme d'Emmery le consentement mutuel n'est pas la cause du divorce, mais un signe que le divorce est devenu ncessaire. Ce mode a l'avantage de drober au public des motifs qu'on ne pourrait noncer sans alarmer la pudeur.)' Y. ~M~s, rapports e< cpMM'cms,t. H, p. 163.

DU DIVORCE.

291

des personnes et des choses. Il faudrait donc une autorit qui juget non d'aprs des formes gnrales et invariables, mais d'aprs les circonstances du cas spcial. Cette autorit serait compose des plus proches parents, runis en c<MM<~ de famille et appels donner un premier avis, que le juge aurait prendre en considration. Lorsqu'un mr examen ou des actes vidents ont tmoign de la profonde dsunion des curs, il faut que le divorce puisse avoir lieu. Maintenir plus longtemps l'union, ce serait soumettre les mes un supplice qu'aucun pouvoir n'a le droit de leur faire endurer; ce serait ou les jeter dans l'indiffrence, comprimer tout lan, tarir les sources de la vie, qui ne se maintient que par une expansion et une attraction rciproques; ou ouvrir aux curs moins rsigns les voies d'une perdition morale dont une lgislation injuste est la premire source. Sans doute, dans une union aussi intime, chacun des poux doit tre prt des actes de condescendance et des sacrifices; mais il ne peut pas tre oblig d'immoler le bien au mal, la vertu au vice. Le mariage est sacr, non par la forme, mais par tous les lments divins et humains qui s'y runissent. H ne faut donc pas subordonner le fond la forme, le but au moyen. Quand le but du mariage, la communion des curs, ne peut tre accompli, il faut laisser rompre la forme, rendre la libert aux mes, et leur laisser la facult de se joindre d'autres avec lesquelles elles puissent vivre d'une vie conforme la volont divine et la nature humaine. Ces principes, puiss dans la nature morale du mariage, sont sans contredit applicables l'tat o les poux n'ont pas encore ou n'ont plus d'enfants. Mais l'existence d'enfants n'est-elle pas de nature les modifier? Les enfants sont un effet du mariage; les poux en portent la responsabilit morale et juridique et ont envers eux des devoirs auxquels ils ne peuvent se soustraire sous aucun prtexte de libert. Ces devoirs se rsument dans l'ducation physique, intellectuelle
19*

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STCIAI.E. PARTIE

et morale. Or, la sparation des parents laissera ncessairement l'ducation morale en souffrance, parce qu'elle empche que les enfants soient levs dans cette atmosphre de bienveillance et d'affection qui est la premire nourriture de leurs coeurs. Mais cette ducation se ferait plus difficilement encore dans une famille o les poux ne sont pas d'accord, o la dsunion les porte mme des paroles et des actes qui fourniraient aux enfants un funeste exemple. Dans de tels cas, la sparation, bien qu'elle soit toujours un malheur, est dsirer pour le bien de tous. Du reste, les devoirs et les sentiments nouveaux qui rsultent de la naissance d'enfants, sont les plus forts motifs qui puissent engager les parents n'oprer une sparation qu' la dernire extrmit. Les poux spars restent moralement et juridiquement libres de contracter mariage avec d'autres personnes. Les opinions religieuses peuvent dterminer un poux ne pas faire usage de cette libert, mais la loi ne doit cet gard tablir aucune dfense. Le lgislateur doit donc permettre le divorce sans l'encourager. Sa mission consiste entourer la sparation de difncults assez grandes, pour en retarder la demande, sans nanmoins provoquer, par trop de svrit, des relations immorales entre les sexes, et sans blesser la personnalit morale d'un poux. La lgislation doit tendre ce que la pense de la sparation ne naisse pas lgrement et ne puisse pas tre facilement mise a excution; il faut qu'elle serve d'avertissement aux poux, en les sollicitant s'accorder dans leurs habitudes et dans leurs caractres. Du reste, comme le divorce n'est qu'une ncessit sociale qui rsulte soit d'un erreur ou d'un mcompte sur la personne, soit des vices contracts par un poux, il deviendra moins frquent mesure que l'homme et l'humanit avanceront dans leur dveloppement intellectuel, affectif et moral. Loin d'admettre que les unions de deux personnes pour toute la vie soient contraires a la nature humaine et doivent disparatre

DE

LA FAMILLE.

293

dans l'avenir, il faut plutt soutenir que la culture plus complte de la femme aussi bien que de l'homme dans toutes leurs facults tablira entre deux individualits plus richement dveloppes plus de points de contact, d'ou natra une communaut plus intime et plus durable. Une union pour toute la vie est l'idal gnral vers lequel doit tendre le perfectionnement social; mais cette union ne peut tre impose par les lois; elle doit tre le produit de la libert et de la culture morale des hommes. 101.
ENTRE LES PARENTS DES DROITSET DES OBLIGATIONS RCIPROQUES ET LES ENFANTS.

Les rapports entre parents et enfants revtent essentiellement un caractre moral et juridique. La naissance d'un enfant tablit le lien sacr de la famille. L'enfant fait clore dans le cur des poux les sentiments jusqu'alors inconnus du plein dvouement, du sacrifice complet et continu envers la crature que Dieu a confie leurs soins. Les parents sont pour l'enfant la providence visible. Aussi ces rapports ont-ils une puret divine; ils sont un reflet de l'amour de Dieu pour l'humanit; ils forment une face nouvelle de la moralit parce qu'ils sont une source de nouvelles vertus. A cet gard encore le mariage, destin s'largir dans la famille, se prsente comme une institution minemment religieuse et morale. Le rapport de droit qui existe entre les parents et les enfants est t'ec~ro~ce. Les uns et les autres ont des droits faire valoir et des obligations remplir. Les anciennes thories de droit naturel ont eu de la peine comprendre la raison de ce rapport de droit; elle ne rside pas, comme une philosophie matrialiste l'a imagin, dans un droit de proprit que les parents acquirent sur les enfants, comme sur leur uvre; elle ne se trouve pas non plus, comme d'autres l'ont suppos, dans une convention tacite entre parents et

294

PARTIE

SKCIAM.

enfants: elle dcoule encore moins, comme on l'a aussi suppos, d'un dlit commis par les parents en donnant naissance des tres incapables de s'aider eux-mmes, dlit exigeant une rparation par les secours suffisants; la raison rside, indpendamment de la volont qui n'en est pas la cause, dans l'e~ d'union matrimoniale et familiale, fonde dans la nature morale et physique de l'homme et obligeant les parents comme les plus proches prendre soin de toute la personnalit de l'enfant; les parents et les enfants se doivent donc mutuellement aide et assistance. L'aide que les enfants ont recevoir consiste particulirement dans l'e~Mca~'OM, l'eM~e~'e~ et l'alimais les mentation, parents peuvent aussi, en cas de besoin, de la part des enfants. rclamer des NecoM~'s L'ducation est l'obligation principale des parents, et pour que l'ducation puisse se faire, ils ont droit, de la part des enfants, l'obissance et au ~'espee~. L'ducation est l'uvre commune des deux poux. Cependant, dans la premire enfance, c'est surtout la mre qui est charge du soin d'lever l'enfant, sous le rapport physique et intellectuel; car les femmes, jusqu' un certain ge, savent mieux diriger le cur de l'enfant que les hommes. Ce n'est que lorsque la rflexion et la raison commencent se manifester avec plus d'nergie, que les enfants mles doivent tre conns aux hommes. Le ~OM~OM' qui est inhrent au droit et l'obligation de donner l'ducation, est partag galement par les deux poux: mais il est exerc dans la premire enfance plutt par la femme que par le mari..11 n'existe pas de ~M~cMee exclusivement paternelle: la puissance appartient la fois au pre et la mre, et elle se fonde, non sur le fait purement physique de la gnration, comme les anciens auteurs l'ont cru, mais sur l'obligation de prendre soin de toute la personne de l'enfant et principalemnt la fonction de l'ducation.. Les parents n'ont pas un pouvoir arbitraire sur l'ducation et l'instruction de leurs enfants. Ils ne sont pas libres de ne pas

DE

LA

BAMILLE. 'Y"" A. ~1-

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les instruire du tout. L'instruction lmentaire doit tre obligatoire parce qu'elle initie aux premiers lments du savoir tous qui sont les conditions ncessaires pour pouvoir jouir de les autres biens offerts par la socit, pour mieux remplir tous les devoirs et faire un usage plus intelligent de tous les droits. Les parents doivent avoir le libre choix entre l'instruction publique ou prive, et l'tat a seulement le droit de faire constater par des commissions d'examen qu'une instruction'suffisante a t donne. Les parents doivent toujours se rappeler que les enfants ne sont pas absolument leur proprit, qu'ils leur sont confis par la Providence charge de les faire profiter de tous les lments de bien et de progrs offerts par le dveloppement de la culture humaine. Le pouvoir juridique du pre et de la mre s'teint, lorsque les enfants sont arrivs l'ge o ils peuvent se guider par leur propre rflexion dans les principales circonstances de la vie. Les relations qui continuent subsister entre eux, aprs cet ge, ont avant tout un caractre de libert morale, que la loi ne peut changer en un caractre de droit. Les enfants doivent toujours leurs parents la dfrence et le respect; mais de l ne resulte pas pour les parents un pouvoir qui pourrait s'exercer arbitrairement jusque sur des enfants arrivs l'ge mr2. Les principes gnraux du droit sur les rapports entre naparents et enfants doivent aussi s'appliquer aux e~s 1 Hest vraiment trange que les tats civiliss,par un faux respect de la libert individuelle,c'est--direde l'arbitraire des parents, n'aient de toute socithumaine. principefondamental pas encore sanctionnce temps la questionde l'instruction obligaCependantdans les derniers et toire a fait beaucoupde progrs en Belgique, en France, en Italie se mme en Angleterre, et on peut maintenant dj prvoir, qu'elleen dcidera dans ces pays, commeelle a t rsolue depuis longtemps le bien de ses populations. Allemagne(y comprisl'Autriche)pour de lgislation et aejM~spntM. Mittermaier dit, dans la..Bet'MC approuver la dispositionde a~Mce,t. VIII, p. l8: Onne saurait l'art. 161 du code civil, lequel exige de la part des enfants majeurs rvolusun soi-disant acte respectueux qu'on jusqu' l'ge de trente ans par irrespectueux, puisqu'il s'accomplit pourrait plutt qualifier d'acte son pre, l'intermdiaire d'un huissier, et que le fils envoieun exploit

296 M~e~. Ns d unions

PAB.TIBSPECIALE.

ces enfants supque la morale rprouve, moralement les graves de la faute de portent consquences leurs parents, ils sont de bienquand privs l'atmosphre faisante de la vie familiale. Mais ils peuvent prtendre tous les droits qui dcoulent de leur tat civil, et ces droits doivent sans prjudice garantis par l'tat, pour la libert Sans doute, l'tat ne peut pas contraindre les parents rparer leur premire vis--vis faute, des~enfants, par un car cette union, alors mme qu'elle serait mariage subsquent; morale. possible, doit toujours assurer tout enfant parents, pre. L'tat et la mre contracte mais il doit librement; le droit de se faire reconnatre par ses de faire reconnatre son enfant par le tre leur tre

ne peut donc sanctionner lui-mme aucun moyen et d'un autre ct, il doit par lequel ce droit serait dtruit~; ouvrir l'enfant et sa mre toutes les voies de droit pour obtenir du pre la reconnaissance de leur tat 2.

comme un crancier son dbiteur. Il y a bien plus de dignit dans la disposition du code hollandais, qui, dans un pareil cas, fait intervenir le ministre du juge. Le lgislateur doit songer aussi garantir les enfants contre l'arbitraire ou les prjugs de leurs parents; en cas de refus injuste, le dfaut de consentement des ascendants pourrait tre suppl par l'autorit judiciaire. C'est ce qui est prescrit par le droit allemand. Seulement, il est difficile de prciser quels sont les motifs de refus qui doivent tre respects. 1 L'institution des tours, imagine par une fausse philanthropie, n'est pas seulement immorale en elle-mme est funeste aux enfants; elle est aussi contraire un principe fondamental de la justice. L'enfant a droit un tat civil. La recherche de la paternit est interdite. Ce principe, formul par le code franais. et adopt par plusieurs autres pays, a t inspir par une fausse considration du scandale qui rsulterait souvent de pareils procs, et par l'espoir qu'il exercerait une heureuse influence sur les murs, en rendant les femmes plus soigneuses de leur honneur; mais cette dfense est une violation flagrante d'un principe de justice envers la mre comme envers l'enfant, car elle affranchit le pre de l'obligation naturelle de pourvoir la subsistance et l'ducation de son enfant et l'alimentation de la mre, aussi longtemps qu'elle se trouve hors d'tat d'y pourvoir elle-mme. Il est clair que les femmes gK<s corpore gMtS~Mm/acM<t!~ et les enfants qu'elles peuvent avoir, ne sauraient intenter un pareil procs, par suite de l'impossibilit de la preuve et de l'absence de toute prsomption morale en faveur de la mre.

DELAFANILM!.

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Les enfants reconnus peuvent ensuite prtendre ce que les parents pourvoient leur subsistance et leur ducation, mais ils n'ont pas le droit de concourir avec les enfants lgitimes la succession maternelle et paternelle. La tutelle a le mme fondement et est rgie par les mmes principes que le pouvoir qu'exercent les parents sur les enfants elle a son origine dans la ncessit de complter l'ducation des enfants qui ont perdu leur pre ou leur mre ou tous les deux, et qui ne sont pas encore parvenus au dveloppement complet de leur raison. La tutelle appartient naturellement aux plus proches parents; mais le pre et la mre peuvent aussi choisir les personnes qu'ils regardent comme les plus capables de remplir vis--vis de leurs enfants les fonctions de tuteur. En mme temps la socit est investie de la tutelle SM~me, et l'tat doit veiller ce que les tuteurs particuliers s'acquittent bien de leurs fonctions. C'est au droit positif rgler en dtail la manire dont la tutelle en gnral doit tre confre et exerce. A la famille sont souvent attachs des serviteurs ou domestiques, dont les rapports avec les matres doivent tre envisags au double point de vue du droit et de la morale. Ces serviteurs, dont les vertus consistent dans l'obissance, la fidlit et l'attachement, sont comme des aides ou des membres passagers de la famille. Les matres ont s'acquitter Mais toute femme qui ne s'est pas mise dans une positiondgradante doit tre admise faire reconnatresonenfant. Aussi ce droit existe-t-il dans la plupart des lgislationsde l'Europe et des tats-Unis ( l'exceptionde la Louisiane),et la justice comme la moralitpubliqueexigent qu'il soit de nouveaugaranti par les lgislationsqui Pont aboli. La loi peut prendre quelques mesures qui empchent des spculations honteuses, en prescrivant, par exemple, l'instar d'une loi anglaise de 1834, que la mre ne touche jamais rien de la somme laquelle le pre peut tre condamn;mais le principe lui-mmedoit tre respect. Voir sur ce point un JfemoM-e de JM..RM<M-: .EMMeAe JBe~~e <;m<H<&-MM<Kse/Mtt Fe~tc/tMKF der deutschen!M<Z die G'Me~&K)~ M&er o'MMg~eAe&'e~e L'auteur discuteles principales C'MC/~ecA~emez'KM/M/. concernent questionsqui cette matire, et repoussele principe du code franais commecontraire la morale et la justice.

298

SPOIALE. FAE.TIE

envers eux non-seulement par des gages, mais aussi par le soin qu'ils prennent de leur culture intellectuelle et morale.

102.
ET AB INTESTAT. TESTAMENTAIRE DE LA SUCCESSION

I. DM droit de MccessMK. La question de la succession, bien qu'elle se rattache celle de la proprit, doit tre rsolue d'aprs les principes du droit de personnalit et du droit de famille, qui, dans cette matire, ont t gnralement perdus de vue. La question de savoir si la succession ~6MmeM~m'e et a6 intestat est fonde en droit naturel, est rsolue diversement Les crivains du dixpar les-auteurs anciens et modernes. tels que septime sicle et leurs partisans du dix-huitime, admettent presque Hugo Grotius, Puffendorf, Barbeyrac, Wolff, ab la succession sans examen le droit de tester ainsi que de la intestat, en considrant l'un comme une consquence sur la l'autre et en basant libert de disposer de la proprit, des auteurs volont prsume du dfunt. Aucontraire, la plupart sur l'inmodernes, partisans des thories qui fondent le droit tels Kant lui-mme, Fichte, que dividualisme de la personnalit, d'auGros, Krug, Haus, Droste-Hulshoff, Rotteck et beaucoup droit naturel. tres, n'admettent aucune espce de succession en succession testamentaire, parce D'aprs eux il n'y a pas de avec la volont que la mort teint tous les droits de l'homme d'un droit qui les cre et qui ne peut pas fixer la naissance ils a cess d'exister: elle-mme partir d'un moment o la commurejettent la succession ab intestat, parce que des naut, quand mme elle constituerait une communaut ces la vie. la dure de D'aprs biens, n'existerait que pour des biens vacants auteurs les biens d'un dfunt deviennent droit du qui, selon les uns, tombent sous l'application du

DU DROIT

DE SUCCESSION.

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premier occupant, gnralement le plus proche parent, ou, selon d'autres, choient l'Etat. Ces opinions dcoulent de la conception individualiste et atomistique du droit. Examines d'aprs la notion complte du droit, la question de la succession testamentaire et celle de la succession ab intestat reoivent une solution diffrente. tablissons d'abord les principes qui se rapportent la fois sM~cdeux espces de s!<ceess<OMS. Le droit qui rgle tous les rapports selon les buts lgitimes de l'homme et de toute association humaine doit aussi rgler le droit concernant les biens en cas de mort, tant l'gard de la famille dont le dfunt a t membre, qu' l'gard de la, libre disposition qui doit rester chacun par rapport ses biens, mme pour le cas de mort. Il y a donc combiner dans le droit de succession deux points de vue comme deux buts galement importants, celui de la famille qui prvaut dans la succession ab intestat, et celui de la personnalit libre qui prvaut dans le droit de tester et la succession testamentaire. La succession ab intestat est justine par la nature et le but de la famille et par les devoirs qu'elle engendre. La famille se distingue de toute autre socit en ce qu'elle n'tablit pas un lien entre des membres ayant une position gale, mais qu'elle runit les gnrations, les ges comme les sexes divers dans une communaut de vie, qui ne cesse pas par la mort de l'un de ses membres, mais se continue parmi les survivants jusqu' ce qu'ils acquirent une position distincte. Et encore le lien naturel et moral indpendant de toute volont les retient tous dans une certaine communaut de devoirs et de droits. Or cette communaut comporte la communaut des biens (comme proprit collective, v. p. 151) qui est prsumer pendant le mariage mme, quand il n'y a pas de conventions contraires, et appliquer en cas de mort, pour autant qu'il n'y a pas de disposition testamentaire. Les enfants entrent en naissant dans cette communaut morale et de

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PARTIE

SPCIALE.

testabiens, et quand l'un des membres vient mourir sans le contrat ment, sa- part choit aux survivants soit d'aprs de mariage soit d'aprs les principes d'galit appliqus aux parents et enfants, et leurs descendants. A ces considrations gnrales, en quelque sorte ontologiques, s'ajoutent des raisons puissantes tires de la vie intime de la famille. L'homme, dou de la facult de sentiment et d'affection, tend naturellement tmoigner son affection par des moyens extrieurs, et les biens servent cet gard de vhicule naturel. Aussi voyons-nous dans l'histoire que les peuples, mme un degr infrieur de culture, laissent transmettre aux proches parents des objets mobiliers qui ont t en quelque sorte imprgns de la personnalit du dfunt par le travail, et le dsir d'acqurir pour les enfants, d'assurer leur sort, a toujours t un des plus forts stimulants dans la production des biens et considr comme un devoir pour les parents. La succession o!&intestat est donc encore fonde et sur l'affection, et gnralement aussi sur le devoir que les parents ont remplir envers les enfants. Sans doute cette succession fait parvenir dans beaun'ont pas coup de cas des biens dans la main de ceux qui concouru leur production et leur conservation par leur propre travail, source principale de la proprit; et c'est pour cette raison que l'tat a aussi le droit de les soumettre des principes et des mesures d'ordre gnral, et d'y apporter des restrictions; mais, comme il n'a pas le droit de dtruire une affection fondamentale de la nature humaine et sa manifestation dans un domaine important, il doit toujours reconnatre le principe de la succession,~ intestat. Le droit de tester a t spcialement reconnu comme manation du droit de personnalit. Nous avons vu qu'on va trop loin, en prtendant que la volont ne peut avoir d'effet aprs la mort. De mme que l'activit effective, morale ou physique de tout homme, dans quelque sphre subordonne qu'il ait vcu, s'tend sans contredit par ses effets au-del de la tombe, de mme il n'y a pas de raison sociale qui s'oppose en droit

DU DROIT

DE

SUCCESSION.

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ce que l'homme fasse pendant sa vie, en connaissance de cause, une disposition par rapport des biens, sous la condition qu'elle commence avoir ses e~s partir du moment de sa mort. C'est une affaire ayant sa causalit dans la volont vivante, mais suspendue dans ses effets pour le cas de mort. L'argument dcisif en faveur du droit de tester est fourni par la nature rationnelle et morale de l'homme qui, s'levant par sa raison au-dessus du temps et de l'espace, liant le pass et le prsent l'avenir, se proposant et poursuivant des buts licites de bienfaisance, de gratitude, d'affection, qui s'tendent souvent au-del de la vie, a aussi le droit d'affecter un ensemble de moyens l'accomplissement de ces buts. Refuser l'homme le droit de tester, c'est le traiter comme un tre purement sensible, incapable de concevoir un but au-del de cette vie, ou le faire agir d'aprs la maxime: aprs moi le dluge. Le droit de tester est sans doute exerc la plupart du temps en faveur de parents, d'amis, mais il a t aussi la cause de la cration et du maintien des fondations de bienfaisance. En dernier lieu, il convient de considrer le droit de succession dans ses rapports avec la religion et surtout avec l'ide de l'immortalit, dont il a t une manifestation chez les principaux peuples de culture. C'est le gnie de Leibniz, qui, faisant jaillir de toutes les matires qu'il aborde de plus profondes vrits, ramne la cause du respect dont la volont du dfunt est entoure l'immortalit de l'me et la persistance de sa volont au-del de cette vie'. Plus tard d'autres, comme Krause, Zacbarise, en France, Laferrire (Histoire du droit franais) ont exprim des opinions analogues. Une tude plus approfondie de l'histoire du droit a fait voir que chez les anciens Dans sa Nova meMo<ZMs.?tM-M~)'M~K~, p. II, 20, Leibniz dit: Testamentamero jure nullius essent momenti, nisi anima esset immortalis. Sed quia mortui revera adhuc vivunt, ideo manentdomini vero hseredesreliquerant concipiendi sunt procuratoresin rerum; quod rem snam." Gundlingfaisait cette opinion,que nons n'adoptonspas dans la formule juridique, la singulireobjection (v. sa Z)Mse!'<. <'?e;p<-M!/ef! Non constat, utrum anima sit damnata an secus; e<p!'s quis antem damnatanima Yotnntatem censeat expquendam?e

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SP~CIAtjB. BABTEB

peuples, dans l'Inde, en Chine et surtout Rome', le droit de succession fut constitu en premier lieu pour assurer le service des sacra, le culte des lares, des manes (de ~cHMN-e, demeurer prsent) au foyer de la famille, et que le testament fut considr Rome comme la forme juridique pour assurer la permanence, l'immortalit, sinon de l'me, du moins de la volont2. Il est encore un fait digne de remarque, c'est, que les peuples germains, qui primitivement ne connaissaient ~HMeK~MM, comme dit Tacite) pas de testaments (MM~Mm acquirent la connaissance des testaments par l'glise et pour c'est--dire pour le un intrt religieux (comme M~a~e, faits l'glise pour de dons bien de la pauvre me au moyen le cas de mort). Ces faits historiques viennent l'appui d'une tablit conception plus profonde du droit de succession qui un lien les testaments, F~toujours ainsi, au moins dans MHHeZimmdiat entre le dfunt et l'hritier testamentaire. Le respect de la dernire volont ne s'explique rellement eu gard que par la foi en l'immortalit de l'me, moins une volont arbitraire ou mme perverse que les lois n'ont pas respecter, qu'au bien que le testateur a voulu faire pour une personne ou pour une institution. intestat Quant au rapport historique entre la succession et la succession testamentaire, la premire est chez tous les fonde peuples de culture la plus ancienne, parce qu'elle se Lassalle(lephilosophe 1Dansles derniers temps, c'est principalement .BecMe qui, dansson ouvrage:~/s<emder ef-!Mf6eN<~ socialiste,t 1864) il vent prouver acquis etc.), ouvrage dans lequel (systmedes droitsdroits de acquis, que tous lesdroits ne sont que des moqu'il n'y a pasdans l'volutiondialectiquede l'esprit universel(medu ments fugitifs le secondvolumecontenantunehistoire monde),a mis en lumire (dansles ce droit avecle du droit romainde succession) rapports intimesde culte des lares ou manes et avec les ides de la volontimmortelle. 2QuintilienCJKS~M~OK~ parait exprimera, cetgardla penseintime mortis de l'esprit romain en disant: Nequeenimaliudvidetursolatium c. largit ultra mortem.)) Ciceron I, 14) voluntas (Tuse.g!t<Mt. quam encorela pense en disant: cQuidprocreatio liberorum, quid propatestamentorum diligentia, gatio nominis,quid adoptionesfiliorum,quid quidelogiasignificant,msinostutura quidipsasepulcrorummonumenta, etiam cogitare?

BE&LBMBNT DELA SUCCESSION.

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principalement sur le lien organique de famille, tandis que l'autre apparat dans la vie des peuples quand la conscience de la jpersoMMCf~e s'est plus dveloppe par le travail. H Du rglementsocial 6~ ~oMt'gMS dit droit de succession. Les successions, lies au systme de la proprit, intressent l'ordre social tout entier'; elles doivent donc tre soumises des principes de droit social qui, d'un ct, posent des limites l'arbitraire individuel dans l'exercice du droit de tester, et qui, de l'autre, tablissent le rgime le plus juste de la succession ab intestat et investissent l'tat du pouvoir de prendre toutes les mesures commandes par l'intrt public. I. Le droit de tester ne doit pas tre exerc d'une manire arbitraire et sans restriction. En faisant la part du droit de personnalit et de libert dont il est une manation, il faut aussi tenir compte du lien de famille et faire respecter au testateur les obligations naturelles rsultant du mariage et de la parent. C'est en obissant ce principe de justice familiale que presque toutes les lgislations ont impos au testateur l'obligation de laisser une part dtermine au conjoint survivant et aux enfants, et que la plupart d'entre elles l'ont aussi' exige, avec raison, en faveur des pre et mre, quelques-unes mme en faveur des frres et surs; dans ce dernier cas cependant, l'obligation naturelle est plus difficile dmontrer. Aux tats-Unis, et pour certains biens aussi en Angleterre, la libert des testaments est illimite (sauf la rserve accorde la femme) et dans les temps modernes on voit augmenter le nombre des auteurs qui donnent ce systme, surtout au point de vue conomique, la prfrence sur celui de la portion lgitime ~e~'H~ Mais, quoique cette portion V. Prem. divis., sect. II, liv. III, Politique de la proprit. C'est particulirementM. Le PJay qui dans sa R/orme sociale plaide pour le systme amricain contre le systmefranais auquel il

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SPOIAI..

laisser aux enfants puisse tre encore plus restreinte, il faut considrer le principe exclusif de disposition arbitraire comme incompatible avec les devoirs et les sentiments de la famille. II. La succession a& intestat doit tre rgle en gnral, non d'aprs la fiction de la volont prsume, mais d'aprs l'ordre des devoirs rels que le dfunt avait remplir. Il faut donc appeler en premier lieu et au mme titre le conjoint survivant et les descendants1. Parmi ceux-ci, tous les enfants, constituant le premier degr de parent, succdent la fois et par portions gales; le droit d'anesse ou le droit du pun, ainsi que l'exclusion des filles, sont contraires aux principes de justice. Si des enfants prdcds laissent eux-mmes des de la enfants, ceux-ci doivent prendre, d'aprs le systme t-ep~eH~MH, la place de leurs pre et mre. Les lgislations inqui rejettent la reprsentation en tout ou en partie sont spires par un principe aristocratique et tendant la concentration des fortunes. A dfaut d'un conjoint survivant et de descendants, il faut appeler au mme titre, d'un ct les pre et mre, de l'autre par suite des reproche d'avoirdans une grande partie de la France, venteset dumorcellement qu'il entrane,remplac un grand nombre de Sy(jDas<yes<!Hsc/ia/Mtc7ie propritaires par des fermiers. M. Schaffle amricaincomme stem~M-lPMsc/M/ 1867),approuveaussile systme essentielledu principe du se~osemm~~ appliqu au une consquence la .Ben<edes chef de famillecommepropritaire. Dans un article de vue Mondesde Janvier 1866, on fait aussi valoir un point de .DeMa; respectemieux son pre, s'il le moral, en disant: Croit-onqu'un filss'il n'en doit rien attendreet s'il regarde commeun dbiteurforc,que de la tendressepaternelle ce que lui est tout au plus permis d'esprer du pre la loi ne lui a pas donn; en Amriquele fils n'attend rien vue co moins qu'il ne l'ait mrit." Sansrpondre sousle point de . de tester obvier beaucoup le droit peut nomique, que prcisment rsultant du partage gal dansla successionab intestat, d'inconvnients, et que le systmedu partage devra trouvera l'avenir son meilleurcorla famille rectif dans l'associationagricole, nous devons rappeler que de devoirset base sur un principe de communaut est essentiellement de droits, qui imposeaussi certaines limitesau droit de tester, limites mieuxfixer eu gard diversescirconstances (par exemple qu'on pourraont ou non) maisnon pas abolir. si lesenfants encore besoind'ducation 1 On ne sait par quel trange oubli le code franais, qui part de ce droit du conjoint, j'affectionprsumedu dfunt, a pu mconnatre

BB&LEMEN'e

.DE LA TC!OBSSON.

