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BILAN SUR UN DEMI-SIECLE DE CONSTITUTIONNALISME EN AFRIQUE NOIRE FRANCOPHONE. Adama KPODAR Agrg de droit public et de science politique Facult de Droit et de Science Politique de Kara

Dans une contribution portant sur la doctrine constitutionnelle et le constitutionnalisme franais parue en 1989, Yves Poirmeur et Dominique Rosenberg sinterrogeaient dans une perspective systmique, sur le fait de savoir si la constitution -est- devenue le veau dor de la vie politique moderne et la doctrine son oracle , avant de constater que notre poque est en effet celle du constitutionnalisme 1. Le lien ainsi tabli entre constitution et doctrine se vrifie aussi pleinement dans ltude du constitutionnalisme en Afrique noire francophone o, en matire de pratique constitutionnelle, elle peut tre considre comme un laboratoire, puisquelle est perptuellement dans une qute renouvele de la meilleure forme de gouvernement. En effet, elle adopte, remet en cause, suspend, abroge, puis renouvelle la constitution. 2. Cette fluctuation, teinte de frnsie, na pas laiss indiffrents les auteurs, notamment les spcialistes du droit constitutionnel et de la science politique. Elle a plutt fait merger une vritable doctrine constitutionnelle qui a essay, au fil du temps, de systmatiser depuis 19603 lapproche conceptuelle des rgimes et systmes politiques, laune de ce qucrivait le Doyen Lon Duguit ds le dbut du XX sicle, sagissant de la France : Adaptons les thories juridiques aux faits et non point les faits aux thories 4. La doctrine juridique5, quivaut la conception du droit par les thoriciens, partir de lanalyse des faits. Elle dsigne une reprsentation du droit par les juristes ou ltat des conceptions sur le droit et lensemble des solutions positives, telles que les refltent les uvres
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La doctrine constitutionnelle et le constitutionnalisme franais , in Centre Universitaire de Recherches Administratives et Politiques de Picardie, Les usages sociaux du droit, Paris, PUF, 1989, pp. 230-251. 2 Gll (M.A.), La constitution ou loi fondamentale , Encyclopdie juridique de lAfrique, T 1, Abidjan, NEA, 1982, p. 33. 3 Anne dindpendance de la plupart des colonies dAfrique noire francophone, et correspondant ainsi avec la naissance des Etats. Ce qui justifie que cest partir de cette date que lon peut commencer par voquer la naissance dune thorie constitutionnelle si, comme Raymond Carr de Malberg, nous faisons correspondre lexistence de lEtat celle de la constitution. Sur cette question v oir cet auteur in Contribution la thorie gnrale de lEtat, 2 vol. Paris Sirey, 1920 ; CNRS 1962. 4 Duguit (L.), LEtat, le droit objectif et la loi positive, Paris, 1901, rd. Dalloz, 2003, p. 241 ; Bastien (F.), La constitution du droit ? La doctrine constitutionnelle la recherche de la lgitimit juridique et dun horizon pratique , in Poirmeur (Y) et alli, La doctrine en droit, Paris, PUF, 1993, pp. 210-229. 5 La doctrine en gnral est perue comme lensemble de notions considres comme vrai es et par lesquelles on prtend fournir une interprtation des faits, orienter ou diriger laction de lhomme dans diffrente matire scientifique. Voir Jestaz (Ph.)/Jamin (Chr.), La doctrine, Paris, Dalloz, Mthodes du droit, 2004.

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des crivains juristes 6. On appelle donc doctrine, lensemble des opinions mises par les jurisconsultes appels auteurs ainsi que lensemble des crivains qui expriment leur pense juridique. Cette littrature juridique, traduit la particularit du droit lui-mme dont la mission est de satisfaire les finalits sociales, faisant ds lors de la doctrine, le serviteur de la rgle 7. Du point de vue spcifique, la doctrine constitutionnelle, dans lapprhension du constitutionnalisme en Afrique mettra laccent sur la constitution et le droit constitutionnel8, comme lments fondamentaux servant de base et de rfrence dans cette qute de la forme idoine dexercice du pouvoir politique9. Dailleurs, comme l'crivait Georges Vedel au dbut de la Quatrime Rpublique en France, La dfinition du droit constitutionnel est plus pdagogique (au sens large du mot) que logique. Le droit constitutionnel est form, selon lexpression de M. J. Laferrire, par des ttes de chapitres qui se prolongent dans les autres branches du droit public, et en particulier du droit administratif. [...] La tradition, les habitudes, et mme les programmes universitaires jouent un rle important pour en dterminer le contenu 10. Soixante ans aprs cet crit du Doyen Vedel, le droit constitutionnel est toujours apprhend comme phnomne et comme discours sur le phnomne , surtout lorsque, pour retracer lhistoire de la science du droit constitutionnel la rfrence est faite lpoque des professeurs politiques ou aux penses de grands auteurs11. A lvidence, dans son essence profonde et conformment ses initiateurs du sicle des Lumires (John Locke, Jean Jacques Rousseau, Montesquieu), le constitutionnalisme rpond une idologie librale fonde sur la croyance au droit comme promoteur de lordre lgitime universel, et de la constitution comme limite larbitraire du pouvoir. Ainsi, lide de constitution, de constitutionnalisme et de droit constitutionnel correspond une philosophie, ou une idologie juridique par laquelle le bonheur devait arriver cest--dire la libert et la paix. Cest en cette ide que les Etats dAfrique noire dexpression franaise se sont reconnus 12, en sattachant aux principes traditionnels qui caractrisent le constitutionnalisme en Occident : la
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Beaud (O.), Doctrine , in Alland (D.)/Rials (S.), dir., Dictionnaire de culture juridique, Paris, PUF, 2003, p. 385. Cette dfinition doit donc tre distingue de celle selon laquelle la doctrine est considre comme une position politique adopte un moment donn, par des acteurs politiques en tant que fondement de leurs stratgies. On rencontre cette acception le plus souvent en droit international et en relations internationales, comme cest le cas de la doctrine Wilson, Tobar, Estrada etcVoir par exemple, Rousseau (C h.), Droit international public, T. III, Les comptences, Paris, Sirey, 1977, pp. 554 et ss. 8 Il existe bien une assimilation entre constitutionnalisme et droit constitutionnel. Comme lcrivait Jean -Marie Denquin, Plusieurs ides centrales du premier sont devenues, dans le second, des techniques dont on prsume le caractre non problmatique et la neutralit. Cela est dmontr par une tude de lvolution rcente des notions de sparation des pouvoirs et de hirarchie des normes, notamment dans la jurisprudence du conseil constitutionnel . La constitution quant elle rentre dans ce jeu, comme linstrument formel qui matrialise cette fusion. In, Situation prsente du constitutionnalisme. Quelques rflexions sur lide de dmocratie par le droit , Jus politicum, n 1, Le droit politique. Consultable sur http://www.juspoliticum.com/Jean-Marie-DenquinSituation.html., consult le 28 septembre 2012. 9 Faut-il le rappeler, les constitutions africaines du premier cycle constitutionnel, ont t conues dans le moule idologique de la constitution franaise de 1958. 10 Droit constitutionnel, Paris, Sirey, 1949, p. 6. 11 Troper (M.)/Chagnollaud (D.), dir., Trait international de droit constitutionnel, Tome I, Thorie gnrale de lEtat, Paris, Dalloz, 2012, pp. 40-42 ; et pp. 69-97. 12 Du Bois De Gaudusson (J.), Les constitutions africaines et le mimtisme , La cration du droit en Afrique, Paris, Karthala, 1997, pp. 309-316.

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sparation des pouvoirs, la protection des droits fondamentaux reconnus aux individus 13, la conscration de lEtat de droit14. En effet, cest dans ce modle constitutionnel que, depuis les indpendances dans les annes 1960, la plupart des Etats africains ont proclam leur foi15. Dailleurs, la doctrine constitutionnelle dans son unanimit admet que les rgimes politiques de ces Etats taient fonds sur les principes prcits. Mais partir des annes 1964-1965 jusqu 1990 (deuxime cycle constitutionnel), la doctrine remarque une mutation du modle libral des indpendances (premier cycle constitutionnel) vers le gouvernement autoritaire16, mieux un prsidentialisme ngro-africain17. Cest partir de 1990 (troisime cycle constitutionnel) que les impratifs constitutionnels des annes 196018, connurent la grce de Lazare19. Cependant, la mise en uvre de ces principes a conduit dans moins dune vingtaine danne dans la majorit des cas la dnaturation des principes sinon leur dprdation ou leur prcipitation au monde des prhistoires juridiques. Ainsi, les auteurs observent bien qu lespoir dune dmocratie revitalise, succde la ralit dune dmocratie mascule20, ce qui donne limage dun va et vient entre acquis et rejets, entre rejet des acquis et retour aux acquis. Pour en arriver de tels constats, le droit constitutionnel en Afrique a t pass aux cribles des analyses de la doctrine. La doctrine constitutionnelle aura pour fonction doprer une systmatisation et une gnralisation des connaissances obtenues sur la base de la description de la constitution et surtout de son application. La constitution elle-mme tant la base de lordre juridique, le fondement de lEtat, le principe o sexprime juridiquement lquilibre des forces un moment donn, lanalyse de la science du droit constitutionnel ressort forcment teinte dune idologie constitutionnaliste ou se rduit une politique constitutionnelle ; encore faut-il quil y ait une stabilit en matire constitutionnelle.

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Vignon (Y. B.), La protection des droits fondamentaux dans les nouvelles constitutions africaines , Revue Nigrienne de Droit, n 3, dcembre 2000, pp. 99 et ss. 14 Chevallier (J.), - LEtat de droit , RDP, mars-avril 1988, pp. 313-380 ; - LEtat de droit, 5me d. Paris, Montchrestien, 2010 ; Conac (G.), - Etat de droit et dmocratie , in Conac (G.), (dir.), LAfrique en transition vers le pluralisme politique, Paris, Economica, 1993, pp. 483-508 ; - La modernisation des droits en Afrique, du droit de lEtat lEtat de droit , Un passeur entre les mondes, Mlanges en lhonneur de Michel Alliot, Paris, Publications de la Sorbonne, 2000, pp. 281-306. 15 Voir Buchmann (J.), LAfrique noire indpendante, Paris, LGDJ, 1978 ; Conac (G.), dir. Les institutions constitutionnelles des Etats dAfrique francophone et de la Rpublique Malgache, Paris, Economica, 1979 ; Gonidec (P.-F), Les systmes politiques africains, Paris, LGDJ, 1978. 16 Martin (D.), Le Stick et le Derrick . Problmes poss par lanalyse des systmes politiques africains en terme de situation autoritaire, contribution larticle de Guy Hermet , RFSP, vol. XXV, n 6, dcembre 1975, pp. 218-248. 17 Par prsidentialisme on dsigne les rgimes qui se sont inspirs du systme des Etats Unis mais qui nont pas respect ce qui en fait le mrite essentiel, le partage quilibr des pouvoirs et ont laiss le chef de lEtat accaparer toute linfluence politique , Jeannot (B.), Droit constitutionnel et institutions politiques, Paris, Dalloz, 1991, p. 120. Mais lexpression est forge par Maurice Duverger, Echec au roi, Publisher, Albin Michel, 1978. Pour lAfrique voir Buchmann (J.), LAfrique noire indpendante, 1962 ; Moulins (R.), Le prsidentialisme et la classification des rgimes politiques, Paris, LGDJ, 1978. 18 Ahadzi (K.), Les nouvelles tendances du constitutionnalisme africain , AJP, juillet-dcembre 2002, vol. 1, n 2, pp. 35-86 19 Avril (P.), La constitution, Lazare ou Janus ? , RDP, n 4, 1990, pp. 949-960. 20 Holo (Th.), Dmocratie revitalise ou dmocratie mascule ? Les constitutions du renouveau dmocratique dans les Etats de lespace francophone : rgimes juridiques et systmes politiques , RBSJA, n 16, 2006, pp. 17-41.

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Cette dmarche, permet de procder une catgorisation technique, linstar de ce quil en est du modle franais21. La premire est dogmatique et considre quau regard du mimtisme constitutionnel, lAfrique dexpression franaise partage les mmes valeurs juridiques et constitutionnelles que les Lumires. La seconde est de lordre du p ositivisme kelsnien et fait le constat de cette ftichisation de la constitution en Afrique noire, tout en tant par ailleurs raliste par rapport sa relle valeur. Cette catgorisation, faut-il le prciser, a eu pour consquence la part belle de la juridiction constitutionnelle comme un instrument de ldification de lEtat de droit22. Une dernire tendance est porte par le courant raliste et critique du droit constitutionnel et de la science politique, qui analysent les constitutions africaines laune des ralits du terrain. On sait aussi quune autre sous-catgorisation est possible : les libraux, dmontrant ou dfendant la nature librale (relle ou souhaite) de la constitution et les dveloppementalistes, qui mettent laccent sur le droit institutionnel et la dictature comme le meilleur modle constitutionnel. Traiter du regard de la doctrine sur un demi-sicle de constitutionnalisme conduit rendre compte de la dmarche, de la position thorique des constitutionnalistes dans lapprhension
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Lvolution de la notion de constitution ces cinquante dernires annes pourrait sapparenter une histoire qui commence mal mais qui finit bien, du moins si lon en juge par les variations doctrinales quelle a suscite. Pour ne considrer que le seul contexte franais, nous aurions ainsi t successivement convoqus au chevet dun moribond, puis dun Lazare, avant dtre invit clbrer un phnix et communier dans la rnovation du droit constitutionnel, selon le mot du manifeste ouvrant la premire livraison de la Revue Franaise de Droit Constitutionnel , Pierre-Caps (S.), Les mutations de la notion de constitution et le droit constitutionnel, Civitas Europa, mars 2001, n 6, pp. 39 et svtes. La doctrine franaise relate que le droit constitutionnel a volu en trois tapes : la premire est le temps des obsds textuels (selon les termes de Dominique Turpin) qui a commenc en 1834 avec la cration la Facult de Droit de Paris, par Guizot, de la Chaire de droit constitutionnel dont le titulaire est le comte Pellegrino Rossi. Il sagissait dune thorie qui tudiait le droit constitutionnel institutionnel, lexclusion des ralits politiques. La seconde est caractrise par la revanche des politistes, qui dbuta avec Maurice Duverger en 1959. Elle mettait laccent plutt sur une analyse des faits, en voyant les institutions telles quelles sont et non comme on souhaitait quelles soient. La dernire, systmatise par Louis Favoreu en 1988, mettra en exergue la juridicisation de la constitution, travers le rle jou par le juge constitutionnel. Voir la clbre controverse qui opposa Georges Burdeau et Dominique Rousseau : Burdeau (G.), Une survivance : la notion de constitution , in Lvolution du droit public, Etudes en lhonneur dAchille Mestre, Paris, Sirey, 1956, pp. 5362 ; Rousseau (D.), Une rsurrection : la notion de constitution, RDP 1990, pp. 5-22; Turpin (D.), Droit constitutionnel, Paris, PUF, 2007, pp. 1-10 ; Avril (P.), Une revanche du droit constitutionnel , Revue Pouvoirs, n 49, 1989, pp. 5 et ss ; Favoreu (L.), La politique saisie par le droit, Paris, Economica, 1988. Aujourdhui, une autre classification distingue les gardiens du temple, qui sont rests fidles aux principes traditionnels contenus dans la constitution (supriorit de la constitution, pouvoir constituant originaire et driv, souverainet etc) ; les agitateurs de concepts, qui sinsurgent contre la permanence des anciens principes ; les rnovateurs, qui parlent de linternationalisation du droit constitutionnel, du moins dans lespace communautaire. Voir, Tourard (H.), Linternationalisation des constitutions nationales, Paris, LGDJ, 2000 ; Nabli (B.), LEtat membre : L hydre du droit constitutionnel europen. Une figure tatique visages multiples , VII Congrs franais de droit constitutionnel, AFDC, Paris, 25-27 septembre 2008, pp. 14 et ss. ; Flauss (J.-F.), (dir), Vers un droit constitutionnel europen. Quel droit constitutionnel europen ? Actes du colloque des 18 et 19 juin 1993 , in RUDH, 29 dcembre 1995, Vol 7. ; Gerkrath (J.), Lmergence dun droit constitutionnel pour lEurope, Bruxelles, Bruylant, 1997. Toute une srie de mlanges rendent galement compte de cette volution : Mlanges Benot Jeanneau. Les mutations contemporaines du droit, Paris Dalloz, 2002 ; Mlanges en lhonneur de Grard Conac. Le nouveau constitutionnalisme, Paris, Economica, 2001 ; Mlanges en lhonneur de Franck Moderne. Mouvement du droit public, Paris, Dalloz, 2004 ; Mlanges en lhonneur de Louis Favoreu. Le renouveau du droit constitutionnel, Paris, Dalloz, 2007. 22 Cette fentre vers une autre branche de la doctrine va se spcialiser dans la thorisation des tendances jurisprudentielles et dans la sociologie jurisprudentielle des juridictions constitutionnelles africaines. Voir ce propos, Sindjoun (L.), Les grandes dcisions de la justice constitutionnelle africaine, Bruxelles, Bruylant, 2009.