305

ct, les frres et surs. Les codes qui ne considrent que la proximit de degr excluent les frres et surs qui sont au second degr, au profit des pre et mre, qui sont au premier; mais il est plus juste d'admettre le concours de ces ascendants et collatraux, conformment au concours des devoirs. Quand il n'y a que des ascendants de divers degrs, le plus proche doit hriter~; il convient seulement d'accorder une pension alimentaire ceux qui se trouvent dans le besoin. Quant aux collatraux, ceux qui sont, comme les frres et surs germains, parents par un double lien, doivent tre avantags sur les consanguins et les utrins:, on peut tablir ici, l'instar du code franais, deux masses, et donner aux germains une double part, tandis que les consanguins ne prennent part que dans la masse paternelle et les utrins dans la masse maternelle. Le systme de la reprsentation doit tre galement adopt dans la succession collatrale. Au del du quatrime degr de parent, la succession ab M! ne peut plus tre considre comme tant de droit naturel, parce que les raisons principales qui la justifient cessent ici compltement. Une question trs-controverse est celle de savoir si les enfants naturels reconnus doivent tre appels la succession. Les lgislations qui, comme l'ancien droit germanique, ont voulu, par des moyens indirects, fortifier le lien de la famille et empcher les unions illgitimes, ont exclu ces enfants comme des btards. En effet ces enfants ne font pas partie de la communaut morale consacre par le droit et ne peuvent pas concourir comme hritiers avec les enfants lgitimes; toutefois ils ont droit l'ducation et une pension alimentaire. III. Les mesures que l'Etat doit prendre, par rapport aux successions, dans un intrt social et politique, ont t dj 1 Le code franaisfaitici deuxmasses,l'une pour les parents paternels, l'autre pour les parents maternels,et appelle le plus prochedans chaque ligne.
AnEEN3,DroitnatnreI.II.
II. "9~ T\I.. _W n

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BABTIE SPCIALE.

indiques dans la thorie de la proprit. Outre son devoir de veiller ce que les dispositions testamentaires faites dans des vues d'utilit ou de charit publique, soient excutes par des autorits spciales, places sous son contrle, l'tat a le droit d'imposer plus fortement les successions par l'tablissement d'un MKpo~~o~'ess~ Les successions qui n'atteindraient pas un minimum, relatif au nombre des hritiers, seraient exemptes de toute charge; les autres seraient soumises un impt qui augmenterait en raison de la quantit de biens laisss et du degr de parent. L'tat peut ensuite successivement rduire les degrs de successibilit jusqu'au quatrime degr, parce que les successions au del de cette limite ne sont plus fondes en droit naturel. La part plus grande que l'tat peut prendre aujourd'hui aux biens de succession peut aussi se justifier par les devoirs plus grands, non-seulement de protection, mais aussi d'instruction, qu'il a pris sur lui et dont il a dcharg en grande part les familles1.

CHAPITRE III.
DU DROIT DE LA COMMUNE ET DE LA NATION.

103. Tout ce qui concerne la commune et la nation doit tre dvelopp dans un cours plus approfondi de droit public; nous nous bornerons indiquer ici les principes gnraux. 1 On ne saurait cependant approuver la mesure propose par M. Bluntschli dans l'article .EM~eKt/Ktm (proprit) dn,~ca<MMM~)'&Mc& et consistant constituer des biens acquis par l'Etat au moyen de sa participationaux successionsun fonds pour faire <Mef ~a)' !at

DROIT
1-

DE LA
1

COMitUNE

ET DE

LA NATION.
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I. De la co~MMMMe. La commune est le second degr des socits fondamentales qui embrassent toutes les faces de la personnalit humaine. Elle n'est pas une simple circonscription territoriale pour un but politique, elle est au contraire une communaut de familles pour la poursuite de tous les buts essentiels de la vie; elle est donc la fois une communaut pour le but civil et politique, pour le but religieux, pour le but conomique de l'industrie, de l'agriculture, du commerce et de la consommation, et pour le but intellectuel de l'instruction. C'est par cette raison que la commune peut prendre un soin immdiat d'intrts qui dpasseraient le but d'une institution purement civile. Pour l'accomplissement de tous ces buts, la commune doit tre envisage la fois sous le rapport du droit priv et du droit public. Au droit priv de la commune appartient tout ce qui dpend de sa libert, de sa disposition propre, de son autonomie; au droit public, tout ce que l'tat peut exiger d'elle pour le but public ou gnral. La ligne de dmarcation entre le droit priv et le droit public peut varier selon les degrs de culture d'un peuple, de manire que tantt le ct priv prdomine sur le ct public, tantt celui-ci sur l'autre. Toutefois la bonne constitution de la commune exige que le principe de l'autonomie communale soit reconnu aussi largement que possible pour tous les buts essentiels de la vie. La commune doit donc toujours tre appele concourir l'accomplissement du but religieux selon l'esprit des diverses confessions, au choix des pasteurs, au rglement extrieur du culte, la surveillance sur la gestion des biens de l'Eglise; elle doit participer ensuite l'organisation et l'entretien de l'instruction infrieure et moyenne, selon les besoins des populations, et soigner, au point de vue communal, les intedes famillesjpcHM'es. De pareils,actes de bienfaisanceindividuelledpassent entirementle but de l'Etat qui n'a qu',veiller aux intrts gnraux.
80~

308

PARTIE

SPECIALE.

rts de l'industrie agricole et technique, du commerce et de la consommation. La commune est de deux espces, selon la prdominance du travail dans l'ordre conomique de la nature ou dans l'ordre de l'esprit. La premire s'organise dans toutes ses fonctions principalement pour le but de l'agriculture, et forme le premier degr de l'association agricole; la seconde a pour but de combiner les travaux multiples de l'industrie technique, du commerce et de l'intelligence. La constitution et l'administration des communes agricoles, auxquelles se joindront l'avenir des villages industriels, et celle des villes, doivent varier d'aprs la prdominance de ces buts. II. De la nation. La.nation est une personne morale qui runit les hommes par le lien de la race, de la communaut du langage et de la culture sociale. C'est la communaut de culture qui forme le lien le plus puissant. Car quant la race, il n'y a plus de race pure depuis les migrations et les fusions si profondes des peuples, surtout de ceux qui ou indoappartiennent tous la grande famille aryenne comme il tre au identique, langage, peut europenne. Quant sans qu'il par exemple entre l'Angleterre et les tats-Unis, la conscience C'est de nationalit. ait le mme sentiment y de cM~M~ecommune, le sentiment de la solidarit dans la destine qui constitue la force principale de cohsion dans une nation et devient une puissance qui attire la fin les parties disperses ou spares. L'homme est toujours membre d'une nation comme il est membre d'une famille, et il en ressent l'influence mystrieuse dans toute sa manire de penser, de sentir, d'agir et de parler. Chacun tient aussi sa nation comme sa famille, non pas par des considrations intresses, mais par des affections qui naissent de la source intime de la personnalit. C'est pourquoi le sentiment de nationalit est sacr et demande tre protg par le droit dans tout l'tat. La justice exige domaines o .que la nationalit soit respecte dans tous les

DROIT

DE

LA. COMMUNE

ET DE LA

NATION.

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se manifeste la vie du peuple, dans la langue, dans la littrature, dans la prdication, comme dans les tribunaux. Mais la nationalit doit-elle tre en mme temps le principe exclusif de dlimitation pour les tats? En d'autres termes, tous les tats doivent-ils tre ncessairement nationaux ? Nous pensons qu'il ne faut pas envisager cette question, dans laquelle de graves erreurs se mlent parfois de grandes vrits, un point de vue abstrait, mais, avant tout, eu gard au but suprieur que la Providence poursuit dans l'histoire de l'humanit. Les nations doivent avoir une vie propre, mais, tant membres particuliers du grand organisme de l'humanit, elles sont videmment destines une union de plus en plus intime; cette union ne peut s'accomplir politiquement que par une confdration, dans laquelle doivent entrer tout d'abord des peuples civiliss, notamment ceux qui appartiennent la mme race, comme les peuples romans, les peuples germaniques et les peuples slaves. Or, cette confdration, qui est encore assez loigne, se prpare, par divers moyens, parmi lesquels un des plus importants parat prcisment consister en ce que tous les grands tats ne soient pas purement nationaux, mais runissent aussi quelques branches d'une autre nationalit, qui forment en quelque sorte les anneaux par lesquels les grandes nationalits s'entrelacent politiquement. Ce mode de runion est sans doute susceptible de changements; il n'en est pas moins un fait considrable, dont l'historien et l'homme politique chercheront pntrer le sens et qu'ils apprcieront, non d'aprs quelques principes abstraits, mais d'aprs tous les rapports de droit et de civilisation crs par la fusion des peuples. Toutefois, c'est par la confdration mme des tats civiliss que les justes intrts de nationalit et d'humanit, de culture politique et de progrs civils, pourront tre le mieux satisfaits. La confdration doit tre tablie d'abord sur des bases trs-larges, afin de laisser la plus grande autonomie possible aux membres qui la composent pour leur constitution et administration intrieure.

310

PARTIE SEHAEE.

III. L'~MHMKYe est le dernier terme du dveloppement des morales personnes qui embrassent tous les buts de la nature c'est la humaine: personne morale qui s'tend sur le globe entier, dont toutes les races, toutes les nationalits., toutes les familles, tous les individus sont les membres particuliers. L'humanit a, des droits qui doivent tre respects dans toutes les sphres subordonnes; dans la vie individuelle et familiale comme dans les relations internationales de paix et de guerre. Le vritable progrs se mesure partout d'aprs le degr dans lequel les droits d'humanit sont reconnus et entours de garanties formelles. Une association humanitaire dans laquelle les tats conserveraient leur indpendance relative, et par laquelle le principe de nationalit se trouverait combin avec le cosmopolitisme, est l'idal du mouvement politique des peuples.

LIVRE DEUXIME. DU DROIT PUBLIC DE L'TAT.

PREMIREDIVISION. DOCTRINE GNRALE DE L'TAT ET DE SES RAPPORTS AVEC L'ORDRE SOCIAL.

104.
NOTIONET DIVISIONDU DROITPUBLICDE L'ETAT.

L'tat est l'ordre gnral du droit, embrassant toutes les sphres sociales et tous leurs rapports, en tant qu'ils prsentent un ct rgler d'aprs les principes gnraux du droit. L'tat est donc dans l'organisme social gnral cet organisme spcial, dont le but et la sphre d'action sont traces par l'ide de droit qui doit recevoir par lui une application de plus en plus parfaite. Dans l'tat il y a lieu de distinguer deux domaines de droit, celui du droit priv et celui du droit public. Nous avons fait

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STCIALE. BARTIE

voir (t. I, p. 276), que cette distinction, pour tre juste, ne doit tre une division ni de personnes, ni de matires, qui toutes prsentent la fois un ct priv et un ct public, qu'elle doit tre faite seulement selon la prdominance, soit du but et de l'intrt particulier, priv, soit du but commun, public. Ordinairement on entend par tat seulement l'ensemble des pouvoirs publics; mais, de mme que le droit priv n'est pas isol du droit public, dont il porte plus ou moins l'empreinte, de mme il est aussi compris comme .une partie dans le droit gnral de l'tat, qui se divise en droit public et droit priv. Cependant l'tat n'a pas seulement raliser le droit pour les autres sphres de vie; tant lui-mme un ordre spcial, il peut rclamer pour lui-mme un droit consistant dans l'ensemble des conditions ncessaires pour son existence et son dveloppement propres. Ce droit est le Droit d'tat (t. I, p. 289); il est la fois un droit formel d'organisation, rsidant dans les formes de coMs~M~OM et d'adnainistration d'un tat, et un droit matriel, concernant le ~a~MKOiiHe propre de l'tat (comme Fisc), et les prestations d'impts qu'il peut rclamer pour son existence et pour l'exercice de ses pouvoirs ou fonctions. L'tat, aprs avoir t compris dans son propre but et droit, doit tre considr dans ses rapports de droit public avec tous les ordres de vie et de culture, parce que le but final de l'Etat n'est pas en lui-mme, mais dans la culture sociale. La science du droit public de l'tat se divise ainsi en trois parties, dont la premire traitera de l'origine, du but, des pouvoirs de l'tat, etc., la deuxime du droit d'organisation de l'tat dans la constitution et l'administration, et la troisime des rapports de l'tat avec tous les ordres de vie et de culture. La science du droit public peut enfin tre considre l'instar de la science du droit en gnral (t. I, 2) sous le point~de

DIVISION '7

DU DROIT

PUBLIC,

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vue jp/M~osop/MgMe, sous le point de vue de l'exprience (de l'histoire, de la statistique et des sciences positives), et sous le point de vue jpoK~gMe. On entend souvent par politique toute la science de l'tat. Cependant dj dans l'antiquit, Platon, en concevant un idal tres-lev de l'tat, avait senti le besoin de dvelopper une doctrine intermdiaire (dans les lois), qui, en tenant compte des imperfections de la vie relle, devait indiquer les institutions et les lois propres rformer l'tat prsent et le faire approcher successivement de l'tat idal. En effet la science politique a cette mission intermdiaire de prparer les transitions de la ralit un tat plus lev, de maintenir par l la continuit dans le perfectionnement social; elle ne cherche pas atteindre d'un seul bond le bien absolu, mais ce qui sous les conditions donnes est relativement le mieux. Pour la politique se prsente souvent la mission de crer un droit nouveau dans les rapports intrieurs d'un tat et dans les relations internationales, mais elle doit veiller d'un ct ce que le droit nouveau s'tablisse dans les justes formes du droit, par les murs et par les lois, qu'il soit l'expression de besoins vritables gnralement sentis, et que partout o des formes ont t violes par une rvolution ou une guerre, l'ide du droit se raffermisse dans la conscience morale et la vie rgulire de la socit. La politique est une science et un art d'accomplir par les forces et les moyens offerts par l'actualit ce qui est possible pour amener un tat meilleur. La politique est moins une force cratrice qu'un art qui vient l'aide de ce qui s'est prpar au sein de la socit par toutes les forces qui y agissent spontanment et indpendamment de l'tat; elle ne fait souvent qu'excuter le jugement que la conscience claire et mme l'enseignement de toute l'histoire a, port sur une institution ou sur un tat social. La politique peut donc tre dfinie la doctrine des principes et des moyens de la rforme successive de l'tat et de tous les rapports de droit. Il y a une politique pour les matires

3~4

PARTIE

SPCIALE.

1_- _W __L. ~1,T:4 prives comme pour les institutions publiques, et, comme dans les parties prcdentes, nous joindrons, l o cela nous paratra ncessaire, l'exposition des principes philosophiques quelques considrations politiques.

CHAPITRE PREMIER.

105.
D'EXISTENCE. DE L'ORIGINE DE. L'TATET DE SA BAJSOT

L'origine et la raison d'existence de l'tat sont encore souvent confondues; elles se distinguent cependant en ce que la raison est le principe de droit en vertu duquel l'tat existe, et en mme temps la force cratrice ou l'origine interne de l'tat, tandis que les modes divers par lesquels cette force se manifeste dans l'histoire constituent l'origine externe ou historique de l'Etat en gnral ou d'un tat particulier. Les modes historiques de naissance de l'Etat ont cependant se lgitimer par la raison de droit. I. La raison ou l'origine interne de l'Etat a t, sous un rapport important, bien comprise par Aristote (Pol. I c. 9), quand il dsignait l'homme comme un tre politique de sa nature (<( 7co\c!.xov ~Mov N), en dclarant mme qu'il Kv~pM~o~ <pucs!. fallait tre ou Dieu ou animal (<~ ~rso~ ~pMV))), pour pouvoir se passer de l'ta.t (1. c. 12). Avant lui, Platon avait saisi encore plus profondment le rapport intime entre l'homme et l'tat, quand il avait conu l'ordre de droit avant tout comme un ordre que chaque homme doit d'abord raliser dans son tat intrieur, dont la socit est toujours plus ou moins un reflet. Par cette raison, Platon voyait dans chaque homme

DE

L'ORIGINE

DE

L'ETAT.

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un tat en petit, comme dans la socit rhomme en grand. La mme opinion est professe par Erause, qui considre l'tat comme l'tat du droit (Rechts-Zustancl, N~Ms~'M~, tabli dans un tre moral, individuel ou collectif, et fait remarquer que Fhomme est avant tout, dans son intrieur, lgislateur et juge, et qu'il excute sans cesse les jugements qu'il a ports sur les rapports de vie interne et externe dont le rglement est laiss son autonomie. Il n'y a aucun doute que l'tat, dans les degrs suprieurs de la sociabilit, comme tat de commune, de nation, sera toujours, dans son organisation et dans les forces et modes de son activit, le miroir de l'tat intrieur et moral de ses membres, de l'tat plus ou moins lev de leur intelligence, des sentiments et des motifs dont ils sont inspirs dans leurs actions. Comme le Christ dit: le rgne de Dieu est en vous; Platon et Erause disent: l'tat, qui doit raliser l'ide divine du droit, est originairement en vous, et du foyer interne de justice, fortifi sans cesse par vos bonnes et justes actions, doit rayonner la justice sur tout l'ordre social. Beaucoup d'auteurs se rapprochent de cette opinion en considrant la famille comme l'tat primitif, de sorte qu'il ne reste qu'un pas faire pour reconnatre dans la personnalit humaine ellemme les origines et les premiers tats de tout ce qui se dveloppe ensuite dans la vie sociale. Dans tous les cas, la source, la facult, toute la disposition pour la vie d'tat se trouve dans l'intrieur de l'homme, et c'est l'ide de justice qui, comme une force instinctive, pousse les hommes a, mouler les divers genres de leur union dans une forme de droit. Car partout o des hommes vivent pour un but commun, ne ft-ce que dans la vie nomade, pour la chasse ou pour le pturage, ils suivent dans leurs rapports certaines rgles de droit et reconnaissent une autorit qui dirige et dcide, au moins en premire instance, des contestations entre les membres. Il n'y a donc pas eu un tat de nature antrieur tout tat social ou politique; non-seulement la naissance,

g~g mtnc

PARTIE

SPCIALE.

ain'trmf)-1 Pnff).T)fR cre deU), da.nS dans le genre cre dj la ~TIfHR mais surtout longue enfance dans la famille et c'est humain des rapports plus durables, que les hommes apprennent se soumettre une premire autorit sociale dans un ordre commun. Au-del de la famille, un tat d'isolement a exist longtemps pour des cits comme pour des peuples, et c'est cet tat qu'on peut appeler, quoique improprement, tat de nature, qui a conduit, jusqu' nos jours, en l'absence d'une autorit suprieure, aux brutalits de la guerre. Cependant, l'ordre divin et naturel pour l'homme est la socit qui, de degr degr, doit se developper jusqu' embrasser toute l'humanit dans la fdration des nations. L'ide du droit est donc la raison d'existence et la force de cration de l'tat, comme elle est aussi la puissance devant laquelle doivent se lgitimer tous les modes historiques de naissance des tats. II. Les origines historiques des tats peuvent tre distinest thicogues en deux espces principales; tantt l'origine dve~Mr~~Me et organique, quand un tat particulier s'est la force interne lopp dans le tout organique d'un peuple par de la progression des divers groupes de vie, de la famille, de la commune, de la tribu, etc.; tantt l'origine se trouve dans des causes accidentelles, extrieures, particulires. 1" L'origine organique de l'tat, comme d'un ordre social, se trouve, comme nous l'avons vu, dans la famille, qui, comme Aristote l'avait dj remarqu, est rgie monarchiquement oMo~), et au sein de laquelle s'exerY<xp (!jLov(xp~-c<xt. cent visiblement les principaux pouvoirs de direction, de jugement et d'excution. Les familles se runissent en gent; l'tat romain tait fond primitivement sur les gents, et conserva longtemps ce caractre. Les gents se runissent en tribu; c'est l'tat de tribu qui a longtemps prdomin dans la vie des peuples. Les diverses tribus, qui se runissent ensuite en groupes suprieurs, forment la nation. Cette loi de l'tat dveloppement fait reconnatre l'importante vrit que

DEL'OBieiN BE L'ETAT.

317

d'une nation est un tat compos, une fdration ou un systme d'tats, ou, comme on dit aussi, un tat d'tats L'absolutisme moderne, soutenu et continu (Staaten-Staat). par les doctrines qui poussaient l'unit aux dpens de la libert, est parvenu effacer, dans la conscience publique, tout souvenir historique et toute conception organique de l'Etat. Ce mouvement politique absolutiste a t pouss l'excs, tant par la monarchie que par la dmocratie (convention nationale), qui se sont accouples pour la premire fois dans l'imprialisme napolonien, et qui, partout o une pareille combinaison se renouvelle, doivent faire comprendre plus clairement aux amis de la libert que la libert ne ~se fonde pas par quelques lois gnrales abstraites, mais par des institutions organiques, par la reconstitution des foyers intrieurs de vie et d'action dans les organes naturels des communes et des provinces, briss par la grande machine administrative, pour absorber toutes les forces dans la centralisation. Cette machine a introduit au fond la torture dans la vie politique des peuples, et elle l'a aussi manie avec tant d'art, que ces peuples auront besoin d'un long temps pour se remettre dans le juste usage de leurs membres, et pour se mouvoir par leurs propres forces. La juste conception organique de l'tat et de son origine peut contribuer faire comprendre et tablir les vrais rapports entre le pouvoir central et les tats-membres, rapports susceptibles d'tre plus ou moins fortement constitus selon le gnie d'un peuple, soit du ct du pouvoir central, soit du ct des membres intrieurs, mais exigeant toujours une communication incessante de vie et d'action entre ces deux parties. Le dveloppement historique ultrieur portera les nations former entre elles-mmes une union politique suprieure, d'abord, peut-tre pour des sicles, dans la forme plus relche d'une confdration d'tats nationaux, ensuite dans la forme plus ou moins forte et intime de la fdration ou de l'Etat fdratif des nations. Une telle confdration est commande par

318

tABTEB SPECIALE.

tous les intrts de paix et de culture pour les peuples civiliss de l'Europe et de l'Amrique. Le dveloppement organique des tats, que nous venons d'indiquer, peut s'accomplir dans les deux formes juridiques, soit successivement par les )M<SM~ ou coutumes, soit par des contrats. La dernire forme intervient gnralement quand le dveloppement dpasse la vie de la commune, mais elle ne sert gure alors qu' imprimer, dans une forme dclarative, le cachet juridique tous les rapports qui se sont dj tablis auparavant. Un tel contrat politique, consquence d'un dveloppement antrieur, doit tre bien distingu du contrat social imagin par les coles, partant de la fiction d'un tat de nature, l'effet de reconstruire neuf tout l'ordre social. La thorie du contrat politique, dans son vrai sens, ne manque pas absolument de tout fondement historique, comme ses adversaires l'ont souvent soutenu. Le contrat politique apparat au contraire souvent dans le dveloppement politique des peuples. L'tat de Rome est fond sur un contrat ~co~MMMMM reipublice spo~sM~)entre les Sabins, Latins et trusques; les confdrations se fondent toujours par un contrat (l'ancienne union suisse et amricaine il en est de mme des fdrations nouvelles des Etats-Unis, de 1787, et de la Suisse, de 1848; et, sous l'gide de la fdration des tats-Unis, de nouveaux tats, par exemple la Californie, se forment sans cesse par agrgation molculaire, en s'levant de la forme de territoire administr par le gouvernement central la forme d'tat, qui, par convention, tablit sa constitution et son administration. De plus, la forme de contrat n'est nullement considrer comme un mode juridique par lequel les rapports qu'il rgle soient rabaisss; cette forme est en elle-mme une expression et une garantie de la libre volont dans tous les rapports o elle a le droit de se faire valoir, et par consquent aussi dans un domaine aussi important pour l'action libre du peuple que celui de l'tat. La grave erreur inhrente la thorie, telle que Rousseau Fa tablie (t. I, p. 34),

DE

L'omi&N

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L'ETAT.

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provient de la fausse opinion qu'on attache la notion du contrat, de ce qu'on dtache d'un ct le contrat de ses liens organiques avec les murs et avec toute la culture prcdente d'un peuple, en s'imaginant pouvoir construire neuf un tat, d'aprs quelques principes abstraits, et que, d'un autre ct, on confond le contrat, qui est seulement un mode ou une /b)'~s de naissance d'un tat ou d'une organisation politique, avec l'ide et la raison d'existence de l'tat, c'est--dire avec les principes objectifs de droit, qui doivent former les rgles pour le consentement libre et intelligent de ses membres. La volont, qui n'est qu'un pouvoir subjectif d'excution, est prise alors comme la raison objective du droit et des lois; et comme un contrat ne lie que ceux qui l'ont form et qu'il ne peut pas faire loi pour les gnrations suivantes, il s'ensuit que l'tat, dans toute sa constitution et ses lois, est sans cesse remis en question, qu'on n'admet rien de stable, pas de droits acquis ~'M)'a gM~BS~a, jura singulorum), pas d'intrts assurs, qu'il n'y a pas de protection des minorits contre les majorits. Quand l'arbitraire tend ainsi se constituer en permanence, la socit, menace dans tous ses intrts d'ordre, accepte souvent, comme un moyen de salut, un coup d'tat par lequel le pouvoir arbitraire d'un seul se met la place de l'arbitraire des masses, assumant sur lui un peu plus de responsabilit, mais galement pernicieux pour l'ordre et pour la libert. La thorie du contrat politique renferme bien la vrit essentielle que tout ordre social doit reposer sur la libre coopration de ses membres, mais elle a tort d'riger la volont en principe du droit, de mettre la place d'une ide divine une idole humaine. Les hommes et les peuples brisent facilement les idoles qu'ils ont fabriques eux-mmes; aussi l'ordre social, pour tre respect et rform en continuit organique, doit-il tre compris dans son fondement divin et dans ses rapports organiques avec toutes les conditions du dveloppement humain. Au-dessus du pouvoir de

3~0

BARTt: SPECIALE.

leur volont, les hommes et les peuples sont tenus reconnatre le devoir qu'ils ont remplir dans l'ordre politique pour tous les buts de la culture. Cette croissance organique del'tat ne s'est cependant opre chez aucun peuple compltement, paisiblement; au-del de l'tat des communes, qui restent fixes au sol, il y a beaucoup de causes accidentelles qui ont interrompu le dveloppement rgulier. Ces causes sont gnralement des forces brutales ce sont des rvolutions et surtout des guerres qui ont, jusqu' prsent, chang sans cesse la forme des tats et remani la carte des nations. Les guerres naissent par des raisons analogues celles qui provoquent les rvolutions; elles sont des faits pathologiques amens, dans les temps modernes, gnralement par des tats intrieurs ou internationaux, dans lesquels des vices se sont accumuls sans avoir reu un traitement dict par une juste apprciation du mal et la ferme volont d'y porter remde. Les guerres comme les rvolutions restent toujours un mal, tel point qu'elles infectent d'un vice originel toutes les configurations d'tats qui en sont le produit. Car, d'aprs une loi de l'ordre moral comme de l'ordre physique, une chose se conserve par les mmes principes qui lui donnent naissance. Le succs de forces brutales nourrit l'esprit de violence et de domination, fait chercher les moyens de conservation du nouvel ordre tabli dans l'accroissement et l'emploi de ces forces. La stabilit de l'ordre n'y gagne pas ce que la libert y perd gnralement. La guerre profite souvent plus au vaincu qu'au vainqueur, quand elle fait scruter les causes d'un dsastre et y porter des remdes emcaces (comme, en 1806, la Prusse; en 1866, ce qu'il parat, l'Autriche). Les rvolutions et les guerres dpassent gnralement le but tel qu'il tait indiqu par les besoins rels de rforme. Toutefois tous les vices originaires d'une constitution ou d'un tat peuvent tre vaincus par l'action continue des forces saines d'une nation. Au point de vue du droit formel, un vice d'origine est lev, quant aux changements intrieurs

DE

L'OBI&INE

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d'un tat, quand un peuple y donne son consentement par ses reprsentants ou par les lections, auxquelles il procde sans protestation; quant aux changements internationaux, le vice inhrent la force brutale est lev par la conclusion de la paix avec le vaincu et la reconnaissance des autres tats. Ces lgitimits constituent alors le droit nouveau, devant lequel cdent les lgitimits prcdentes, quoique le droit nouveau formel doive ensuite, pour acqurir un fondement solide, jeter ses racines dans la conscience et les murs, en donnant satisfaction tous les besoins de culture d'un peuple. En droit public, il faut donc repousser la rgle valable en droit priv: quod initio ~~o~Mm est, ~psM~M ~empo~'s sanari non ~o~, car l'tat, base de tous les rapports de droit, institution permanente d'une action incessante, ne peut rester un seul moment une question en suspens. Nous voyons ainsi que, pour l'tat, la raison d'existence, qui rside dans l'ide ternelle, permanente du droit, pntrant, saturant en quelque sorte tous les rapports, doit l'emporter sur tout mode particulier de naissance un temps dtermin. 2" En dehors de la thorie que nous venons d'tablir, il y en a d'autres qui confondent l'origine historique et la raison de l'tat, ou en dnaturent le vrai caractre; telles sont: la thorie ~eoo'a~gMe ou plutt clrocratique, soumettant l'tat la direction d'une classe qui a la prtention d'tre l'organe spcial de la divinit; la thorie jpa~MM'ea~e, qui veut maintenir le type infrieur de famille pour les degrs suprieurs de l'tat national; la thorie _pa~'MKOMM~e, qui confond le droit priv avec le droit public, en prsentant le pouvoir public comme une proprit de famille, et la thorie du droit de F~<s fort, qui rige en principe crateur de l'tat soit la force ou supriorit intellectuelle, mme la ruse et le mpris de tous les principes moraux, soit la force matrielle unie ordinairement la grandeur immorale, thorie professe dans l'antiquit _i_ par les __y_7 i_ _z_ sophistes, par beaucoup de conquAHRENS, Droit naturel. II. 21

g~ ~r Il

~ARTspBCIit.'B.

1 _ , 7-1--1.j~~ -7. des sciences rants, par Haller (dans sa soi-disant .Resi~Mfa~oM ~o~gMes)), 1820, trad. franc.), thorie glorifie encore de nos jours, mais ayant souvent fini dans la pratique par faire clater la vrit, le triomphe du droit. Pour l'antiquit, on peut aussi soulever la question de savoir comment les tats unissent, et nous avons vu que la cause principale de leur dcadence rsidait dans le ~polythisme qui ne leur permettait .pas de s'lever a une vraie et pleine culture humaine. Le christianisme, au contraire, parat avoir communiqu tous les peuples qui l'ont embrass la force d'un perfectionnement continu et indnni.

CHAPITRE IL
DU BUT DE L'ETAT~.

106. R~fXMNSPELUnNAIBBS ET APEEC HISTORIQUE. Le mouvement forme ralliement religieuse, de toutes moderne l'tat sur ayant plac, la suite de la r-

l'avant-scne, les forces nouvelles,

comme le point de devait naturellement

1 C'est seulement dans les derniers temps que ces recherches ont t dans ce dernier pays par institues en France et en Angleterre, M. J.-St. Mil!, dans ses JPM'MCtpes<ecoNO:!MBpolitique, trad. franc., 1854, et dans son ouvrage La K&e~e, trad. fran. par M. DupontWhite, 1860; en France, par M. Alfred Darimon, jBEpos!'<MK ~M~Ksociale; ;f7teoMB(~ J5'<K<M, Paris 1849 (comcipes de Pot'g'NtM'sa~OM prenant un rsum de notre Cours de droit naturel, 1~ dit.); galement de P~a~, sa d'aprs la doctrine de Kraus, par M. Pascal-Duprat, place et son fo~ dans la vie des socits, Bruxelles, 1852; par M. Ducpetiaux (qui s'appuie galement sur quelques principes fondamentaux exposs dans notre Cours), Mission de P~f:~ ses f~s 'e< MsKHKtes,

DU BUT

DE L'TAT.

g23

nnnl,o,l,n~ y,T" l:n n" amener des recherches sur T.. le 1."i. but comme plus approfondies sur l'origine de cette institution. Aussi voyons-nous que depuis Hugo Grotius, le restaurateur de la science du droit naturel, jusqu' nos jours, de nombreuses thories ont t dveloppes, prsentant chacune un nouveau point de vue plus ou moins important, et susceptibles d'tre runies toutes dans'la vrit synthtique d'une doctrine suprieure. Il est cependant remarquer que la France et l'Angleterre n'ont gure pris part ces recherches. En France, Rousseau avait tir les consquences pratiques extrmes de la thorie du contrat politique ou social, dans laquelle l'ordre politique avait t identt& avec tout l'ordre social, et par cette confusion il avait imprim aux esprits en France, ou du moins fortifi un haut degr la tendance continue presque. jusqu' nos jours, qui concentre toutes les forces du mouvement social dans les mains du pouvoir politique. En Angleterre, au contraire, o, depuis l'avnement de Guillaume III, en 1689, un dveloppement constitutionnel rgulier succda aux guerres et aux troubles intrieurs, l'esprit national, peu soucieux de problmes gnraux, dirigeait ses soins et ses efforts principalement en vue de maintenir l'action de l'tat dans d'troites limites, pour largir d'autant plus le domaine de la libert individuelle et du se~e~-MMeM~. Cependant ces vues opposes en France et en Angleterre ont, d'un ct, trop tendu et, d'un autre ct, trop retrci le domaine d'action de l'tat. En Allemagne, les thories ont plusieurs fois flott entre les extrmes, quoique le sens pratique ait gnralement trouv une route intermdiaire. A notre poque, cependant, se pr-

Bruxelles,1861; des ides importantessur cette matire ont t aussi exposes par M. Jules Simon,dans l'ouvrage: La H6e~e (3"dit.,1859); par M. OdilonBarrot, dans sa brochure: De la centralisation et de ses effets; par M. Ch. de Rmusat, dans un article de la Revue des .DeMa;JKbK~M du 15 aot 1860; par M.d. Laboulaye, dansunarticle (L'tat et ses limites) de la Revue nationale de nov. 1860. Il a t aussi traduit en franais un ouvrageposthumede Guillaumede Humdie 6~'eK;?eK der T~sam&e~ des Staates ~c &es<MHmeM boldt, Fet'SMc7<, (essai pour dterminerles limites de rtat), 1851.
21*

gg~

PARTIE

SPCIALE.

sentent la fois dans tous les tats civiliss tant de problmes importants concernant les rapports de l'tat avec les confessions religieuses, avec l'instruction et avec les domaines conomiques, que le besoin se fait gnralement sentir de partir de vues d'ensemble, de principes gnraux propres saisir compltement une matire et la frapper du juste coin. Ce besoin ne peut tre satisfait que par de svres recherches mthodiques sur le but de l'tat, inspires par la conviction qu'il y a des principes prcis dans l'ordre moral comme dans l'ordre physique, et que les principes bien compris rglent aussi dans l'ordre moral et coordonnent le mieux tous les faits de l'exprience.~1 Les thories principales tablies sur le but de l'Etat peuvent se distinguer, au point de vue logique et historique, en trois grandes catgories, comprenant la thorie d'MM~e,les thories partielles et la doctrine 7<a)')Ko~Me. La premire catgorie comprend les doctrines d'unit et d'identit, par lesquelles le but de l'tat est plus ou moins confondu avec le but de l'ordre social en gnral, doctrines qui caractrisent l'antiquit, dans laquelle l'Etat, comme ordre politique, est absorb dans tout l'ordre social et domin par la religion, comme dans l'Orient, ou absorbe de son ct l'homme et la socit, comme en Grce et Rome.. Cette conception a reu sa formule scientifique la plus leve dans la doctrine de Platon, qui veut organiser l'Etat idal comme une institution d'ducation et d'lvation progressive de l'homme vers tout ce qui est divin par le rgne des ides divines organis dans la socit. Aristote, tout en maintenant la conception antique, commence distinguer un but direct de l'tat, consistant dans le maintien de la justice, et un. but indirect, plac dans le bonheur (s5 ~p). Cicron runit ces deux buts par une juxtaposition extrieure, en disant 1 En France, ce sont, commenous l'avonsfait remarquer(t. I, p. 85), les doctrinessocialistesqui ont fait sentir le besoinde recherchesplus approfondiessur la nature et le but de l'tat,

DUBUTDEL'TAT.

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res ~M&~cM res ~o~M~; ~opM(de rep. I, c. 25): Est ~M~ modo COM~'e~M CM~etM non OMMMS AotK~MMM c~MSgMO~MO et M~M~~ ~MM~MC~MM ~'M~ COMS6KSM ~(~MS, secl Cte~MS sociatus. L'antiquit avait ainsi commenc par cotM/KMMMKe distinguer deux buts principaux qui, depuis le christianisme, ont t diversement opposs et combins. La deuxime catgorie comprend les thories partielles qui assignent l'tat un ou plusieurs buts particuliers. Il y a considrer l'poque du moyen-ge et celle des temps modernes. Le christianisme avait distingu nettement dans l'homme l'esprit et le corps, la vie temelle et la vie temporelle, un but au-del de cette vie et un but terrestre. Le moyen-ge commena par transformer cette distinction en une fausse opposition, en distribuant ces buts isolment, l'un l'glise, l'autre l'tat, et en ouvrant par l la lutte qui finit par la victoire de l'ordre politique sur l'glise qui, infidle son institution, avait perdu de vue, pour les buts terrestres de domination et de possession, les biens spirituels et moraux de la vie. L'poque moderne renouvelant, sous une forme modre, la conception antique de l'tat, fait natre, dans un ordre rgulier de dveloppement, les thories suivantes. D'abord Hugo Grotius commence par o l'antiquit avait fini, en assignant, comme Gicron, et presque dans les mmes termes, l'tat les deux buts de droit et de l'utilit commune (de Est SM~emcivitas co~MS j~-e bell. cce pac., I, c. 1, 17): ~Mt'Mfruendi et eowMMMMM jper/'ee~MS~e~'o?'Mm 7<ONMMMm, causa soeM~. Aprs Hugo Grotius, ces deux buts M~s sont plusieurs reprises distingus et runis. D'abord Thomasius, en formulant une distinction radicale entre le droit et la morale, assigne le premier comme but de l'tat, dtache de l'action juridique et politique tout ce qui est du domaine de la conscience morale et religieuse, et tablit de cette manire la premire sparation entre l'ordre de droit et le reste de l'ordre social. Cependant, presqu'en mme temps, Leibniz

326

PARTIE SPECIALE.

avait assign l'Etat comme but suprme le ~ef/ec~oHK~Me~ social, en ngligeant cependant de prciser la manire dont l'tat devait l'oprer. Son successeur Wolf, tout en cherchant a mieux dterminer le principe du droit, maintenait ce but gnral et principal, en le prsentant seulement dans la forme de la flicit, du bien ou plus eudmonique du ~OM~eM)*, ~'s~ commun et public; c'est lui qui, en provoquant une ingrence universelle de l'tat dans toutes les affaires, dans tous les domaines de la vie, pour le bonheur gnral de ses membres, construit le modle d'un tat de police, s'approchant beaucoup de l'tat chinois, pour lequel Wolf avait une affection particulire. C'est cependant cette doctrine qui trouva une grande propagation et l'accueil le plus favorable en Europe. La raction fut opre par Kant qui, en plaant le but de l'tat uniquement dans la ralisation du droit dans le sens troit dans lequel il l'avait compris, insistait sur ce point capital, que- l'tat n'avait nullement s'occuper du bonheur de ses membres, qu'il devait au contraire laisser au libre choix de chacun de rechercher ce qu'il regarderait comme son bonheur. La pense que Frdric II avait dj, formule pour les confessions, en disant que dans ses tats, chacun tait libre de chercher sa faon son salut ternel)), fut ainsi gnralis par Kant, d'aprs des principes nettement tablis. L'tat fut ds lors compris comme une institution, non pour le salut ternel ou temporel, mais pour le droit garantissant tous la libert et rien que la libert, dont chacun avait faire un usage compatible avec la libert de tous et selon les vues morales dans lesquelles chacun devait s'affermir librement dans sa conscience. La thorie de Kant sur le but de l'tat conduisait ainsi la premire conception de l'tat comme institution ou comme tat de droit (RechtsStaat), que l'Angleterre avait en grande partie ralise dans la pratique, qu'Adam Smith, avec lequel Kant a t mis en parallle, avait tablie au point de vue de la libert du travail, et que les tats-Unis ralisaient encore plus complte-

DUBUTKE I.TAT.

0~7

ment dans toute leur constitution. Cependant la thorie de Kant allait bien au-del de toute ralit, car mme les tatsun si gra,nd soin de Unis, o les tats particuliers prennent l'instruction publique, n'taient pas alls aussi loin dans la limitation de l'action de Ptat. La thorie de Kant ne et elle rpondait pas suffisamment aux exigences pratiques, fut aussi reconnue, du point de vue philosophique, comme une thorie exclusive, abstraite, faisant abstraction de tous les buts de l'homme avec lesquels le droit doit tre mis en on songea comrapport. Pour remdier ce grave dfaut, thories apposes du biner de diverses manires les deux droit et du bonheur, ou mieux du bien com~MM (Wohl, ~eM~M~o~, en prsentant le droit comme le premier but ou comme le but direct, immdiat; le bien commun, au contraire, comme le but secondaire ou indirect, sans prciser but moyen, se cependant le rapport dans lequel l'un, comme final. C'est cependant cette trouve avec l'autre, avec le but thorie de combinaison &u de syncrtisme extrieur ne dterminant en aucune manire par o commence et par o finit l'action de l'tat, qui compte aujourd'hui encore le plus de partisans. Ce n'est que la.doctrine de Hegel (t. I, p. 70) les cercles par lesquels qui pendant quelque temps a troubl de l'tat. Or, cette doctrine on a voulu circonscrire l'action de ce mouvepeut tre considre comme le point culminant ment moderne qui commence par prsenter l'tat comme le pivot de l'ordre social, et finit non-seulement la manire antique par absorber tout en lui, mais aussi comme la manifestation par le concevoir comme but absolu, le Dieu prsent, apothose par de la Divinit ou comme comme moyen laquelle les justes rapports dans lesquels l'tat doit se trouver avec la culture de tout ce qui est divin et humain sont compltement intervertis. La troisime catgorie est constitue par les doctrines qui cherchent le rapport organique et harmonique de l'tat et de son but avec l'ordre et le but de la socit humaine.

328

PARTIE

SPCIALE.

A part quelques faibles essais tents par d'autres, il n'y a que la doctrine de Kra.use d'aprs laquelle ces rapports organiques peuvent recevoir une dtermination prcise, en conformit avec toutes les tendances la fois de libert et d'humanit de notre poque. C'est cette doctrine' qui sera la base de notre exposition. En terminant, il nous reste constater que le dveloppement philosophique des thories sur le but de l'tat se trouve en liaison intime avec l'histoire du mouvement social et des transformations politiques. De mme que la philosophie n'est pas simplement, comme Hegel le pensait, la formule d'expression de la conscience gnrale d'un poque, qu'elle exerce plutt une mission d'initiative dans le dveloppement des ides et des opinions, de mme les thories importantes sur le but de l'tat ont donn, plus ou moins, une forte impulsion ou un grand appui une nouvelle direction politique. C'est ainsi qu'une grande influence fut exerce par la doctrine de Leibniz-Wolf; d'un ct elle seconda puissamment, par sa thorie du perfectionnement social, le mouvement de rforme qui avait commenc dans le domaine politique; d'un autre ct, elle favorisa cet absolutisme dit clair (Frdric II, Joseph II), qui, par le principe du salut ou du bien publie)), fit flchir bien des droits et brisa mainte institution du moyen-ge. Tandis qu'en France, le droit romain avait fait reparatre le pouvoir imprial dans l'absolutisme du prince (Louis XIV), en Allemagne la doctrine de Wolf tait trs-prs de fonder l'absolutisme de l'J~, en exagrant sa mission bienfaisante. Rousseau, en dveloppant la thorie du contrat social dans toutes ses consquences pratiques, transporta le pouvoir absolu du roi au peuple, en adoptant les vues de Wolf sur le bien ou le bonheur comme but de l'tat. En Angleterre, la doctrine conomique d'Adam Smith, qui transforme, sous un ct important, toute la conception de l'tat, est porte de nos jours toutes ses- consquences

DU

BUT

DE

L'ETAT.

329

par les Mill, Buckle et d'autres. En Allemagne, o la doctrine de Kant avait jet les premiers fondements de l'tat de droit, les tudes ranimes de l'conomie politique, anglaise dans sa base actuelle, et les recherches sur les institutions d'Angleterre ont fait mieux comprendre la porte de la conception de l'tat de droit et du self-government qui en est le principe fondamental. Le systme de Hegel est revenu, il est vrai, sous une forme nouvelle, l'absolutisme de l'tat et en maintient encore aujourd'hui l'ide dans beaucoup d'esprits. Mais aprs une recrudescence de la doctrine pratique absolutiste de l'unit et de la suprmatie de l'tat, le problme qui se pose partout consiste concilier, dans une entente plus pratique, les imprieuses exigences de la libert avec l'unit et les besoins de la culture sociale. Ce problme doit tre rsolu en premier lieu par une juste conception du but assign l'tat au milieu du mouvement social. .107.
DU BUT DE L'TAT AU POINT DE VUEIDAL.

L'tat, tant un organisme vivant, existe et se dveloppe par une unit de principe qui l'anime ds l'origine et forme la rgle et le but constant de son activit. S'il n'y avait pas une unit fondamentale du principe et du but, le dualisme ou mme une plus grande varit de tendances constituerait un vice originel qui jetterait ncessairement l'tat dans une fluctuation perptuelle et ne permettrait aucune action bien coordonne, aucune suite dans un plan adopt ou dans l'ensemble de son activit. Aussi tous les tats se sont-ils toujours propos, comme but ~e~oMMMo~, de maintenir l'ordre et la socit, de protger les personnes et les choses contre toute violence et de faire rsoudre les contestations entre les particuliers par une autorit judiciaire. L'histoire, il est vrai, prouve galement que ce but, formant la premire condition indispensable d'une existence sociale, a t plus ou moins

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PARTIE SPOIAI.B.

tendu, qu'il y a eu, comme nous avons vu, des. poques o l'tat a, pes de son action et de ses pouvoirs sur tout le mouvement social, que le but de l'tat a t tantt tendu, tantt restreint, selon l'esprit gnral dominant d'une poque et selon le gnie particulier d'une nation. Ces faits historiques ont mme paru plusieurs auteurs une raison suffisante pour rejeter toute thorie spciale et pour placer l'tat et son but, comme ils disent, dans le courant de l'histoire, en dclarant comme lgitime tout but poursuivi par l'tat selon la conscience instinctive ou renchie. d'un peuple une poque dtermine. Cependant la raison ne peut pas se dcharger sur une vague conscience gnrale d'un problme qui, comme toujours, doit tre rsolu par une tude approfondie de la, nature des rapports qu'il importe de rgler. Nous avons vu que prcisment les thories philosophiques ont exerc une grande influence sur le changement des opinions d'un peuple et de -la conscience gnrale d'une poque. La conscience d'ailleurs n'est que le foyer dans lequel se refltent les ides vraies ou fausses, compltes ou incompltes. H importe donc d'clairer la conscience d'une nation, comme celle d'un homme, par les vrais principes pour lui tracer le juste chemin dans l'exercice de son activit. Et plus que jamais, il est aujourd'hui ncessaire de prciser les justes principes sur le but de l'tat et de les faire pntrer dans la conscience sociale et dans l'esprit des masses, pour que la vraie intelligence mette un juste terme aux dsirs, aux esprances, aux demandes extravagantes qu'on adresse aux pouvoirs de l'tat, qu'on apprenne chercher les sources premires de tout bien et de tout bonheur dans l'activit propre et qu'on laisse enfin l'tat jouir du repos et de la. stabilit ncessaire pour accomplir rellement la mission qui lui est assigne pour le bien commun. La vritable paix intrieure ne peut tre obtenue qu'au prix d'une juste solution de la question du but de l'tat, problme fondamental, dominant toutes les questions de politique formelle, de constitution et d'administration, qui toutes dpendent plus ou moins de la manire

DU BUT

DE

L'ETAT.

351

dont on comprend le but que l'tat doit poursuivre par Faction de ses pouvoirs. C'est ce but que nous allons dterminer. Dans l'ensemble des buts principaux formant la. destination humaine, il est un but, celui du droit, qui, cause de son importance pratique a d pousser une premire forte organisation et rester le lien permanent extrieur parmi les hommes. Le droit et la religion ont form jusqu' prsent les deux ples dans tout le mouvement de la vie sociale. Si le droit rglant les conditions de l'existence humaine se rapporte au ct fini, conditionnel de la vie, la religion saisit l'homme dans sa face absolue, dans ses rapports avec Dieu. Les deux institutions de l'tat et de l'glise ont domin alternativement tous les autres domaines de l'activit sociale, en prolongeant au-del de tout besoin la tutelle qu'ils ont exerce. Mais le grand mouvement d'indpendance et de libert qui a. suivi toutes les sphres sociales et qui tend constituer pour chacun un domaine d'action propre, rendre chacun ce qui lui est d, impose aussi l'tat l'obligation de fixer le domaine de son activit d'aprs le but fondamental qui lui est chu dans la division du travail social de culture. Ce but fondamental ne peut tre que celui du droit, principe qui lui a donn naissance et qui reste la rgle de son action. La thorie que nous avons tablie sur le droit est la fois assez prcise et assez large pour dterminer par ce seul principe le but et le domaine spcial d'action de l'tat et les rapports qu'il soutient avec toutes les institutions sociales. L'exposition qui a t donne du droit, comme principe d'organisation ( 19), n'a besoin que d'tre plus dveloppe du point de vue de l'tat, pour fournir une dtermination prcise du but de l'tat. Quand nous parlons du droit comme but fondamental de l'tat, en concevant celui-ci comme tant par son essence l'JE~ de droit (Recltts-Staat), nous devons nous rappeler d'abord que le droit n'a pas son dernier but en lui-mme, mais dans la culture humaine. Il s'ensuit qu'il faut assigner l'tat

332

PAUTIE

SPCIALE.

deux points de vue distincts un double but: un but immdiat, direct, celui du droit, et un but indirect, mais final, consistant dans la culture sociale. Cette distinction s'est prsente l'esprit de plusieurs auteurs, mais aucun d'eux, l'exception de Krause, n'a fait voir le rapport intime et ncessaire, existant entre le droit comme but direct et toute la culture comme but final. Nous verrons plus tard que les deux branches du pouvoir excutif, la fonction judiciaire et la, fonction administrative, sont principalement dtermines par la prdominance du but direct du droit et du but de la culture. Comme le droit lui-mme a t suffisamment expos, nous avons ici particulirement dterminer le but que l'tat doit poursuivre au moyen du droit pour-la culture sociale. Le but de l'tat, par rapport toute la culture sociale, est, sous le point de vue le plusgural, dtermin par le principe que toute l'activit de l'tat doit essentiellement porter l'empreinte du caractre mme de la notion du droit. Or le droit, comme nous avons vu, est un principe j~me~) une rgle, une ide d'ordre et d'organisation (t. I, p. 137), et par consquent la mission essentielle de Ftat peut seulement consister rgler, ordonner les rapports de vie et de culture, sans intervenir dans les causeset les forces productives qui sont situes en dehors de son domaine et de son action. Nous pouvons rsumer cette mission de l'tat en deux termes trs-prcis, en disant que l'action de l'tat se distingue de l'action de toutes les autres sphres sociales, comme la notion de condition se distingue de celle de ca~se. Ces deux notions, il est vrai, sont encore souvent confondues dans les sciences naturelles comme dans les sciences thiques, mais elles sont seules propres donner notre question la solution la plus prcise. L'tat, en ralisant pour toutes les sphres de vie les conditions de leur existence et de leur dveloppement, doit seulement approprier ces conditions la nature et aux lois des causes qui sont actives dans les diverses sphres, sans

Dit

ST

DE L'ETAT.

333

se mettre la place d'une sphre ou de son action, sans vouloir dominer les forces causales de l'ordre social, sans les altrer ou leur donner une direction contraire leur nature. Les causes intellectuelles, morales, religieuses, conomiques sont les puissances premires, les sources immdiates de la vie, et le pouvoir de l'Etat ne peut consister qu' maintenir ouvertes les sources de vie d'o jaillissent par l'impulsion propre et libre de toutes les forces individuelles et runies les biens qui forment l'aliment toujours croissant de la vie sociale, et d'un autre ct il doit veiller ce qu'un juste rapport s'tablisse entre toutes les sources, forces et biens, pour qu'il se forme dans la socit une atmosphre salutaire d'influences reciproques propre favoriser la croissance gnrale. De mme que dans l'ordre physique un bon systme de culture consiste chercher et prparer pour chaque genre de culture les meilleures conditions du sol dans un bon milieu ambiant et y amener les lments chimiques ncessaires, de mme l'tat doit viser ce que toutes les sphres, tous les domaines de l'activit sociale se trouvent en libre communication de leurs influences et de leurs produits, et il doit au besoin stimuler lui-mme l'action sur les points o elle est dfectueuse ou disproportionne. Le principe du laisser aller, laisser faire') quelque important qu'il soit, ne peut pas constituer une rgle absolue pour l'tat; de mme que la libert doit tre soumise certains principes gnraux, de mme le mouvement social qui, abandonn sa propre impulsion, pourrait acqurir dans une certaine direction une prdominance dangereuse, doit tre maintenu dans un certain quilibre que l'tat a alors le devoir de rtablir, en augmentant les moyens d'aide pour les parties du dveloppement dprimes ou restes en arrire. Si, une certaine poque, les branches de l'activit conomique prennent d'une manire dmesure le dessus sur le mouvement spirituel et idal, l'tat, sans arrter le cours du mouvement conomique, peut lever son budget pour l'enseignement des sciences et des arts. Aucun organisme ne peut exister et se

33~

PARTIE SEOIAI.B.

dvelopper sans un certain quilibre entre toutes ses parties. Dans l'organisme physique il est maintenu par des lois fatales dans l'organisme thique et libre de l'tat il doit tre conserv par des lois rationnelles formules et excutes selon les libres fluctuations de la vie sociale par l'tat. Maintenir a. uncertain degr l'e~M~~e, la proportion, l'A<M'~m!'eentre les diverses branches du travail social de culture, arrter surtout les videntes dviations et protubrances, voil la fonction importante que l'Etat doit remplir et par des lois gnrales, rglant mieux les rapports entre les diverses parties, et par des secours qu'il peut distribuer selon les rgles d'une juste proporon. C'est cette action de rglement organique constate d'abord en gnral dans les trois fonctions organiques du droit ( 19) que nous avons encore dterminer plus en dtail et rsumer ensuite d'une manire synthtique quant l'ensemble de la culture au sein d'une nation. 1" Le premier principe qui doit guider l'tat dans son activit, c'est de reconnatre la nature propre, l'indpendance, l'aK~oMOMM'e de toutes les sphres de vie poursuivant des buts distincts du but juridique et politique. Nous avons dj suffisamment fait voir (t. I, p. 141) que ~es principes ont recevoir leur conscration par la pratique du ~~o~e~MKeM~ applicable toutes les sphres et tous les degrs de la sociabilit humaine. 2" La seconde fonction principale de l'tat, admise par toutes les thories, est d'une nature ngative 'et restrictive.; elle consiste carter, dans le terrain laiss libre au mouvement laisser faire, laisser passer, les obstacles trop grands pour tre vaincus par des forces individuelles, imposer la libert de chacun des ~M~es ncessaires pour la coexistence de la libert de tous et soumettre pour le maintien de la paix intrieure toutes les contestations des tribunaux. C'est cette fonction sans doute trs-importante qu'une thorie, expression d'une tendance extrme, a voulu rduire le but de l'tat.

BU BUT DE I~TAT. C'est, de la comme thorie en ~nous qui avons considre vu, la forme l'tat exclusive, comme l'ordre

335 abstraite du droit, et (f

en l'isolant de tous les buts de culture, opinion pratique


largement l'excs .H~<M~ Angleterre, systmatise le par positivisme anglais of cM~M'o~'OM in .BM~tM~, par Kant, de Buckle 3 vol., porte 1862, tandis Comte,

1867),

en France qu'un autre positivisme se tranant dans l'ancienne ornire en France tendent la mission vernement doctrines mule poser

positivistes. surtout par Buckle\ sur la confiance et social faire et

esprits donnerait volontiers au gousortir) de se faire l'aptre et l'instrument des forSelon l'opinion librale extrme, le vritable la foi dans leur action tous, soi-mme ordre les social doit redu lois naturelles

(celui d'Auguste dont les meilleurs

dveloppement sur l'habitude sur

dans

contracter qu'a

spontane, salutaire, de ne compter que (self-reliance), base

soi et de ne se fier

1 L'opinion de Buckle a t bien rsume dans nn article insr dans la Revue des jDeaa; JKbK~es du 15 mars 1868 eZe positivisme dans ~M'~OM'e)),par M. Louis tienne. Nous en extrayons le passage suivant: Non-seulement les gouvernements, dans le cours naturel des choses, obissent aux ides de leurs temps, mais leurs mesures les plus ncessaires sont ngatives. Les meilleures consistent presque toujours dans l'abolition de quelque loi prcdente, en sorte que leur bienfait se rduit effacer le mal dont ils taient les auteurs et que, si l'on fait l'tat de leurs services et de leurs fautes, il est peu probable que la balance soit en faveur du bien. Nouvelle preuve qu'ils ne peuvent pas tre une cause de progrs. Sans doute les gouvernements prtendent agir d'une manire plus positive; on dit: initiative du gouvernement. La fonction de faire natre le progrs n'est pas la leur, ils la remplissent mal ou l'exercent contre temps. Parcourez le cercle des objets dans lesquels cette malencontreuse initiative se donne carrire, et vous verrez que dans tout ce qu'elle touche, elle porte le dsordre et la mort. Que penser du commerce? Il faut qu'il soit donc d'une puissance de vie incroyable pour avoir rsist tous les rglements autrefois imagins en sa faveur. Que dire de la religion? Elle n'a pas de chane plus pesante que celle des gouvernements qui se mlent de la protger. Parlerons-nous de l'intrt de l'argent, de la libert de la presse? Dans cette double circulation de la richesse et de la pense, la main du gouvernement mme dirige par les meilleures intentions est impuissante: c'est la main d'un empirique ignorant qui provoque l'puisement ou la paralysie du corps social; s'il ne dtruit pas la sant, c'est que les nations modernes sont des personnes vigoureuses, bien portantes, malgr le mdecin. On regarde souvent l'ducation de la jeunesse comme le domaine

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PARTIE

SPECIALE.

De mme que Dieu (selon premire du se~e~MNMM~. dans la nature par des forces surn'intervient Bucide) jamais naturelles, que les lois y suivent leur cours rgulier, de mme le gouvernement ne doit pas intervenir dans les lois du mouvement social, ncessaires, fatales comme celles de la nature. Toute initiative qu'il voudrait prendre par des lois importantes, capables d'influer sur la destine d'un peuple, serait plus qu'inutile, elle serait hautement injurieuse pour la maturit de l'esprit public. Le gouvernement n'a voir dans son mtier que le secret d'adapter des conceptions temporaires des circonstances temporaires, sa fonction est de suivre le sicle et nullement d'essayer de -le conduire; le gouvernement est un effet, non une cause du progrs, et au fond chaque peuple (comme de Maistre l'avait dj dit) a le gouvernement qu'il mrite. Le gouvernement existe cause des maux de la socit il a pour mission de prvenir, de rprimer les dsordres, les violences qui menacent l'ordre social dans son existence; il est lui-mme un mal (comme le disaient les partisans de la doctrine d'Adam Smith, en l'outrant) et il importe d'en rduire le domaine, en restreignant le plus possible le cercle d'action de On perd de vue l'invitablestrilit des de l'activit gouvernementale. effortsd'un gouvernement spontan quand il sesubstitueau mouvement de la socit. Tantt il remonte, tantt il devancele progrs; plus souventencore il est ct. Il ne nage pas dans le courant, il amasse tout au plus quelque petite Raque d'eau dans laquelle il se livre aux exercicesd'nne natationpnible. L'eau s'couleet il reste sec. Dans du gouvernetoutes les matiresquenous venonsde parcourir,la fonction ment est de rprimer le dsordre, d'empcherl'oppressiondu faible par le fort, de prparer les lois, commeon prpare les rglementspour la sant publique. Ce sont l desservicesd'une grandevaleur; qu'ils'y tienne et qu'il n'ait pas l'ambition de faire le progrs des peuples! Qu'il interroge l'opinionpublique sans lui dicter une rponse, qu'il laisse la pression environnantes'exercer librement sans prtendre la crer. Sa vraie fonctionest de cder n'y pas consentirou aller autout autant del, c'est galement abuser du pouvoir et compromettre sur la marche conle progrs. Entre toutes les influencesqui agissent a le tinue des socits, religion, morale, littrature, le gouvernement moinsde part au progrs social. L'activit de l'intelligence,les lois intellectuellesde l'humanit, voil ce qui pousse les hommestoujours plus avant, parce que c'est aussi ce qui grandit et s'accumulede sicle en sicle.