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du pouvoir politique de lEtat indpendant en Afrique. Nagure, les tudes sur lAfrique taient surtout du ressort des anthropologues, ethnologues et sociologues, comme en tmoigne lapport considrable de Georges Balandier23. Mme juste aprs les indpendances, selon les travaux de Jacques Boyon, les ouvrages capitaux sur le pouvoir en Afrique sont moins luvre de spcialistes de science politique, que danthropologues prcisment ou de juristes (constitutionnalistes) qui ont dlaiss leur formation initiale ou lon t utilise et affine pour donner sur lAfrique noire les travaux quappelaient la rapidit du changement et loriginalit des formes et des institutions politiques sur ce continent24. Sans rentrer dans ces querelles de lidentification relle de la discipline qui a pilot la thorie constitutionnelle en Afrique, il convient de reconnatre quelle existe bel et bien et est le fruit des crits de grands auteurs appartenant des sphres scientifiques diffrentes. A bien voir la science du droit constitutionnel ne peut tre ni tudie, ni pense en vase clos, par les constitutionnalistes, au risque de rester dans le formalisme bat. Elle doit tre claire par le concours dautres sciences sociales notamment la science politique, lanthropologie, la sociologie etc, car lhomme, les institutions politiques, le comportement politique ainsi que lenvironnement politique et social sont autant de facteurs qui dterminent et expliquent lexistence de la rgle de droit. Ainsi, le droit constitutionnel est-il au confluent des autres sciences. Aussi serait-il ici prsomptueux dgrener toutes cette littrature constitutionnelle en citant tous les auteurs. Cette uvre est titanesque25. Mais en la matire, il y a quelques annes, dimportantes contributions ont creus le sillon26. La question qui se pose ici est alors de savoir, ce que la doctrine traduit par rapport au dveloppement du droit constitutionnel lui-mme dans lespace considr. En dautres termes, comment les auteurs expliquent, apprhendent le constitutionnalisme en Afrique et ce quils en disent rellement ?

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Le contexte sociologique de la vie politique en Afrique noire , RFSP, septembre 1959, pp. 598-608. Pouvoir et droit en Afrique noire : Etat des travaux , RFSP, n 4, 1963, pp. 993-1018. 25 Rendre compte de lvolution de la doctrine constitutionnelle du point de vue de ceux qui la considrent comme objet dtude ou denseignement impliquerait en effet, davoir tout lu, et dtre dou dune capacit de synthse hors pair. Mais, on peut dgager des tendances, qui rendent bien compte de lensemble de cette spculation intellectuelle sur la constitution. 26 Il semble que lapprhension du droit constitutionnel comme tendance juridique remonte Boris Mirkine Guetzvitch, notamment dans son article Les nouvelles tendances du droit constitutionnel , RDP 1928, vol. 45, pp. 12-53. En ce qui concerne notre tude, voir entre autres, Breton (J.-M.), Lvolution historique du constitutionnalisme africain. Cohrences et incohrences , Recht in Afrika, Zeischrift der Gesellschaft fr Africanisches Recht, Khln, 2003, Heft, pp. 1-20 ; Du Bois De Gaudusson (J.), - Trente ans dinstitutions constitutionnelles et politiques. Points de repres et interrogations , in Alibert (J.)/ Du Bois De Gaudusson (J.), (dir.), Trente annes dAfrique, Afrique Contemporaine, n 164, octobre/dcembre 1992, pp. 51 et ss ; - Dfense et illustration du constitutionnalisme en Afrique aprs quinze ans de pratique du pouvoir , Mlanges en lhonneur de Louis Favoreu, Paris, Dalloz, 2007, pp. 609-627 ; Ahadzi (K.), Les nouvelles tendances du constitutionnalisme africain , prc. Babacar (K.)/Pietermaat-Kros (M.), (dir.), Vers la renaissance du constitutionnalisme en Afrique, Dakar, Gore Institute, 1998.

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La doctrine constitutionnelle est de ce point de vue importante de par les objectifs quelle poursuit : renseigner le droit constitutionnel, permettre la lisibilit du droit par son effort de catgorisation et de systmatisation, guider laction des dcideurs ou des gouvernants ; somme toute une fonction pdagogique et une fonction engage. Sagissant de la doctrine constitutionnelle en Afrique, elle se veut tre la sirne pour laffirmation des liberts et de lEtat de droit, de la dmocratie librale, dans un espace o la majorit des Etats pitinent encore. Cest pour cette raison que la rflexion mettra plus laccent sur les critiques releves par les auteurs face cette lthargie, tant il est vrai que cinquante ans de pratiques constitutionnelles ne donnent pas que des rsultats ngatifs27. Mais, tous les auteurs sont trs prudents face ces volutions, en restant plus pourfendeurs quapologtiques. Il est redoutable pour le juriste de parler de lchec de la norme, surtout de celle fondamentale. Cependant, il sexcite intellectuellement devant ce constat, en ce que la problmatique, qui peut conduire par la mme occasion lhypothse de cette tude, prsente un intrt sduisant et une importance capitale en tant que contribution thorique ltude du droit constitutionnel en Afrique. Dune part, elle permet de revenir sur le constitutionnalisme et de relativiser luniversalisme constitutionnel occidental. Une rtrospective en Afrique noire francophone montre aux yeux de tout le monde, aujourdhui comme hier, la diversit voire les contradictions du constitutionnalisme. Dautre part, cette contribution montrera quil existe un foss entre le droit formel et le droit rel et quil est impossible de rflchir sur la dmocratie en Afrique noire francophone en prenant le droit de manire froide et abstraite, sans le confronter aux ralits politiques. Il y a donc les rgles constitutionnelles et la ralit politique28. Cest le phnomne gnral de lapplication du droit qui distingue limmobilisme de la constitution de la dynamique constitutionnelle. Dans la thorie constitutionnelle en gnral on considre que si la constitution crite est par dfinition rigide et ne peut tre modifie que selon les formes quelle prescrit elle-mme, ce noyau dur concerne essentiellement les institutions, cest--dire les organes, les comptences et les procdures. En revanche, lapplication du texte fondamental comme instrument de gouvernement est bel et bien conditionne par les rapports politiques29, car les prrogatives que le droit attache lexercice des comptences sont, par nature, discrtionnaires et leur mise en uvre est fonction de lusage quil est politiquement
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On a justement pu crire, qu on ne saurait sous-estimer et encore moins occulter les volutions que connat le monde francophone dans le sens dun essor du constitutionnalisme et du dveloppement dmocratique, de la juridicisation et de la judiciarisation (ou encore juridictionnalisation) de la vie politique.On ne compte plus dans lespace francophone, les drives les dtournements de procdure, les dnis de dmocratie, les violations persistantes des droits de lhomme , Du Bois De Gaudusson (J.), A propos du dixime anniversaire de la Dclaration de Bamako du 3 novembre 2000, Les voyages du droit, Mlanges Breillat en lhonneur de Dominique, PUJP, Paris, LGDJ, 2011, p. 213. 28 La rgle de droit devant tre tablie en prenant en compte les faits sociaux qui ici sont rendus visibles par la ralit politique. Voir en gnral Bergel (J.-P.), Thorie gnrale du droit, Paris, Dalloz, Mthode du droit, 2012, pp. 154 et ss. 29 Voir en ce sens la dmarche de Joseph Owona dans ses ouvrages - Droit constitutionnel et rgimes politiques africains, Paris, Berger-Levrault, Collection Mondes en devenir, 1985 ; - Droits constitutionnels et institutions politiques du monde contemporain. Etude comparative, Paris, LHarmattan, 2010.

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possible den faire30. Ici, cest tout le droit constitutionnel envisag comme la science de la constitution et des institutions politiques31 qui se trouve saisi par la doctrine. Au total, cette tude se propose de montrer comment les auteurs analysent les chanes qui maintiennent encore le constitutionnalisme en Afrique et lempchent de spanouir, et ce quils proposent pour un nouveau dpart. Il ne sagira pas de rester dans lvnementiel ou dans la simple description des faits politiques. Comme on le sait, la dmarche doctrinale est empreinte dexigence de systmatisation, de globalisation, de catgorisation. Nous nous efforcerons donc de dresser les grands linaments de la doctrine et il conviendra cet effet dadopter une posture rcapitulative pour arriver celle prvisionnelle. A ces diffrents gards, on est en face dune doctrine qui, trs tt, a pris ses responsabilits en procdant une analyse qui dpasse ltude de la constitution uniquement dans ce que prescrivent ses normes, en les mettant au contraire en phase avec les ralits. Cette attitude a permis de tracer les chemins pour une relle adquation entre la norme et la pratique. Aujourdhui, il est clair que le droit constitutionnel nest pas toujours dans la constitution. Au regard de ces points de vue, il apparat clairement quen refusant le dithyrambisme, les auteurs critiquent plutt le droit constitutionnel existant et proposent un droit constitutionnel en devenir. Ainsi, face la dception de lexistence dun droit constitutionnel terrass (I), du fait quil a manqu lobjectif quil stait assign, se dresse lesprance, voir lambition dun droit constitutionnel consolid (II). ILe dsespoir dun droit constitutionnel terrass

La ftichisation de la constitution dans les Etats dAfrique noire dexpression franaise, cache mal son incapacit servir vritablement dassise juridique au pouvoir politique. La doctrine ressent ainsi un malaise dans le droit constitutionnel 32, une crise de lordre constitutionnel travers des signes inquitants dinadquation entre la norme et la pratique. La dmocratie africaine oscille de ce point de vue entre succs et rsistances 33. En dressant un bilan critique, la doctrine dcouvrira que la constitution est minore dans cet espace du continent (B), en dtectant dabord les virus de ce mal constitutionnel (A).

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Ce sera loccasion de faire le point sur les rejets, les faux-semblants du constitutionnalisme en Afrique, les dysfonctionnements, le jeu politique dans lequel se nouent et se dnouent les alliances, de relever les espoirs dus, les occasions rates ou inexploites etc 31 Le droit constitutionnel est le droit de la constitution. Mais sacraliser celle-ci, ignorer la ralit politique, le juriste est enclin devenir un obsd textuel. Or, sans se dtourner de son rle, il doit intgrer, au-del des apparences formelles, le fonctionnement rel dun rgime ; pntrer et rvler son intimit. Etudier lenvironnement idologique de la constitution, analyser les partis et formations politiques qui la vivifient, est le lot passionnant du constitutionnaliste. Do la vision largie aux institutions politiques et la mthode rajeunie de la science ou sociologie politique , Gicquel (J.)/Gicquel (J.E.), Droit constitutionnel et institutions politiques , Paris, Domat, Montchrestien, 2010, p. 23. 32 En France galement la doctrine constitutionnelle a ressenti ce malaise. Voir Maus (D.), O en est le droit constitutionnel ? , Mouvement du droit public, Mlanges Franck Moderne, Paris, Dalloz, 2004, pp. 691-742 ; Cubertafond (B.), Souverainet en crise , RDP, 1989, n 5, pp. 1273-1303. 33 Gueye (B.), La dmocratie en Afrique : succs et rsistances , Revue Pouvoirs, n 129, 2009/2, pp. 5-26.

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A- Les virus du mal constitutionnel En Afrique, la constitution est malade soit par son inapplication, soit par linstrumentalisation rsultant de son application. La doctrine a recens et analys lensemble des actes, comportements et stratgies qui sont mis en place afin de dtourner la constitution de son objectif premier. Dans ce domaine, le complot qui a t organis pour la mise mort du texte fondamental rsulte des gouvernants et de larme. Alors que les premiers utilisent la force de la constitution contre la constitution elle-mme (1), la seconde a plutt recours la force des armes (2). 1- La constitution formelle lassaut de la constitution substantielle Il y a deux tres dans une constitution : alors que la constitution formelle est regarde par rapport sa procdure particulire dadoption et de rvision, celle substantielle suppose lexistence de rgles de qualit qui traduisent une ide de droit devant limiter effectivement labsolutisme du pouvoir et garantir les liberts individuelles. Avec la part prise par lexigence du droit comme le meilleur outil de gouvernance, les gouvernants ont dcouvert une tactique pour dtourner la constitution substantielle de ces objectifs et de lide de droit qui la traverse. Elle consiste dabord dans le recours aux voies constitutionnelles pour travestir la philosophie du constitutionnalisme. Il est ainsi victime de ses constitutions, pourtant charges de lenraciner. Sur ce premier plan, cest la technique des rvisions des constitutions qui a t applique34. En soi, la rvision de la constitution nest pas une mauvaise opration constitutionnelle35. On est davis avec la doctrine36, que le temps est important dans la problmatique constitutionnelle, mme sil est parfois ni au profit du caractre fondamental de la constitution. Les constitutions ne sont pas des tentes dresses pour le sommeil. Le peuple vit, se transforme, sa volont se modifie et il est confront ldifice constitutionnel quil a jadis construit. Il faut que la constitution demeure stable pour assurer la scurit des citoyens, mais elle doit aussi sadapter aux conditions du moment. La mutabilit de la constituti on est donc une ralit quon ne peut condamner au risque de figer la socit politique dans une ide de droit qui ne correspond plus la ralit37.

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Meledje (D. F.), La rvision des constitutions africaines dans les Etats africains francophones. Esquisse de bilan , RDP 1992, n 1, pp. 111-113. 35 Blou (M.), La rvision de la Constitution, Leon inaugurale de la rentre solennelle de la Chaire Unesco de Cotonou du 3 dcembre 2007, Fondation Konrad Adenauer, 2007. 36 En ralit, la constitution pose un dilemme. Elle doit tre stable car elle amnage les conditions dexer cice du pouvoir et fixe les droits et liberts des citoyens qui ne peuvent tre soumis aux incertitudes du moment ; en mme temps, elle reste lexpression de la volont du peuple souverain et celle -ci ne spuise pas aprs que le texte ait t adopt, Dmitri Lavroff (G.), La constitution et le temps , in Droit et politique la croise des cultures, Mlanges Phillipe Ardant, prc. p. 207 et ss. 37 Pour Jean Waline, Lun des pires pchs dorgueil que puisse commettre le constituant est de considrer que son uvre tant parfaite, et ayant de ce fait vocation lternit, il faut interdire aux gnrations futures de la dfigurer , Les rvisions de la constitution de 1958 , in Droit et politique la croise des cultures, Mlanges Philippe Ardant, prc. p. 235.