DU

BUT

DE L'ETAT.

337

l'tat. On comprend facilement qu'il ne restait qu'un pas faire pour aboutir l'extravagante doctrine (de Proudhon), qui voyait l'idal social dans l'absence de tout gouvernement (l'anarchie), et qu'ainsi l'opinion errone de l'absence de tout gouvernement moral et providentiel du monde conduisait en dernire consquence repousser tout gouvernement de la socit; et nous voyons encore ici que l'homme, mme sans le savoir, conoit sa vie propre et la vie sociale l'image de l'ide qu'il s'est forme de Dieu et de l'ordre divin des choses. La thorie que nous venons d'esquisser dans ses traits gnraux est celle de la libert abstraite, toute ngative (t. II, p. 52), qui veut se suffire elle-mme, qui n'admet et ne conoit d'autree loi que celle qu'elle s'est impose elle-mme; c'est la thorie de ce libralisme individualiste, qui ne conoit, ni pour l'homme, ni pour la socit, une vue d'ensemble, un plan d'activit coordonne, et repousse par consquent toute intervention du gouvernement dans la marche de la vie nationale. Certes, la libert, comme nous n'avons cess de le montrer, est la source premire de toute vie, ~et le libralisme a raison de se mettre en garde contre toutes les mesures de salut proposes par un gouvernement, d'examiner scrupuleusement si le bien qu'il veut oprer par ses moyens gnraux n'affaiblit pas les sources premires dans l'action et la responsabilit personnelles il est vrai aussi qu'une importante mission des gouvernements consiste encore aujourd'hui rparer le mal et les injustices que les gouvernements du pass ont fait ou laiss faire, carter les obstacles par lesquels le mouvement social a t obstru dans toutes les directions. Mais de mme que les gouvernements du pass, mal aviss ou guids par des vues gostes ou exclusives de parti, de caste, de dynastie, ont combin les lments sociaux de manire produire le mal, de mme les gouvernements, obligs, par une pratique sincre du systme reprsentatif, de s'inspirer des vrais besoins communs, peuvent contribuer, par une bonne lgislation et une sage administration, au bien et au bien-tre de la socit. Qu'on
OCU~G CL1111111OULC4V1V11~ Droit C4 n. miul. GV C4 AlW !1W .UW G 1C4 7VW \rUW ~yW ABREM, naturel. 22

338 ~

PARTIE SPBCiM.'

1n'objecte pas contre cette opinion que le gouvernement n'a. qu' laisser suivre aux lois sociales leur cours naturel, pour que, l'instar des lois physiques, elles produisent d'elles-mmes les bons effets. Bien que le matrialisme et le positivisme modernes insistent sur l'identification des lois morales et sociales avec les lois physiques, elle est rfute par l'histoire et par la science. S'il n'y avait pas de diffrence essentielle entre ces lois, on ne comprendrait jamais pourquoi la socit humaine ne prsente pas une volution aussi rgulire que la nature, et comment les lois morales et sociales ont pu tre dtournes de leur cours naturel, et sont toujours susceptibles d'tre rformes et combines par l'intelligence des hommes. C'est que les lois sociales ne s'appliquent pas d'elles-mmes, qu'il y a dans Fhomme une intelligence suprieure, qui peut leur donner une direction bonne ou mauvaise pour un but juste ou injuste. Cette intelligence, en affinit avec l'intelligence divine, peut donner mme aux forces et aux lois physiques, sans en changer la nature, une telle direction et en faire une telle application, surtout dans la mcanique, que la nature livre elle-mme n'en aurait jamais pu produire une semblable, fait important et capable de faire entrevoir comment la Divinit peut aussi combiner la fois des lois physiques et les lois morales, sans en changer le caractre, pour le gouvernement providentiel du monde. Or, cette intelligence libre rationnelle est aussi appele, dans le gouvernement de l'tat, tablir un ordre dans lequel toutes les forces, toutes les lois qui agissent dans la socit humaine, soient la fois respectes dans leur nature propre et combines pour une action dont le cercle salutaire s'agrandit et se fortifie par l'union mme de ces lments. En Angleterre, si souvent cite comme exemple du laisserfaire, laisser ~as~er, le gouvernement est aujourd'hui pouss par l'opinion publique elle-mme sortir de la position d'indiffrence dans laquelle il s'est tenu vis--vis d'importants domaines de la culture sociale, et aprs avoir t oblig de prendre bien des mesures pour la

DTJ BUT

DE

L'BTAT.

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classe ouvrire (loi sur les fabriques, etc.), il parat maintenant cder volontiers la pression de l'opinion publique, qui exige surtout un secours plus puissant pour l'instruction populaire, et des esprits non prvenus y verront, non une action rtrograde, mais un progrs social salutaire. La civilisation ne condamne donc pas le pouvoir de l'tat tre simplement une autorit de police et de rpression, elle demande qu'il apporte au dveloppement social l'appui et le secours qu'il peut lui prter, sans en froisser les lois, et c'est cet appui qu'il nous reste prciser dans son caractre. 5 Il y a donc une troisime fonction assigne l'tat par son but et consistant en ce qu'il favorise directement et jpo~~e~KeK~ tout le dveloppement social. Toutes les thories modernes qui se sont leves au-dessus du point de vue trop troit de la doctrine du laisser aller sont d'accord sur ce principe fondamental, mais aucune d'elles n'a entrepris de dterminer le mode ou la manire dont l'tat doit favoriser la culture sociale'. C'est cependant en cela que consiste le point capital de la question et la difficult principale dans la solution. C'est donc cette question que nous avons examiner. Nous citerons seulementquelques minentscrivainsen dehors de l'Allemagne.M.J.-St.Mill dit que l'interventionde l'tat ne doit tre admise que dans des cas imprieux d'utilit (w/zM~e case of utility is strong). M. Ch. de Rmusat (dans l'article cit p. 323) dit: Toutes les fois que la questionest douteuse,toutes lesfois que des antcdents imprieux ou une ncessitgnrale et sentiene vous enlventpas la facult de choisir entre le systme coercitif (l'action de l'tat) et le le systmevolontaire(du se~ofe~KmeK~),n'hsitez pas rcusez voir et nez-vous la libert. M. Ed. Laboulaye(dans l'articlepoucit p. 323) dit: La fin de l'tat, c'est la protection des intrts moraux et matriels de tous les citoyens. Le maintien de l'tat est donc la premire garantie de la libert. Pour donner l'tat le plus haut degr de puissance, il ne faut le charger que de ce qu'il doit faire ncessairement,autrement c'est employerla force de tous paralyser l'nergie de chacun.') M. L. Blanc (Z'-E~atet la commune,1866) dit: Toutes les fois que l'intervention de l'tat est en oppositionavec le libre dveloppement des facultshumaines, elle est un mal; toutes les fois au contraire qu'elle aide ce dveloppement ou carte ce qui fait obstacle, elle est un bien. Cependant,ce sont ces principes de Mehe&sit et d'aide qui demandent tre encore plus nettementformuls. nement lonnu
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PARTIE

SPCIALE.

a. Le mode par lequel l'tat peut favoriser le dveloppement social est, avant tout, dtermin par le principe gnral prcdemment expos. Conformment au caractre du droit, c'est un mode fornzel qui n'empite pas sur les causes et forces productives agissant dans les diverses sphres pour les buts principaux de la vie. L'action de l'tat ne peut se mettre la place d'aucune de ces causes, sans en altrer la source et la nature, sans la diriger vers des buts qui leur sont trangers. L'tat ne doit se faire ni prtre, ni instituteur, ni savant ou artiste, ni agriculteur, industriel ou commerant. Quels que soient les moyens par lesquels l'tat puisse favoriser les diverses branches du travail social, il ne doit jamais en altrer les sources intimes, intervenir dans leur mode d'action spontan, libre, seul propre en faire jaillir la richesse des vrits et des biens spirituels et matriels, dont les prinL'tat cipes se trouvent dans le gnie infini de l'homme~. ne doit donc imposer et maintenir aucun dogme dans la religion, aucune doctrine et aucune mthode dans les sciences, dans les arts et dans l'instruction, aucun mode d'exploitation agricole, industrielle et commerciale. D'un autre ct, tout en abandonnant le mouvement intrieur, la formation et la transformation des convictions, des impulsions et des motifs d'action l'exercice libre des forces qui agissent dans ces diverses aide au dveloppesphres et domaines, l'tat peut venir en ment de tous et de chacun de ces domaines par des mesures gnrales formelles, soutenues mme dans des cas dtermins par des moyens matriels, en tant qu'elles n'altrent pas les sources premires de la production des biens spirituels et matriels. Le mode de secours peut varier selon l'tat de culture plus ou moins avanc des hommes en gnral, d'une doit sphre ou d'une institution sociale; mais le principe qui Dans les temps modernes, c'est en France que la libert a t le mieuxscrutedans sa source, ses applicationspratiques et ses rapports crivains cits plus haut (p. 323); avecl'action de l'Etat, par les minents et le rgimeactuel aura eu au moins pour effet d'avoir provoquune nobleractionmorale du gnie franais.

DU

BUT DE

L'TAT.

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toujours guider l'Etat pour la prestation de tels secours, c'est de fournir une sphre, une institution ou une classe d'hommes les conditions d'existence et de dveloppement que, selon un tat donn ou le genre spcial de leur travail social, ils ne peuvent pas se procurer eux-mmes d'une manire suffisante. Ce principe peut recevoir divers modes d'application. b. Le premier soin qui doit fixer l'attention de l'Etat, c'est de veiller ce que chaque enfant acquire, par l'instruction lmentaire, les biens spirituels qui sont la condition fondamentale de tout perfectionnement ultrieur, et mme de l'exercice de tous ses droits, de toutes ses obligations morales et juridiques. L'tat cependant ne peut pas prescrire que cette instruction soit puise dans les coles qu'il soutient des dniers publics; elle peut tre donne par des coles prives ou mme au sein de la famille, il a seulement exiger des garanties pour que l'instruction ait t suffisante dans ces cercles privs, en constituant une surveillance et en prescrivant le degr de connaissances dont tous doivent faire preuve dans des examens publics. Au premier aspect, il pourrait sembler qu'un tel devoir de l'tat est contraire au principe qu'il ne doit pas tre instituteur. Cependant, ce n'est pas l'tat lui-mme qui devient instituteur ou ecclsiastique, quand il soutient les glises et les coles par les moyens de son budget, sans intervenir dans le mouvement spirituel et religieux, et on peut mme concevoir toute l'instruction organise dans un grand corps, indpendant de l'tat et recevant nanmoins de lui ses principaux moyens matriels. Quant l'instruction lmentaire, l'tat doit encore la prescrire, en sa qualit de tuteur suprme pour tous ceux qui ne sont pas en tat d'agir par eux-mmes. c. L'tat doit ensuite veiller ce que l'activit de chaque sphre ou branche de la culture sociale soit compte par les conditions d'existence et de dveloppement que, de sa nature, elle ne peut pas produire elle-mme. A cet gard, il

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PARTIE

SPECIALE,

y a d'abord faire une distinction essentielle entre les deux genres jpfmc~SMa? ~'ae~~e, selon que le but est une production de biens matriels dans l'agriculture, l'industrie et le commerce, ou de biens spirituels dans la religion, la morale, les sciences, les beaux-arts et l'instruction. Ces deux genres de biens, galement ncessaires dans la vie humaine, forment l'un pour l'autre une condition essentielle de dveloppement, parce que la production conomique ne peut s'lever un haut degr de prosprit sans la culture de tous les biens spirituels, et que ceux-ci demandent pour leurs agents un secours par la rmunration matrielle, sans laquelle ils devraient renoncer ce genre de travail. L'change entre ces deux genres de biens se fait, il est vrai, en grande partie, librement, selon les besoins de chaque groupe et de chaque branche de production. Cependant, la position de ces deux groupes n'est pas gale, de l'un par rapport l'autre, et vis-vis du public. Le groupe conomique satisfait les besoins matriels imprieux et les plus instantans, il produit les biens, pour lesquels il est en gnral assur de trouver une rmunration matrielle dans d'autres valeurs d'change; de plus, ce groupe n'est pas attach l'autre par les mmes liens d'argent et d'invitables besoins; quand il est assez claire, il comprendra sans doute que la culture des sciences dites exactes et des arts techniques est pour lui une condition ncessaire pour arriver une plus grande prosprit et pour maintenir la concurrence avec d'autres pays, et il se prtera aux sacrifices que l'organisation d'une telle instruction imposera cet effet; mais il comprendra dificilement que, dans l'ordre spirituel, tout s'enchane galement, que les sciences idales, la religion, la philosophie, la morale, les beaux-arts, sont mme les forces suprieures qui rpandent l'atmosphre la plus bienfaisante sur toutes les rgions infrieures de l'activit sociale. Cependant ces biens courront risque d'tre considrs comme des objets de luxe dont l'esprit positif peut-se passer. Or, c'est cet gard que l'tat doit remplir

DUBUTDEL'TAT.

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l'importante mission d&maintenir, d'aprs une vue d'ensemble, les rapports organiques de continuit dans le dveloppement, de garantir tous les ordres de culture les conditions essentielles d'existence et de production salutaire; il a donc le devoir, d'un ct, de procurer l'ordre social tout entier, et en particulier aussi l'ordre conomique, les bienfaits d'une instruction indpendante du bon et du mauvais vouloir et organise dans toutes les branches de la culture, et, d'un autre ct, d'assurer tous ceux qui travaillent pour des buts spirituels plus levs de la socit les moyens de subsistance matriel, en y contribuant au moins pour une partie complmentaire. Le mme principe rgle aussi la position de l'tat vis--vis des confessions. Bien que la religion soit surtout une affaire de la conscience individuelle, et que, dans des pays comme les tats-Unis, o le mouvement religieux s'est parpill dans les directions les plus diverses, il puisse tre command par une juste politique de faire chercher chaque confession l'appui matriel dans les convictions de ses adhrents, la thorie rationnelle appuye encore en Europe par des considrations d'quit, eu gard des positions historiquement tablies des diverses confessions, demande que l'tat mette sur son budget, au moins pour une partie complmentaire, le traitement du clerg d'aprs les besoins constats, mais susceptibles de changer dans le libre mouvement des convictions religieuses. Or, c'est ce secours accord par l'tat aux ordres du travail spirituel qui sert aujourd'hui d'argument principal aux socialistes (surtout en Allemagne) pour lever la prtention, au nom d'une justice gale pour tous, que l'tat vienne galement en aide aux travailleurs de l'industrie par des subventions ou au moins par des prts, surtout l'effet de les mettre en tat de fonder des socits coopratives de production (p. 89). Cependant, ce genre d'aide serait prcisment contraire au vrai principe de justice et au but de l'tat, parce qu'il constituerait une intervention directe dans les

344 f-

PARTIE SPCIALE.

A ~t. T!T~t~ de 1.. la production. L'tat a ~1~ seulement pour misforces mme sion d'amener chacun des deux ordres principaux de l'activit sociale les conditions suffisantes d'existence et de progrs qu'un ordre ne peut pas produire lui-mme, de faire profiter par consquent l'un des biens spirituels, l'autre des biens matriels. L'Etat, qui ne produit par lui-mme aucun bien spcial, tant le bien gnral et formel d'ordre et d'union organique, sert seulement d'intermdiaire, de vhicule, de moyen de communication de biens entre ces deux ordres, en tant que l'change libre priv est insuffisant, ne rpond pas tous les besoins, et que cette insuffisance pourrait compromettre les intrts gnraux et permanents de la culture humaine. En compltant ainsi chaque ordre social des biens qu'il ne peut pas produire lui-mme, l'tat n'intervient jamais dans leurs causes et forces de production. Or, une pareille intervention aurait lieu si l'tat subventionnait l'ordre conomique des mmes biens qu'il est appel produire lui-mme, s'il lui fournissait le capital qui doit tre le produit du travail matriel et des vertus morales qui concourent l'pargne. Une pareille demande faite l'tat serait semblable celle que formerait l'ordre spirituel en lui demandant de le pourvoir d'un capital spirituel, religieux, moral, intellectuel, de dogmes, de doctrines, d'ides, dont il puisse nourrir son travail. De mme qu'une telle intervention dans l'ordre spirituel briserait tous les leviers d'action propre, de mme toutes les forces conomiques seraient altres dans leur action, si l'tat leur donnait, en toute ou en partie, ce qu'elles doivent elles-mmes produire, en tant en mme temps ou en affaiblissant fortement la responsabilit du travailleur conomique, en diminuant les motifs qui le portent user de toute prudence, se mnager le moindre avantage, produire aux moindres frais possibles, et exercer les vertus de modration, pour crer et augmenter le capital par l'pargne. L'tat ne peut donc tre ni banquier, bailleur de fonds, ni commanditaire ou associ dans une entreprise conomique. Chaque

DU :BUT DE

L'TAT.

345

ordre social est oblig de chercher, par l'aide de soi-mme ~Se~s~M~e), les moyens que, selon sa nature et son but, il doit produire lui-mme; seulement, comme tous les ordres particuliers sont runis par l'tat de droit pour trouver ainsi, dans l'union, l'aide et l'assistance pour tout ce qui dpasse leurs propres forces, l'tat doit veiller ce que cet aide adventice, complmentaire leur soit assur d'une manire indpendante des caprices, des opinions changeantes des individus toutefois cet aide ne peut tre qu'une co-assistance l'aide propre, et il doit s'exercer d'aprs le principe que nous venons de spcifier. Nous voyons donc que le principe ou le but de l'tat nettement compris offre une solution prcise pour une des questions capitales souleves dans les temps modernes, et permet de bien dterminer le genre d'activit auquel l'tat doit se livrer. L'Etat n'est en aucune manire un ordre de cration, de production, dans un domaine de biens, et ne remplit partout qu'une mission de coordination, de protection et d'aide complmentaire pour maintenir un ordre libre et organique d'harmonie et d'quilibre, en amenant chaque partie, chaque fonction sociale, les influences bienfaisantes dont elles ont besoin. Cette mission de l'Etat, indique par son but idal, lui est encore assigne par le mouvement d'indpendance qui s'est empar de toutes les sphres sociales, mouvement qu'il importe cependant de ne pas laisser dgnrer en force centrifuge, qui dissoudrait la socit. La mission de l'tat cet gard se rsume en deux points 0~7'aMei~' et lier; manciper matriellement les divers ordres sociaux de son intervention directe, maintenir formellement les liens organiques par les influences rciproques qui les font prosprer. En rendant toutes les sphres sociales la libert par laquelle elles peuvent faire jaillir de leurs sources propres tous les biens inhrents leur nature, en renonant dornavant vouloir dominer par les lois politiques les lois naturelles et divines des choses, il concevra

346

PARTIE

SPECIALE.

comme sa mission la, plus digne de veiller ce que chaque sphre de production et de biens se complte par tous les biens qui lui manquent, et que, de cette manire, elle se constitue, toute particulire qu'elle est, en une totalit de culture, par l'ensemble des influences bienfaisantes qui sont les conditions essentielles de son dveloppement. Encore sous ce rapport, l'tat remplit une importante fonction organique, en visant ce que chaque partie, ne pouvant vivre et prosprer que dans de sains rapports avec le tout, devienne une totalit vivante, intgrale, humaine, en ralliant dans sa sphre tous les lments humains qui compltent son action propre. De mme que l'humanit demande des AoM~es et non pas des fragments d'homme, de mme l'ordre social doit tre organis de telle manire, que tous les membres, tous les ordres particuliers, jouissent de toutes les conditions d'existence humaine, et soient lis entre eux comme par des nerfs sociaux qui se transmettent leurs influences bienfaisantes. Nous venons de dterminer, par un principe prcis, simple et nanmoins fondamental, la manire dont l'tat doit aider, favoriser toute la culture sociale. C'est une espce d'intgration sociale, une mission d'organisation formelle, de coordination complmentaire, de rglement harmonique, qu'il doit remplir sans intervenir dans l'action propre, autonome, des diverses sphres sociales. L'tat ne sera ainsi au fond que la libert organise, c'est--dire complte par les liens d'action qui l'unissent tous les ordres Toutefois, dans ces limites, un grand champ d'activit reste ouvert l'tat, qu'il fcondera encore mieux l'avenir par des moyens plus puissants, quand ses pouvoirs politiques ne seront plus exploits par des passions gostes et brutales de domination absolutiste et de guerre, et qu'ils pourront mieux remplir les devoirs qui leur sont imposs pour des buts d'humanit, en faveur de toutes les classes de la socit, pour autant que celles-ci ont besoin d'un secours assur et bien ordonn. C'est ainsi

DU BUT

DE L'TAT.

34:7

que, d'abord en gnra!, l'tat rglera, en les coordonnant, toutes les associations de bienfaisance, de secours pour les pauvres, en assurant tous les indigents un minimum sumsant, en compltant les moyens insuffisants d'une localit ou d'un district, et en rpartissant en gnral sur la totalit des charges qui, par suite d'accidents, de calamits industrielles, de disette, etc., dpasseraient les forces particulires. C'est ainsi que l'tat prendra sa charge l'instruction qu'aujourd'hui les travailleurs de l'ordre conomique se procurent, souvent leurs propres frais, dans les institutions techniques ~Mec~MKM institutions), dans les coles de perfectionnement,etc.; de plus, l'tat viendra aussi en aide, pour une partie complmentaire, aux caisses d'invalides, de pension, de maladie, de veuves et d'orphelins, et ce principe important sera appliqu par lui non-seulement aux travailleurs de l'ordre conomique, mais tous les travailleurs de l'ordre social qui se distribueront un jour dans les grandes socits et corporations de science, d'art et d'instruction. L'tat devra sans doute maintenir le principe fondamental, que chaque ordre et chaque sphre de la socit doit d'abord, autant que possible, par ses propres moyens, porter secours tous ses membres qui souffrent et ont besoin d'assistance, qu'ensuite le secours soit organis selon les degrs de la famille, de la commune, du district, de la province, mais la fin le pouvoir central doit remplir, s'il est ncessaire, une fonction complmentaire en vue d'une plus gale rpartition des charges. C'est en cela que consiste la vritable organisation de secours laquelle appelle tous les organes avec le centre l'accomplissement de cette fonction. En dehors de cette fonction d'aide, l'tat peut excuter toutes les mesures d'un intrt gnral qui ne touchent et n'altrent pas les motifs, les forces et les causes d'action des diverses classes sociales C'est ainsi qu'en Angleterre, l'administrationdes postes a t constitue (par Gladstone)commecaissed'pargne, et quelquetemps aprs, comme une institution de rentes viagres, principalementpour les

g~g

PARTIE

SPCIALE.

Le sa teurs dans

principe que nous venons de prciser permet d'apprcier juste valeur une maxime adopte par beaucoup d'au l'effet de dterminer l'action de l'tat, et nonce la formule que l'tat est autoris faire tout ce qui dpasse les forces des individus et des associations prives. Cette maxime tend rsoudre les grandes difficults dont est entoure la recherche d'un but qualitativement distinct de l'tat, par un simple principe de quantit, qui laisse cependant planer un vague dangereux sur le caractre' de l'action de l'tat. D'abord il y aura souvent divergence d'opinions sur le point principal de savoir si ce. qu'on demande l'tat dpasse rellement les forces des particuliers, divergence qui parmi les auteurs professant cette maxime s'est dj produite tel point que quelques-ims pensent que la juridiction pourrait tre tel'tat, comme ne dpassant pas les forces des particuliers qui tabliraient facilement des tribunaux d'arbitrage l'effet de vider les contestations entre eux. L'Etat doit sans aucun doute, mme dans ce domaine, reconnatre, jusqu' un certain point, l'autonomie des parties sur une cause en litige, mais d'abord il doit formuler les lois du droit civil qui sont observer pour tous, et ensuite instituer des tribunaux communs rguliers qui' les appliquent par une juste interprtation, et enfin il doit au besoin faire excuter la loi par la force publique. Il en est de mme d'autres matires la maxime indique plus haut laisse le vrai problme en suspens et ne fournit aucun principe pour rsoudre la question de suffisance ou d'insuSsance des efforts particuliers. Au contraire, le principe que nous avons tabli distingue, en premier lieu, nettement l'action formelle de l'tat de toutes les causes et forces qui agissent dans les autres sphres sociales; c'est seulement quand la question capitale a t rsolue, que l'action que l'tat doit exercer, sans s'ingrer dans le domaine intrieur d'une sphre sociale, se trouve justifie en principe, classes infrieures, qui n'ont pas mettre des sommesaussi leves que celles exigespar les grandes associations.

DU BUT

DE

L'ETAT.

349

et qu'il s'agit, en second lieu, de rpartir le genre de secours que l'tat peut prter, qu'il y a lieu d'examiner en quelle mesure ou quantit le pouvoir central, les provinces, les communes, les familles, doivent y concourir. 4 Comme l'tat n'est pas seulement un ordre de droit du temps prsent, qu'il est au contraire un ordre ternel, permanent, liant le pass au prsent, il en rsulte pour lui, en vue de l'avenir, la mission historique, pour autant qu'il peut la remplir par le principe du droit, de conserver tout le capital de culture, produit par le travail du pass et fix dans les moeurs ou dans les monuments des sciences et des arts; il doit donc veiller ce que la gnration actuelle soit initie cette culture, dont il ne doit pas laisser frustrer les gnrations venir par d'troites vues utilitaires. 5 Enfin l'tat, en tant qu'il est constitu au sein d'une nation, comme tat national, doit maintenir l'Mm~e de vie et de culture dans cette personnalit thique, collective, appele la nation. Il doit d'abord en quelque sorte fixer son corps, la limiter dans l'espace sur un territoire; ensuite il doit veiller ce que son me puisse se dvelopper en unit et en libert dans tous les genres de culture, sans qu'une partie de ses facults et de son action soit arrte dans son mouvement, mise en quelque sorte en possession d'un pouvoir extra-national. C'est encore par cette raison qu'un tat ne doit pas s'engager par contrat (concordat, qui est aussi rejeter formellement, p. 234) envers un pouvoir ecclsiastique, enchaner le domaine religieux une volont immuable, et condamner peut-tre par l l'immobilit une partie si importante de l'organisme thique, qui ne peut conserver sa sant morale et avancer dans la culture que par l'action combine et l'change de toutes les influences bienfaisantes dans tous les ordres de culture. Tel est, au point de vue idal, le but de l'tat, dont les tats civiliss modernes s'approchent de plus en plus, en rendant la libert des sphres sociales sur lesquelles ils

ggO

PAMIBSBEiCIALB.

avaient fait peser trop longtemps leur curatelle et leur autorit administrative, et en mettant chaque sphre sociale dans de justes rapports avec tous les membres de l'organisme sociale. La thorie que nous venons d~tablir fait voir que l'tat n'est pas un tat de droit abstrait, et qu'il n'est pas non plus, par son but direct, un tat de culture ou un tat d'humanit, mais qu'il est l'tat de droit pour le but final de toute la culture humaine ou de l'humanit; c'est--dire qu'il est l'ordre spcial qui concourt la ralisation de la destine humaine par le moyen du droit, comme les autres sphres y cooprent par leur but spcial. Par le droit, l'tat met toutes les sphres de vie dans les justes rapports d'action, devient l'intermdiaire pour la communication de tous les biens gnraux, et se prsente ainsi comme le mdiateur gnral de la destine humaine. Cependant ce but idal peut tre lgitimement modifi dans la ralit historique, selon l'tat plus ou moins avanc de la culture d'un peuple. Nous avons vu que dans des poques de l'enfance, soit d'un peuple en gnral, soit d'un domaine particulier de culture, l'tat (comme dans d'autres poques, l'glise) a le droit d'exercer une tutelle et d'agir lui-mme l o les forces propres d'une sphre de culture ne sont pas encore assez veilles ou suffisamment instruites. Car la chose essentielle pour tout ordre social d'un peuple, c'est que les /bM(~KeM~ et les prenziers lments de culture existent en gnral, et c'est seulement en second ordre que se prsente la question de savoir par qui ces basesdoivent tre jetes et recevoir leur dveloppement. L'tat remplit donc un devoir de tutelle ou de curatelle, quand, des poquesde culture arrire d'un peuple, il se fait non-seulement instituteur, mais agriculteur, industriel, commerant, comme il peut aussi tablir des lois protectrices pour des industries qui ne peuvent pas encore soutenir la concurrence avec l'tranger. Mais comme tout bon tuteur doit veiller ce que le pupille apprenne, par une bonne ducation, bien employer ses forces

L'ETAT

ET LA

SOCIETE. _.s..

~51

et ses moyens pour l'tat de majorit, l'Etat doit envisager tout ce qu'il entreprend dans un domaine de culture, en luimme indpendant de l'autorit politique, comme un moyen d'ducation, et il doit tendre, non prolonger inutilement la tutelle, mais en abrger la dure~.

108.
DE L'ETAT ET DE LA SOCITHUMAINEDANS LEUR DISTINCTIONET LEURS RAPPORTS.

La thorie que nous venons d'tablir sur le but de l'Etat fait aussi comprendre en gnral les rapports que l'Etat soutient avec la socit ou l'ordre social tout entier. C'est principalement dans les temps modernes, et surtout en Allemagne, qu'on a commenc, dans l'intrt de la libert et de l'indpendance de sphres sociales retenues trop longtemps sous l'autorit politique, distinguer entre l'Etat et la socit avec ses diverses sphres ou classes, poursuivant des buts distincts de celui de l'tat. En France, ce problme n'est pas encore nettement pos dans la science, quoique prcisment dans ce pays le socialisme, n et nourri de l'identification de l'tat et de la socit, formule par Rousseau dans son contrat social, ait d clairer avant tout sur les dangers d'une telle confusion. En Allemagne, la premire doctrine, expose d'une manire plus incidente par Krause dans son idal de l'humanit (P?bild der Menschheit, 1808), dpassait trop les opinions de Acet gard, M. St. Mill (Principes d'conomie politique) dit trsMen Un bon gouvernementdonnera son aide sous une forme telle d'effort individuel qu'il encouragera et alimenteratout commencement qui semblerase produire. Les secoursdu gouvernement, lorsqu'ils sont appliqus dfaut d'esprit d'entreprise de la part des particuliers, devraienttre accords de manire prsenter autant que possibleun cours d'enseignement dans l'art d'accomplir de grandes chosesau moyen de l'nergie individuelleet de l'administrationvolontaire.')

PARTIE SPCIALE. gg~ 1'l.n4-n et resta ~_nTl.n"nh. .1"allll ail+ A+4 inaperue jusqu ce qu'elle et t plus tard l'poque formule plus nettement quant son application pratiquer Depuis, d'autres doctrines ont t tablies et quoiqu'il y ait encore des auteurs, surtout des jurisconsultes, qui ne veulent pas admettre de diffrence, le mouvement tendant tablir une diffrence entre l'tat et la socit ne s'est pas ralenti. La doctrine la moins satisfaisante et qui est mme dangereuse est celle de Hegel et de son cole qui considrent l'tat comme la tte de la socit ou comme Punit et l'ordre de toutes les sphres particulires, classes, corporations, qui en tant qu'elles seraient conues dans leur tat de distinction et d'agrgation atomistique, formeraient la socit. Cette thorie tend encore soumettre tout au pouvoir suprme de l'tat, les confessions religieuses comme l'ordre conomique; en ne distinguant pas entre le mode d'action de l'tat et les forces spciales agissant dans les diverses sphres sociales, elle peut tre facilement exploite dans l'intrt du socialisme (Lassalle), parce qu'elle permet d'adresser l'tat des demandes que d'aprs son but il ne peut pas satisfaire. Une autre thorie assez superficielle ne veut voir dans la socit que l'ensemble des sphres poursuivant des intrts privs et considre l'Etat seul comme l'ordre public, quoique la position que les glises chrtiennes ont toujours occupe dans l'ordre social ait d faire comprendre l'existence d'institutions d'ordre public qui ne doivent pas tre absorbes par le droit public de l'tat. Une autre thorie (celle de M. de Mohl), runissant quelques vues de Krause et de Hegel, envisage sous un juste rapport tout l'ordre social comme une srie ascendante de sphres de vie depuis l'individu, la famille, la gent et la tribu, travers la socit conue comme l'ensemble des divers genres de com1 Autant que nous pouvonsjuger d'aprs des faits historiques, c'est notre Cours de droit naturel renfermant dans la premire dition de 1839 la thorie du droit public, sur lequel M. R. de Mohl publia un article tendu dans les annales de Heidelberg(Re~e~&e~erJa/M'Mtc/ie! 1840),qui a donnune premireimpulsion ces recherches.

L'ETAT BT LA SOCIETE.

353

munauts constitues par des intrts communs de localit (commune), de profession, de classe, de nationalit, de religion, jusqu' l'tat ou le pouvoir central appel maintenir l'ordre, carter les obstacles et favoriser le dveloppement social. Cette thorie s'approche le plus de celle que nous avons developpe, mais elle a tort d'intercaler la socit entre la famille et l'tat, et de considrer celui-ci d'une manire trop mcanique seulement comme le sommet ou le pivot de l'ordre social. Car, de mme que la socit embrasse tous les ordres et degrs de la sociabilit humaine, de mme l'tat n'en est pas simplement la vote, mais en est lui-mme un ordre spcial s'engrenant avec l'ordre gnral, saisissant en quelque sorte de ses nerfs toutes les autres sphres sociales, en les pntrant et en les ordonnant par les principes du droit. La juste thorie, fonde sur le principe de l'organisation sociale, se rsume dans les points suivants. La socit et l'Etat ne sont pas deux ordres juxtaposs et spars. La socit est l'ordre social complet, comprenant autant d'ordres spciaux qu'il y a de buts principaux particuliers poursuivis dans ces diffrents ordres. La socit est un systme de buts organiss; pour chaque but principal il y a un ordre, un organisme particulier. L'tat est l'ordre organis pour le but du droit, comme l'Eglise l'est pour le but de la religion, comme l'ordre conomique l'est pour le but du travail agricole, industriel et commercial, etc. Cependant cette diversit de buts ne spare pas la socit mcaniquement dans des ordres tout fait distincts, comme cela a eu lieu dans le systme des castes; chaque but saisit la socit tout entire dans tous ses ordres, mais sous une face particulire, un point de vue prdominant; de mme qu'on peut distinguer dans l'unit de l'homme diverses faces de sa vie et de son activit et qu'il les doit cultiver tout en s'adonnant une vocation prdominante, de mme il y a lieu de distinguer de dans 1 dans l'unit unit de de la la socit socit ces ces divers divers ordres ordres dans dans distinguer
Droit naturel. II. AHBENS, gg

354

PAME SKOIAM!.

lesquels les buts, tout en tant aussi organiss pour des vocations spciales, saisissent nanmoins par le bien qu'ils rpandent, et pour lequel ils exigent le concours gnral, tous les membres des divers ordres. Tous les hommes appartiennent l'ordre religieux, bien qu'il y ait aussi des fonctions et des organes spciaux pour l'accomplissement de ce but; tous appartiennent, au moins comme consommateurs et comme distributeurs, l'ordre conomique; tous ont t instruits et doivent s'instruire sans cesse par les travaux de l'ordre de l'instruction, des sciences et des arts. De mme tous appartiennent l'ordre du droit, l'tat, bien que les fonctions principales de la justice exigent une organisation particulire. L'Etat est donc l'ordre organis pour le droit, saisissant et embrassant pour ce but spcial la socit entire il est la socit envisage et organise du point de vue et pour le but du droit. La socit est donc un organisme complexe embrassant une varit d'organismes dans les divers genres et degrs de sphres que nous avons dj fait connatre. L'intrt qui s'attache au problme de la distinction de l'tat d'avec la socit, ne peut donc tre satisfait par une sparation toute mcanique, mais par une distinction organique et faite d'aprs le genre spcial d'activit assign l'tat. L'tat et la socit se trouvent d'abord dans le rapport organique de la partie au tout; ils se distinguent en ce que l'tat est la formation et la forme juridique de la socit, qui en est le fond, la substance, la matire. Aussi l'action de l'tat est-elle, comme nous avons vu, (p. 332) essentiellement formelle, s'exprimant par une organisation de formes, par des lois impratives et prohibitives, qui s'adressent la volont causale de ses membres, par des impositions et distributions qui, tout en portant sur des objets matriels, sont encore formllement rgles 'd'aprs l'ide de la justice; et l'importance pratique.du problme qui nous occupe consiste seulement prserver ce qu'on appelle socit des interventions directes des pouvoirs politiques, faire respecter,

L'ETAT

ET LA

SOCIT.

ggg

par les pouvoirs politiques, les lois propres, par lesquelles sont rgis tous les ordres sociaux. D'aprs la thorie que nous avons expose du droit comme but de l'tat, nous avons pu dire en termes prcis, que l'tat et la socit se trouvent dans les mmes rapports que les nations de condition et de cause (p. 332), que l'action de l'Etat doit se borner fournir au dveloppement social tout ce qui en est une condition, sans jamais intervenir dans les causes et les forces propres qui, selon la diversit des buts, rgissent les divers ordres sociaux. Au premier aspect il paratrait cependant que la thorie que nous venons d'indiquer mconnait l'MM~edont la socit a besoin, quelle parpille celle-ci dans une varit d'ordres et de sphres qui ne sont runis par aucun principe commun. Cette thorie, il est vrai, ne produit pas l'unit en superposant l'Etat comme l'ordre dominateur au-dessus de tous les autres ordres, et, en rejetant cette conception renouvele de l'antiquit, elle repousse galement l'opinion qui veut placer Fglise au fate de l'ordre social. Notre thorie tablit d'abord une eya~e de position pour tous les ordres sociaux particuliers, parce qu'elle les considre tous comme tant gaux par le but galement digne qui est poursuivi par chacun d'eux; une glise mme ne peut pas se prvaloir de son but spirituel pour prtendre une supriorit, parce que tous les buts prsentent la fois une face divine et humaine et que le ct souvent trs-humain se fait remarquer galement pour une glise dans des tendances et des formes qui, malgr des prtentions l'immutabilit, se sont toujours modifies dans le mouvement social. C'est prcisment cause de cette position gale, que tout l'ordre social prsente un systme fdratif intrieur, dans lequel l'unit n'est pas constitue par la supriorit ou l'hgmonie d'un ordre particulier, mais par le concours de tous dans la ~ep~e~eM~OMsociale, telle qu'elle doit tre plus parfaitement organise l'avenir. D'ailleurs notre thorie ne ,v.au prive l'tat d'aucun des attributs essentiels qu'il possde asu== ~vo~~ 1x 23*

gog

PARTIE

SBECIAM!.

actuellement. De mme que chaque ordre est un foyer dans lequel se refltent un point de vue particulier tous les rayons qui lui arrivent de tous les autres ordres, de mme l'tat est le centre et l'unit d'organisation du droit de toute la socit; seulement l'tat prsente cette unit de la manire la plus visible, parce qu'elle fait reflter l'unit de personnalit d'une nation vis--vis cl'autres nations dans l'espace sur un territoire dont les limites sont traces par le droit public et international. A cause de la fixation de cette base matrielle, l'tat parat comprendre comme dans son domaine tout ce qui se trouve sur ce territoire, et, sous le rapport du droit, son action s'exerce en effet dans toute l'tendue territoriale; mais au fond le territoire appartient la nation dans les diverses sphres de proprit, et l'tat a seulement la mission de le dfendre. Toutes les sphres de vie et de culture qui se trouvent sur un territoire sont donc envisager d'un double sont point de vue: elles sont dans l'tat, en tant qu'elles eMdeliors soumises l'action des pouvoirs d'tat; elles sont de l'tat, en tant qu'elles ont suivre l'impulsion de leurs causes, forces et lois propres, de sorte, par exemple, qu'une glise est dans Ptat pour ses rapports de droit, en dehors de l'tat pour son action purement religieuse. Cette thorie fait aussi comprendre la justesse de la distinction qu'il faut faire entre les sciences juridiques et politiques et les sciences sociales. La science de l'glise, la science de l'conomie politique etc., ainsi que la science de la famille, de la commune etc., sont des sciences sociales, tandis que la doctrine traitant des rapports de l'tat avec ces sphres de vie et de culture et de l'action que l'tat peut justement exercer, est une science de droit public. Cette distinction tend galement faire mieux comprendre que les lois juridiques et politiques doivent se rgler sur les rapports et d'aprs les lois que les sciences sociales ont pour mission de scruter et que Ftat en gnral est toujours moins une cause qu'un produit de toutes les forces et lois de culture qui amnent

DEL'TAT. DUPOUVOIR

357

d'abord les changements dans l'assiette de la socit et finissent par transformer l'ordre politique. La thorie que nous venons d'esquisser n'est pas une abstraction et une simple formule de ce qui existe; sans amoindrir l'importante mission de l'tat, elle fait comprendre les bonnes tendances du mouvement social vers la constitution plus indpendante de sphres sociales retenues trop longtemps sous la tutelle politique.

109.
DU POUVOIRDE L'ETAT ET DE SES DIVERSESBRANCHES.

Le mouvement politique moderne prsente une vive lutte engage sur la possession et la juste constitution du pouvoir public et de ses diverses fonctions. L'exprience que les peuples ont acquise sous les divers rgnes de l'absolutisme et du gouvernement personnel a mis en vidence cette vrit que le droit, tout en tant distinct de la puissance ou de la force, ne peut trouver une garantie efficace que dans une participation au pouvoir public accorde ceux qui ont faire valoir des droits publics. Le pouvoir doit donc se joindre au droit pour que celui-ci ne devienne pas impuissant dans la main de ceux pour lesquels il est constitu. Toutefois aprs les errements de l'absolutisme qui dtachait le pouvoir de la nation, pour le concentrer en lui-mme, il importe de ne pas s'engager dans la fausse route oppose, en dtruisant toute position digne et indpendante du pouvoir public, et en le soumettant entirement aux fluctuations et aux passions de l'opinion publique. La thorie organique vitera galement ces deux cueils. Par rapport au pouvoir de l'tat, on peut distinguer quatre thories principales. La premire est la thorie de l'MM~ee:&so~Mede jpM~ctMce, dveloppe particulirement dans le droit imprial de Rome, restaure a l'aide du droit romain par l'ab-

358

PARTIE

SPCIALE.

solutisme de Loms XIV, transforme en absolutisme dmocratique par Rousseau, et qui a reparu encore une fois notre epoque dans diverses formes de l'imprialisme. Dans toutes ses formes le principe fondamental est le mme, bien qu'il soit peut-tre entour, dans la pratique, de l'apparence de quelques formes constitutionnelles la manire de l'imprialisme romain, qui laissait aussi subsister dans leur impuissance le snat, le tribunat, etc. L'imprialisme, partout o il se montre, avilit l'homme, parce qu'il tend supprimer la raison et la libert l o elles doivent se faire valoir, et il ne peut tre vaincu que par le rveil du sens moral, du sentiment de la dignit humaine et du vritable honneur national. La seconde thorie est la thorie mcanique de la division des pouvoirs, d'aprs laquelle les principaux pouvoirs bien distingus entre eux doivent se mouvoir chacun dans une sphre indpendante et spare et tre maintenus en juste quilibre. Cette thorie d'aprs laquelle on admettait ordinairement trois pouvoirs, lgislatif, excutif et judiciaire, a t propage par Montesquieu, qui croyait l'avoir tire de la pratique constitutionnelle de l'Angleterre. Mais la constitution de ce pays ne connat pas une pareille sparation des pouvoirs, puisque le roi est une partie intgrante du parlement (caput et finis ~Mfi!MHKeM~) qui se compose du roi, de la chambre des lords, et de celle des communes. Mais comme la thorie de Montesquieu, adopte mme en Angleterre (Blackstone), ne rpondait pas la ralit politique qui prsentait dans le pouvoir royal plus qu'un pouvoir purement excutif, on se vit forc de la complter par la thorie de la prrogative ~'oyc~e,inutile quand on comprend bien le pouvoir gouvernemental de l'tat. La lacune, laisse par cette thorie, devait apparatre la premire application pratique. Aussi voyons nous qu'en France dj, pendant la premire rvolution, Clermont-Tonnerre et plus tard B. Constant cherchaient la combler par la doctrine d'un qua-

DU POUVOIR

DE

L'TAT.

359

trime pouvoir, appel pouvoir royal, et en Allemagne on ajoutait gnralement aux trois pouvoirs un pouvoir ~Mspec~, qui est galement compris, comme nous verrons, dans la juste tel qu'il existe dans la notion du pouvoir ~oM~e~MewteM~, dmocratie aussi bien que dans la monarchie~. La troisime thorie, qu'on peut appeler la thorie de la ~MM~Mm du pouvoir, a t particulirement tablie par des jurisconsultes en Allemagne qui ont voulu dterminer la nature du pouvoir politique d'aprs l'analogie du pouvoir de proprit. De mme, dit-on, que le pouvoir de proprit est un, plein et entier dans la virtualit de son essence et ne peut tre limit que dans son exercice par des droits particuliers comme les servitudes, de mme le pouvoir public reste en plnitude celui qui le possde, et une reprsentation du peuple ne peut le limiter que dans son exercice. Cette thorie est encore une consquence des erreurs rpandues par le droit romain qui n'a compris nulle part le concours organique positif de plusieurs personnes ou parties, ni dans la possession et la proprit, ni dans l'exercice du pouvoir public, car, dans le droit public de Rome, le tribunat fut cr seulement pour la fonction ngative du veto. Mais le rgime constitutionnel repose essentiellement sur le concours positif toute Fuvre lgislative et exige mme qu'une initiative soit accorde la reprsentation aussi bien qu'au gouvernement. La quatrime thorie est la doctrine o~M!'gMe~, qui rpond aussi le mieux toutes les justes exigences de la vie pratique. D'aprs cette thorie, le pouvoir est MM,plein et entier dans sa source, qui se trouve dans la vie de la personnalit de politique constitutionnelle: 1 B. Constant dit dans son CoMt's On s'tonnera de ce que je distingue le pouvoir royal du pouvoir executif. Cette distinction,toujours mconnue,est trs-importante,elle est peut-tre la clef de toute organisationpolitique. Je n'en rclame pas l'honneur, on en trouve le germe dans les crits d'un hommefort estim qui a pri durant nos troubles. 2 Nous avons dveloppcette thorie plus en dtaitdans notre Doctrine organiquede l'Etat)) (O~cmMc/ts~sa~Mre. Wien, 1850).

360 .77.

PARTIE o.. 7,. _W. _We_

SPCIALE.

_L_ la nation et constitue e_ ici i_ la souverainet nationale; on peut dire avec raison que tous les pouvoirs la nation; ce pouvoir souverain gnral peut en action et devenir le pouvoir rgnrateur, quand, par exemple, un organe disparat, qu'un roi est dtrn, qu'une dynastie s'teint. Toutefois cette puissance pleine et entire de la nation, d'ailleurs soumise, comme tout pouvoir, aux principes objectifs du droit, ne reste pas une unit fondamentale indistincte, mais s'organise, comme toute vie, dans des fonctions et organes particuliers, ncessaires pour la vie et l'action politique. Or, toute vie se manifeste en trois modes principaux d'action intimement lis entre eux et nanmoins distinguer et organiser en indpendance relative; il y a d'abord une action qui reprsente l'MM~ede vie, d'impulsion et de distinction; il y a. ensuite un type et des lois qui prsident tout dveloppement, et il y a enfin la j~M'M~on effective et constante de la vie sous la direction unitaire et selon les lois dans leur excution. Ces trois faces et modalits d'action, que chacun peut aussi constater dans sa vie individuelle, doivent recevoir dans la vie sociale une organisation par des pouvoirs f?Mtinets et pourtant lis entre eux. II y a donc dans l'Etat une fonction ou un pouvoir ~oMNe~e~eM~ dont les fonctions particulires consistent essentiellement donner l'impulsion et la direction la vie publique, inspecter, -a, surveiller le mouvement social, se tenir au courant de ses besoins, exercer l'initiative dans la lgislation et dans l'administration, reprsenter l'tat en unit dans les relations internationales et rester le point d'union et le lien pour tous les autres pouvoirs et leurs principales fonctions. Pour ce dernier but important, le gouvernement doit participer , la lgislation par l'initiative et par la sanction des lois, comportant au besoin un veto, soit absolu, soit au moins suspensif; de mme le gouvernement inspecte et surveille la fonction judiciaire et dirige directement l'administration. Le-second pou-

collective de cet gard manent de aussi entrer

DU

POUVOIR

DE

L'TAT.

361

f oat Hmia ftfnv se mnDifRKtm' manifester sous deux voir est la le Ttnnvnn* lgislatif nm qui DMi): peut Rp pouvoir y~~oZ~r~Y formes, comme pouvoir coMSi~MO!~ par rapport aux lois et les institutions fondamentales, et comme pouvoir lgislatif formulant les principes gnraux destins rgler tous les rapports ou un genre particulier de rapports entre les citoyens. Le pouvoir ea?eeM~ enfin se divise en fonction ou pouvoir jM~tCMK'eet en fonction c~MtH~~e proprement dite (voir la deuxime division). Cette distinction fait mieux comprendre la nature et la juste position du pouvoir gouvernemental, que les autres thories n'ont pas reconnue, parce qu'elles n'ont pas saisi la vie dans son premier principe, le ~MKc~MK saliens de toute organisation qui se manifeste dans toute vie individuelle et sociale. La distinction ordinaire en pouvoir lgislatif et pouvoir excutif mconnat prcisment ce principe initial qui donne et maintient l'impulsion dans toute vie et en excute les lois. De plus les principes auxquels d'autres ont cherch ramener la division des pouvoirs sont galement insuffisants. Ce ne sont ni des principes psychologiques, comme le voulait Locke, telle que la raison ou l'entendement (pouvoir lgislatif) et la volont (pouvoir excutif), ni des principes logiques, comme le voulait Kant (proposition majeure pouvoir lgislatif; mineure conclusion proposition pouvoir judiciaire; pouvoir excutif), qui puissent faire comprendre la nature de ces pouvoirs, parce que ces facults et ces oprations logiques de l'esprit sont ncessaires dans tous les pouvoirs constitus par les trois modes principaux de manifestation de toute vie. Quant aux rapports des pouvoirs avec la vie nationale, il a trois modes principaux de les constituer. Les pouvoirs y peuvent tre dtachs compltement de la vie nationale comme dans l'absolutisme et l'tat bureaucratique des fonctionnaires; ou ces pouvoirs ne sont pas encore constitus en organes distincts, et sont directement exercs par le peuple comme dans les dmocraties primitives; ou un rapport organique est tabli de manire que tous les pouvoirs constitus sont sans cesse

362 rntrnmnn'a

PARTIE

SPCIALE.

la vie vin nofinnnlo nt- exercs nvorne tnnc nar n dans la nationale et tous une retremps rlanc par participation de la nation (voir plus en dtail 111). Aprs avoir examin la nature du pouvoir, nous avons en dterminer l'attribut le plus saillant, la souverainet.

110.
DE LA SOUVERAINET.

La souverainet a eu le mme sort que le pouvoir public en gnral; elle a t confondue avec l'omnipotence, l'absolutisme, et centralise, au lieu d'tre conue organiquement et rpartie entre les divers domaines de l'ordre social. Cependant la conception organique est d'accord avec le vrai sens du mot. Bien des thories, il est vrai, ont t tablies sur la nature de la souverainet, mot vague (n du latin du moyen ge, de sMpeet prtant facilement des acceptions arbirioritas, sM~-GtHMs) traires. Cependant selon son vritable sens, le mot dsigne un pouvoir qui dcide dans son domaine en dernire instance, sans tre soumis cet gard une autorit suprieure. Dans ce sens on parle avec raison de la cour souveraine qui en justice dcide en dernier ressort. Or, comme l'ordre social est un ensemble organique de sphres de vie, dont chacune doit, en vertu de son autonomie, dcider en dernier ressort sur un certain genre de rapports laisss sa comptence, chaque sphre de vie est souveraine son degr et dans son genre. Cette acception de la notion de souverainet n'tait pas trangre l'poque du moyen ge qui prsenta un mode particulier d'organisation sociale. En effet dans la hirarchie fodale, la souverainet fut encore attribue au dernier membre. Chacuns barons, dit Beaumanoir (XXXIV, 41), est sovrains en sa baronie. Voirs est que le rois est sovrains par desor tous. Ce qui est dit ici du baron s'applique aujourd'hui toute personnalit libre. Chaque homme est souverain dans le domaine d'action o il dcide en dernire instance

DE

LA SOUVERAINET.

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sans tre responsable envers une autorit suprieure; il en est de mme de la famille, de la commune, pour tout rglement et toute action excuts dans leur comptence; de mme une glise est souveraine pour toutes les affaires purement religieuses, quoique, bien entendu, dans une glise chaque croyant possde son tour son autonomie dans le droit de rgler sa vie religieuse selon sa conscience; enfin l'tat, de son ct, indpendant de l'glise et de tous les ordres de culture, est souverain pour le rglement de tous les rapports appartenant l'ordre du droit. Et tous ces degrs et genres de souverainet sont organiquement lis et unis par la souverainet Mc~K'Mo~e, qui comprend organiquement toutes les autres souverainets, ne les absorbe pas dans une unit abstraite, mais les respecte dans leur domaine et les appelle toutes cooprer l'exercice direct ou indirect de la souverainet dans l'action de tous les pouvoirs. La souverainet, tant un attribut de pouvoir, compte toujours une personne individuelle ou collective, agissant en dernier ressort. Comme les tats sont aujourd'hui gnralement des tats nationaux, la souverainet nationale dans un tat, soit plus unitaire, soit plus fdratif, forme aujourd'hui le degr le plus important et doit tre dtermine d'une manire plus prcise. La souverainet de la nation est d'abord distinguer de la souverainet du peuple. La diffrence n'est au fond qu'historique cause de l'acception diffrente dans laquelle ces deux notions ont t prises. Par nation on entend le peuple dans son unit et son organisation intrieure, tandis qu'on comprend gnralement par peuple, la nation dans la masse des individus; l'une est une conception organique, l'autre une conception atomistique du mme sujet. La souverainet de la nation exprime la grande vrit que la nation dans l'organisme et l'action regulire de ses pouvoirs constitus dcide en dernier ressort des affaires concernant la nation toute entire, tandis que la souverainet du peuple, place dans la masse, dans le nombre,

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PARTIE

SPCIALE.

agit, non par les organes constitus, mais par une espce de force physique, et fait valoir une volont, qui au lieu de se soumettre aux principes objectifs de la vrit et de la justice se considre comme la source de tout ce qui est vrai et juste. La souverainet du peuple, exerce pour ainsi dire par de pures agglomrations quantitatives dans les lections, a rarement tourn son bien, parce que, par son ignorance, son obissance facile ou ses passions momentanes, le peuple a t souvent pris dans un pige qui l'a amen voter rtablissement d'institutions et de lois subversives de la libert. La souverainet nationale est exerce directement par la nation dans les dmocraties; dans les monarchies elle est reprsente effectivement par le monarque, sans cesser de compter aussi virtuellement la nation. d'exercice de la souverainet, il importe de Quant au MO(Ze comme principe fondamental, qu'elle doit tre, comme rappeler une souverainet de droit, respecter des biens tout pouvoir, et des droits qui sont indpendants de toute volont. Il n'y a pas longtemps qu'aux tats-Unis les deux grands partis, le parti rpublicain et le parti dmocratique se distinguaient cet gard en ce que les premiers, repoussant en principe l'esclavage, ne voulaient pas admettre que dans de nouveaux territoires l'esclavage pt tre introduit par la souverainet de la majorit, tandis que le parti dmocratique en appelait la souverainet du -nombre. Comprenant les dangers d'une telle souverainet et la ncessit de la soumettre des principes suprieurs, plusieurs hommes politiques minents (Royer-Collard, Guizot et d'autres) ont voulu transporter la souverainet elle-mme dans une sphre idale et la placer dans la raison, la vrit, la justice. Cependant la souverainet, exprimant un mode d'action de la volont, compte toujours des personnes vivantes, individuelles ou collectives bien qu'il soit de la plus haute importance de comprendre qu'elle doit tre exerce, comme toute volont, selon les principes de la raison et de la justice.

DES TROIS

CONCBPfIONS

FONDAMENTALES.

365

111.
TOUCHANT LE RAPPORT DE L'TAT FONDAMENTALES DES TROIS CONCEPTIONS ET DU POUVOIRPOLITIQUEAVEC TOUTELA VIE NATIONALE.

L'tat, l'ordre de droit, runit en lui les deux faces qui distinguent tout ce qui est humain, une face ternelle et temporelle, une face divine et humaine; par l'ide du droit, fond dans la nature la fois finie et infinie, imparfaite et perfectible de l'homme, l'tat est aussi dans l'ordre divin de la cration un ordre divin particulier, une institution, une fondation divine par l'ide et pour la fonction imprissable du droit, et en mme temps il est une communaut forme et sans cesse perfectionne par la libert humaine. L'tat est donc galement pntr d'lments divins et humains, des principes et des lois de ncessit et de libert. L'tat lui-mme est un devoir accomplir par le libre vouloir. Les lois ncessaires et divines du dveloppement des nations et de l'humanit forment le cadre pour l'volution de la libert et la dernire limite pour ses aberrations. L'tat doit donc tre considr la fois comme un ordre divin et comme un ordre humain. De plus l'tat forme dans le grand organisme de culture de l'humanit un organisme spciale constituant un tout vivant dans lequel le centre ou le pouvoir central doit rester dans une liaison intime d'action et d'influence rciproque avec toutes les parties. L'tat n'est donc ni une unit ou un pouvoir abstrait, spar de la totalit vivante de ses membres, ni un simple produit, sans cesse changeant, de leur volont; il doit tre constitu d'une manire forte dans son pouvoir central, mais appeler toutes les parties concourir l'exercice de tous les pouvoirs particuliers. Ces deux points de vue principaux doivent tre runis en une unit suprieure pour la vraie conception thique et organique de l'tat; cependant, jusqu' prsent, ils n'ont trouv qu'une application plus ou moins exclusive dans deux thories

366

PARTIE

SBEOALE.

opposes dont ils constituent les principes et qui, avec quelques modifications qu'on y a apportes, ont domin les esprits. Les deux thories opposes sont celles qui considrent l'tat comme une ~ersoMKe~'M~gMe ou civile (dans le sens romain), ou comme une simple socit; la vraie thorie organique unit ces deux points de vue dans une vrit suprieure. 1 La premire thorie repose sur une double abstraction; elle concentre d'abord l'tat dans le pouvoir, en absorbant tout dans l'unit suprme de volont et de puissance, et ensuite elle dtache l'tat lui-mme de la nation, en fait une personnalit juridique ou civile (dans le sens du droit romain, p. 188), qui dans son unit est seule investie de tous les droits. C'est la thorie de l'unit et de l'owMMpo~eMee du pouvoir ou de l'absolutisme qui peut encore s'tayer de diffrents principes emprunts l'ordre religieux ou humain. La plupart du temps, l'absolutisme aime s'entourer d'une aurole religieuse en attribuant une fondation ou une institution divine, moins l'tat tout entier, qu'au pouvoir, l'autorit qu'il fait seule driver de Dieu. A Rome, les jurisconsultes justifiaient l'absolutisme imprial, dont la volont faisait loi, par la lex regia, d'aprs laquelle le peuple et transfr tout son pouvoir au prince~. Par une loi pareille l'absolutisme fut aussi fond en Danemark par suite de la haine du peuple contre l'aristocratie, et dans les temps modernes le suffrage universel a t appel jouer un rle semblable pour faire tablir un pouvoir personnel, presque absolu, couvert seulement de quelques dehors de formes reprsentatives. C'est Hobbes (t. I, p. 27), qui le premier indiqua la voie, pour faire anantir par le peuple luimme, par l'exercice d'un premier et dernier acte de souverainet, dans le contrat social, toute libert, et faire tablir l'absolutisme du pouvoir; ce Lviathan, qui selon Hobbes, dit: Qnod principi placuit, de coKs~. UIpien en 1. 11 ~M'. ~K'MM. legis habet vigorem, utpote cum lege regia quse de imperioejus lata confrt. est, populus ei et in eumomnesuum imperiumet potestatem-

DE

TBOS

CONE~TIOttB

FoNDAMEtTTALS.