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Cependant, la rvision de la constitution ne doit pas dboucher sur la fraude la constitution, ou son instrumentalisation. Il en est ainsi, lorsquon modifie lesprit du texte fondamental par la rvision constitutionnelle tout en respectant la forme rgulirement prvue par le texte lui-mme. En effet, pour Georges Liet Veaux, qui a, semble-t-il, t le premier avoir utilis ce concept, il sagit d un procd par lequel la lettre des textes est respecte, tandis que lesprit de linstitution est reni. Respect de la forme pour combattre le fond, cest la fraude la constitution 38. Maurice Kamto observait juste titre que la rvision constitutionnelle peut conduire lcriture dune nouvelle constitution 39. Cest par cette pirouette, caractristique dune inflation du rformisme constitutionnel40 que les gouvernants dAfrique noire francophone, ont malheureusement dnatur lide de droit contenue dans la constitution, en ce qui concerne particulirement la sparation des pouvoirs. Linstitutionnalisation dun Excutif fort a t permanente dans le cycle constitutionnel africain41. Ce dernier, nest quun ternel recommencement et un retour permanent au pass. De mme que le passage au second cycle du constitutionnel africain42 fut caractris par les toilettages des constitutions dans lobjectif de consacrer la prdominance de lExcutif43 et linstitutionnalisation du monolithisme partisan44, de mme aussi la priode post 1990 se signale par des rvisions afin dassurer au Chef de lEtat, un pouvoir fort, voire personnel45. Le statut du Chef de lEtat est spectaculairement revu, faisant du prsidentialisme le vrai systme largement partag.

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La fraude la constitution : essai dune analyse juridique des rvolutions communautaires rcentes , RDP, 1943, pp. 116-150. 39 Rvision constitutionnelle ou criture dune nouvelle constitution , Lex Lata, n 023-024, fvrier-mars 1996, pp. 17-20. 40 Les cycles constitutionnels en rendent tmoignage, avec un pic sagissant des constitutions du renouveau dmocratique, qui ont t presque toutes rvises. Voir, Atangana Amougou (J.-L.), Les rvisions constitutionnelles dans le nouveau constitutionnalisme africain , AJP, n 2, Juillet 2006, pp. 44-84 ; Bollo (S.), Les rvisions dangereuses. Sur linscurit constitutionnelle en Afrique , in Mabaka (P. M.), (dir.), Constitution et risque (s), Paris, Lharmattan, 2010, pp. 251-269. 41 Abdou-salami (M.S.), La rvision constitutionnelle du 31 dcembre 2002 : une revanche sur la confrence nationale de 1991 , RBSJA, n 19, dcembre 2007, pp. 53-94. 42 Qui dbuta en 1964/1965 et court jusquen 1990. 43 Tixier (G.), La personnalisation du pouvoir dans les Etats de lAfrique de lOuest , RDP, n 6, 1965, pp. 11291150. 44 Dubaux (L.), Le rgime prsidentiel dans les nouvelles constitutions dexpression franaise , Penant, 1962, pp. 218-248 ; Conac (G.), Le prsidentialisme en Afrique noire, unit et diversit. Essai de typologie , in Lvolution rcente du pouvoir en Afrique Noire, Bordeaux, IEP-CEAN, 1977, pp. 20 et ss. ; Gicquel (J.), Le prsidentialisme ngro-africain : lexemple camerounais , Le pouvoir, Mlanges Burdeau, Paris, LGDJ, 1977, pp. 701-725 ; Gonidec (P.-F.), Esquisse dune typologie des rgimes politiques africains , Revue Pouvoirs, n 25, 1983, pp. 64-78. 45 Grard Conac en dresse le portrait type (pour ce qui concerne la priode davant 1980) en considrant quil est au centre de tout ; que dans une large mesure, il se confond avec le systme politique lui-mme. Il nest pas seulement le symbole. Il le modle et le contrle. Lon attend de lui quil guide, quil endigue, quil protge , Portrait dun Chef dEtat , in Les pouvoirs Africains, Revue Pouvoirs 1983, n 25, pp. 121 et ss. Pour le Chef dEtat de lre dmocratique voir Foucher (V.), Difficults, successions en Afrique subsaharienne. Rsistance et reconstruction du pouvoir personnel , Revue Pouvoirs n 129, 2009/2, pp. 127-137.

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Ces dviances ont suscit beaucoup dintrt dans la doctrine46. Tous les auteurs soulignent ce tropisme gnral de la socit africaine, quest laccumulation du pouvoir. PierreFranois Gonidec dira clairement que ces piphnomnes conduisent considrer que les constitutions ont pour but principal de renforcer la position du chef de lexcutif de sorte que leur fonction nest pas, selon la tradition rappele par tous les constitutionnalist es, de limiter le pouvoir par le droit, mais au contraire, de le fortifier 47. En ce qui concerne la dure du mandat du Chef de lEtat, si la tendance gnrale est de se calquer sur le quinquennat, cette modernit constitutionnelle nest quune illusi on dans la mesure o elle cache mal la volont de la prennisation au pouvoir, comme en tmoigne la rvision des clauses constitutionnelles de limitation des mandats48. Or, les textes constitutionnels lorigine, limitaient le renouvellement des mandats pour assurer lalternance, au moins physique, et dviter lexercice dun pouvoir qui deviendrait viager. La rvision peut aussi concerner les conditions dligibilit du Chef de lEtat, qui peut dboucher sur de graves crises ou guerre civile49. Notons que la plupart de ces rvisions ont t luvre du constituant driv ce qui renforce cette ide dinstrumentalisation de la constitution, dans la mesure o par le fait majoritaire, il y a une concordance entre la majorit prsidentielle et parlementaire. Il se pose alors le problme de la supriorit ou non du pouvoir constituant originaire sur le pouvoir constituant driv, ainsi que la possibilit de procder au contrle quand au fond de la constitutionnalit des lois constitutionnelles50 dorigine parlementaire, voire rfrendaire51. Le peuple lui-mme peut faire lobjet dune instrumentalisation. Cest dire aussi que le processus rfrendaire peut tre tronqu par des fraudes. Quelle que soit la lgitimit de telles rvisions constitutionnelles, elles attestent de la volont des gouvernants civils de rester au pouvoir, ce qui dailleurs est facilit par le

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Olinga (A.D.), Pour un prsidentialisme dmocratique , RJPIC, 1992, pp. 419-429 ; Du Bois De Gaudusson (J.), Quel statut constitutionnel pour le chef dEtat en Afrique ? , in Le nouveau constitutionnalisme, Mlanges en lhonneur de Grard Conac, prc., pp. 329-337; Fall (I.M.), La condition du pouvoir excutif dans le nouveau constitutionnalisme africain : lexemple des Etats dAfrique subsaharienne francophone, Thse de droit public, UCAD, 2001 ; Ondo (T.), La responsabilit introuvable du chef de lEtat africain, Analyse compare de la contestation du pouvoir prsidentiel en Afrique noire francophone (les exemples camerounais, gabonais, tchadien et togolais) , Thse de droit public, Universit de Reims, 2005 ; Aivo (F.J.), Le prsident de la Rpublique en Afrique noire francophone : Essai sur les volutions institutionnelles de la fonction au Bnin, au Cameroun, au Gabon et au Togo , Thse de droit public, Universit jean moulin Lyon III et Universit dAbomey-Calavi, 2006; Aromatorio (S.), La drive des institutions vers un rgime prsidentiel , RDP, n 3-2007, pp. 731-752. 47 Les systmes politiques africains, Paris, LGDJ, 1974, tome II, p. 80. 48 Loada (A.), La limitation du nombre de mandats prsidentiels en Afrique francophone , Revue lectronique Afrilex, 2003, pp. 139-174 ; Cabanis (A.)/Martin (M.L.), La prennisation du Chef de lEtat : lenjeu actuel pour les constitutions dAfrique francophone , in Dmocratie et libert : tension, dialogue, confrontation, Mlanges en lhonneur de Slobodan Milacic, Bruxelles, Bruylant, 2008, pp. 349-380. 49 Meledje (D. F.), Faire, dfaire et refaire la constitution en Cte dIvoire : un exemple dinstabilit chronique , in Fombad (Ch.)/Murray (Chr.) Eds., Fostering Constitutionalism in Africa, PULP, 2010, pp. 309-339 50 Burdeau (G.), Essai sur la rvision des lois constitutionnelles, Thse droit, Paris, Comptour imprimeur, Mcon, 1930. 51 Ondo (T.), Le contrle de constitutionnalit des lois constitutionnelles dans le nouveau constitutionnalisme africain , RDIDC, 2009, n 1, pp. 104-138 ; Salami (I.), Le pouvoir constituant driv lpreuve de la justice constitutionnelle bninoise , RTSJ, n 0000, Janvier/Juin 2011, pp. 45-65.

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dtournement dun autre mcanisme tout aussi constitutionnel : la dvolution du pouvoir par des lections libres et honntes. Sur le second plan, il faut relever que llection a travers le cycle constitutionnel des Etats dAfrique de lespace francophone de diffrentes manires. Dans le premier cycle, elle a t le mode par excellence daccession constitutionnelle au pouvoir ; dans le second, elle a servi de lgitimation du pouvoir conquis par les modalits de coups dEtat ou de putschs52 ; le troisime cycle renoue avec les standards du premier53. En effet, les constituants des annes 1990 ont adhr la dmocratie pluraliste, qui se dfinit comme un systme politique fond sur une conception politique et juridique qui privilgie la diversit des oppositions, des intrts et de leur groupement dans la socit civile 54. Linstauration du pluripartisme conduit naturellement lexigence constitutionnelle des lections libres, transparentes et dmocratiques comme modalit de comptition pour le pouvoir et linstitutionnalisation de mcanismes devant assurer dans la ralit cet obje ctif55. Cest ladhsion ce que la doctrine qualifie de dmocratie lectorale 56. Mais il ne sagissait que dune reconnaissance du bout des lvres, puisque dans lespace francophone, le plus souvent, les lections ont t mailles dirrgularits profondes57 au point de dboucher sur des situations de crise, des rpressions, des violations des droits. Consacres dans les textes constitutionnels, exiges par les prescriptions de la communaut internationale, les lections sont aujourdhui contestes et critiques. On a pu parler de vritables impostures se rduisant de simples formalits administratives. Par ailleurs, le juge constitutionnel dans les constitutions de la priode dmocratique occupe une place de choix en ce quil est le garant de lEtat de droit et du fonctionnement rgulier des institutions58. Mais, ce point de vue galement, les auteurs constatent que, dans la
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Sur les deux premiers cycles voir Lavroff (D.-G.), Les systmes constitutionnels en Afrique noire. Les Etats francophones , Paris, Pedone, 1976, pp. 14-41. 53 Sur ce cycle, cf. Ahadzi (K.), Les nouvelles tendances du constitutionnalisme africain , prc. pp. 59 et ss. 54 Pimont (Y.), La constitution de la Rpublique du Mali , RJPIC 1993, pp. 265 et ss. 55 Il en est ainsi du juge constitutionnel par exemple. Voir Meledje (D. F), Le contentieux lectoral en Afrique , Revue Pouvoir, n 129, 2009/2, pp. 139-155. 56 Cest un systme politique dans lequel la dvolution du pouvoir dans lEtat est soumise au vote dans des conditions de concurrence et de participation ne subissant que des rserves mineures. Il sagit dune dfinition minimale qui ne prend pas en compte la qualit de la dmocratie , cest--dire son enracinement dans la socit. Stricto sensu, la limite peuvent tre qualifis de dmocratie lectorale des rgimes qui offrent de mauvaises performances en termes de qualit de la dmocratie, en particulier en portant atteintes aux droits politiques, mais qui parviennent rgler les conflits lis la lutte pour le pouvoir par le moyen des lections. Mais comme lune ne peut aller sans lautre, on retiendra lato sensu la premire dfinition propose. 57 Vettovaglia (J.-P.) et al., Dmocratie et lections dans lespace francophone, Bruxelles, Bruylant, 2010 ; Kokoroko (D.), Les lections disputes : russites et checs , Revue Pouvoirs n 129, 2009/2, pp. 115-125. 58 Conac (G.), Le juge dans la construction de lEtat de droit en Afrique francophone , LEtat de droit, Mlanges en lhonneur de Guy Braibant, RFDA, 1996, pp. 16 et ss. ; Kante (B.), Les juridictions constitutionnelles et la rgulation des systmes politiques en Afrique , Mlanges en lhonneur de Jean Gic quel, Constitutions et pouvoirs, Paris, Montchrestien, 2008, pp. 265-276 ; Salami (A.I.), La protection de lEtat de droit par les cours constitutionnelles africaines. Analyse comparative des cas bninois, ivoirien, sngalais et togolais , Thse de droit public, Universit de Tours, 2005 ; Kokoroko (D.), Lapport de la jurisprudence constitutionnelle africaine la consolidation des acquis dmocratiques. Les cas du Bnin, du Mali, du Sngal et du Togo , RBSJA, n 18, juin 2007, pp. 87-128.

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majorit des cas, ce pompier a failli ses missions59, devenant mme parfois le pyromane. Ces dfaillances institutionnelles ont fait alors surgir larme dans larne politique.

2- Larme dans larne politique. Tel un troupeau dlphants dans un magasin de porcelaine, larme fait son entre dans la politique. En simmisant dans la politique, elle sintroduit dans la sphre constitutionnelle, o les dbats politiques sont juridiciss et se droulent selon les prescriptions de la constitution. Elle va mme jusqu mettre fin la constitution. Au cours du second cycle constitutionnel, les coups dEtat militaires ou les putschs taient les voies royales de conqute et daccession au pouvoir60 comme en tmoigne la gnralisation des rgimes militaires avant 199061. La doctrine a mme parl de la quasi- institutionnalisation du coup dEtat, quelle dfinit gnralement comme une violation du droit interne et une atteinte brusque et rflchie aux rgles juridiques qui ont pour objet lorganisation et le fonctionnement des autorits constitues dans un pays, la police des liberts publiques et le maintien de lordre sur le territoire 62. Ces coups dEtat sont perptrs par larme son propre profit . Cependant, partir de 1990, les confrences nationales63, prludes, linstauration des rgimes dmocratiques, ont t diriges contre cette forme daccession au pouvoir. Ainsi, le texte fondamental dans les annes 1990 a bout hors du champ constitutionnel ces techniques de dvolution du pouvoir. Mais, la fin constitutionnelle de lordre militaire 64, nquivaut pas sa fin politique. En effet les coups dEtat, putsch et dautres formes de participations des militaires au jeu dmocratique ne font pas partie de lhistoire. Cette forme de dvolution du pouvoir opre en dehors des processus constitutionnels, par les forces armes continuent de traverser et de hanter le constitutionnalisme. Pour en rendre compte, une classification simpose. Il faut distinguer dans les grandes tendances de cette participation, celles qui sont bnfiques et celles qui sont malfiques. Dans le premier cas, sinscrivent les actions des forces armes dans le sens de lavnement de la dmocratie. Contrairement ce que lon a souvent avanc, certaines armes
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Entre autres, Soglohoun (C.P.T.), Le rle du juge constitutionnel dans le processus de dmocratisation en Afrique. Les cas du Bnin, du Mali, du Sngal et du Togo, Thse de doctorat en droit public, Universit dAbomey-Calavi, 2011 ; Hounake (K.), Les juridictions constitutionnelles dans les dmocraties mergentes de lAfrique noire francophone : Les cas du Bnin, du Gabon, du Niger, du Sngal et du Togo, Thse de doctorat en droit public, Universit de Lom, 2012. 60 Holo (Th.), Etude dun rgime militaire, Le cas du Dahomey (Bnin). Thse de doctorat en droit public, Universit Paris I, 1979 ; Ahadzi-Nonou (K.), Essai de rflexion sur les rgimes de fait : le cas du Togo, Thse de doctorat dEtat en droit public, Universit de Poitiers, 1985 ; Vignon (Y.), Recherches sur le constitutionnalisme en Afrique noire francophone : Le cas du Congo, de la Cte dIvoire, du Sngal et du Togo, Thse pour le doctorat en droit public, Universit de Poitiers, 1988 ; Panabel (J.-P.), Les coups dEtat militaires en Afrique noire, Paris, LHarmattan, 1984 ; Bangoura (D.), Les armes africaines 1960-1990, Paris CHEAM, 1992. 61 Jeanneau (B.), Chronologie des coups dEtat en Afrique , Revue Sentiers, 3 septembre 2000, n 3, p. 24. 62 Holo (Th.), Ltude dun rgime de fait,.op. cit., pp. 17-18. 63 Kamto (M.), Les confrences nationales africaines ou la cration rvolutionnaire des constitutions , in La cration du droit en Afrique, prc., pp. 177-196. 64 Bertrand (M.), La fin de lordre militaire, Paris, Presses de Sciences po. 1996.