~g?

doit dvorer la volont et les droits de tous. Dans les derniers temps, en Allemagne, la doctrine de Hegel sur la toutepuissance de l'tat, du Dieu prsent'), prpara le chemin la thorie de quelques jurisconsultes romanistes qui ont voulu fonder tout le droit public sur le principe romain du pouvoir de volont ou de domination, et qui devaient consquemment arriver concentrer tout droit dans le pouvoir public et dans son organe. Ces diverses thories de l'absolutisme du pouvoir ont t en gnral toujours l'expression de certaines tendances de l'poque, de l'instinct de domination, qui s'est empar de l'esprit des princes ou des masses; elles sont gnralement un signe vident que le sens moral du droit s'est obscurci avec les autres ides et sentiments des choses divines. Car quand la puissance absolue des principes divins s'affaiblit dans la conscience, dans la vie, un pouvoir humain absolu se met sa place; le spiritualisme du droit cde au matrialisme de la force, Dieu une idole; l'Orient et Rome avec Byzance se donnent la main, pour avilir, dshonorer un peuple, et en briser tous les ressorts moraux. Un courant d'absolutisme a saisi plus ou moins la vie de tous les peuples modernes, parce que partout on peut constater une recrudescence du matrialisme ou de l'athisme, et on devrait sans doute se rsigner voir paratre une poque semblable l'imprialisme romain, s'il n'y avait de fortes raisons d'esprer que des peuples chrtiens, ayant dj accumul par le travail des sicles un grand capital moral, se retremperont dans les bons souvenirs, dans la conscience bien vive du mal moral et politique dont ces doctrines sont la cause, et que des ides plus justes se repandront sur la nature et le but de l'Etat, par la doctrine qui a son fondement dans la conception thique et organique du droit et de l'tat. 2" La seconde conception fondamentale de l'tat est formule par la thorie de l'association et du contrat social, qui, l'inverse de la premire, prsente l'tat comme un produit de. convention de la masse des individus, et le pou-

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tAMIE

SPECIALE.

voir public comme un simple mandat que le peuple peut sans cesse modifier et au besoin rvoquer. Cette thorie, que nous avons dj rencontre et discute dans la doctrine du contrat social (p. 318) et de la souverainet du peuple (p. 366), fait de l'tat une institution arbitraire des hommes, affaiblit le pouvoir, en lui tant, avec une position relativement indpendante, la stabilit et la dignit, et soumet son action aux caprices et aux passions du jour, la souverainet du. peuple. Ces deux thories sont les deux extrmes qui, comme toujours, se touchent par un point important, se provoquent l'une l'autre et se relayent souvent dans la vie politique; elles sont en quelque sorte les membres disjoints ~Kem&ra disjecta) du corps sain de la doctrine organique, qui runit en unit suprieure la volont du pouvoir central avec la volont rgulirement exprime pour la bonne action organique de l'tat. Ces deux thories ont trouv leur formule scientifique dans le droit romain, par la thorie de la ~ysonne juridique ou civile (comme universitas pe~otza~M~, t. I, p. 188) et de la socit. Elles ont reu leur principale application alternante en France et ont fini par constituer ici un. cercle vicieux, dans lequel le mouvement politique tournera aussi longtemps entre l'absolutisme personnel plus ou moins mitig et l'absolutisme dmocratique, jusqu' ce qu'il soit bris par la propagation d'une juste doctrine organique. Ces deux thories peuvent du reste se rencontrer, avec quelques modifications, dans la conception et le mode d'tablissement de toutes les institutions sociales. C'est ainsi que l'glise romaine s'est constitue d'aprs les principes de la premire thorie; l'instar de l'tat qui, par le pouvoir absolu et la hirarchie de ses fonctionnaires, s'est dtach de la nation, cette glise, dans la hirarchie clricale, s'est dtache des fidles, en les excluant de toute participation aux affaires ecclsiastiques; le mouvement contraire s'est produit la suite de la rforme religieuse qui, en donnant la qualit de

DES 1 1

TROIS

CONCEPTIONS

FONDAMENTALES

DE

L'TAT.

369

prtre chaque fidle, considrait les pasteurs comme des fonctionnaires tirant leur mandat de la communaut. Ce mouvement (amenant en cosse l'tablissement du presbytrianisme) fut cependant arrt, et c'est seulement de nos jours qui se manifeste, dans une plus juste direction, la tendance vers l'tablissement du systme reprsentatif dans l'ordre religieux par l'introduction du systme synodal, systme reprsentatif qui, tt ou tard, doit aussi transformer la constitution de l'glise romaine pour le vrai bien de la religion et pour sa conciliation avec tous les justes intrts de la culture sociale. 3 La troisime conception fondamentale de l'tat, la thorie c~M'co-o~aH~Me, est forme par les principes indiqus plus haut, et dvelopps dj sous divers points de vue dans d'autres matires. D'aprs cette thorie, pour la rsumer brivement, l'tat, dans son ide et son existence gnrale, est une institution divine et en mme temps une mission et un problme pour la libert humaine; il n'est pas une cration arbitraire, mais le produit de lois, en partie ncessaires, en partie libres, de tout le dveloppement historique d'un peuple; il n'est pas le fait d'une gnration, mais il forme et doit maintenir le lien entre toutes les gnrations, conserver tout le capital de culture acquis du pass pour le faire fructifier et pour le transmettre aux gnrations futures; il est la fois une puissance de conservation et de progrs, en rformant la vie politique selon les ides qui ont t mries par la discussion, et en tenant compte des murs dans lesquelles s'exprime le mieux la continuit historique. L'Etat est un ordre particulier de l'ordre social, mais en rapport organique avec toute la vie de culture dont tous les nerfs d'action et de raction trouvent aussi un centre d'union dans les pouvoirs de l'tat. Quant au rapport le plus important existant entre le pouvoir central dans ses diverses fonctions et le tout de la nation, la thorie organique considre le premier comme l'organe central suprme, -1. 1 inhAHxn!,ca_ nrn;fna.f"rn7_ n Droit naturel. 'fr II. AHBBNS, 24

OTQ

PARTIE

SPCIALE. .1

rent l'organisme et ayant la raison de son existence, non dans une volont arbitraire, dans un mandat, etc., mais dans la ncessit de la fonction qu'il remplit, comme un organe enfin susceptible d'tre diversement constitu au sein d'une nation, mais ayant certains droits essentiels que la volont constituante ou lgislative d'une nation doit toujours respecter. Une nation s'honore elle-mme en garantissant au pouvoir public une position digne, assez indpendante, et doue d'assez de force pour pouvoir rsister aux entranements du jour, pour des passions prmunir la nation contre les imprudences que le excites peuvent lui faire commettre. D'un autre ct, infaillible aupouvoir ne plane pas comme une providence un levier purement dessus de la nation, il est encore moins recevoir ait la machine politique mcanique par lequel le n'est que l'organe central, toute son impulsion; pouvoir attach par tous les nerfs toutes les parties de l'organisme centres de national, restant partout en contact avec tous les dans runissent se vie intrieurs, subissant les influences qui la conscience publique, pour recevoir une expression lgale dans la reprsentation gnrale. Un pouvoir, au contraire, un contrle qui se dtache de la vie d'ensemble et repousse et efficace, de la hauteur isole o il se place, distance comme du vertige polisuspendu dans le vide, sera .facilement pris lui fera souvent la vie nationale tique, et son isolement de commettre des fautes qu'une espce d'alination mentale romain sera toujours le peut seule expliquer. L'imprialisme type le plus complet d'un tel pouvoir. La conception orgaintimes nique de l'tat exige, au contraire, que les rapports les parties de la vie qui existent entre le pouvoir et toutes nationale soient lgalement organiss par le concours de la nation rea;et-C!'cede tous les pouvoirs particuliers de l'tat. Ce concours, qui ne peut tre qu'indirect pour le et pouvoir gouvernemental, reprsentant minemment l'unit doit subissant seulement les influences du corps reprsentatif, tre f~-ee~ pour les divers groupes de la. nation, par la

DES

TROIS

CONCEPTIONS

FONDAMENTALES

DE L'ETAT.

371

participation non-seulement au pouvoir lgislatif, mais aussi au pouvoir excutif, la fonction judiciaire, surtout par le jury, et a la fonction administrative dans toutes les branches. Enfin la conception organique assigne aux fonctionnaires eux-mmes une juste et digne position dans l'organisme politique. Ils ne sont pas de simples instruments de la volont du pouvoir ou de la volont souveraine du peuple; quoiqu'ils soient nomms ou lus par l'un ou l'autre des pouvoirs, ils ont leur raison d'existence dans fie but et la fonction correspondante qu'ils remplissent; ils sont les fonctionnaires, non d'un pouvoir arbitraire, mais de l'tre moral de l'tat, et ils rgleront leur action en premier lieu d'aprs les devoirs qui leur sont imposs par la nature de leur fonction et dtermins par les lois et les rglements que les ordres ou les commandements manant de fonctionnaires suprieurs ne doivent pas contredire. Aussi les principes organiques d'une bonne administration demandent-ils pour les fonctionnaires une position digne et assure vis--vis du pouvoir central et de la nation, des lois qui rglent la nomination, l'avancement et la dmission des fonctionnaires, non seulement des juges, mais aussi des membres de l'administration (comme cela a t gnralement tabli dans les tats allemands, par le rglement du service, .D/eMN~'c~Ma~'). D'aprs la doctrine organique, les rapports du pouvoir avec la nation et avec les fonctionnaires eux-mmes ne sont donc pas conus en premier lieu comme des rapports de domination et de sujtion, comme le veut la premire thorie, mais comme des rapports rgls par des principes objectifs du droit, par des lois concertes entre le pouvoir et la reprsentation nationale. La doctrine organique runit donc, par une vrit suprieure, les vrits partielles des deux thories opposes; elle reconnat, comme la premire thorie la personnalit juridique ternelle de l'tat, constitue par et pour son but ternel, se manifestant dans la permanence des pouvoirs et institutions essentielles, formant lUtUiH.ULitiliHtitit le lien entre
24 T

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TAB.TIE SPECIALE.

les gnrations et ayant aussi, dans le pouvoir central, une volont elle; mais elle ne spare pas cette personnalit de la nation, elle ne la considre pas comme une espce de fondation s'administrant elle-mme, et dont les bnficiaires n'ont qu'un usage prcaire, sans avoir un vritable droit; au contraire, l'tat avec tous ses pouvoirs est plac dans le courant de la vie nationale, pour tre sans cess transform sur le type gnral permanent, par la libert humaine1.

112.
DES DIVERS MODES D'MION DES TATS.

A part des alliances internationales passagres que des tats peuvent contracter pour des buts de dfense, de scurit, de guerre, etc., ils peuvent aussi former des unions politiques, dans lesquelles plusieurs tats sont soumis une autorit politique commune. D'aprs la nature du lien qui est tabli par suite de cette autorit, on distingue d'abord des unions personnelles et des unions relles. Les unions personnelles ne peuvent avoir lieu que sous la forme monarchique, parce que la personne du prince forme le ciment et l'autorit commune pour ces tats. Les opinions varient cependant sur la manire dont il faut dterminer le caractre de l'union personnelle. Mais quand on veutlenxer d'une manire juridique prcise, il n'y a qu'un seul principe qui permette de distinguer nettement l'union personnelle de l'union relle, c'est l'identit ou la diversit de la loi de succession elle n'est pas absolument la mme pour les tats 1 Dans im Coursapprofondidu droit publie, il y aurait encore a. considr traiter des rapports de l'tat avec le pays ou le <en'<OM'c, selonle climat, la positiongographiqueet toutes les influences importantes pour la vie politique d'un peuple, et ensuite des rapports de et l'Etat avec la nationalit, sous le rapport du principe de nationalit du caractrenational. A ce dernier gard, des principes gnraux ont t prcdemment tablis (p. 308). x

DES DIVERS

MODES

D'UNION

DES ETATS.

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d'union personnelle, de sorte que la personne du prince n'est la mme qu'accidentellement, pour un temps plus ou moins long, mais non pas ncessairement. La diversit dans la loi de succession rside gnralement en ce que l'un des tats, uni personnellement avec un autre, n'admet pas la succession des femmes, de sorte que si, dans ce dernier pays, une femme succde, l'autre pays s'en dtache, en appelant, selon la loi, un prince mle la succession. Une pareille union personnelle existait, par exemple, entre l'Angleterre et le Hanovre, jusqu' l'avnement de la reine Victoria, en 1837; entre le Danemark et le Schleswig-Holstein (les derniers pays n'admettant que la succession agnatique), jusqu' la mort de Frdric VII, 1863. De pareilles unions personnelles ont perdu leur raison d'existence dans les temps modernes, o les intrts des peuples suivent un cours plus naturel, et connaissent des liens plus intimes que ceux formes par la personne fortuite d'un prince commun. Une union relle, au contraire, existe partout o, dans des tats unis, la mme loi de succession appelle toujours la mme personne au trne. Par cette raison, il y a union relle entre l'Autriche et la Hongrie, depuis la sanction pragmatique de 1713, adopte par la dite de Hongrie, en 1722, et tablissant une loi identique de succession; il en est de mme de l'union entre la Sude et la Norvge, depuis 1814. Ces deux dernires unions ont t souvent envisages comme des unions personnelles, cause de l'administration presque entirement distincte entre les pays unis; mais quand le principe d'union permanente se trouve tabli entre des tats, la force de ce principe, appuy des intrts communs conomiques, moraux, etc., amnera tt ou tard une plus grande communaut dans les institutions et l'administration. Les unions d'tats les plus importantes envisages, non en vue d'un monarque, mais en vue des tats eux-mmes, sont la co~'e~sra~'oM d'tats et la fdration d'tats, ap-

g7~

PARTIE

SPCIALE.

1 ~ T~ ~7~ ~T)-7~ T~~ ~nT~f. /Kff~ ~M?M~e~Ha~. De notables diffpele mieux J~ /<~era~' rences existent entre ces deux formes. Dans l'histoire, la confdration, constitue par des liens moins forts entre les divers tats, prcde gnralement l'union plus forte et plus intime de l'tat fdratif. C'est ainsi que les cantons suisses ont t unis pendant des sicles par une confdration qui, en 1848 seulement, a t transforme dans un tat fdratif. De mme, en J776, 13 colonies de l'Amrique du Nord s'unirent d'abord en une confdration d'tats, qui, par la convention de Philadelphie en 1787, fut change 'en un tat fdratif. C'est cette union amricaine qui est devenue un vrai type modle d'un tat fdratif; elle n'est pas le produit d'une thorie prconue, mais d'un bon sens poli- <' tique, guid instinctivement par de vrais principes organiques. L'tat fdratif, ainsi que la confdration d'tats, peut sans doute subir diverses modifications, selon toutes les conditions de la vie relle d'un peuple; mais il y a certaines diSrences fondamentales qui permettent de distinguer ces deux formes sous des points de vue essentiels. La premire diffrence fondamentale consiste en ce que, dans une confdration, les tats sont seulement unis, du ct f?M~OM~CM', par une autorit commune dont l'action ne s'tend qu'aux buts et aux objets dtermins par le contrat d'union; tandis que, dans l'tat fdratif, les tats sont f~M-ec~Me~unis, non-seulement du ct du pouvoir, mais aussi du ct ~M~eMpi!e,de sorte que le peuple obtient une reprsentation directe dans la gestion des affaires communes et principalement dans la lgislation. La seconde diffrence, intimement lie avec la premire, consiste dans une construction vraiment organique des rapports entre les diverses parties, et se refltant principalement dans la reprsentation. Comme les tats particuliers constitus en tat fdratif ne sont pas* de simples agglomrations d'individus, mais forment chacun un tout politique distinct, il s'ensuit qu'il doit y avoir une double reprsentation, celle du peuple des divers tats et celle des tats comme membres ou comme

DES DIVERS

MODES

D'UNION

DES TATS.

375

individualits politiques distinctes. La reprsentation fdrative se divise donc naturellement, sans aucune distinction artificielle, en deux assembles composes, l'une des reprsentants lus directement par le peuple, l'autre (le Snat aux en Suisse) de tats-Unis, le Conseil d'tats, ~aM~s~, membres lus par les assembles lgislatives des tats particuliers; et tous les tats tant, comme personnes politiques, des membres gaux, chaque tat, grand ou petit, est reprsent (aux tats-Unis comme en Suisse) par le mme nombre de membres nomms par les assembles lgislatives des divers tats. C'est cette disposition, assurant chaque tat comme tel une reprsentation, qui forme le trait le plus saillant et le plus heureux de toute l'organisation fdrative. Dans l'tat fdratif, il y a donc un pouvoir central, la fois gouvernemental, lgislatif et excutif, et chaque tatmembre possde galement ces pouvoirs politiques, de sorte qu'il n'y a pas partage de pouvoir, mais seulement distinction de matires ou d'objets, sur lesquels les deux genres de pouvoirs s'exercent, les objets communs tant rservs au pouvoir central, les autres aux tats particuliers. Mais ce qu'il importe encore de remarquer, c'est que chaque tat rcupre ce qu'il a perdu par sa participation efficace la gestion des affaires communes, de sorte que chaque Etatmembre reste aussi une individualit politique complte, et que les droits du tout sont aussi les droits de chaque membre qui prend part leur exercice. Par cette raison, on ne peut pas attribuer, comme le veulent quelques auteurs, aux tats particuliers une mi-souverainet, parce que la souverainet ne se laisse pas diviser d'une manire quantitative, et parce que chaque tat est souverain dans son domaine et qu'il Il ne prend part l'exercice de la souverainet du tout. tat fdratif il y sufnt pas non plus de dire que dans un a un vritable pouvoir politique, et que dans une confd-. ration construite selon le principe de la socit il y a seulement une autorit ou direction socitaire; parce que le

376

PARTIE SPECIALE.

pacte d'une confdration peut aussi consacrer en principe l'ternit de l'union (comme pour la confdration germanique, dissoute en 1866); ces dinrences que nous venons d'tablir permettent de sparer l'tat fdratif de la confdration d'un ct, et d'un tat plus unitaire d'un autre ct. Dans ce dernier tat, le pouvoir central est non-seulement plus fort, mais encore il ne reconnat pas, sous le rapport politique et reprsentatif, les grandes individualits qu'on appelle les provinces. Aussitt qu'un tat consacre une plus grande autonomie des provinces par une reprsentation particulire (comme, par exemple, en Hollande depuis 1847), il se rap-. proche d'un tat fdratif. L'tat fdratif n'existe jusqu' prsent que dans la forme dmocratique ou rpublicaine~; la forme monarchique oppose sans doute plus de difficults; elles ne paraissent cependant pas insurmontables, quand les conditions essentielles se trouvent dans le caractre et l'esprit fdratif d'une nation et dans les bonnes intentions fdratives dont sont anims les divers gouvernements. D'ailleurs, un tat monarchique peut lui-mme raliser, dans son intrieur, les conditions essentielles d'un tat fdratif, en constituant ses grandes provinces sur une large base d'autonomie, en appelant chacune d'elles une reprsentation spciale dans une premiereChambre, La fdrationdu Nord de l'Allemagnen'tait pas un tat fdratif; c'tait une union toute particulire, sous l'hgmonie de la qui formait elle seule les trois quarts de la populationunie. Prusse, Outre bien d'autres conditions,il lui manqua, pour tre un tat fdratif, la reprsentationd'Etats dans un Snatou premireChambre;c'tait seulement le Conseilfdralqui se composaitde dlgusdes gouvernements, dont chacunavait un nombrede votes, du reste trs-ingal. L'empire allemand,tel qu'il a t rtabli en 1871, n'est pas tout--faitnon plus un Etat fdratifselon le modleindiquci-dessus.Le pouvoircentral, reprsentpar l'Empereur, n'est pas un produit commundesvotesdes populations runies dans l'empire,mais une institution hrditaire (ce qui rpugne en certain sens la nature de l'Etat fdratif modle);le Conseilfdral~BKM~6S!'s</t) n'est pas seulementun des pouvoirslgislatifs, mais il prend aussi,part l'excutiveet cela encore d'une autre manire que le Snataux tats-Unis; enfinles diffrentstats ne sont pas reprsentsdans le Conseil fdralsur la mme chelle,mais selon leur grandeur.

DES

DIVERS

MODES

D'UNION

DES

TATS.

377

qui sera aussi le plus naturellement constitue, au moins pour le plus grand nombre, par des lus des assembles provinciales (voir seconde division, reprsentation nationale). L'tat fdratif, dans la forme rpublicaine ou monarchique, est, dans ses principes essentiels, l'idal vers lequel doivent tendre les unions d'tats. Nous avons vu qu'au fond, chaque grand tat est dj, d'aprs son origine et ses dveloppements historiques, un systme d'tats ou un tat d'tats, form par les familles, les communes, les provinces, et qu'un Etat embrassant toute une nation doit aussi se former dans un tat fdratif. La loi du dveloppement successif fait donc esprer que les grandes nations civilises d'un continent formeront elles-mmes d'abord, et peut-tre pour des sicles, une confdration internationale qui, en se fortifiant intrieurement, finira par embrasser toutes les nations. L'antiquit n'a pas connu de vritables fdrations d'Etats. La fdration amphictyonique, en Grce, maintenait seulement entre ses membres l'observation de quelques principes internationaux plus humains. Les principes de puissance et de domination, dont le gnie et le droit romain taient inspirs, ne permettaient pas les fdrations sur une base de digne galit. C'est le christianisme, la nouvelle alliance avec Dieu, qui, en rendant les hommes et les peuples gaux devant Dieu, rpandit les sentiments d'galit, de dignit, de respect de tout ce qui est personnel, comme reflet de l'esprit divin dans tout homme, et les peuples germaniques, s'inspirant de ces principes, reconnaissant dj, dans l'ordre juridique et politique, des principes analogues, par le systme des droits personnels, si quitable mme pour les peuples vaincus, sont devenus les vrais reprsentants du systme fdratif. Et, chose digne de remarque, lorsque ce systme, aprs avoir domin dans l'empire germanique pendant prs de mille ans, dans des formes trs-imparfaites et de plus en plus dfigures, tirait sa fin, l'esprit anglo-saxon le fit renatre, au del de l'Ocan, dans une nouvelle forme organique, pour prsenter au monde une dmon1 -1~4_11.L .174..

g~g

PARTIE

SBOIALE.

stration toujours plus clatante de cette vrit que la vraie puissance rside dans l'autonomie des personnalits individuelles et collectives, donnant l'union la libert pour fondement, et faisant jaillir, par la spontanit d'action des sources immdiates de la vie, une richesse de biens qu'aucun peuple n'avait encore pu produire en un si court espace de temps. En Europe, un mouvement contraire unitaire partait de la France, ncessaire sous bien des rapports pour rtablir les tats sur un fondement national bris par la fodalit. Ce mouvement a pris de nos jours une force nouvelle chez plusieurs peuples dont toutes les conditions de culture et de- digne existence Cependant, politique exigeaient une plus grande unit. encore ce mouvement puisse passer par plusieurs quoique phases, les enseignements de l'histoire, le grand exemple des tats-Unis, s'unissent avec toutes les conditions de progrs, de libert et de paix, pour demander aussi en Europe, sous les modifications exiges par le gnie et l'tat de culture d'une nation, une pratique plus large du systme fdratif au sein de chaque grand Etat, pour recevoir un jour une bienfaisante application dans les rapports internationaux.

DEUXIMEDIVISION. DE LA CONSTITUTION ET DE L'ADMINISTRATION DE L'TAT. 1

PREMIERE SECTION. DE LA CONSTITUTION ET DU DROIT CONSTITUTIONNEL.

CHAPITRE PREMIER.
DE LA CONSTITUTION ET DES FORMES DE L'TAT.

113.
D'AVECL'ADtUNfSTBATMN,ETC. DE LA DIFFERENCE DE LA COSSTITCTION

Dans l'organisme de l'tat il y a distinguer deux domaines, exprimant les deux faces principales, s6us lesquelles l'existence et l'action de l'tat doivent tre considres, la constitution et l'administration, dont l'une prsente l'tat d'une manire prdominante dans la persistance des institutions et Cette partie du droit public ne peut tre expose dans ce Cours que trs-sommairement.

380

PARTIE

SPECIALE.

des lois fondamentales, l'autre dans le MMMue?me~ rgl par ces lois. On a compar physiologiquement la constitution avec la formation ~Ms~oMM~Me, l'administration avec les fonctions ~H/.Mo~~gMcs; il convient encore mieux de comparer la constitution avec le caractre dans l'homme individuel, l'administration avec toute la pratique de la vie, dans la direction dtermine par le caractre. De mme que le caractre n'est pas quelque chose de fatal, d'immuable, qu'il se transforme lentement et peut aussi quelquefois soudainement se changer par de nouvelles convictions et par une forte rsolution, par une espce d'engagement que l'homme prend avec lui-mme dans sa conscience morale, de mme la constitution d'un tat, tout en se modifiant en gnral lentement, peut quelquefois tre change subitement, quand un peuple, instruit par les maux d'un mauvais rgime, acquiert la conviction qu'il faut changer de principes et entrer dans une route nouvelle. Car une diffrence essentielle entre le monde moral et le monde physique consiste en ce que le dveloppement social n'est pas une espce de croissance vgtative, mais qu'il peut tre guid d'aprs les principes rationnels et tre dtourn d'une fausse direction qu'il aurait prise. La constitution peut tre dfinie l'ensemble des institutions et des lois fondamentales destines rgler l'action de l'administration et de tous les citoyens; elle consiste en deux parties, l'une matrielle, comprenant la fixation des droits fondamentaux (et des obligations) de tous les membres de l'tat, l'autre formelle, comprenant l'organisation formelle, ou la fixation de la forme de l'tat (monarchie, dmocratie), des rapports entre les divers pouvoirs de l'Etat et de leur exercice, et enfin des rapports de l'tat avec toutes les institutions sociales, l'Eglise, l'instruction, le domaine conomique, etc. L'administration est l'exercice des trois pouvoirs politiques dans les limites de la constitution pour l'accomplissement du but de l'tat. Il importe de rappeler que la notion de

DE LA

CONSTITUTION.

381 0l

l'administration est prise dans trois acceptions diffrentes; la notion que nous venons d'tablir exprime le sens le plus gnral- dans lequel l'administration oppose la constitution comprend la fois le gouvernement, la lgislation et le pouvoir excutif; dans un sens plus restreint, on entend par l tout le pouvoir excutif, et dans le sens le plus troit elle dsigne l'administration proprement dite, comme la branche du pouvoir excutif qui est oppose la fonction judiciaire. La diffrence entre les lois constitutionnelles et les lois tablies par le pouvoir lgislatif est gnralement, sous le rapport formel, fixe dans les constitutions modernes par la prescription de conditions-plus svres pour l'tablissement et le changement d'une loi constitutionnelle. En Angleterre, cette diffrence formelle est inconnue; de mme que la constitution y dsigne l'tat actuel de toute la vie publique, telle qu'elle est regle en droit, elle peut aussi tre complte et change par une loi ordinaire; au contraire, depuis l'exemple donn par la constitution des tats-Unis, un autre mode existe prsent dans les constitutions 'modernes pour rtablissement et le changement d'une loi constitutionnelle et d'une loi ordinaire, surtout en ce qu'une plus grande majorit (la plupart du temps des %), est exige pour le vote par rapport une loi constitutionnelle. Une constitution peut s'tablir d'abord par les deux principaux modes juridiques, par les murs et par les lois (par une assemble souveraine constituante), ensuite par un contrat entre le pouvoir et une reprsentation nationale, et enfin elle peut tre octroye. Cette dernire forme n'implique nullement qu'une telle constitution puisse tre rvoque ou change arbitrairement par le pouvoir octroyant. De mme qu'en droit priv un don accept ne peut pas tre revoqu, de mme un peuple qui accepte une constitution acquiert par l'acceptation un droit sur cette constitution. Une constitution peut exister sous la forme de coutumes et il n'y a aucun tat ayant des assises historiques qui ne

382

PARTIE

SPCIALE.

possde quelques coutumes ou lois fondamentales rglant au moins la nature et la transmission du pouvoir; un plus 'haut degr de culture, les peuples, quand ils acquirent la conscience de leurs droits, tendent les fixer nettement dans une constitution crite; de mme que le langage donne la pense la clart, de mme une constitution crite doit devenir une formule prcise de la conscience nationale. Considre dans ses rapports avec toute la culture d'un peuple, la constitution est toujours plus ou moins un reflet de tous les rapports de vie d'une certaine consistance; ces rapports sont dtermins principalement par le gnie d'un peuple, par son dveloppement 7M~o~Me prcdent et par son degr actuel de eM~M'e. Ce triple point de vue doit aussi tre un guide pour l'apprciation et l'tablissement d'une constitution. La ~(M'c<M~e d'une constitution est de deux espces. II y a des garanties formelles de droit, consistant dans la responsabilit des pouvoirs, dans le serment prt la constitution, dans l'tablissement d'une cour jugeant des plaintes concernant la violation de la constitution et surtout dans les institutions du se~o~efMme~ par lesquelles la constitution pntre dans toutes les sphres de vie. Les plus solides garanties sont de nature morale et rsident dans les bonnes moeurs politiques, pratiques par le gouvernement et par les citoyens, dans le sens honnte qui complte la politique constitutionnelle par la morale et la moralit constitutionnelle. 114.
DES FORMESDE L'TAT.