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africaines ont t dcisives dans linstauration de la dmocratie, en se rebellant contre la hirarchie militaire au pouvoir, ou contre les gouvernements civils. Il sagit alors de vritables rvolutions de palais, o larme est elle-mme divise. Ces incursions militaires sont considres par une partie de la doctrine comme salutaires ou salvatrices65, parce quelles sont au service de la dmocratie66. Ce sont les civils eux-mmes, ou les partis dopposition qui font appel linstitution militaire pour rtablir la dmocratie, et assurer une alternance qui devient irralisable par les voies constitutionnelles. Larme, cette grande muette, dans lesprit du constitutionnalisme occidental ne peut tre en soi une force politique dans la mesure o lEtat mme sest constitu sur la base dune subordination du pouvoir militaire au pouvoir politique67 et que larme a longtemps profess son apolitisme comme llment intrinsque de son idal. Cette subordination, exige dans le grand principe ciceronnen Arma cedant togae nimplique pas, la vrit, une dchance de larme car le militaire et le politique nappartiennent pas au mme univers, et plus la vie politique se dmocratise, plus larme accentue son retrait pour viter dtre clabousse par des discussions quelle jugeait la fois indignes de son rle et dangereuse pour laccomplissement de sa mission. Mais, selon cette doctrine de coup dEtat militaire salvateur, si larme doit demeurer apolitique, lune de ses missions est de protger lide de droit contenue et vhicule par le pacte national, dans lhypothse de danger. Elle peut donc influencer le pouvoir politique soit en refusant de se rendre complice de la dnaturation de cette ide, soit en saisissant le pouvoir politique par la force. Dans le premier cas elle agit comme groupe de pression et dans le second cas lintervention vise le renversement du pouvoir civil et son remplacement par un gouvernement militaire. Mme si on peut tre daccord sur cette analyse, du fait de la lgitimit politique de ces actions, nous pensons que les interventions militaires africaines ne sinscrivent pas dans le cadre des principes du constitutionnalisme du point de vue juridique. En effet, si le constituant a combattu cette possibilit, cest parce quil a fait un choix clair en se fondant sur ce que les peuples ont vcu par le pass, et quil ne fait pas confiance en cette institution, en tout cas dans le domaine politique, craignant quelle ne dtourne par ce canal la constitution vers la satisfaction dautres objectifs. Ainsi, en dpit de la lgitimit des objectifs que ces actions puissent viser, elles prsentent un risque norme pour le constitutionnalisme africain. Mais elles ne sont pas gale distance des interventions militaires franchement diriges contre la dmocratie. Dans le deuxime cas, on notera les coups dEtat diaboliques dont lobjectif est de remplacer un gouvernement civil, lgitime, par un gouvernement militaire. Ce sont des
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Grgoire (E.)/Olivier de Sardan (J. P.), Niger : le pire a t vit et demain ? , Politique africaine, n 61, mars 1996, pp. 117-121. 66 Nous reprenons ici la catgorie propose par Hounak Kossivi en se fondant sur des exemples concrets : le coup dEtat comme sanction de la violation des droits de lhomme par le chef de lEtat (le cas du Mali), le coup dEtat comme solution un blocage institutionnel (Niger en 1996), le coup dEtat comme solution une crise institutionnelle naissante (Niger 2010), le coup dEtat comme solution une situation de dcrpitude conomique , Les juridictions constitutionnelles dans les dmocraties mergentes., op. cit., p. 477. 67 De Soto (J.), Pouvoir civil et pouvoir militaire , La Dfense Nationale, 1958, pp. 12 et ss. ; Girardet (R.), Pouvoir civil et pouvoir militaire dans la France contemporaine , RFSP, mars 1960, pp. 5 et ss.

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interventions de larme en raction contre la dmocratie, sont plus topiques, en ce quils constituent un refus catgorique ou voil de la dmocratie68. Cest aussi le cas lorsquil existe une osmose entre larme et la tendance politique au pouvoir69, dun gouvernement en dficit de lgitimit, rfractaire la consolidation de la dmocratie et toute forme dalternance au pouvoir70. Cette institution deviendra alors le bras arm dun parti politique qui rprimera toute vellit de revendications dmocratiques. Au total, analys comme le rsultat de la politisation des forces armes, le coup dEtat nest en ralit que la consquence de larbitrage par larme des crises politicoinstitutionnelles71. Les rflexions sur cette question dbouchent sur la conclusion que dans le cycle constitutionnel africain, larme apparat comme un juge charg darbitrer les diffrentes crises politiques qui surviennent dans le fonctionnement des institutions, ou mme dindiquer la voie suivre. La permanence ainsi avre de cette institution comme lun des pivots du pouvoir politique en Afrique, a donn naissance un couple harmonieux, du politique et du militaire, lpoque de la dictature, et un duo dchir lre du renouveau dmocratique. Prenant en compte les deux faits (linstrumentalisation du droit et lintervention de larme), qui contingentent la vie constitutionnelle des Etats dAfrique noire dexpression franaise, la doctrine va rvler en filigrane la vraie conception quelle se fait en Afrique du constitutionnalisme et par del du droit constitutionnel. B- La minorisation de la constitution. La constitution cest un esprit, un texte et une pratique . Elle ne se rsume pas seulement en lexistence dun document proclamant des principes hautement importants en ce qui concerne la dmocratie72, mais aussi bien en son effectivit, en termes de ses fonctions. Cest ces deux points de vue quil apparatra dans la doctrine que la constitution est formelle dans sa nature, et donc rduite sa portion congrue (1), de sorte quelle ne justifie plus le fondement du pouvoir (2). 1- La constitution rduite sa portion congrue La constitution au sens formel suppose la proclamation de principes lis au fonctionnement des institutions et la protection des liberts dans un document adopt et

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On a souvent cit lexemple des coups dEtat de la priode avant 1990. Le cas du Togo et le cas de la Cte dIvoire sous la prsidence de M. Laurent Gbagbo. 70 Kpedu (Y.A.), La problmatique de lalternance au pouvoir dans le dbat constitutionnel africain , RTSJ, n 0000, janvier/juin 2011, pp. 66-81. 71 Vignon (Y.), Le coup dEtat en Afrique noire francophone , Les voyages du droit, Mlanges Breillat en lhonneur de Dominique, prc. , pp. 615-617. 72 Cest peut-tre la dimension institutionnelle de la constitution qui rpond bien la dfinition quen donne le Professeur Andr Hauriou : constitutionnaliser le pouvoir, cest le soumettre des rgles prcises, et, plus particulirement, mettre au point des mcanismes de reprsentation politique, tablir auprs des gouvernements des censeurs, qui seront qualifis pour dialoguer avec ceux l , Droit constitutionnel et institutions politiques, Paris Montchrestien, 1972, pp. 73 et ss.

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rvis dans des procdures solennelles73. La doctrine est consciente de linstabilit de la constitution mme formelle en Afrique mais ne sen offusque pas. En effet, les mutations constitutionnelles en termes de transformation et dvolution ne sont pas une curiosit. En premier lieu, sur le plan thorique, on peut les analyser comme participant la dynamique politique74. Les divers cycles constitutionnels peuvent donc tre vus sous cet angle de la dialectique de lordre et du mouvement ou mme du volontarisme politique75. Ils donnent ainsi une consistance lactivit politique et une richesse au phnomne constitutionnel en Afrique. Ce mouvement rentre bien dans la perception mme du phnomne constitutionnel, qui a non seulement pour objet de fixer le statut du pouvoir mais aussi de reflter ou de vhiculer lide de droit laquelle le peuple adhre un moment donn. Les transformations constitutionnelles prouvent galement que cette ide de droit nest pas statique et peut voluer ou changer. Cest dailleurs ce qui justifie par exemple que lide de rvolution jadis rejete dans les sciences juridiques76 soit enfin de compte apprhende par la science du droit77 en ce quelle constitue une substitution dune ide de droit une autre. En second lieu, sur le plan pratique ou vnementiel, lAfrique noire francophone nest pas la seule connatre des bouleversements et hsitations constitutionnelles. Lhistoire constitutionnelle anglaise78 et franaise79, tout autant que lactualit confirment cette proposition. Mais il faut bien voir qu la diffrence des mutations constitutionnelles en Afrique, caractrises par une incertitude dans ladoption dun modle bien dfini, celles occidentales sont globalement restes fidles une ligne directrice80. Cest dailleurs cette constance qui conduit regarder le modle constitutionnel occidental comme universel ds la fin du XXme sicle.

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Pour les uns elle est le soutien de lexistence de lEtat qui suppose que le pouvoir et ladministration soient organiss mais elle nest pas la source du pouvoir et ne le limite videmment pas. Po ur les autres, la constitution dfinit les organes de gouvernement, amnage leurs rapports mais ne comporte pas dnonc de normes qui simposent tous, notamment aux titulaires du pouvoir. Pour les derniers, elle est la source et le fondement du pouvoir, elle dicte des normes qui garantissent les droits et liberts des hommes et fixent les limites, en termes de but et dtendue, des comptences des gouvernants. Elle est donc mcaniste et normative. Voir avec intrt la thse de Papatolias (A.), Conception mcaniste et normative de la Constitution, Bruxelles, Bruylant, 2000. 74 Voir Burdeau (G.), -Trait de science politique, Tome III, La dynamique politique , Paris LGDJ, 1968 ; -Tome III Vol. II, La dialectique de lordre et du mouvement, Paris, LGDJ, 1981. 75 Idm. 76 Carr de Malberg (R.), Contribution la thorie gnrale de lEtat, T. II, 1922, pp. 132 et 497 ; Barthlmy (J.)/Duez (P.), Trait de droit constitutionnel, 1933, p. 227. 77 Geny (F.), Science et technique, T. IV, 1924, p. 132 ; Levy-Bruhl (H.), Le concept de la rvolution , Recueil dtudes en lhonneur dEdouard Lambert, T. II, 1938, p. 250 ; Liet-Veaux (G.), Essai dune thorie juridique des rvolutions, Thse, Renne, 1942. 78 Voir entre autres, Mathiot (A.), Le rgime politique britannique, FNSP, Cahier n 68, Paris A. Colin, 1955 ; Leruez (J.), Gouvernement et politique en Grande Bretagne, Presses de la FNSP et Dalloz, 1989 ; Larche (J.), Les institutions politiques de la Grande Bretagne, Bloud et Gay, 1965 ; Le Royaume de Tony Blair, Revue Pouvoirs n 93, 2000. 79 Remond (R.), La vie politique en France depuis 1789, 2 vol. 1965-1969. 80 Le sillon du constitutionnel occidental est fait dans trois directions : une certaine conception de lhomme et de la libert, lacceptation du pluralisme politique conjugue avec la recherche constante dun quilibre structurel et la prdominance des valeurs de la pax christiana .

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En 1987 dj, Maurice Kamto observait propos du constitutionnalisme africain que lAfrique est le continent des incertitudes et des espoirs perptuellement dus 81. Cette observation rsulte simplement de lobservation du temps. A cet gard, elle est comparable celle des Etats de lEurope de lEst, malgr leur ambition dadhsion lUnion Europenne, avec ses exigences en matire de droits de lhomme et de dmocratie. Marie -Elisabeth Baudoin dans une analyse82, parle du temps de la dmocratie et de la dictature du temps . En transposant cette rflexion au cas africain, le temps de la dmocratie est celle de ladhsion formelle au modle occidental, et la dictature du temps correspond bien la pratique, qui rvle une survivance des annes de plomb. Le premier est caractris par lexistence de constitutions qui proclament des principes dmocratiques83, le second est la rsurgence de la prsidentialisation du pouvoir, de la remise en cause des liberts et des droits des citoyens, du trucage des lections, toutes ces perversions du constitutionnalisme rendues possibles par linstrumentalisation de la norme fondamentale, sans oublier la prsence visible ou invisible mais prgnante de larme sur la scne politique. On ne peut qutre davis que le constitutionnalisme africain loppos de celui occidental qui vise la concrtisation de lEtat de droit dans toute sa plnitude, devient un instrument contre cet Etat de droit. La doctrine nest pas indiffrente cette conclusion. En ce qui concerne la priode aprs 1990, Jean Du Bois De Gaudusson, par exemple en a une vision mitige. Pour cet auteur, il existe un incontestable dveloppement du constitutionnalisme , qui se traduit par son effectivit en ce qui concerne son objet de rgulation du pouvoir politique que celui de la protection des droits de lhomme. Il observe galement que les rvisions constitutionnelles vont aussi dans le sens de lamlioration de ce constitutionnalisme. Il signale toutefois que cette dmocratie sessouffle travers un puisement du droit constitutionnel84. Cest dire que la machine constitutionnelle bloque en Afrique. Une autre partie dauteurs, comme Thodore Holo85, Andr Cabanis et Michel Louis Martin86 vont plus loin (trs ralistes notre point de vue), et estiment que cette belle architecture des annes 1990 ntait que de la poudre aux yeux. Ces diffrentes thses, par le jeu des dominos, conduisent reconnatre lillusion du constitutionnalisme en africain dans sa conception substantielle. On ne peut qualler dans ce sens dans la mesure o dans une perspective de gnralisation, les heurs et malheurs, lemportent sur les succs et exploits,
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Pouvoir et droit en Afrique noire, Essai sur les fondements du constitutionnalisme dans les Etats dAfrique noire francophone , Paris, LGDJ, 1987, p. 491. 82 Le droit constitutionnel et la dmocratie lpreuve du temps , in Dmocratie et libert : tension, dialogue, confrontation, Mlanges en lhonneur de Slobodan Milacic, prc., pp. 40-54. 83 Avant 1990, les constitutions reconnaissaient aussi la sparation des pouvoirs et la protection des liberts par le juge. 84 A propos du dixime anniversaire de la Dclaration de Bamako du 3 novembre 2000 , Les voyages du droit, Mlanges de Breillat en lhonneur de Dominique, prc. p. 215. 85 Dmocratie revitalise ou dmocratie mascule ? Les constitutions du renouveau dmocratique dans les Etats de lespace francophone africain : rgimes juridiques et systmes politiques , prc. pp. 17-41. 86 La prennisation du Chef de lEtat : lenjeu actuel pour les constitutions dAfrique francophone , in Dmocratie et libert : tension, dialogue, confrontation, Mlanges en lhonneur de Slobodan Milacic , prc. pp. 349-380.

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dautant plus que le Professeur Jean Du Bois De Gaudusson en clbrant les bienfaits de ce constitutionnalisme, semble avoir privilgi sa conception purement formelle. Les mmes rflexions la notion de lEtat de droit87, sont ici transposes par les auteurs. On peut sentir cette distinction sous la plume de Yves Meny88 qui soutient juste titre que le constitutionnalisme ne se rduit pas ladhsion diffuse au texte constitutionnel ou ce qui en tient lieu Encore faut-il que la suprmatie dclare de la Constitution soit juridiquement garantie . Il ajoute quil ny a pas de constitutionnalisme possible l o lon peut affirmer que vous avez juridiquement tort parce que vous tes politiquement minoritaires . Au sens formel le constitutionnalisme est donc cette adhsion la Constitution comme loi fondamentale, particulirement labore en vue de limiter le pouvoir. Au sens substantiel, il recouvre une autre ralit selon laquelle, cette norme fondamentale doit non seulement vhiculer une ide de droit qui promette la ralisation du bonheur du peuple, mais galement contenir des mcanismes qui le ralise effectivement, en limitant ce pouvoir. Le second, devrait tre admis comme le baromtre laune duquel il faudra mesurer la vitalit de la dmocratie. Du reste, dans la pratique, le constitutionnalisme africain atteste de la ncessit de cette distinction. Cest ce qui justifie que la constitution va tre supplante dans ses fonctions. 2- Le fondement du pouvoir hors de la constitution Les auteurs en viennent voquer les incapacits fonctionnelles de la constitution, en ce que les Etats ne se gouvernent pas selon lordre constitutionnel prtabli. Ceci conduit tronquer les fondements mme du constitutionnalisme et du phnomne constitutionnel quest la fixation du statut du pouvoir dans lEtat. En effet, en dehors de sa fonction de proclamation des droits et des liberts des individus89, la constitution se prsente, selon lesprit des philosophes des Lumires, comme linstrument qui fonde lautorit et la lgitimit du pouvoir. Elle rpond essentiellement lintention denlever aux gouvernants ou aux candidats gouverner la matrise du pouvoir pour ne leur accorder que lexercice dans les conditions quelle-mme fixe ; elle rige alors le pouvoir en puissance de droit et les gouvernants en serviteurs du droit. Cest ainsi que la constitution apparat comme le correctif juridique du phnomne politique quest le pouvoir, en sanctionnant la soumission de la politique au droit. Cest dailleurs ce quoi rpond linstitutionnalisation du pouvoir par la neutralisation des
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Il existe deux conceptions de lEtat de droit. La premire qualifie de formelle et dorigine allemande, considre lEtat de droit comme celui qui est soumis au droit. La seconde dorigine franaise, dite substantielle identifie lEtat de droit non seulement comme celui l qui est soumis un droit dont la qualit et lobj ectif visent la protection des droits et liberts des individus. Voir Chevallier (J.), -LEtat de droit, Paris Montchrestien, 1994 ; - La mondialisation de lEtat de droit , in Droit et politique la croise des cultures, Mlanges Phillipe Ardant, Paris, LGDJ, 1999, pp. 325-337 ; Jouanjan (O.), dir., Figures de lEtat de droit, Institut de Recherches Carr de Malberg, PUS, 2001. 88 In Dictionnaire constitutionnel, Paris, PUF, 1992, p. 213. 89 Jellinek (G.), La Dclaration des droits de lhomme, trad. Fardis, 1901 ; Grandin, Les doctrines politiques de Locke et la Dclaration des droits de lhomme, Thse Bordeaux, 1920 ; Esmein (A.), Elments de droit constitutionnel, 8me d. 1927, t. I, p. 596 ; Duguit (L.), Trait de droit constitutionnel, 3me d. T. III, Paris, Librairie Fontemoing et Cie., 1930; Jze (G.), Valeur juridique des dclarations des droits , RDP, 1913, pp. 688 et ss ; Carr de Malberg (R.), Contribution la thorie de lEtat, t. II, pp. 578 et ss.

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volonts individuelles. Ces dernires nont aucun titre simposer en tant que telles, elles ne valent juridiquement que pour autant quelles sinscrivent dans les cadres prvues par la constitution. Ces cadres dlimitent la fonction politique en dterminant la foi ceux qui la remplissent et les conditions de son accomplissement. De ce point de vue comment analyser, par exemple, lincursion de larme dans la politique, par le recours au coup dEtat comme moyen daccs la fonction politique, alors que les constitutions prvoient bien dautres mcanismes cet effet ? Il faut bien voir que le texte fondamental ne rpond donc plus cette fonction de fixation du statut du pouvoir en Afrique noire francophone, dans la mesure o larme la neutralis en faveur de la force militaire. Ainsi, dans la ralit, la ftichisation de la constitution dans cet espace nest que de la poudre aux yeux. Ce texte nest quun chiffon de papier dont les gouvernants se servent sil les arrange, et quils peuvent pitiner allgrement si les circonstances le xigent. Il y a donc une dmythification de la constitution, voire sa dsacralisation. Telle est la conclusion gnrale de la doctrine depuis les premires secousses constitutionnelles des annes 1964. Par ailleurs, se pose aussi le problme de la lgalit de ces gouvernants qui arrivent au pouvoir par des moyens anti-constitutionnels. Dans un rgime constitutionnel, ft-il autoritaire, les gouvernants commandent en vertu de la fonction dont ils sont investis. Dans la thorie juridique, personne ne peut commander dans lEtat quen raison dune investiture rgulire. Il faut en effet un titre pour commander. Cest la constitution qui dfinit les conditions dans lesquelles il doit tre acquis. Elle dsigne les gouvernants et fonde en mme temps leur lgitimit. La constitution apporte la rponse lorigine de lautorit des gouvernants qui se trouve dans la rgularit constitutionnelle de leur investiture. Cest certainement ce qui justifie que ces gouvernants essaient aprs dasseoir leur lgitimit par les lections. Partant de l, les auteurs vont stigmatiser la dchance fonctionnelle de la constitution par lmergence dun vaste champ para-juridique ou para-constitutionnel. Cest le recours aux accords politiques, comme modalits de rglement des crises politiques. Ces compromis politiques, mais contenu juridique et constitutionnel ont pour objet, le plus souvent de radapter le fonctionnement des institutions aux intrts des forces en prsence. Ces accords posent un problme au constitutionnalisme qui fait de la constitution la seule norme fondamentale devant rgler les problmes politiques et juridiques entre les institutions de lEtat, dautant quils ne peuvent dailleurs tre considrs comme des conventions de la constitution 90.

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Apparue sous la plume de Dicey en 1885 ( Constitutional convention , in Introduction ltude du droit constitutionnel, Trad. Batut (A.)/Jze (G.), Paris, d. Giard et Brire, 1902), la convention de la constitution rsulte dun accord de volont entre les diffrentes institutions ou pouvoir s publics, pour adapter, en partant des normes constitutionnelles, des attitudes qui peuvent tre contradictoires avec le texte constitutionnel. Sur cette question voir Lemaire (F.), Les convention de la constitution dans le systme franais , RFDC, 1998, pp. 451-515 ; Laferrire (J.), La coutume constitutionnel, son rle et sa valeur en France, RDP 1944, pp. 44 et ss ; Vedel (G.), Le droit, le fait et la coutume , Le Monde, 27 juillet 1968, p. 7 ; Levy (D.), De lide de coutume constitutionnelle lesquisse dune thorie des sources du droit constitutionnel et de leur sanction , in Mlanges

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Cette nouvelle mthode de rglement des crises politiques traduit le mal profond de la perte de la majest de la constitution. La conception normative de la constitution 91 interdit lexistence dans lEtat, en dehors de la norme fondamentale de toute autre rgle qui viendrait la concurrencer en matire dorganisation des institutions constitutionnelles. Or cest ce que font les accords politiques que lon considre comme un pis-aller en priode de crise. On ne peut quarriver la conclusion selon laquelle la juridicisation des dbats politiques 92, se substitue une tendance du rejet de la constitution elle-mme la priphrie de la vie politique. Dans lensemble, ce qui ressort de cette spculation intellectuelle critique sur le droit constitutionnel se rsume ainsi en la proclamation formelle de la suprmatie de la norme constitutionnelle, qui obre curieusement la ralit de lincapacit des mcanismes pour en assurer le respect. Il faut donc penser au changement. Instruits par le fait que ce sont les arguments dune adaptation de la constitution aux ralits africaines qui ont conduit dans le second cycle constitutionnel au prsidentialisme ngro-africain et au rgime militaire fort, les auteurs, penchent aujourdhui en faveur dun droit constitutionnel nouveau qui vise ldification de lEtat de droit, tout en tenant compte de certaines spcificits. IILespoir dun droit constitutionnel consolid

La Dclaration de Bamako du novembre 2000 affirme en son article 3-2 que pour la Francophonie, il ny a pas de mode dorganisation unique de la dmocratie et dans le respect des principes universels, les formes dexpression de la dmocratie doivent sinscrire dans les ralits et spcificits historiques, culturelles et sociales de chaque pays . En ralit, il ne sagit pas de la cration dun nouveau droit constitutionnel travers une sorte de rvolution de la pense constitutionnaliste. Lanalyse de la pense des auteurs fait ressortir une ide fondamentale largement admise. Elle tourne autour de ldification du constitutionnalisme dimportation qui prenne en compte les qualits de lhomme lui-mme, quil soit gouvernant ou gouvern93. Une autre perception souhaite le dpassement du positivisme qui consiste tirer des conclusions lobservation de la simple existence de la rgle , et construire dsormais la constitution sur des ralits propres aux socits africaines. Lon
Charles Eisenmann, Paris Cujas, 1975, pp. 81 et ss ; Avril (P.), Les conventions de la constitution , Paris, PUF, coll. Lviathan, 1997 ; Rials (S.), Rflexion sur la notion de coutume constitutionnelle , RA, 1979, pp. 265 et ss. 91 Lensemble des normes juridiques qui se caractrise par sa suprmatie sur les autres rgles ; ou bien lensemble des rgles crites, relatives aux grands principes qui rgissent lorganisation de lEtat et ne devant tre modifies que suivant une procdure trs spcialedont le non respect est sanctionn par le juge. Voir : Kelsen (H.), Thorie gnrale du droit de lEtat, Paris LGDJ, 1945, rdite en 1997 ; Thorie pure du droit, Paris LGDJ, 1965, red. 1999 ; Raynaud (Ph.), Philosophie de Michel Troper , Droit, RFTPCJ, n 37, 2003, pp. 3-11 ; Amselek (P.), Rflexions critiques autour de la conception kelsenienne de lordre juridique , RDP 1978, pp. 5-19 ; Hamon (F.)/Troper (M.), Droit constitutionnel, Paris LGDJ, 2003, pp. 22-23. 92 Du Bois De Gaudusson (J.), Les solutions constitutionnelles des conflits politiques , Afrique Contemporaine, n spcial, 4me trimestre, 1996, pp. 252 et ss. 93 On avance que ce qui au fond est essentiel cest lthique constitutionnelle des gouvernants et des lites ; celleci est souvent malmene, mais sans elle, on ne saurait obtenir ladhsion des gouverns ni donner une chance au constitutionnalisme et aux valeurs dmocratiques et librales qui lui confrent tout son sens , Du Bois De Gaudusson (J.), Constitution sans culture constitutionnelle , Dmocratie et libert : tension, dialogue, confrontation, prc. p. 348.

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distinguera ainsi les tenants dune revitalisation du constitutionnalisme occidental (A), de ceux qui militent en faveur dun constitutionnalisme situ (B). A- La revitalisation du constitutionnalisme occidental Il existe une vrit politique et sociologique, incommodante pour le juriste positiviste selon laquelle on ne change pas les comportements ou les habitus exclusivement avec les normes ou avec linstitutionnalisation de mcanismes quils soient primitifs ou sophistiqus. Le dcalage entre la constitution formelle et substantielle, en rend tmoignage. Ainsi, lhomme doit tre au cur du phnomne constitutionnel, car derrire chaque institution, ou personne morale, il y a des hommes. Cest pour cette raison que la doctrine met un accent particulier sur ladhsion aux valeurs de la constitution (1), et la culture dmocratique par lducation (2). 1- Ladhsion aux valeurs de la constitution. Le constitutionnalisme reste une chimre si, en dehors de la proclamation constitutionnelle de ses principes, les Etats ne reconnaissent ou nadhrent pas ses valeurs. Dans toute socit il existe un certain nombre de valeurs qui, par ladhsion quelles rencontrent, suscitent la cohsion du groupe. Elles peuvent sattacher des qualits physiques, intellectuelles ou morales, qualifier certains types dactivits, se rfrer au mode de r elation des individus les uns avec les autres, caractriser un idal ou une situation de fait ; mais toutes rsultent du prix que la mentalit collective attribue un phnomne ou une ide. Une socit tant un ensemble dindividus qui sorganisent pour suivre un mode de vie donn, le but qui scelle lassociation, cest--dire lordre social se concrtise dans des conduites qui rvlent les valeurs auxquelles la socit considre est attache. Lordre social dsigne le rgne de ces valeurs, obtenues par consensus et par la soumission des impratifs quelles impliquent. Seulement, ce systme dauto-rgulation sociale se prsente de deux manires. Dune part il rsulte dun ensemble de pressions, dhabitudes, de disciplines ducatives que les individus subissent raison de leur appartenance et participation la mme culture. Dautre part, il sexprime par lexistence dun cadre institutionnel de contrainte et de sanction qui ne sont que les consquences de telle ou telle valeur sociale dtermine, mais qui se rfrent aux exigences fondamentales du groupe. La doctrine remarque que si ces considrations dordre sociologique permettent de prciser ce quest une valeur, la notion de valeurs juridiques fondamentales nest pas trangre au droit constitutionnel94au point o en France comme en Allemagne par exemple, le juge constitutionnel dgage certains objectifs dits valeur constitutionnelle, pour marquer lide selon laquelle la socit politique repose sur des besoins et des ncessits, que les institutions se doivent de rsoudre. En fait, les valeurs politiques dune socit correspondent aux ex igences, aspirations acceptes et adoptes par la collectivit qui influencent la totalit de ses membres et dirigent leur comportement. Ce sont ces valeurs qui prservent lunit politique de la
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Adam (A.), Sur les valeurs juridiques fondamentales , in Dmocratie et libert : tension dialogue, confrontation, Mlanges en lhonneur de Slobodan Milacic, prc. pp. 25-37.