Bien des opinions ont t tablies depuis Aristote sur la nature, la distinction et la valeur des formes de l'tat. Aristote conut le premier les trois formes de l'tat, non d'une manire abstraite, mais principalement selon la manire dont

BBIt'JJTAT. 383 DESFORMES -1 ~1:1'11ro'" l~ le gouvernement est exerc dans chacune d'elles pour le bien de tous ou pour l'intrt des gouvernants; et il distingue cet gard les justes formes, la royaut, l'aristocratie et la politie, et leur mauvais exercice dans la despotie, l'oligarchie et la dmocratie. A Rome, Cicron (<?e?-ep. I; 29) croyait avoir dcouvert que, dans la constitution politique, ces trois formes taient runies comme des lments dans une constitution mixte, forme dans laquelle Tacite n'avait pas de connance. Le moyen-ge suivit l'autorit d'Aristote. Montesquieu voulait ramener les diverses formes des principes psychologiques et moraux, en assignant la monarchie, l'aristocratie, la dmocratie et au despotisme, comme principes et leviers moraux, l'honneur, la modration, la vertu et la crainte. Rousseau, en repoussant toute forme mixte, ne voulait admettre que la forme fonde sur la souverainet du peuple. Kant distingua, d'une manire encore plus prcise qu'Aristote ne l'avait fait, entre les /<M'mes f~Ket les /o~M~ de ~OM~He~c~s/tMeK~ ~M'e soM~e}'<M'K en faisant remarquer que chavernement ~e~-MM~/b~Ke~, cune des premires formes, la monarchie, l'aristocratie et la dmocratie, peut se revtir de l'une ou de l'autre forme gouvernementale. Selon Kant, il n'y a que deux formes gouvernementales, la forme rpublicaine et la forme despotique la premire, seule propre amener une bonne administration, existe lors qu'il y a division des pouvoirs; la secondeexiste lorsque tous les pouvoirs sont runis dans la main. du souverain individuel ou collectif. De cette manire la monarchie peut avoir, selon Kant, un gouvernement rpublicain et une dmocratie un gouvernement despotique. D'autres auteurs ont propos d'autres divisions, par exemple (Welcker) la division en despotie, thocratie et tat de droit (~ee/ staat) etc. Le progrs le plus notable cependant qu'on ait Tac-,~HN.,IV, 33. Cunctasnationes eturbes popnlusaut primores, aut singnHregunt delecta ex lus et consociatareipuNicforma]a.udari facilius quam evenire,vel si evenit, haud diuturna esse potest.

384

PARTIESPECIAT.B.

fait dans l'apprciation de ces formes de l'Etat, c'est sans doute l'intelligence qu'on acquiert de plus en plus que ces formes ne touchent que la surface des rapports politiques et qu'il faut en dterminer la forme d'aprs l'ide fondamentale ou d'aprs le principe qui anime tout l'organisme politique et qui lui donne son type et son caractre principal. C'est de ce point de vue que nous avons examiner la forme de l'Etat. La forme de l'Etat en gnral consiste dans la manire dont l'ide ou le principe rgnant dans un tat se trouve exprim et organis dans les pouvoirs de l'Etat et dans leurs rapports avec les citoyens. Or le principe d vie de l'tat c'est le droit, et il n'y a qu'une seule juste forme de l'Etat, c'est celle qui assure, par le mode dont les pouvoirs et leurs rapports avec la vie nationale sont organiss, le rgne du droit, comme principe thique et objectif, auquel la volont de tous doit se soumettre, et comme principe organique qui garantit tous les membres et toutes les parties leur position et leur action libre et la participation l'exercice de tous les pouvoirs publics. L'tat de droit est donc l'Etat M<M'MM~ formellement organis, ~Rec/as~ dont le se~/yo~'MMe~ forme le caractre le plus saillant. L'oppos de cet tat de droit est la despotie, la volont arbitraire personnelle qui se met la place du droit et de la loi librement consentie et efficacement contrle dans son excution. Entre l'tat de droit et le despotisme il y a sans doute bien des termes intermdiaires, mais la route vers la despotie js'ouvre partout o un gouvernement se met la place de l'action des citoyens et fait valoir sa volont personnelle, sans interroger ou sans respecter la volont nationale dans des matires de l'ordre public. Ces deux formes opposes peuvent ensuite se manifester sous les trois faces et formes particulires, de la monarchie, de l'aristocratie et de la dmocratie, selon que le pouvoir suprme souverain est exerc comme un droit par un prince, par une classe privilgie, ou par le peuple. Ces formes particulires se rapprochent

DES

FORMES

DE

L'TAT,

gg5

plus ou moins soit de l'tat normal, soit de la despotie, selon que le principe du se~o~e~MeM~ et le systme reprsentatif y trouvent une srieuse application ou que l'absolutisme qu'elles prsentent n'est prserv des consquences du despotisme que par le bon vouloir, gnralement rare, de ceux qui sont en possession du pouvoir. Les expriences qu'on a d faire dans les derniers temps, surtout en France, par rapport au seul changement des formes du gouvernement, ont enfin fait comprendre la ncessit d'aller plus au fond de la question et de dterminer un gouvernement d'aprs l'esprit qui l'animer Cependant l'tat n'a pas seulement une forme politique, mais aussi une /o)*e de CM~M~,parce que le droit, tout en constituant le principe spcial de l'tat, est en rapport intime avec toute la culture qui ragit toujours plus ou moins sur le mode d'application du droit et sur la constitution des diverses formes politiques. Les formes de culture sont dtermines par la prdominance d'un but principal poursuivi par l'activit d'un peuple dans le cadre d'une forme politique qui en reoit toujours une certaine teinte et modification. De ce point de vue il y a donc des tats qui poursuivent d'une manire prdominante le but religieux, comme beaucoup d'tats orientaux et surtout le peuple hbreu, et qui prennent l'une ou l'autre forme de la thocratie; il y eut un Etat, celui d'Athnes, o les beaux-arts et les sciences id ales formaient le noble noyau de culture; le peuple romain s'est distingu par la culture du c!ro!Y; il n'a pas rvl l'ide du droit, 1Cette opiniona t bien exprimepar M.OdilonBarrot (De la eeKtraKsa~'OH et de ses e~e~ danslesmotssuivants: Si l'on classaitles non selonleur forme, mais selonleur essence,onarrivegouvernements, rait reconnatre que cette clbre classificationdes gouvernements, monarchique, aristocratiqueet rpublicaine,ne rpondqu' des accidents de la vie des peuples, mais non aux conditions lmentairesdes socits, et que, dans la ralit, il n'existe que deux espcesde gouvernements, quellesque soient d'ailleurs leurs formesintrinsques: les gouvernementsqui ont la prtention de tout gouverneret ceux qui abandonnent beaucoup de choses la spontanit individuelleet que les juste titre, ~y" cette raison, ont appels wrt" Anglais,par .s. ~,w. "w.L~ se~fK'eMmeK~.))
ean~a n.f,+".m n. Droit nature!, rr. AHEBNB, OK 25

ggg

PARTIE

SPECIALE.

mais il l'a dveloppe du point de vue de la volont et de la puissance dans les formes du droit prive et dans le droit public. D'autres peuples, comme les Phniciens, ont cultiv et le coHN~ce. Dans les temps modernes, le r~MS~'e peuple anglais est le peuple conomique par excellence; la France, sans ngliger les autres lments de culture, est devenue le peuple ~o~gMe principalement, exprimentant sans doute trop dans les formes politiques, exerant toutefois depuis sa premire rvolution une importante initiative dans le mouvement politique de l'Europe. L'Allemagne a prsent jusqu'ici un certain quilibre harmonique dans le dveloppement de toutes les parties principales de la culture: tout le travail national s'est port plus au fond qu' la forme, et c'est seulement dans les derniers temps que la nation cherche la forme politique la mieux adapte toute sa culture, et qui, selon son gnie constat par l'histoire de tant de sicles, ne peut se trouver que dans une forte forme fdrative, assurant le mieux tous les progrs libres de culture et la paix de l'Europe. Toutefois, si jusqu', ce jour les divers les formes de peuples ont prsent une grande varit dans culture, la loi du progrs les appelle tous sans exception a constituer de plus en plus dans leur sein une harmonie de culture (t. I, p. 253). Nous venons de voir qu'il y a des formes politiques et des formes de culture d'un Etat, dont les dernires se manifestent dans toute la direction donne une vie nationale et dterminent ou modifient plus ou moins la forme politique d'un tat; et comme chaque genre de culture se rsume toujours en un certain genre ou degr de moralit, le noyau de chaque forme politique se trouve dans la vie morale d'un peuple et tout son systme politique est dtermin par son systme moral. Quant aux formes politiques particulires, aucune n'a de valeur absolue, parce que chacune est toujours l'effet d'une foule de circonstances historiques, du gnie d'un peuple et de l'tat de toute sa culture; toutefois il y a une forme idale

DE

LA

MONARCHIE.

387

normale, dont toutes les autres formes doivent s'approcher de plus en plus, c'est la forme de l'Etat de droit, ou de l'Etat caractris par le rgne du droit. C'est cet tat anim par l'ide de droit, soumettant toutes les volonts des principes objectifs du droit, qui doit aussi rgler toute son action par des formes du droit, assurer tous ses membres la participation l'exercice de ses pouvoirs, et tablir pour les droits privs et publics les moyens de droit propres les faire valoir, d'aprs la maxime anglaise (t~e~e is a ~7~, ~e~'e is a )'eM?c~s, o il y a un droit, il doit y avoir un moyen de le faire valoir . C'est cet tat de droit, en liaison intime avec toute la culture, que la monarchie comme la dmocratie doivent chercher raliser de plus en plus parfaitement. Ce sont ces deux formes politiques particulires que nous avons considrer un peu plus en dtail.

115.
DE LA MONARCHIE.

I. ~4jp~K historique. Le principe monarchique a pris son origine dans la famille, comme Aristote (p. 316) l'a, dj reconnu, et c'est probablement aussi l'autorit d'une srie continue de membres distingus d'une famille qui primitivement a conduit l'tablissement de la royaut. L'histoire prsente comme formes principales de la monarchie: l'antique royaut M~M'~Me, se prvalant d'une institution divine, soumise des lois divines, rgnant d'aprs les lois et les coutumes de la patrie (Aristote, Pol., III, 9, 7), limite par un conseil des princes (~(xo~ssc, yspov-cse) dlibrant dans l'assemble du couter peuple, appel plus pour que pour dcider; l'antique de plusieurs peuples germaniques, dont le pouvoir est t'o~aM~c encore plus restreint (nec regibus infinita ac libera potestas, Tac., G~'m., II), et dont l'autorit dans l'assemble du peuple consiste plus dans le conseil que dans le commandement
25*

QQQ uoo

PARTIE

SPCIALE.

(autoritas suadendi potius quam jubendi, Tac., G'e~M., II); l'ancienne royaut romaine lective, fonde sur le principe de l'unit et de la puissance, runissant dans F~e~MM: tous les pouvoirs politiques, bien que cette royaut reste, quant la lgislation, soumise l'assentiment du snat et plus tard aussi du peuple; dans l'poque de la rpublique, ces divers pouvoirs sont dvelopps chacun dans son nergie interne, et ils sont au plus haut degr centraliss par l'e~M-e, dont les ides de pouvoir absolu, lgues la postrit, ont depuis perdu tant de gouvernements et ruin tant de peuples; l'empire &~a;~M?, mlange de l'absolutisme romain avec les murs orientales, dgradant encore plus la nature humaine; la royaut ne de la combinaison d'lments chrtiens, germaniques et romains, dans la royaut ~a~Me! surtout dans l'empire de Charlemagne, initiant les peuples germaniques la culture antique, se fortifiant par les ides de l'empire romain renouvel, transformant cependant le principe romain de la puissance et de l'empire par le principe germanique du MMm~MMH (t. I, en doit exercer p. 265) ou de la protection que le pouvoir faveur de tous ceux qui ne peuvent s'aider et se dfendre eux-mmes. Aprs la dissolution de l'empire de Charlemagne, la royaut a pris, comme royaut fodale, un dveloppement diffrent en F~Mce, en Allemagne et en J.M~e~'e; tandis fortequ'en France, le pouvoir royal se dgage toujours plus et en absolu pouvoir ment des liens fodaux, se constitue fonde l'unit de la nation et de l'tat, en Allemagne, le pouvoir imprial s'affaiblit sans cesse au profit des grands vassaux, princes lectoraux etc., et la nation allemande est morcele en plusieurs centaines de petits tats qui disparaissent enfin en grande partie la suite des guerres de l'empire franais; en Angleterre, au contraire, se forme par le mlange vigoureux d'lments germaniques et romans et dans ~-ept'eseKune forte lutte de plus de six sicles la MMMsrc&M dont elle s'est revtue tative, qui, a, part la forme particulire en Angleterre, a mis en lumire quelques principes fon-

DE

LA

MONARCHIE.

389

damentaux, qui' avec de lgres modifications peuvent tre adopts par d'autres nations. Ce sont ces principes que nous 'avons brivement indiquer. II. La MMHt'cMe rep/'e~sK~~e ralise, dans une forme politique particulire, la conception organique de l'tat, en appelant tous les pouvoirs et tous les lments concourir, chacun selon sa nature, l'accomplissement du but de l'tat; en investissant le gouvernement d'un pouvoir suffisant et d'une digne indpendance, elle institue en mme temps un contrle exerc d'un ct par les pouvoirs reciproquement entre eux et d'un autre ct sur tous les pouvoirs par la conscience publique, claire sans cesse par la presse, par les associations etc., et faisant valoir son jugement dcisif dans les lections. La monarchie reprsentative repose sur l'action combine de deux principes, conus souvent d'une manire exclusive et tendant aussi quelquefois acqurir une prdominance l'un sur l'autre, mais dont l'application juste et morale peut seule assurer le sort de cette forme politique; ce sont, d'un ct, le principe d'un pouvoir organis par l'hrdit d'une manire indpendante de la volont de tous, et d'un autre ct le principe du concours de la volont nationale, dans ses divers organes, l'exercice de tous les pouvoirs. Ces deux principes, l'un dej~~e, l'autre sont galement importants; c'est dans la nde moMce~Me~, cessit morale de se mettre d'accord pour produire un effet lgal, que ces deux puissances doivent trouver les motifs moraux pour la modration et pour d'quitables concessions rciproques. Sans doute le pouvoir gouvernemental sera oblig la fin de cder l'opinion publique quand les exigences se portent sur des intrts rels, mais il doit avoir la force de rsister des entranements passagers, assez longtemps pour faire constater la ralit des besoins par l'insistance de l'opinion publique et des vux ritrs. Cette position d'un gouvernement monarchique trouvera une expression convenable dans le veto, absolu dans la forme,

390

PARTIE S.PCIAL'E.

mais soumis toujours, dans un vritable tat reprsentatif, aux influences plus ou moins dcisives de la conscience nationale. La monarchie reprsentative confre au monarque l'exercice du pouvoir gouvernemental dans toutes ses fonctions spciales (p. 360), de manire qu'on peut mme dire qu'il unit dans ses mains tous les pouvoirs, parce que le pouvoir gouvernemental forme le lien pour tous les autres, participe la lgislation et dirige l'excution. La maxime que le roi rgne mais ne gouverne pas, manque donc de-justesse; c'est la loi qui doit rgner, mais le roi gouverne d'aprs la loi par ses organes responsables. La monarchie sans doute n'est pas plus une forme absolue que la dmocratie; pour l'apprcier sa juste valeur, il faut tenir compte de toute l'histoire et de l'tat de culture d'un peuple; mais d'un ct elle est plus en accord avec les traditions historiques de l'Europe, et d'un autre elle prsente des avantages trs-importants que la dmocratie jusqu' prsent n'a pu offrir. Les peuples de l'Europe ont reu une ducation monarchique, et la monarchie a ici de solides fondements dans tous les rapports historiques, dans les murs, les souvenirs, l'attachement et dans la foi, branle sans doute fortement par la faute de ceux mmes qui avaient le plus grand intrt la conserver, mais susceptible d'tre 'ramene et fortifie par une alliance sincre de l'esprit monarchique avec les intrts rels et gnraux d'un peuple. La monarchie hrditaire supple par le principe naturel de la naissance, indpendant de tout arbitraire, l'absence de principes thiques et politiques invariables que notre culture n'est pas encore parvenue* tablir ou faire reconnatre comme des rgles fixes pour la volont de tous; par ce principe de fixit elle est aussi le mieux mme de faire pntrer un principe analogue de stabilit dans un ensemble d'institutions et de fonctions, abandonnes gnralement dans les dmocraties aux fluctuations et aux caprices des lections.

DELAMONABOniB.

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La monarchie peut offrir par son principe la garantie la et continu de plus efficace pour le dveloppement paisible sont les luttes plus modtous les intrts sociaux, parce que res sous le gouvernement monarchique, dont la position plus mme dans le indpendante au-dessus des partis lui permet, systme constitutionnel et parlementaire, d'employer, pour rsister des majorits passionnes, plusieurs moyens imde nouvelles lections, portants, tels que le droit d'appeler le choix mme des ministres, etc. Dans les temps modernes la thorie s'occupe de l'important problme de trouver une des protection des minorits contre la violence et l'injustice dans avant tout majorits; cette protection rside sans doute des principes gnraux de droit, tablis comme rgle et comme barrire insurmontable pour la volont de tous; mais cette barrire ne peut tre mieux maintenue dans la pratique que par un gouvernement monarchique, plac par son principe lui-mme au-dessus des majorits et des minorits. La culture des retarde dans peuples a t, il est vrai, souvent arrte et des monarchies inspires par un esprit exclusif de stabilit ou mme de raction; mais la monarchie, s'imprgnant rellenationale ment, par le systme reprsentatif, de la conscience et des vrais intrts de culture, peut le mieux combiner le dans le principe du progrs avec les besoins de continuit. dveloppement. Un puissant motif en faveur de la monarchie en Europe est fourni par la politique extrieure des tats europens, dont les intrts sculaires si compliqus et si entrelacs et une haute exigent la fois une grande circonspection, aux buts indpendance, beaucoup de tact et de fermet, quant et quant aux moyens qui y sont appropris; et ces qualits se trouveront plus facilement runies dans les gouvernements monarchiques que dans aucun autre. de la moCependant la condition essentielle du maintien narchie en Europe rside dans la pratique sincre et honnte du systme reprsentatif et, ce qui en sera la consquence,

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PARTIE

SPCIALE.

dans la poursuite des vrais intrts de culture d'un peuple. Les grandes monarchies du continent ont prsent jusqu' ce jour un caractre plus militaire que civil; cependant, quoique militaire ait reparu dans une force nouvelle avec l'esprit de domination et d'agrandissement, les intrts vril'esprit tables des nations finiront par s'exprimer plus nergiquement, grce au rgime constitutionnel, pour l'adoption de formes et de mesures qui forceront les gouvernements militaires devenir, dans l'intrt de toute la culture du peuple, des gouvernements civiles. 116.
DE LA DMOCRATIE.

La dmocratie est le gouvernement exerc de droit par le peuple lui-mme. Ses fondements et ses formes sont diffrents dans l'antiquit et dans les temps modernes. Dans l'antiquit o elle parat, en Grce et ,Rome, aprs l'abolition de la royaut, elle prend son point de dpart dans la conception du libre citoyen, appel concourir directement l'exercice de tous les pouvoirs et se dchargeant d'un grand nombre de travaux sur les esclaves pour gagner le loisir qui lui est ncessaire pour s'occuper sans cesse directement des affaires de l'tat. L'esclavage devient une partie intgrante de cette antique dmocratie, pure et immdiate, qui dpourvue, par suite du polythisme, de solides bases morales, dgnre en Grce et surtout Athnes, dans le rgne d'une multitude ignorante, capricieuse, avide de solde et de fonctions politiques, qui livra la fin les tats grecs la domination romaine, et qui, d'un autre ct, amena Rome, par les divisions intestines et les guerres civiles, l'empire, tendant le niveau de servitude sur le peuple entier qui n'avait pas su faire un usage moral de la libert. La dmocratie moderne porte le, caractre de l'tat moderne qui, la suite du christianisme, place l'homme au-dessus du citoyen et se constitue comme un pouvoir de protection

DELADEMOCRATIE.

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Par cette raison, la et d'aide pour tout ce qui est /tMtM(KK. la du de libre personnalit, dmocratie moderne part principe se nourrit essentiellement de la culture humaine et devient dans les temps modernes une dmocratie ~rese~a~e. Cette dmocratie reprsentative est le produit de diverses causes religieuses, morales, conomiques et politiques, intimement lies entre elles. Sous le rapport religieux, elle a ses racines dans le christianisme dont les principes d'galit et de fraternit devant Dieu sont transports de la religion au domaine civil et politique. Aussi voyons-nous qu'aprs la rformation religieuse qui se propose de ramener le christianisme l'esprit primitif, le mouvement dmocratique se fait jour principalement en Angleterre par suite de l'oppression des Stuarts, et y triomphe pendant quelque temps; mais aprs qu'il a t rfoul dans ce pays, ses partisans migrent en grande partie en Amrique pour se prparer l par la vie coloniale l'indpendance dans une fdration rpublicaine. C'est dans l'union amricaine que la dmocratie moderne reprsentative peut tre apprcie selon son esprit et dans les tendances qui se dveloppent avec une ncessit logique des principes sur lesquels elle est tablie. Aucune dmocratie n'a pu se former sous des auspices aussi heureux que celle des tats-Unis. Par une union plus que sculaire avec la mre-patrie, les anciennes colonies avaient pu participer aux avantages offerts par un solide ordre monarchique et dvelopper successivement leur nergie dans les luttes avec le gouvernement; affranchies des entraves que le libre mouvement rencontrait en Europe dans tous les domaines, elles avaient cependant conserv le capital moral le plus prcieux dans les profondes convictions religieuses dont taient anims les migrants, unis encore par l'galit du sort, des perscutions, des consolations et des esprances religieuses, par tous les motifs enfin qui les portaient, fonder un nouvel tat sur de nouveaux principes d'galit religieuse et politique. Le fondement moral du nouvel ordre politique paraissait tre

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PARTIE

SPECIALE.

le principe vanglique: De qui vient l'esprit, vient la libert, principe encore proclame par Jefferson et qui certes a. fait fructifier longtemps dans ce pays la libert civile et politique. Il faut, il est vrai, constater deux courants bien t~tincts d'migration et de colonisation; le courant principalement anglo-saxon et puritain, et le courant amenant dj vers 1607 des aventuriers de tout genre et de tous les pays dans un esprit de gain en Virginie, o ils prirent en 1620 la fatale dcision d'introduire l'esclavage; et depuis ce temps un antagonisme, se faisant valoir dans toutes les directions, s'est tabli entre le Nord et le Sud de l'Union et peut, malgr la victoire du Nord et l'abolition de l'esclavage, provoquer encore d'autres crises l'avenir. Mais, quoique le Sud ait fourni le plus d'hommes politiques pour le gouvernement de l'Union, et qu'il et probablement prfr une puissante aristocratie, peut-tre mme une monarchie, c'est le .Nord, pays d'incessant et infatigable travail qui a maintenu l'esprit dmocratique et l'a dvelopp dans les principales consquences que nous avons apprcier au point de vue des principes. Dans tout tat monarchique ou dmocratique, comme dans tout organisme vivant, il doit y avoir l'action de deux principes galement ncessaires, d'un principe cle fixit, de stabilit, qui donne l'tat son esprit de tenue ferme, et constitue partout des points fixes et certaines limites pour l'volution de toutes les forces, et un principe ~e )KOMMH:e~ qui, et de la vie individuelle collecjaillissant des divers centres tive, ouvre toutes les sources de production, de travail et de biens. Dans la monarchie, comme nous l'avons vu, une base fixe est cre par le principe naturel de l'hrdit; pour la dmocratie se pose le problme plus lev, mais aussi plus difficile, de remplacer le principe naturel par un principe idal et moral analogue, de soumettre la volont de tous des principes, des rgles que les volonts doivent reconnatre comme des barrires infranchissables, de lier ainsi

DELADEMOCRATIE..

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les volonts par les principes rationnels et de constituer la vraie libert, par cette soumission de la volont aux principes immuables et moraux de la raison. Certes, si la dmocratie pouvait combiner dans la pratique ces deux principes, elle constituerait pour la socit le mme gouvernement moral que chaque homme doit chercher exercer dans sa propre vie; aussi Montesquieu avait-il bien raison quand il assignait la dmocratie la vertu comme son principe vital. Mais la dmocratie participe de la faiblesse et de la tendance commune des hommes; elle est toujours plus porte s'abandonner ses passions, riger sa volont en loi, qu' se soumettre des lois qui la gnent, exagrer le principe de mouvement, de changement, bien plus que les monarchies n'exagrent le principe de stabilit. Le danger qui rsulte dans la dmocratie de cet tat d'incessant changement peut tre vit en partie par une constitution qui fait intervenir l'tat le moins possible dans les affaires sociales, et soustrait ainsi aux opinions et aux passions de la multitude, dont le gouvernement lu est toujours plus ou moins le reflet, ce que les citoyens veulent garder pour leur propre disposition. C'est ce que la constitution fdrale et en gnral les constitutions particulires ont fait dans l'Amrique du Nord. Nanmoins le cadre des affaires communes et importantes reste assez grand pour que le mouvement dmocratique ait pu s'y manifester dans ses consquences principales. Or le principe constitutif de la dmocratie est la volont qui, partout o elle n'est pas tenue de se soumettre une rgle objective, devient une volont mobile, capricieuse, s'inspirant de divers motifs personnels, et toujours porte corriger ce qui ne plat pas, non par des principes ou des institutions, auxquelles elle devrait se soumettre, mais par des changements dans les personnes charges de fonctions publiques. La volont tend se mettre la place des principes les volonts elles-mmes se comptent et forment majorit, et c'est la majorit qui s'rige alors eu souverainet

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PARTIE SPECIALE.

du nombre, toujours la plus tyrannique des souverainets, parce qu'elle se soustrait la responsabilit, qu'un despote mme assume encore sur sa personne. Aussi sont-ce les grands dangers qu'implique la tyrannie de la majorit qui ont t signals par tous les observateurs mme les plus bienveillants de la dmocratie amricaine, par de Tocqueville, par Ampre qui dclare d'une manire aussi simple que vraie, que c'est l le principe d'une infirmit radicale, cache dans les entrailles de la socit amricaine, comme de toutes les autres socits Mom&fe ? o~ nombre dmocratiques tyrannie <~M ~M~a. la est Et majorit se sachant la matresse tendra toujours se faire sentir le plus souvent possible. Dj Rousseau avait nettement formul le principe de cette dmocratie en disant que <de peuple n'est souverain que dans les lections, s La souverainet dmocratique est donc fidle ce principe, en soumettant toutes les fonctions publiques l'lection et en lisant pour un court espace de temps. La dmocratie fournit ainsi la preuve que tout principe, une fois qu'il a pntr dans un organisme, pousse par une force interne irrsistible ses consquences;et ce sont ces consquences que nous allons encore constater. On comprend facilement que dans un tat o le reprsentant du gouvernement, le prsident, est lu pour un petit nombre d'annes (quatre ans), les fonctionnaires de l'ordre administratif subissent le mme sort et soient gnralement changs par le nouveau prsident, dont les partisans actifs attendent la rcompense par des fonctions publiques dont il peut disposer (particulirement par des emplois dans les postes et les douanes). D tait galement prvoir qu'un tat qui visait tre un tat lgal ou de droit, prendrait soin d'entourer les cours de justice dans leurs membres de la solide garantie d'indpendance qu'on a toujours place dans l'inamovibilit des juges. Et en effet, le bon et juste instinct des fondateurs de l'Union a cr cette garantie pour les cours /e<?en~es, dont les membres sont nomms pour aussi long-

DE LA DEMOCRATIE.

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temps qu'ils exercent bien leur fonction, c'est--dire, en principe, pour la vie; (le plus, le fort besoin instinctif d'opposer une digue aux flots des volonts sans cesse changeantes et se combinant pour divers buts dans les majorits toujours variables, a fait donner la cour fdrale suprme une mission qui en fait au fond l'autorit suprme de l'Union, celle de veiller au maintien de la constitution avec le droit d'annuler mme des lois votes par le pouvoir lgislatif, quand elle les juge contraires la constitution de l'Union. Voil certes une forte barrire que la dmocratie a rige elle-mme contre ses faiblesses et ses passions, et la cour suprme, illustre depuis son institution par tant de membres clbres, a jusqu' prsent dignement rpondu cette attente. Mais les cours fdrales ne sont comptentes que pour un genre restreint de causes et ne forment nullement des cours d'appel pour les litiges ordinaires, sur lesquels les cours de chaque tat particulier ont seules dcider. Or, les membres de ces cours sont aujourd'hui nomms dans la plupart des tats par lection populaire pour un court espace de temps (comme cela a aussi lieu dans presque tous les cantons suisses); ils sont gnralement exclus des fonctions lgislatives par suite de la thorie de la division des pouvoirs, mais l'lection populaire a mis ces juges dans une dpendance servile de la majorit, elle a souvent port aux siges des tribunaux des membres incapables et indignes, et a affaibli un haut degr la confiance dans la justice civile et criminelle du pays 1. Un tel tat de justice pourra contribuer faire chercher M. Lieber dans son excellent ouvrage: K civil K&6/ <a!(!on 1853, dit: 'de compte-rendudu comitde rformede se~OMnMMM~, la lgislation de New-Yorka rvl des choses qui rappellentles plus mauvais jours d'Athnes)). M. Lieber dit qu'il a la satisfaction de la nominationdes juges pouvoir constater qu' prsent en Amrique aberration; cependant par le peuple est reconnuecomme une grave depuis ces dernires vingt annes, aucune rformen'a eu lieu dans ce sens et il est prsumer que les partis qui en Amrique s'occupent des affaires politiques, empcheront encore longtemps de pareilles rformes.