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collectivit ainsi que sa stabilit. Ces valeurs exercent une influence rgulatrice, normative sur les individus et sur la collectivit, qui se sentent inconsciemment obligs de les respecter. Il y a l lexistence dun sentiment de droit et dune ncessit de droit. La reconnaissance et la protection par les normes juridiques des valeurs politiques, conduit la notion de valeur juridique. De telle sorte que la doctrine science politiste considre la constitution comme tant la reconnaissance et la protection juridique la plus leve des valeurs politiques dune socit donne, qui, de surcrot leur assure une scurit. Linstrumentalisation des constitutions et leur violation en Afrique noire francophone montrent quen ralit lobissance la constitution ne rsulte pas seulement du fait quelle est lunique norme que lon adopte et rvise par une procdure spciale, mais aussi parce quelle vhicule les valeurs fondamentales de la socit laquelle les gouvernants et les gouverns nont pas adhr. Cest pour cette raison que nous sommes tents de dire que le constitutionnalisme sans valeur constitutionnelle nest que ruine de la constitution, pour reprendre une formule de Jean Du Bois De Gaudusson, sagissant des relations entre le constitutionnalisme et la culture 95. On comprend ainsi la ncessit pour les Etats dAfrique noire francophone dadhrer aux valeurs qui sous-tendent le constitutionnalisme occidental auquel ils ont adhr. O sont ces valeurs ? Comment les dterminer ? Les auteurs remontent le cours du temps pour rechercher les sources de la pense du constitutionnalisme occidental: la Renaissance et la Rforme, au Moyen ge chrtien, lAntiquit. Mais les sources idologiques qui ont eu une influence directe et dcisive sur les institutions juridiques contemporaines sont rechercher dans luvre philosophique des auteurs du sicle des Lumires. Parmi les plus connus on cite souvent John Locke, Charles Secondat Baron de la Brde et de Montesquieu et Jean Jacques Rousseau 96. De leurs crits, le constitutionnalisme a puis un certain nombre de principes dont : la sparation des pouvoirs, la limitation de labsolutisme, le gouvernement du peuple, le respect des liberts individuelles etc Il nest pas question de revenir sur ces principes sur lesquels la doctrine constitutionnelle est trs fconde. Il sagira de retourner aux origines pour expliquer la ncessit de ces principes, leur finalit, en un mot leur valeur. Ces principes ou prceptes dart politique caractrisent une forme de gouvernement quest la dmocratie. La dmocratie, nen dplaise au positiviste, est analyse dans cette doctrine comme une valeur morale. Lide dmocratique dtourne son seul profit le prestige de la fonction politique quelle remplit. Cette ide est soutenue par la croyance que la constitution tend laccomplissement du bien de la collectivit. En cela la dmocratie est considre comme une exigence qui a pour fondement la primordiale valeur de lhomme, que la constitution matrialise et formalise. Ce rgime a t successivement compris et appliqu comme un instrument damnagement du pouvoir, de libert, de justice et de bientre social. En premier lieu, le constitutionnalisme repose sur lide de lexistence dune constitution, qui reste la norme fondamentale, celle qui est sacre. Si la constitution prsente
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Infra 2. Voir avec intrt, Lavroff (D.-G.), Les grandes tapes de la pense politique, Paris Dalloz, 1999.

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une importance capitale dans le constitutionnalisme, au point o il fallait instituer un organe pour assurer sa suprmatie en cas de violation, cest quelle incarne une valeur. Cest parce que lon voit en elle le statut formel de lautorit gouvernementale, le statut fondamental de linstitution tatique. Dans sa fonction idologique elle permet, selon les auteurs didentifier lide de droit qui sert de soubassement la socit politique 97. Ainsi, instrumentaliser la constitution cest dstabiliser ldifice constitutionnel et lEtat lui-mme98. En second lieu, la dmocratie, et par consquent le constitutionnalisme africain, doit tre indissolublement lie lide de libert. Telle est la position unanimement partage et dfendue dans la littrature constitutionnelle africaine99. Sa dfinition lmentaire (gouvernement du peuple) na ici une importance que si lon considre ce quelle exclut : le pouvoir dun gouvernant qui ne procderait pas rellement du peuple, comme cest le cas en matire de fraudes lectorales. Cette ide fait ressortir la dmocratie comme un systme de gouvernement qui repose sur la libert dans les relations de commandement obissance, insparables de toute socit politiquement organise100. Mais, il existe diffrentes conceptions de cette libert101. La dmocratie apparat bien comme le rgime de la libert politique parce que lautorit est fonde sur la volont de ceux quelle oblige. Entendue ainsi comme un instrument de la libert, la dmocratie vhicule par le constitutionnalisme apparat insparable de la philosophie librale. Les droits quelle protge sont des facults que lindividu doit sa nature ; il lui appartient de les raliser. Tout le systme gouvernemental des Etats dAfrique noire francophone doit donc tre amnag de manire que le pouvoir ne puisse entraver cette entreprise.

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Friedrich (C. J.), Le problme du pouvoir , Le Pouvoir, Annale de Philosophie politique, 1951, I, pp. 35 et ss. Il est difficile aux gouvernants de se rendre cette vidence car lune des caractristiques de la plupart des constitutions africaines, si lon veut remonter un peu plus haut est quelles ont t labores une poque o les pays africains ntaient pas indpendants et o linfluence du colonisateur tait encore considrable. Celui -ci pouvait orienter, sinon dicter les choix politiques des dirigeants africains, qui continuent de percevoir mme aujourdhui le constitutionnalisme comme un produit dimportation, tmoin de limprialisme constitutionnel occidental. Cest peut-tre pour ces raisons que les constitutions africaines seffondrent sous les coups dEtat. Voir Fischer (G.), La dcolonisation et le rle des traits et des constitutions , AFDI, 1962, pp. 80 et ss ; Gonidec (P.F.), Les droits africains, Evolution et sources, Paris LGDJ, 1976, pp. 78 et ss. 99 Entre autres, Ahanhanzo-Gll (M.), Pour un Etat de droit en Afrique , Mlanges offerts Pierre-Franois Gonidec, LEtat moderne Horizon 2000, aspects interne et externe, pp. 185 et svtes ; Gonidec (P.-F.), LEtat de droit en Afrique : le sens des mots , RJPIC, n 1, janvier-avril 1998, pp. 3-32 ; Conac (G.), La modernisation des droits en Afrique, du droit de lEtat lEtat de droit , Un passeur entre les mondes, Mlanges en lhonneur de Michel Alliot, Paris, Publications de la Sorbonne, 2000, pp. 281-306 ; Vignon (Y. B.), La protection des droits fondamentaux dans les nouvelles constitutions africaines , Revue nigrienne de droit, n 3, dcembre 2000, pp. 77-135. 100 La dmocratie a t comprise pendant des sicles comme une formule exclusivement politique applicable pour lexplication et lamnagement des rapports dautorit et dobissance. Historiquement elle a dabord t une arme contre le despotisme. 101 Celle dont sest initialement inspire la dmocratie cest la libert considre comme une prrogative inhrente tout tre humain et grce laquelle il doit tre en mesure dassumer son destin. Elle se traduit par labsence de contrainte, par le sentiment dune indpendance tant physique que spirituelle : cest la libert-autonomie. Or, comme cette autonomie est vulnrable, il faut la protger contre un danger redoutable que constitue larbitraire du pouvoir politique. Ainsi est ne une autre conception de la libert que lon appelle la libert -participation. Elle consiste associer les gouverns lexercice du pouvoir pour empcher celui -ci de leur imposer une autorit discrtionnaire.

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En troisime lieu, le constitutionnalisme doit tre un instrument de la justice sur le plan des valeurs. Il vise lintroduction dans la socit de la justice qui empchera la libert dtre le privilge de quelques uns souvent les gouvernants et leurs protgs. La libert ici est perue comme une conqute que doit raliser le constitutionnalisme. Enfin, la dmocratie est regarde comme garante du bien-tre102. Il apparat vident que, dans un monde o la masse des biens consommables est limite, seul le pouvoir politique pourra empcher leur accaparement par des privilgis au dtriment dune masse dmunie. Lobjectif de la dmocratie est alors dassurer aux individus et aux groupes les avantages dj acquis et de garantir leur participation aux bnfices rsultants de la croissance conomique. On peut tenter une systmatisation en considrant que les valeurs juridiques fondamentales du constitutionnalisme concernent dabord linterdiction de labsolutisme et de la prsidentialisation outrance des rgimes, la ncessit de rsoudre les problmes politiques par les mcanismes prvus par la constitution, le besoin dassurer lalternance au pouvoir par les moyens constitutionnels de dvolution du pouvoir. Par ailleurs, il existe une responsabilit de la part des gouvernants de prserver la libert des individus et de renforcer lEtat de droit. Aussi, il y a-t-il une obligation pour les gouverns, dobir aux gouvernants. On admet avec la doctrine que la reconnaissance de ces valeurs par les constituants africains nest pas une curiosit. En effet, labandon du prsidentialisme ngro-africain dans les annes 1990, qui sest traduit par labrogation des anciennes constitutions, et ladoption de nouvelles, correspond au rejet des ides qui soutenaient la dictature et lacceptation de celles qui fondent le nouvel ordre juridique et politique. Ce nouvel ordre est conforme aux standards dmocratiques. Ses rgles juridiques, vectrices de nouvelles valeurs doivent uvrer au changement de systme et le droit constitutionnel nouveau pourra de ce fait tre regard comme le moteur de lvolution historique dans la mesure o il prescrit de nouveaux comportements et propose de nouvelles perspectives pour le dveloppement des Etats. Mais que valent les valeurs sans leur apprentissage ou la culture ? 2- La culture dmocratique par lducation. Un auteur pense qu Au-del du juridique et du politique mme, cest la culture qui est la meilleure garantie de la bonne application des valeurs et des principes. La culture comme systme de valeurs bien assimiles, induisant les attitudes et les comportements conformes aux exigences des rgles juridiques et politiques 103. Un autre titrait carrment une de ses contributions : Constitution sans culture constitutionnelle nest que ruine du

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Depuis les thologiens du Moyen Age, toutes les spculations de la science politique reposent sur cet axiome que la puissance publique et le gouvernement qui lexerce nexistent que dans lintrt de tous les membres de la nation. Voir Esmein (A.), Elment de droit constitutionnel, 1927, t. I, p. 311. 103 Milacic (S.), La dmocratie politique clipse par lEtat de droit , in Illessy (I.) (dir.), Constitutional Consequences of the EU Memberships, Universit de Pcs, Facult de droit, 2005, p. 241.

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constitutionnalisme. 104. Un autre encore considre que la culture dmocratique ne nat pas spontanment au sein du peuple. Un effort doit tre fait par des hommes et les femmes attachs la dmocratie pour crer et entretenir cette ncessaire culture dmocratique 105. Cest dire que la doctrine reconnat la relation entre la culture et la dmocratie qui doit ncessairement passer par lducation. La culture politique cest un ensemble dattitudes politiques106, cest--dire une disposition ou encore une prparation agir dune faon plutt que dune autre. Elle est la probabilit de lapparition dun comportement donn dans un certain type de situation 107. La sociologie politique distingue trois dimensions de la culture politique laune desquelles, les auteurs analysent la ncessit de la culture dmocratique en Afrique noire francophone. La premire est cognitive et comporte lensemble des connaissances de chaque individu et de la socit sur le politique. Son aboutissement passe par lducation de lhomme et la formation du citoyen, perues comme fondamentales pour lenracinement de la dmocratie librale. On se souvient en effet que Montesquieu a fond la ncessit de la dmocratie gouvernante ou reprsentative sur la maxime selon laquelle le peuple serait habile a dsigner ses gouvernants mais nest point apte gouverner par lui-mme, et quil fallait des hommes instruits aux prceptes de la dmocratie108. Si cette opinion est critiquable109, on sent cependant limportance de lducation dans la thorie du constitutionnalisme libral. Les rvolutionnaires franais lont compris en rendant lcole publique. Selon loptique librale, lducation ne peut tre procure que par la rforme de lindividu sur lui-mme110. Mais cet effort doit tre accompagn par les pouvoirs publics qui ont la charge de crer lindividu les conditions ncessaires111. Le rle de lEtat en Afrique se trouve confort car lintrusion de la dmocratie librale dans les institutions politiques met en relief la ncessit pour le rgime, davoir non seulement des hommes sa mesure, mais particulirement ce type dhomme quest le citoyen. Pour preuve, sous la Rvolution, les thoriciens de la dmocratie reprsentative
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Du Bois De Gaudusson (J.), Constitution sans culture constitutionnelle nest que ruine du constitutionnalisme : poursuite dun Dialogue sur une quinze annes de transition en Afrique et en Europe , in Mlanges en lhonneur de Slobodan Milacic,. op. cit., p. 338. 105 Holo (Th.), La transition vers la dmocratie : Le cas du Bnin , in La consolidation de la dmocratie pluraliste en Afrique, actes de la confrence Internationale, Dakar 6-9 novembre 1990, Alternative dmocratique dans le tiers monde, Revue dEtudes, de recherches, dinformations et dopinions du CERDET, juillet-dcembre 1990, p. 134. 106 Lancelot (A.), Les attitudes politiques, Paris, 1974, pp. 6-7. 107 Cot (P.)/Mounier (J.P.), Pour une sociologie politique, Paris, Seuil, Tome III, 1974, pp. 15-18. 108 En dautres termes, le peuple serait mdiocre lgislateur sil faisait lui -mme les lois ou imposait ses lus le contenu de ses lois. En revanche le peuple excelle choisir ses reprsentants. 109 Parce quon voit mal sur quelle base le peuple serait capable de faire la diffrence entre les bons ou les mauvais gouvernants pour tablir son choix, si ce nest sur la connaissance et la matrise de la chose politique et puis quen stricte thorie en dsignant ses gouvernants le peuple se gouverne dj par lui-mme. 110 Lindividualisme, fondement des thories du sicle des Lumires, permet de considrer que tout doit se faire par laction individuelle, jusqu lindividu lui-mme. Et, puisque lindividu est la fois la fin et le moyen de tout progrs social, il va de soi que celui-ci dpend de la qualit de linstrument dont il use. Il ne faut donc pas tre surpris du rle primordial que la doctrine librale, sous toutes ses formes et quelque moment qu on lenvisage de Bentham L. Say et de Condorcet Jules Ferry, a toujours reconnu aux questions lies lducation des hommes. 111 On pourra ainsi concevoir avec Stuart Mill que la premire question lgard de toute institution politique est de savoir jusqu quel point elle tend dvelopper chez les membres de la communaut les diffrentes qualits morales et intellectuelles , Le gouvernement reprsentatif, 3me d. Fran., 1877, p. 41.