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PARTIE

SKOtAM!.

un remde, quand il s'agit de causes civiles, dans des jugesarbitres et dans des cours d'arbitrage, mais c'est videmment une situation morale bien grave, quand le mal attaque l'tat dans son principe de vie, dans le droit par lequel il est lgitim comme institution sociale. Le principe dmocratique d'lection, tel qu'il est pratiqu dans la forme du suffrage universel, se rvle dans ses produits les plus apprciables par l'lection des reprsentants de l'assemble lgislative. Ces lections ont mis en vidence le principe philosophique gnral n'admettant aucune exception, savoir que les effets sont toujours conformes aux ecM~es; aussi voyons-nous que d'abord le suffrage universel, en appelant l'lection ceux dont l'intelligence est le moins cultive et qui sentent eux-mmes leur incapacit de se pouvoir guider srement, les livre aux mains des partis qui aux tatsUnis s'occupent des affaires politiques comme de toute autre affaire de spculation, et ont tabli pour les luttes lectorales, une organisation presque militaire fortement discipline, par laquelle l'tat, organis lui-mme si faiblement dans des organes sans cesse changeants, devient la proie de ceux qui ont su exploiter le plus habilement les passions populaires. Mais de plus, le produit mme des lections s'est depuis une trentaine d'annes manifestement dtrior. Depuis les grands changements qui se sont oprs dans les tats de fortune par l'accumulation des richesses et par l'accroissement du nombre des indigents surtout dans les villes, la corruption dans les lections a fait d'incessants progrs, et la majorit mene par Fgosme et l'avidit de ceux qui, sous le manteau de quelques vagues principes, poursuivent comme but principal la rotation dans les emplois, a fait sortir des lections une assemble ~oase) de reprsentants, conforme sans doute la cause qui les a produites, mais n'exprimant nullement le terme moyen de culture intellectuelle et morale dont les tats-Unis peuvent se glorifier. Le mode dmocratique d'lection a donc produit ici une complte disproportion entre

DE LA

DEMOCRATIE. 1

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et l'organisme politique sant les justes rapports, haut, ret, ntet~. Un

Il 1 en renversocial; l'organisme il a mis en grande partie le bas en la grossi l'ignorance, et donn le pouvoir politique la dcence et l'hon la corruption, sur l'intelligence,

tout

bien plus digne est prsent par le snat, spectacle ans sont lus pour six (les reprsenparce que ses membres non directement deux par la tants seulement ans), pour tats des mais par les lgislatures particuliers, qui multitude,

1 II y a un point sur lequel tous ceux qui ont pu se former une opinion sur des faits incontests sont d'accord, c'est que la chambre une reprsentation (AoMse~ des reprsentants aux Etats-Unis n'est pas sont en gnral endigne de ce pays. Les jugements des Amricains core plus svres que ceux des trangers; l'esprit de parti peut y avoir sa part; cependant quand on voit porter de pareils jugements par les hommes qui ont illustr leur-pays, on peut bien admettre comme une vrit de fait ce qui est une consquence naturelle du principe. Nous ne citerons que quelques jugements. Dj en 1846 JFe~MKO~eCoopMavait bien caractris la tyrannie des majorits, en commentant dans une lettre du 16 dcembre publie dans le ~Mc-Tbt-Z; .K~M-y ~b!-M du 8 novembre 1851, le proverbe, Vox ,pqpMK, vox Dei, sur lequel ainsi: c Notre pays offre un exemple frappant comil s'exprime Peut-tre l'adage a-t-il aussi son bon bien cet axiome est trompeur. que ct; car nous courons risque que le peuple ne respecte plus rien lui-mme. La majorit gouverne souvent d'une manire aussi absolue qui qu'un monarque absolu, et ce n'est qu'une surveillance continue nous peut maintenir sa Majest dans des limites supportables.nous Quand ne pouvons examinons qui, chez nous, exprime cette volont royale, la providence porter qu'avec anxit nos regards sur l'avenir. Mais divine rgne, mme sur des majorits, et quelques dcisions qu'elles contre puissent prendre, la vox Dei s'interposera pourla nous protgerd'un des biographie sa misrable contrefaon, la vox jpopMH.K Dans hommes mls aux luttes des partis, mais jouissant d'une grande considration (Z<ye of Horace Greeley) on lit: Depuis Jackson, l're des mannequins commena. Un lment mortel fut introduit dans notre systme politique qui l'a rendu si minemment immoral, qu'il a depuis favoris la corruption avec une ncessit irrsistible. Il s'exprime dans la maxime: rotation dans les emplois'), il a rendu le mot employ)) capitole d'avides sycosynonyme du mot homme vil. Il a rempli-le avec des moyens propres phantes, a fait de la politique un jeu de ruse captiver une basse populace. Il a fait du prsident une poupe pour 11 a entretenir le peuple pendant que les voleurs font leurs affaires. exclu presque chaque homme de capacit et de valeur du service public, il a mis de grossiers dmagogues, sans une tincelle de talent, sans un en tat d'exercer dans notre rpublique une puissance sentiment noble. que ne possdaient pas les plus grands hommes d'Etat dans les grands )) jours

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PABTIB SPECIAt/E.

C'est le contrlant aussi sous le snat, plusieurs rapports prsident, ayant approuver la nomination de plusieurs genres de fonctionnaires suprieurs (des juges de la cour suprme, des envoys, etc.) qui, avec la cour fdrale suprme, a t jusqu' prsent une puissante barrire contre les menes et les turbulences des partis de l'assemble de reprsentants, et quoiqu'il ne puisse pas se soustraire compltement aux influences de parti rgnant dans les lgislatures particulires, il en a adopt les principes avous plus que les passions. Nanmoins, malgr cet tat politique, qui, depuis l'heureuse victoire des principes d'humanit sur la brutalit de l'esclavage, parat encore s'empirer en ce que le contrepoids salutaire constitu par les tats du Sud surtout dans les questions conomiques a t presque dtruit, le peuple de l'Union amricaine, qui montre toute sa vigueur naturelle dans l'accroissement rapide de sa population, excite une juste administration par les progrs incessants qu'il accomplit surtout dans le domaine des sciences et des arts utiles et qui s'tendront probablement l'avenir aussi sur d'autres branches de la culture. Mais il est d'un haut intrt d'en scruter les vritables causes et de ne pas attribuer trop ou trop peu la forme politique que ce peuple a adopte. Or il y a deux causes principales qui ont amen le dveloppement si rapide et sous plusieurs rapports si brillant de la socit amricaine; d'abord la cause positive la plus profonde rside videmment dans le caractre du peuple anglosaxon ensuite une cause seulement formelle se trouve dans la constitution fdrative dmocratique tablie de telle manire que tous les pouvoirs politiques sont rduits un MK~HMMm d'action, que pour ainsi dire le vtement politique ne gne en aucune manire le mouvement naturel du corps social et que les lois ont seulement tabli les limites les plus strictement ncessaires pour un ordre politique rgulier. C'est prcisment la dmocratie amricaine qui fournit la

snnt. Tnmnp. mme r)p. de fmrp. faire f)RH des fhmY choix fnnvmiHhL convenables. sont D~ns plus a.

DE

LA DEMOCRATIE.

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dmonstration la plus clatante de la diffrence qui existe entre l'tat et toute la socit de culture d'un peuple, diffrence qui peut aller jusqu' produire et maintenir longtemps un certain antagonisme, tel point que l'tat peut tre assez malade sans que le corps social soit atteint autrement qu' la surface, et, pour ainsi dire, qu' la peau, et sans qu'il cesse de jouir d'une grande vigueur qui le fait se remettre plus facilement des crises qui arrivent dans l'volution politique. Sans doute, de mme qu'une pareille forme politique sort plus ou moins des entrailles du peuple, elle ne manquera pas de ragir sur toute la vie de culture et de fortifier chez un peuple des tendances exclusives qu'il a rvles dans sa constitution. Cependant, dans l'organisme moral d'un peuple, les diverses parties ne se trouvent pas dans une relation aussi intime et aussi ncessaire que dans un organisme physique, parce que les rapports des parties entre elles et avec la vie du tout se rglent surtout d'aprs les principes de libert et d'indpendance. C'est par cette raison que la socit amricaine, n'tant lie que par quelques nerfs trslastiques avec son tat, en souffre peu, s'en soucie peu et s'abandonne librement son mouvement naturel dans toutes les directions si nombreuses et si largement ouvertes la poursuite de tous ses intrts. On dirait mme qu'une espce de division du travail social s'est opre dans un sens sans doute trs-exclusif et nullement louable, en ce qu'on a abandonn les affaires politiques un parti qui en a le got et y cherche la satisfaction de ses intrts, sous la condition seulement que ce parti ne se serve pas de l'tat pour obstruer par des lois politiques les voies naturelles du mouvement social. Un tel tat de choses constitue certainement un mal trs-grave, parce que ce sont prcisment les honntes gens qui fuient l'tat comme un objet impur, dgots qu'ils sont desmanuvres des partis qui s'affublent du manteau de principes, et ne sont mus que par de sordides intrts; et il est impossible que dans la vie d'un grand peuple il n'arrive pas de graves circonstances, o les mains dans .N le b"a.r"k."u~ "u lesquelles se trouve gouvernement peuvent
Atnmm. Droit naturel. II. AHBZN3,Drottnat)irel.II. <M 26

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PARTIE SPCIALE.

avoir pour un temps plus ou moins long une influence fatale sur le bien-tre social. Le peuple amricain en a fait l'exprience lors du commencement de la guerre civile, lorsque le gouvernement se trouvait entre les mains de fonctionnaires qui acsympathisaient avec la rvolte (le ministre de la guerre aux ouvertement en rebelles); passant complissait la trahison et depuis la fin de la guerre il a t mis en tat d'prouver encore plus fortement le malaise que l'ignorance des lois naturelles du commerce international peut produire par un faux systme de douanes; et comme il y a bien des indices dnotant un plus grand besoin de faire intervenir le gouvernement fdral dans le rglement d'affaires d'un grand intrt commun, comme le sont surtout les grandes voies ferres, l'alternative se posera plus nettement pour le peuple amricain et surtout pour les classes aises, ou de subir de plus fortes atteintes leur bien-tre, oude vouerun intrt plus direct l'tat et de songer aux moyens de chasser du sanctuaire politique ceux qui en ont fait un comptoir de marchandises. Le peuple amricain a donn, dans une des guerres les plus formidables et les plus sanglantes qu'il y ait jamais eu en si peu de temps, la preuve la plus clatante qu'il tient la conservation de son pays et de sa constitution dmocratique et fdrative, et que le sentiment fdratif joint aux sentiments de libert et d'humanit peut s'exalter jusqu' s'imposer les plus grands sacrifices et forcer un gouvernement poursuivre jusqu'au bout une juste cause du peuple et de l'humanit. Le spectacle admirable que ce peuple a offert pendant la guerre civile, poursuivie avec le plus grand acharnement sans violation de la constitution ou d'une loi et sans dictature militaire, autorise croire qu'il peut encore passer par d'autres graves crises dans son tat, sans manquer de la vigueur ncessaire pour les vaincre et qu'il possde assez de bon sens pratique pour oprer dans sa constitution, si l'urgence en est reconnue, les rformes ncessaires propres introduire dans le gouvernement et

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dans toute l'administration, surtout dans celle de la justice, plus d'intelligence, de fixit et de moralit. La. cause positive la plus profonde de la prosprit du peuple rside, sans aucun doute, dans le caractre anglosaxon, tel qu'il a pu se former dans un nouveau pays et se dvelopper en toute libert, en manifestant mme, d'une manire trs-exclusive, ses bons et ses mauvais cts. Les colons, imbus dj de l'esprit conomique, industriel et mercantile de la mre-patrie, devaient trouver, aprs leur affranchissement, un fort stimulant dans l'tendue immense de leur territoire, pour consacrer principalement toutes leurs forces ce travail conomique, et en tirer toute la richesse matrielle. La seule puissance spirituelle et idale qui forma depuis longtemps un contre-poids ces tendances trs-ralistes tait la religion, et-l'esprit religieux est encore aujourd'hui, cause de la libert, probablement plus rpandu en Amrique que dans aucun pays civilis de l'Europe. Cependant, depuis une trentaine d'annes, un notable affaiblissement de cet esprit parat avoir eu lieu, et comme l dveloppement des sciences idales et des beaux-arts est rest, jusqu' prsent, en arrire, la vie amricaine fait sentir, comme l'attestent surtout ceux qui arrivent de l'Europe, une scheresse, une froideur et une raideur, qui dnotent une lacune dans la culture des facults idales et des rapports dans lesquels se rvle l'me de l'homme. Sous ce rapport, le peuple amricain prsente une certaine analogie avec celui de Rome. De mme que le peuple romain s'est distingu par la puissance de la volont (t. I, p. 257), de mme le peuple amricain rvle une nergie, une persistance, une audace assez semblable dans toutes ses entreprises, avec cette immense dinrence cependant que cette volont nergique ne poursuit plus la domination sur les hommes et sur les peuples, par la guerre et la conqute, mais l'agrandissement d l'empire de l'homme sur le domaine physique, par le travail et par les arts utiles. C'est dans ce travail conomique presque exclusif que le peuple amricain s'est rapidement lient tendu etn< sur 26*

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PARTIE

SPECIAL

-t n~ ~~n~~+~~mi<fm T~n'n~nT' f~'n~K f~TIch~f un grand continent, en maintenant en vigueur trois conditions les essentielles, d'abord la profusion de l'instruction, laquelle des soins consacrent tats particuliers et les autorits locales assidus et de grandes sommes, ensuite un tat minime du conet tingent militaire, si ruineux pour les peuples en Europe, au en rejetant enfin toute cette disposition politique qui, second plan toute l'administration de l'tat, et en portant mme la socit amricaine abandonner l'tat, la ~oKdans les ~Me, des partis, comme elle a t longtemps, monarchies, une affaire des fonctionnaires, -veille d'autant plus svrement au maintien d'un self-government rel dans le domaine social. Nous n'avons pas faire ressortir ici le cachet moral la socit particulier que ce mouvement social a imprim tout ce qui amricaine, la dpression du sentiment pour s'lve au-dessus de la sphre conomique, le manque de vnration et de pit pour tout ce qui est entour ailleurs d'un juste respect, comme l'autorit des parents, l'autorit dans la sphre des sciences et des arts, etc.; le dsir immodr des biens matriels, l'activit fivreuse, qui fait crier sans cesse xen avant (go ~es~) dans la concurrence eSrne, sur le champ de bataille de l'industrie, sur lequel nombre de cependant il n'y a gure en somme qu'un grand blesss qui se relvent facilement et se gurissent vite au grand air vivifiant de la libert. En laissant l'avenir de juger une culjusqu' quel point ce caractre a pu se modifier par ture plus tendue des sciences et des arts, et surtout aussi par l'incessante immigration europenne, nous avons ici seulement constater que ce n'est pas tant par sa constitution de forme dmocratique que par un concours de circonstances heureuses et par son gnie natif, que le peuple amricain est arriv cette grandeur et cette prosprit dont la libert a t le principal levier. La dmocratie amricaine, se dveloppant dans un immense territoires pays qui offtira encore longtemps de nouveaux

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des ambitions, des avidits, des mcontentements qui ailleurs restent concentrs dans un troit espace, ne peut pas tre un objet de comparaison avec aucun des tats de l'Europe. L'Union amricaine parat principalement avoir eu la destine providentielle de rvler au monde politique les principes organiques de la constitution d'un tat fdratif, sans lesquels un tel tat, qu'il soit constitu sous la forme dmocratique ou sous la forme monarchique, manque de ses fondements essentiels. Aprs avoir examin les formes principales de la constitution des pouvoirs de l'tat, dans la monarchie et dans la dmocratie rpublicaine, nous avons considrer la forme par laquelle une nation participe l'exercice des pouvoirs et particulirement celui du pouvoir lgislatif; cette forme est la reprsentation publique 1.

CHAPITRE II.
DE LA REPRSENTATION PUBLIQUE.

117.
DE LA BBB&ESENTATION PUBLIQUEEN 6ENBAL.

L'tat, pour tre un vritable organisme thique du droit, doit prsenter un rapport intime d'action rciproque entre l'organe central et l'ensemble des diverses sphres de la vie nationale. Ce rapport s'organise par la coopration de ces diverses sphres l'exercice de tous les pouvoirs. C'est par 1Voir sur l'Union amricaineprincipalementles ouvrages(il y en a un trs-grand nombre en allemand) A. de Tocqueville: De la dmo3 vol.; Laboulaye,Histoire des jE~s-OKM, 3 vol. cratie <tMMnc66M!e,

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ce concours organique que l'Etat se distingue de cet tat mcanique d'absolutisme, de centralisation et de bureaucratie, qui traite la nation comme une matire inerte, mallable, taillable, propre recevoir toutes les 'formes que la machine politique entreprend de lui imprimer. Ce concours, qui est aussi organiser dans l'exercice du pouvoir excutif, pour la fonction judiciaire et la fonction administrative, introduit un caractre national dans tout l'ensemble de la lgislation. Le principe d'une reprsentation dans la vie publique tait inconnu de l'antiquit. Les tribuns du peuple Rome taient bien institus pour veiller aux intrts du peuple, mais leur pouvoir consistait essentiellement dans le veto, l'inhibition, et non dans une action positive. Le systme reprsentatif parait tre le produit commun de deux sources, d'un ct de l'esprit et des institutions des peuples germaniques (chez lesquels Montesquieu en cherchait dj l'origine), et d'un autre ct, de l'esprit et des assembles primitives du christianisme (selon l'opinion de plusieurs auteurs modernes, K. S. Zacharise, Gioberti, Villemain). Il faut cependant distinguer deux poques dans le dveloppement du systme reprsentatif, son application fodale dans la constitution d'e~e~, et sa pratiqu dans une constitution M~OM~e. La reprsentation d'tats tait encore empreinte des formes du droit ~~e; car, outre les membres qui sigeaient dans ces assembles en vertu d'un droit personnel, les dputs recevaient, de la part de leurs comcomme la rgle de leur conduite et de mettants, un ~MMMC~ leur votation. Au contraire, la reprsentation moderne a lev l'tat dans la sphre du droit public, et Fa pntr de la conscience et de la raison nationale. Cette reprsentation s'est tablie d'abord insensiblement par les murs politiques en Angleterre, quand la Chambre des communes fut considre comme reprsentant toutes les communes et corporations, quoiqu'elle ne ft lue que par un petit nombre, et qu'on cesst de lier les dputs par des instructions; mais

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ce sont principalement les thories politiques modernes qui, en faisant de l'tat une institution d'ordre public pour le bien ou le bien-tre commun, ont abouti crer un nouveau mode de reprsentation. Parmi ces thories, c'est videmment celle de Rousseau qui, en distinguant la volont ~em~e de la volont de tous, devait faire comprendre la ncessit d'imposer aux dputs l'obligation d'tre les organes, non des volonts individuelles des commettants, mais de la volont gnrale pour le bien public. Considre en elle-mme, la reprsentation moderne repose sur le mme principe de raison par lequel s'explique parfaitement, dans le droit priv, la gestion des aHaires d'autrui sans mandat ~~o~'orKH~ gestio, se. S!Me ~MK~{~. De mme que, par suite de la communaut de la raison, l'on peut agir pour un autre dans la juste supposition que celui-ci, comme tre raisonnable, aurait agi de la mme manire, de mme, dans le droit public, chaque dput, agissant d'aprs sa conscience et sa raison, a le droit de se considrer comme le reprsentant de tous. C'est par le prinune cipe de cette reprsentation que l'tat a cess d'tre socit de volonts subjectives et d'intrts privs, pour devenir un ordre fond sur des principes objectifs et rationnels, formant la rgle constante pour la volont de tous. En rappellant de quelle manire se sont forms l'tat et la reprsentation modernes, il faut aussi insister sur le devoir de ne pas faire perdre l'tat ce caractre lev, de ne pas le mettre la merci des caprices des volonts personnelles, mais d'organiser la reprsentation de manire que l'intelligence et la raison nationales y trouvent une juste expression. Le but de la reprsentation consiste constituer l'tat rellement ce qu'il est en ide, une affaire de tous, retremper sans cesse les pouvoirs aux sources premires de la vie nationale, tablir un lien la fois politique et moral entre les individus et l'ordre gnral, fortifier les pouvoirs par l'appui qu'ils trouvent dans l'assentiment de tous, relever

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chacun dans sa propre conscience, et ranimer le sentiment de solidarit par la part qu'il prend la ralisation de ride du droit et de l'ordre de l'tat; c'est encore la reprsentation qu'il appartient de dvelopper l'intelligence politique et de devenir un puissant moyen d'ducation populaire, de mettre en prsence les divers intrts qui ont s'clairer mutuellement et se concilier, de maintenir les pouvoirs dans un juste accord avec les besoins, les intrts, avec toute la manire de sentir et de vouloir de la nation, de donner enfin celle-ci un contrle efficace sur tous les pouvoirs, par les lections qui obligent la reprsentation de se retremper sans cesse dans laconseiencepublique. La reprsentation n'est donc pas organise en premier lieu pour tre un contre-poids mcanique contre le pouvoir central, parce que les efforts communs doivent tre dirigs vers le mme but, et son mobile n'est pas non plus la mfiance dont elle devrait s'inspirer envers le gouvernement, parce qu'un juste contrle n'exclut pas une bonne entente quant la direction gnrale de la politique. Au vritable point de vue, la reprsentation doit tre autant que possible l'expression, non de la volont, mais de l'intelligence, de la raison et de la culture sociales. La volont est sans doute, dans l'individu comme dans toute communaut, le pouvoir qui dcide et excute en dernire instance; mais, de mme que la volont individuelle doit tre soumise la raison, de mme il importe d'organiser les lections pour la reprsentation, de manire que les volonts puissent lire avec une meilleure connaissance des personnes et une meilleure intelligence des affaires. La reprsentation tant comprise comme une fonction publique, les lections qui en sont la cause doivent tre galement considres sous cet aspect. Le droit d'lection, tout en comptant de droit naturel tout membre de la communaut, loin d'tre une affaire prive, es~.une fonction rgle par le principe ou droit public, qui, comme nous l'avons vu (t. I, 39), se distingue du droit priv en ce que les droits publics, tant constitus pour le bien commun, impli-

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n r~n~ le en T~QTTt mme ~QtYl~c celui l'obligation qui ils rf~!T)n~tPTlt comptent rn~t~fy~f.~fll quent ~t temps rtf\n' pour ~o~)~~ de les exercer. Ce point de vue n'a pas encore prvain pour le droit d'lection, qui, sous une face essentielle, est encore considr comme un droit priv dont l'usage ou le non-usage est abandonn la volont des lecteurs (t. I, p. 212). C'est une preuve que la conception moderne de l'tat et de la reprsentation n'a pas encore compltement triomph dans le droit d'lection. Du reste, la question a t souleve et transporte dj de la science dans la discussion publique (elle fut aussi souleve en France, en 1848, lors de la discussion de la constitution rpublicaine), et elle finira sans 1 doute par tre rsolue, comme la nature des rapports l'exige~ et comme elle a t rsolue pour les fonctions plus pnibles des jurs.

118. OU DES SYSTMES D'LECTION. DES MODES DEFORMATION DELA REPRSENTATION Pour tous les systmes d'lection, quelque divers qu'ils puissent tre, il y a un principe qui doit les dominer tous, c'est d'abord que le droit d'lection est un droit naturel de la comptant chaque citoyen en sa qualit de ?M~K&fe communaut politique, et ensuite que ce droit est, comme tout droit, attach, quant son exercice, des conditions que les lois doivent tablir, pour assurer ce droit une excution vraie, sincre, en rapport avec le but pour lequel il est constitu. Le droit d'lection est un droit naturel, parce que l'tat est aussi un ordre naturel, et que le droit d'lection est la 1 Nous avonsfait valoir ce point de vue ds la premire dition de ce Cours. Autant que nous sachions, il n'y a que la constitutiondu Brsil dans laquelle le droit d'lectionest aussi Bxcommeune obliSans gation qu'un lecteur, sous peine d'une amende, doit remplir. un lecteur peut tre autodoute, il peut y avoir des circonstanceso contre ris, par sa conscience, ne pas lire du tout ou protester une lection, mais alors il doit donner un bulletin blanc ou protester rellement.

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manifestation active du rapport organique de chaque membre et de ses intrts avec le tout et les intrts publics. Car chaque membre, comme tel, a une opinion, un intrt faire valoir, et sa vie est intimement lie avec la destine commune. Ce droit naturel n'est reconnu que successivement par la socit; mais il est dou d'une force interne qui pousse irrsistiblement le principe son application complte. Le suffrage universel est venu le consacrer tout d'un coup dans plusieurs grands pays du continent, et, quoiqu'on puisse dsapprouver la manire dont il a t tabli et dont il y est procd, on ne peut plus songer le rtrcir, lever de nouvelles barrires artificielles, sous peine de provoquer un juste mcontentement dans une notable partie de la population et de semer de nouveaux lments de discorde et de trouble. D'un autre ct, tout droit doit tre dtermin d'aprs le but pour lequel il existe. Dj, dans le droit priv, la loi prend soin que, dans tous les rapports et actes de droit, la volont de l'agent ou du contractant ne soit pas fausse par violence, erreur, dol, qu'elle reste libre, que le moi soit respect dans sa libert; plus forte raison le droit public doit-il veiller ce que le droit d'lection ne devienne pas une simple fonction de la volont, n'importe de quelle manire elle soit dtermine et innuence, mais qu'elle soit une fonction de la libert, c'est--dire de la volont rgie par l'intelligence propre. Or, la moindre condition que la loi puisse exiger cet gard, c'est qu'un lecteur ait acquis ce degr d'instruction qui est offert par l'enseignement lmentaire, et qui peut tre constat soit par certificat de frquentation ou d'examen, soit plus simplement par la condition exige de chaque lecteur, d'crire lui-mme son bulletin. Sans doute, l'intelligence peut aussi se dvelopper dans le commerce social, mais le droit ne peut chercher des garanties que dans des conditions susceptibles d'tre constates d'une manire certaine et uniforme. C'est mme un des

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bons rsultats que le sunrage universel doit amener dans plusieurs pays, que l'instruction lmentaire soit dclare obligatoire par l'tat, et que les classes suprieures prennent plus de soin de l'lvation des classes infrieures, avec lesquelles elles concourent l'exercice de cette importante fonction publique. Mais quand on tablit le sunrage universel sans cette condition lmentaire, on en fait ncessairement un champ de bataille, pour gagner par tous les moyens de ruse, de mensonge, de violence morale, des lecteurs qui, ne sachant pas mme lire et crire, peuvent bien difficilement se soustraire ces manuvres. L'opposition qu'on fait encore un tel rglement du suffrage a thoriquement sa source dans cette fausse opinion, que les lections n'ont qu' constater la volont, abstraction faite de la manire dont elle est dtermine; et ensuite c'est le mauvais esprit de parti politique ou confessionnel, comptant exploiter son profit l'ignorance des masses, qui tend maintenir dans la pratique un systme condamn mme par la plus simple raison politique, et par des dmocrates sincres, honntes, tels que J.-St. Mil, lesquels, en dsirant l'avnement d'une dmocratie intelligente, morale, voient dans le suffrage surtout une rcompense que tous ont mriter par l'instruction qu'ils acquirent dans les premiers lments du savoir humain. Cependant, sur la base de ces principes communs peuvent s'tablir deux systmes d'lection, dont l'un a reu une application presque complte, et l'autre est encore en voie d'laboration thorique, mais provoqu par le profond besoin de chercher un remde aux grands abus auxquels le premier a donn lieu. Le premier systme est un systme abstrait, M~M~Ma~e, atomistique, partant de la notion abstraite du citoyen, ralise d'une manire gale dans chaque membre de la communaut politique, et appelant l'lection le citoyen comme tel, sans tenir compte de toutes ses autres qualits importantes, de tous les rapports rels, essentiels et permanents qu'il sou-

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tient dans l'ordre social. Ce systme, ne connaissant que la qualit formelle de citoyen, devient dans l'application un systme mathmatique de numration et de majorit, et, pouss ses dernires consquences, il devrait aussi faire abstraction, sinon du temps, au moins de l'espace, c'est--dire des localits dans lesquelles se font aujourd'hui les lections par les citoyens, qui y sont accidentellement runis, pour faire (comme le proposent aussi Hare et Mill, quoique pour un but en luimme trs-louable) de tous les citoyens d'un pays une seule masse lectorale, dont les individus auraient exercer le droit d'lection sur tout le pays. Ce systme d'lection est encore une grave consquence de la thorie de Rousseau qui, absorbant l'homme dans le citoyen, tout l'ordre social de culture dans l'tat, devait tablir le droit d'lection sur la qualit gnrale de citoyen. On a souvent plaisant sur les entits o du moyen-ge, qui donnait aux abstractions une existence relle; mais la socit moderne est imbue d'abstractions encore plus graves, parmi lesquelles celle du citoyen)) (nom qu'en 1848 encore, on avait repris en France pour le langage parlementaire) occupe la premire place. La thorie que nous avons tablie prserve de cette conception exclusive, en faisant reconnatre dans chaque membre de l'ordre social sa double qualit de membre de l'ordre politique et de membre d'un ordre de culture humaine, deux qualits qui, comme nous le verrons, doivent trouver une expression conforme dans le systme d'lection et de reprsentation. Le systme d'lection par tte de citoyen, adopt d'abord dans la constitution des tats-Unis, ensuite par la rvolution en France, et reparaissant de nos jours soudainement dans le suffrage universel, a t longtemps diversement modifi et restreint, tantt par le mode d'lection double degr, tantt et principalement par la fixation d'un cens lectoral. Depuis le systme des cinq classes censitaires (avec une classe de proltaires estims par tte, ea~e censi) tabli par Servius Tullius, jusqu'au systme lectoral pour le royaume

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m r~).: de Prusse (de 1851, encore aujourd'hui en vigueur), fond sur le mode d'lection double degr et sur trois classes de censitaires, le talent de combinaison peut s'ingnier son aise pour tablir, sur cette base, divers systmes lectoraux, .mais qui pcheront tous par le principe, c'est--dire par le problme impossible qu'ils se proposent de rsoudre, de mesurer les qualits intellectuelles et morales d'un lecteur, l'intrt mme qu'il porte un bon ordre politique, d'aprs sa fortune ou les impts qu'il paye l'tat. Ce systme peut revendiquer le mrite d'tablir au moins certaines barrires, qui, selon le temprament d'un pays, peuvent opposer, pendant un temps plus ou moins long, des digues utiles aux dbordements des flots politiques, et donner le temps ncessaire pour l'ducation successive du peuple; mais elles n'ont pas leur raison d'existence dans un principe juste en luimme, et quand mme elles n'auraient pas t dtruites soudainement par les grands sauts politiques qu'on a fait faire aux cette peuples sur le continent, il aurait toujours fallu prvoir poque et discuter le systme dans son principe fondamental: l'lection gnrale par tte. Or, nous avons fait voir plus haut que ce systme pu se dvelopper librement, aux tats-Unis, dans toutes les consquences dcoulant logiquement de