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lavaient conue partir de cette vertu unique quest le civisme112. Aussi, lide matresse de la dmocratie librale est que lducation est le complment du suffrage universel, pour viter dune part aux candidats de prsenter des programmes de socit creux et vides, et dautre part aux lecteurs de procder des choix qui ont pour fondement tout sauf lintrt ou lvolution de la socit, tous ces venins de llection qui asphyxient les dmocraties dAfrique noire francophone113. On ne fait des citoyens quavec des hommes et des hommes quavec lducation dit-on114. Cest donc lducation qui est la condition de la dmocratie. Cest admettre que la dmocratie est impossible si lindividu demeure ltat brut. Et lon comprend le thme commun aux innombrables discours, livres et combats consacrs ou livrs lducation dans la dmocratie, en ce sens quelle lve lindividu la conscience du rle o lappellent les institutions dmocratiques en sa double qualit de citoyen gouvernant ou citoyen gouvern. Quon revisite cet gard, les propos dune communaut de pense, o Stuart Mill et Alexis de Tocqueville appellent les gouvernants leur responsabilit115. Mais cette ducation ne se suffit pas elle seule ; elle doit reposer sur un autre lment de la culture non moins important. La seconde dimension de la culture politique est affective. Elle reprsente la charge affective que porte toute valeur sociale qui dtermine lattitude de lindividu par rapport aux exigences requises par le systme ainsi que dans ses rapports avec les acteurs de la sphre politique. De ce point de vue lon doit combattre les thses ngatrices sur la possibilit pour lAfrique dappliquer les principes de dmocratie116. Dabord, cette spcificit culturelle ne
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Dans son Premier mmoire sur linstruction publique Condorcet ncrivait-il pas : Plus les hommes sont disposs par lducation raisonner juste, saisir les vrits quon leur prsente, rejeter les crimes dont on veut les rendre victimes, plus aussi une nation qui verrait ainsi les lumires saccrotre de pl us en plus et se rpandre sur un plus grand nombre dindividus, doit esprer dobtenir et de conserver de bonnes lois, une administration sage et une constitution libre Cest donc un devoir la socit doffrir tous les moyens dacqurir les connaissan ces auxquelles la force de leur intelligence et le temps quils peuvent employer sinstruire leur permettent datteindre . 113 Le Professeur Thodore Holo faisait remarquer ce propos qu aussi, dans un contexte de pluralisme, la comptition pour la fonction prsidentielle est-elle trs pre. En raison de la perte dinfluence des idologies et de labsence dune vritable culture politique, le choix des gouvernants seffectue bien souvent selon, non pas la crdibilit et la qualit du projet de socit des candidats en lice mais plutt ltat de leur fortune et leur gnrosit lgard des lecteurs , in Dmocratie revitalise ou dmocratie mascule ? ... , prc., p. 36. 114 Vacherot, La dmocratie, 1860, p. 33. 115 La valeur dun Etat la longue, cest la valeur des individus qui le composent, et un Etat qui prfre lexpansion et lvolution intellectuelle des individus, un semblant dhabilet administrative dans le dtail des affaires ; un Etat qui rapetisse les hommes, afin quils puissent tre entre ses mains les instruments dociles de ses projets (mme bienfaisants), sapercevra quon ne peut faire de grandes choses avec les petits hommes et que la perfection de mcanisme laquelle il a tout sacrifi finira par ne lui servir de rien, fau te du pouvoir vital quil lui a plu de proscrire pour faciliter le jeu de la machine , La libert, 1864 ; On dirait que les souverains de notre temps ne cherchent qu faire avec les hommes des choses grandes. Je voudrais quils songeassent un peu plus faire de grands hommes ; quils attachassent moins de prix luvre et plus louvrier et quils se souvinssent sans cesse quune nation ne peut rester longtemps forte quand chaque homme y est individuellement faible et quon a point encore trouv de formes sociales ni de combinaisons politiques qui puissent faire un peuple nergique en le composant de citoyens pusillanimes et mous , De la Dmocratie en Amrique, T I, 4me Partie, Chap. 7, p. 449 116 Lide selon laquelle la dmocratie constitutionnelle, en tant quinstitution typiquement occidentale nest pas adapte aux pays du Tiers-monde en gnral et lAfrique en particulier remonte aux annes 1960 et se recrutent aussi bien dans la doctrine que dans les milieux politiques. Elle fait essentiellement de la spcificit culturelle, sur la conception du pouvoir dans la tradition des Etats africains qui serait sacr et personnel, ainsi que sur la ncessit du dveloppement et de lunit, pour dnier aux nouveaux Etats leur aptitude la dmocratie, les conduisant ainsi vers la dictature. Pour une prsentation de cette thse qui nemporte pas forcment adhsion des auteurs ici rfrencs voir entre autres : Mair (L.), Primitive Government, Londres, Penguin Books, 1962 ; Gillissen (J.), Introduction historique au droit, Bruxelles, Bruylant, 1979 ; Gonidec (P.F.), LEtat africain, Paris, LGDJ, 1970 ; Lombard (J.), Structures de type fodal en Afrique noire, Paris, Mouton, 1965 ; Le Roy (E.), Histoire des institutions

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saurait tre admise cause de ses sous-entendus, celui de lagonie sociale, du repli sur soi, du Ngre qui ne peut suivre lvolution universelle parce quil est Ngre117. Ainsi cette spcificit culturelle ne saurait sentendre du cramponnement des Etats africains des traditions politiques qui seraient immuables, ou momifies. Dans la nature mme des choses toute culture est appele voluer au contact dautres cultures fussent -elles imprialistes. Ensuite, cette spcificit culturelle nest pas automatiquement contraire ni lEtat de droit ni la dmocratie, comme on la souvent pens. Pour preuve, il convient de remonter un peu dans lAfrique prcoloniale notamment dans lanalyse sommaire des valeurs qui gouvernent les institutions politiques de lpoque118. La notion de pluralisme ne saurait tre ignore en Afrique, puisquelle est essentiellement plurale du point de vue des peuples et des ethnies119. Par ailleurs, indpendamment des formes quelles peuvent revtir, ces socits sont gouvernes par des mcanismes qui oscillaient entre centralisation et diffusion du pouvoir. Ce dernier mcanisme atteste de lide de la sparation des pouvoirs120. Plus significative, lide de la soumission du pouvoir une valeur fondamentale, transcendante, qui limite ce pouvoir (et quon appelle constitution en occident), ntait pas ignore. Maurice Kamto a magistralement dmontr, quen Afrique prcoloniale, le pouvoir tait sacr, que le droit est la production sacre dun pouvoir lui-mme sacr ; que le cadre de la cosmogonie de lordre juridique tait fond sur le mythe, qui fondait un ordre transcendant auquel on pouvait accorder une valeur constitutionnelle et qui tait au dessus du pouvoir121. Ainsi, sur le plan matriel, les grands principes du constitutionnalisme occidental taient connus en Afrique, et fond sur la tradition, ce qui pourrait la rapprocher du
politiques dAfrique noire. Cours enseign lUniversit de Brazzaville, 1970-1971, indit, Revu et corrig, Paris, LAJ, 1979-1980 ; Coquery-Vidrovitch (C.), Les structures et le village africain prcolonial , in Colloque organis par le CEJA de Paris, 1989, p. 8 et ss. (Dactyl.) ; Gll-Ahanhanzo (M.), Religion, Culture et pouvoir en Afrique, Prsence Africaine, Cotonou, 1991; Emerson (R.), Parties and National Integration in Africa, in Lapalombara (P.)/Weiner (M.), Political Parties and Political Development, Ed. Princeton, New Jersey, PUP, 1966, pp. 296 et ss; Hamon (L.), Socit, Pouvoir et Arme dans le Tiers-Monde , RJPIC, n 2, avril-juin 1980, pp. 526 et ss. 117 Mongo (B.), Identit et tradition , in Michaud (G.), Ngritude : tradition et dveloppement, Bruxelles, ed. Complexes, 1978, pp. 18 et ss. 118 Cheik Anta Diop LAfrique noire prcoloniale, Prsence Africaine, 1987 ; Potholm (Ch. P.), La politique africaine, Thories et pratiques, Paris, Economica, 1981. 119 Cf. II-B-1 120 Dans la majorit des cas, les Africains considraient la socit comme une communaut dont lautorit dirigeante avait pour mission de promouvoir le bien commun et dont les chefs taient directement lis au peuple quils conduisaient. Un proverbe africain met clairement laccent su r cette analyse : un chef est chef par la volont du peuple. Un peuple est un peuple travers le chef . Le roi ou le chef tait juridiquement assujetti la socit quil dirigeait et pouvait tre dpos en cas dagissements nuisibles ou dincapacit. Le roi ou le chef ne pouvait pas non plus esprer que le fait dexercer la magistrature suprme laiderait se maintenir longtemps au pouvoir si son comportement tait entirement irresponsable ou arbitraire. Voir Maquet (J.), Pouvoir et socit en Afrique, Paris Hachette, 1971. 121 Lauteur remarque que le respect de la norme fondamentale transcendante est source de la lgalit et facteur de la lgitimit du pouvoir qui passe par le respect de la norme du groupe, et sa transgression est la cause de la dchance du pouvoir, Pouvoir et Droit en Afrique noire. Essai sur les fondements du constitutionnalisme des Etats dAfrique noire francophone, prc. pp. 75 et ss.

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constitutionnalisme anglais classique122. Mais la dernire interrogation est de savoir leur importance en termes de hirarchie des valeurs. Une autre exigence de la culture politique est dite valuative. Elle comprend les jugements ports sur les phnomnes politiques par rfrence une chelle des valeurs hirarchises. Il rsulte dune analyse des cycles constitutionnels en Afrique noire francophone que depuis les indpendances, jusqu nos jours, les peuples africains nont jamais cess dtre la qute de la libert, de lEtat de droit, de la dmocratie, aussi bien dans le milieu intell ectuel que politique comme en tmoignent dailleurs, les prambules des diffrentes constitutions, mme celles de lpoque de la dictature, une sorte dhommage du vice la vertu. En tout cas, dans un monde en pleine volution, la doctrine invite creuser lide de constitution en Afrique et se demande si le modernisme constitutionnel ne devait pas se conjuguer avec la prise en compte institutionnelle des ralits. B-Le constitutionnalisme situ. Une autre ide qui transparat dans les crits, milite en faveur de ce que le constitutionnalisme en Afrique soit teint dune originalit qui permette la cration de systmes politiques propres et enracins dans le pass de lAfrique, au risque de se trouver dcervel selon la formule de Ki-Zerbo123. Les deux ralits aujourdhui indexes et considres par la doctrine comme des parias constitutionnels reconsidrer sont, dune part, la nature non unitaire de lEtat (1), et dautre part, larme (2). 1- La prise en compte de la nature non unitaire de lEtat. On a toujours estim que le constitutionnalisme occidental ne pouvait spanouir que dans le cadre dune organisation homogne, fonde sur lide de lEtat- nation. Or, cest la pluralit culturelle qui caractrise la socit politique africaine, comme lobservent les auteurs124. La socit plurale est un groupement dont les membres sont diviss en catgories ou groupes en fonction de facteurs tels que la langue, la race, lappartenance ethnique, la communaut de dpart ou dorigine, la religion, les institutions sociales spcifiques ou la culture 125. Les Etats africains indpendants, pouvaient-ils tenir compte de cette ralit, ou devaient-ils fermer les yeux et adopter la logique constitutionnelle de lOccident ? Cest cette

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Mme si ce constitutionnalisme connait des textes crits, il est dans sa globalit fond sur des rgles coutumires et non crites, des traditions politiques. Et la Grande Bretagne dailleurs mre du constitutionnalisme occidentale, offre ce paradoxe de ne point possder de constitution au sens formel du terme, mais davoir une histoire constitutionnelle, stable et solidement tablie. Voir Vedel (G.), Manuel lmentaire de droit constitutionnel , rdition prsente par Carcassonne/Duhamel (O.), Paris, Dalloz, 2002, pp. 32 et ss. 123 Communication au Cinquantenaire de lIFAN, Dakar, mars 1989. 124 Chretien (J.-P.)/Prunier (G.), (dir.), Les ethnies ont une histoire, Paris, Karthala, 1989 ; Ruano/Borbala (J.-C.) (coord.), Lidentit, Paris d. Sciences Humaines, 1998. 125 Smith (M.G.), Pluralisme, violence et lEtat moderne : une typologie , LEtat pluriel, Paris, Economica, 1985, p. 207.

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seconde solution qui a t retenue126 car, depuis 1960, le texte fondamental des nouveaux Etats africains proclame les principes de lEtat-nation127. En fait, la ralit plurale les a vite rattraps, puisque le basculement vers le second cycle constitutionnel y trouvait sa justification. En effet, mme si cette spcificit nest pas directement reconnue dans la constitution, le prsidentialisme ngro-africain, le pouvoir fort, et surtout le parti unique avaient pour objectifs la ralisation de lunit nationale et du dveloppement. La question du tribalisme ou de lethnie, vritable tabou, tait alors formellement ignore, mme dans les textes du renouveau dmocratique, sauf dans de rares cas, comme au Bnin, alors que le systme politique depuis les indpendances a toujours fonctionn avec le baromtre de ces interdits constitutionnels128. Mais, par suite de lchec des rgimes autoritaires militaires129 et du parti unique130 dans la cration de la nation, les voix de la doctrine (constitutionnalistes et sciences-politistes) deviennent plus sonores en vue de ladaptation positive des institutions constitutionnelles ces ralits131. La question ntant videmment plus de sappesantir sur ltude la nature de la socit politique africaine132, il fallait penser, linstar des Etats dEurope de lEst133, la rconciliation
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Badie (B.), LEtat import, Paris, Fayard, 1992. Luc Sindjoun avance que gnralement, la notion de socits plurales peine mentionne dclenche une avalanche dimages refltant la division, les clivages et la sp aration , surtout que la communaut politique issue dun processus dunit sest traduite par lexistence de lEtat nation, La dmocratie est-elle soluble dans le pluralisme , prc. p. 5. 128 Coulon (C.), Les dynamiques de lethnicit en Afrique noire , in Birnbaum (P.), dir., Sociologie des nationalismes, Paris, PUF, 1997, pp. 37-53 ; Abbink (J.), Ethnicit et dmocratisation : le dilemme thiopien , Politique Africaine, n 57, mars 1995, pp. 135-141 ; Menthong (H.L.), Vote communautariste au Cameroun : un vote de sang, de cur et de raison , Politique Africaine, n 69, 1998, pp. 40-52 ; Nicolas (G.), Stratgies ethniques et construction nationales au Nigeria , Les ethnies ont une histoire, prc., pp. 367 et ss. ; Sindjoun (L.), Le paradigme de la comptition lectorale dans la vie politique , La rvolution passive au Cameroun , Dakar, CODESRIA, 1999 (a), pp. 269-330 ; Kaka (H.), Le vote ethnique au Benin. Contribution une tude sociopolitique de llection, Thse de Science Politique, Cotonou, 2011. 129 Lavroff (D.-G.), Les rgimes militaires et le dveloppement politique en Afrique noire , RFSP, vol. XXII, n 5, 1972, pp. 973-991 ; Wodi (F.V.), Les rgimes militaires et le constitutionnalisme en Afrique , Penant, juinseptembre, 1990, pp. 196 et ss. 130 Mahiou (A.), Lavnement du parti unique en Afrique noire : lexprience des Etats dexpression franaise, Paris, LGDJ 1969. 131 Voir entre autres, Sindjoun (L.), La dmocratie est-elle soluble dans le pluralisme culturel ? Elments pour une discussion politiste de la dmocratie dans les socits plurales , Colloque International Francophonie-Commonwealth, Dmocratie et socits plurielles, Yaound, 24-26 janvier 2000 ; Ahahdzi-Nonou (K.), Rflexions sur un tabou du constitutionnalisme ngro-africain : le tribalisme , Les voyages du droit, Mlanges Breillat en lhonneur de Dominique, prc. pp. 19-25 ; Meyer Bisch (P.), LEtat de droit au service des identits culturelles , RIPC, Vol. 1, n 3, 1994, pp. 441-453 ; Otayek (R.), Dmocratie, culture politique, socits plurales : une approche comparative partir des situations africaines , RFSP, vol. 47, n 6, 1997, pp. 798-822 ; Raynaud (P.), Multiculturalisme et dmocratie , Le Dbat, n 97, 1997, pp. 152-157 ; Smith (M.G.), Pluralisme, violence et lEtat moderne : une typologie , LEtat au pluriel, Paris, Economica, 1985, pp. 207-228 ; Tshiyembe (M.), La science politique africaniste et le statut thorique de lEtat africain : un bilan ngatif , Politique Africaine, n 71, 1998, pp. 109-132. 132 En effet, comme le rappelait Ahadzi-Nonou Koffi, la doctrine spcialise a, juste titre, beaucoup glos sur le caractre artificiel des Etats ngro-africains issus de la colonisation dans les annes 1960 et le caractre ethniquement composite de leurs populations , in Rflexions sur un tabou du constitutionnalisme ngroafricain : le tribalisme , Les voyages du droit, Mlanges Breillat en lhonneur de Dominique, prc. pp. 19 et svtes. Sur cette question voir par exemple, Amselle (J.L.)/Mbokolo (E.), Au cur de lethnie. Ethnies, tribalisme et Etat en Afrique,

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du droit constitutionnel crit et la ralit politique et sociologique. En cela, il faut que par la disposition des choses, lethnie arrte lethnie. Sans renier linstrumentalisation de lethnie par exemple134, ainsi que ses consquences dsastreuses sur la stabilit de lEtat, cette doctrine affirme que le pluralisme nest pas rdhibitoire lexistence de la dmocratie. Les auteurs commencent dabord par dmythiser lEtat-nation en dmontrant que les socits politiques occidentales sont elles-mmes marques du sceau de la pluralit, de lhtrognit. Suivant la philosophie de Jrgen Habermas135, la socit plurale peut constituer une communaut politique condition de la fonder sur lgalit des droits de chacune de ses composantes, mme si latteinte de cet objectif passe par les discriminations positives. Aprs ce postulat, pour accorer la dmocratie dans une socit plurale o la diversit est le critre dterminant, cest Jean Leca qui pense une technique de domestication et de contrle de la guerre sociale par la soumission un gouvernement qui a pour objet de faire admettre une reprsentation collective du corps social aux parties toujours potentiellement (et rellement) en conflit 136. Enfin, la doctrine peut dduire, qu lpreuve de la dmocratie, le pluralisme amne prendre en compte la socit politique deux niveaux : un premier niveau, la base qui refltera les diffrences et un second niveau o celles-ci doivent se conjuguer pour dgager lintrt de la communaut politique. Pour respecter ce schma, certaines propositions ont t faites. Pour les uns, la reconstruction du droit constitutionnel en Afrique, en ce qui concerne lEtat, passe par le modle fdratif qui prendra en compte lautonomie des groupements ethniques, leur participation, et la rotation au niveau du pouvoir Excutif137. Pour sduisante quelle soit cette ide parat techniquement irraliste, surtout en ce qui concerne laccs au pouvoir Excutif, au regard du nombre plthorique dethnies, de langues que lon peut dnombrer dans un Etat. Cest pour cette raison, que pour dautres, tout en adhrant au regroupement et lautonomie des ethnies la base, il convient de procder la cogestion de lExcutif. Le Chef

Paris, La Dcouverte, 1985 ; Ahadzi-Nonou (K.), Rflexions sur la notion de peuple , APJ, Janvier Juin 2002, n 1, pp. 86 et ss. ; 133 Bidegaray (C.), dir., - Europe occidentale : Le mirage sparatiste, Paris, Economica, 1997 ; -LEtat autonomique : forme nouvelle ou transitoire en Europe ?, Paris Economica, 1994 ; Milacic (S.), - Le devenir des Etats Fdraux disloqus : la problmatique de lEst nouveau , Le devenir des Etats : Souverainet ? Intgration, Toulouse, Presses de lUniversit des Sciences Sociales de Toulouse, 1995, pp. 153-211 ; - La dmocratie malade du consensus, Pour une utopie raliste. Autour dEdgard Morin , Chateauvallon, Arlea, 1996, pp. 93-115. 134 Bigombe Logo (P.), Changement politique et dynamiques dinstrumentalisation de lethnicit Kirdi , in Sindjoun (L.), (dir.), La rvolution passive au Cameroun, prc., 1999, pp. 231-268 ; Chrtien (J.-P.), Le dfi de lethnie au Rwanda et au Burundi 1990-1996, Paris, Karthala, 1997 ; Medard (Cl.), Les conflits ethniques au Kenya : une question de votes ou de terres ? , Afrique Contemporaine, n 180, 1996, pp. 62-74. 135 Lintgration rpublicaine, Paris, Fayard, 1998, pp. 77-90. 136 Perspectives dmocratiques , Les dmocraties sont-elles gouvernables ?, prc. p. 15. 137 Pambou Tchivounda (G.), Essai sur lEtat africain post-colonial, Paris, LGDJ, 1982, pp. 94-102.

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de lEtat sera lu mais il formera un gouvernement de coalition, dunion nationale138, qui prendrait en compte la rgle de la proportionnalit dans le cadre des nominations politiques et de la reprsentation politique139. En fait, ce qui est certain, cest quil faut assurer lunit dans la diversit, en constitutionnalisant la seconde. En cela, la recherche du compromis, la concurrence entre partis politiques, entre tendances dissemblables, sont des principes tout aussi importants que la sparation des pouvoirs, la limitation du pouvoir par la constitution, dans loption de laffermissement de lEtat de droit, que doit par ailleurs respecter larme, qui du reste mrite un nouvel encadrement. 2- Lencadrement de larme La position dominante milite en faveur dune dpolitisation de larme, cest--dire la mise lcart de cette institution des questions politiques dans le respect du principe de sa soumission au pouvoir politique. La fin des coups dEtat militaires doit donc tre siffle et les militaires ne doivent plus sintroduire en politique sous le couvert dune lgitimit octroye par un service messianique de salut public. Pour y arriver lon propose certains antidotes aux coups dEtat militaires140. La premire est le renforcement des autres institutions constitutionnelles, et surtout la redfinition des conditions dlections dmocratiques. En effet, pour que les coups dEtat ne soient quun mauvais souvenir il faut que les gouvernants soient issus dlections libres, transparentes et rgulires ; que lexercice du pouvoir soit dmocratique en vitant dinstrumentaliser les contre-pouvoirs, notamment la justice et surtout les juridictions constitutionnelles, en se gardant aussi de tripatouiller la loi fondamentale et le code lectoral en vue dempcher toute possibilit dalternance 141. On voit donc bien que la premire responsabilit incombe au pouvoir politique lui-mme, qui doit chercher se renforcer et se rendre capable dassumer son rle : pacifier la socit en recourant aux rgles contenues dans la constitution. Le gouvernement civil doit donc respecter lui-mme la loi et les liberts, et viter de transformer la dmocratie en un instrument de rpression des forces sociales. De ce renforcement des institutions civiles va dpendre le second remde : le rtablissement de la soumission de larme. On sait bien quune autorit qui est soutenue ou porte au pouvoir par linstitution militaire est oblige de lui faire allgeance, ne serait-ce-que pour respecter le devoir de gratitude, par crainte dtre dsinvestie du pouvoir. Cest pour cette
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Sindjoun (L.), Le gouvernement de transition : lments pour une thorie politico-constitutionnelle de lEtat en crise ou en reconstruction , in Dmocratie et libert : tension, dialogue, confrontation, Mlanges en lhonneur de Slobodan Milacic, prc. pp. 967-1011. 139 Voir Lipjphart (A.), Consociational Democracy, World Politics, 1969. 140 Vignon (Y.), Le coup dEtat en Afrique noire francophone , prc. pp. 617-620. Benghemane (M.), Les coups dEtat en Afrique, Paris Publisud, 1983 ; Martin (L.-M.), Le soldat africain et le politique : essai sur le militarisme et lEtat prtorien au sud du Sahara, Toulouse, Presses de lIEP, 1990 ; Aboudou-Salami (M.S.), Dmocratie et coup dEtat en Afrique , Revue Nigrienne de Droit, n 5, 2003, pp. 9-55. 141 Idm.

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raison que la subordination du pouvoir militaire ne peut soprer quen dmocratie, o le faiseur de roi est le peuple, une autorit civile. En fait, linstitution militaire en se soumettant lorgane civil, obit directement au peuple qui a investi cet organe de cette onction de lgitimit. Cest la raison pour laquelle lExcutif dispose de la force arme, et le plus souvent cest le Chef de lEtat qui est le commandant en chef des Armes, non pas du fait de ces relations personnelles ou partisanes avec cette institution, mais du fait de la lgitimit populaire quil incarne. Ce nest quen respectant cette soumission que larme sera rellement rpublicaine. Aussi, la nomination des Gnraux ou hauts officiers aux grands postes de responsabilit par lExcutif, ne pourra intervenir quavec lavis conforme du Lgislatif, ce qui permettra dattnuer les risques des relations trop personnelles avec le premier. La troisime thrapie peut tre recherche dans la redfinition des missions de larme. Mme si de par le pass trs lointain, les gouvernants ont cherch dfendre leur pouvoir thomiste par le recours larme, il est clair que de nos jours les fonctions de cette institutions ont volu, du moins avec lapparition de lEtat libral. Larme doit sauvegarder lintgrit territoriale, les frontires de lEtat contre lagression externe, et mm e si elle doit protger les institutions, elle ne le fait que par rapport lextrieur. La protection de la scurit de lEtat, de sa souverainet, de son indpendance est un devoir sacr de larme. Cest pour cette raison quelle doit rester dans les casernes et ne peux sortir que si ces lments sont en jeu. Mais tout ceci est aussi affaire dducation et dtablissement de lois de programmation militaire avec des objectifs clairs. On sait aussi que le militaire est un citoyen pas comme les autres, mais un citoyen quand mme, qui peut ressentir des frustrations inhrentes la gestion de lEtat. Justement cest parce quil possde les armes, quon lui interdit de revendiquer ses droits comme le citoyen normal. Mais, afin de ne pas couper les ponts entre ce corps et le gouvernement civil, on pourra galement imaginer linstitution dun mdiateur militaire, qui fera le lien entre les deux institutions. Sa mission sera dalerter le gouvernement et de trouver des solutions pacifiques aux problmes de larme, car, comme on le sait, les coups dEtat naissent bien souvent de certaines rancurs et amertumes. Et si ces antidotes narrivaient pas gurir le mal ? Devons-nous franchir le cap, en ne considrant plus larme comme une institution apolitique ? Doit-on avoir peur de larme en politique ? Mme si la doctrine ne sest pas encore clairement prononce sur le dpassement de ce qui reste encore de nos jours un tabou, il nous semble important de rflchir sur le possible encadrement de lintervention du pouvoir militaire dans la politique. Comme on a pu rglementer la dictature de circonstance , cest--dire le pouvoir exceptionnel de lExcutif, ou bien le droit la dsobissance civile, on pourra imaginer une intrusion de larme, sur demande des autres institutions de la Rpublique, lorsquun organe constitutionnel bloque gravement le fonctionnement rgulier des institutions et met en danger lEtat et la dmocratie , surtout en Afrique. Encore une fois, le problme nest pas totalement rsolu, puisqu e tout est affaire dinterprtation. Mais, le mrite de cette solution rsiderait peut-tre dans lobligation pour larme de respecter une procdure juridique, plutt que dintervenir ex abrupto dans le dbat politique sans aucune justification valable, et souvent mme pour des intrts partisans de quelques Gnraux. Un contrat social autour de cette question fixera ainsi des limites,

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surtout si lon sait que la mise en uvre des pouvoirs exceptionnels du chef de lEtat ou du devoir de dsobissance civil, est trs inhabituelle.

CONCLUSION

La gnrosit des analyses dun demi-sicle de doctrine, dans lapprhension critique du droit constitutionnel en Afrique noire dexpression franaise, na dgale que les multiples enseignements quelle offre pour une tude du constitutionnalisme. Dabord, on est frapp par la dmarche critique des auteurs, qui ont su dmler les dits et les non-dits, la constitution et la pratique constitutionnelle en Afrique. Ils ont bien montr que le constitutionnalisme en Afrique est encore un objet constitutionnel partiellement identifi. Ensuite, on sest aperu que lanalyse classique, ses premires heures est reste prisonnire de la perspective historique. Elle est demeure positiviste, par ce phnomne de diffusion constitutionnelle ds les indpendances. Ladoption de la Constitution franaise de 1958 eut, en effet des consquences sur les Etats africains dexpression franaise : les principes de lorganisation constitutionnelle du pouvoir politique taient imposs aux nouveaux Etats, et la forme des constitutions qui devaient tre adoptes par les Etats membres de la Communaut tait largement prdtermine. Les spcialistes ont men leurs tudes sur les textes constitutionnels africains au moyen des conceptions directement issues de lexprience franaise. La mise lcart des champs sociaux par lanalyse juridique aboutissait donc une vision thre, voir mme idale des amnagements et des mcanismes du pouvoir, partir des seules dispositions du texte. On se souvient que depuis que Montesquieu a fait concider lexercice de la libert politique avec lexistence dune constitution, les rgimes constitutionnels sont assimils aux formes vertueuses de pouvoir. Les constitutions taient alors revendiques comme un frein juridique labsolutisme du pouvoir. Elles sont donc analyses comme consacrant des techniques de limitation des gouvernants. Le constitutionnalisme, par la division du pouvoir, assure un systme de freins efficaces laction gouvernementale. Cette dmarche qui explique lhistoire de la vie politique franaise prsente de srieux inconvnients lorsquelle fonde lanalyse des constitutions africaines. Les rgimes africains autocratiques ne permettent pas de justifier cette automaticit entre lexistence dune constitution et la limitation de labsolutisme du pouvoir. En effet, aprs un demi-sicle de doctrine constitutionnelle en Afrique, il apparat clairement que lexistence de rgles constitutionnelles nimplique pas ncessairement lexistence dun gouvernement limit par la constitution et de la mme manire, linstitution dune constitution nest pas en aucune manire identique linstitution dun gouvernement constitutionnel. Le texte fondamental peut aussi en Afrique servir dinstrument ou de cadre lexercice absolutiste, autocratique et

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militaire du pouvoir politique. La constitution en Afrique est bel et bien, dans ces conditions, un instrument du pouvoir, comme le rappelle la formule de Louis Dubois, qui parle dune dictature constitutionnelle 142. Cest pour cette raison que de plus en plus, les auteurs sont sortis de ce carcan et de cette msaventure du positivisme, qui semblait avoir conduit la banalisation du droit constitutionnel en Afrique. Ce dcalage qui existe entre les fonctions traditionnellement librales et celles non librales de la constitution est stigmatise dans la thorie constitutionnelle africaine, qui a majoritairement parl du dclin du constitutionnalisme. Il ne suffit donc pas de se trouver en prsence dun texte solennel qui amnage lexercice et la dvolution du pouvoir pour en infrer un rgime constitutionnel, par de la vertu de la lgitimit. De ce point de vue, luniversalisation de la technique juridique, de proclamation de linterchangeabilit des phnomnes classs dans des catgories prtablies ne peuvent que conduire des travaux de pure exgse. Enfin, aujourdhui, par luvre de la doctrine, la rfrence une analyse plus raliste du constitutionnalisme qui tienne compte des environnements sociologique, religieux, culturel, technique et conomique sest impose. Cette dmarche doctrinale met en lumire loriginalit des conditions du pouvoir en Afrique, lexistence de facteurs propres, de nouveaux lments dexplication (structure sociale, culture politique, croyance aux valeurs ; lvocation des questions tabous comme lethnie et larme) etc Mais, comment canaliser juridiquement dans le cadre normatif et institutionnel politique tous ces lments en vue dassurer lEtat de droit ? Telle est le dfi politique qui reste relever par les gouvernants et les gouverns. La doctrine, quant elle, depuis plus de cinquante ans a jou son rle en ayant le grand mrite davoir montr la mthode et la voie pour y parvenir.

142

Le rgime prsidentiel dans les nouvelles constitutions des Etats dexpression franaise , Penant, 1962, pp. 218 et ss.

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