Rgimen de visitas provisional Interim regime visits

Ampudia Belling, Miguel Universidad Nacional Mayor de San Marcos, Per

Resumen: En el presente artculo propongo revisar el rgimen de visitas desde un punto de vista muy citado; pero muy poco practicado, este es el principio del inters superior del nio, especficamente a su derecho a la integridad psquica. Sin embargo, el derecho al rgimen de visitas se ve muchas veces vulnerado por prejuicios en tema de gnero, por ambas partes, con lo cual se afecta el desarrollo psicolgico del menor. Asimismo, planteo algunas recomendaciones para aprovechar mejor las visitas entre padres e hijos. Palabras clave: derecho familia, rgimen visitas, derecho comunicacin, nio, menor, separacin, divorcio.

Abstract: In this article I propose to review visitation from a point of view widely cited, but little practiced, this is the best interest of the child, specifically their right to mental integrity. However, the right to visitation is often violated by gender prejudices on both sides, thus affects the psychological development of the child. Also propose some recommendations to get more visits between parents and children. Key words: family law, regime visits, communication law, child, child, separation, divorce.

I.

MOTIVOS DE UN RGIMEN DE VISITAS PROVISIONAL

a. En las separaciones la madre se queda con los hijos

Cabe hacer la advertencia que este artculo no pone ni pretende poner en tela de juicio el carcter imprescindible del afecto materno, estamos totalmente de acuerdo en que existe el llamado instinto maternal, innato en las mujeres; sin embargo, hay ciertos prejuicios acerca del rol del hombre en la familia.

Desde muy pequeos, los nios y nias son formados para cumplir sus roles en nuestra sociedad, principalmente a los nios se les ensea a jugar con alguna profesin u oficio y a las nias a jugar con muecas y/o verse bonitas. A los nios no se les ensea que el juego pap y la mam; mucho menos a jugar con muecos, a menos que sean muecos de guerra o de accin.

Es importante reconocer al juego como una de las principales fuentes de aprendizaje en los nios (CITA). Es por ello, que los hombres muchas veces carecen de los conocimientos bsicos de su funcin en la familia y se limitan a ser nicamente el sustento econmico. Como consecuencia, los hijos son dejados a la madre para que el hombre pueda trabajar, mientras ella se queda con ellos en el hogar.

Asimismo, Cdigo Civil peruano castiga a quien haya sido culpable de la separacin: Artculo 340.- Los hijos se confan al cnyuge que obtuvo la separacin por causa especfica, a no ser que el juez determine, por el bienestar de ellos, que se encargue de todos o de alguno el otro cnyuge o, si hay motivo grave, una tercera persona. Esta designacin debe recaer por su orden, y siendo posible y conveniente, en alguno de los abuelos, hermanos o tos.

Otra razn, muy nefasta por cierto, es cuando se utiliza a los nios como un seguro de vida para poder cobrar pensin por alimentos. Este no es el tema de este artculo

y merece un tratamiento aparte ms extenso.

b. Necesidad de no lesionar el vnculo afectivo entre padres e hijos

Para comprender mejor qu sucede en los procesos de separacin, remitir las palabras de la Dra. Marta Stilerman[2]: El contacto paterno-filial no puede ni debe, quedar supeditado a la subsistencia de la relacin que vinculara a los progenitores. El principal afectado por la desavenencia de sus padres es el nio, tanto porque contina amando a ambos, como por el temor que nace en l de que estos puedan cesar de quererlo. El primer prrafo contiene una idea errada pero muy frecuente en los hombres, por lo cual pensamos que la mujer sirve como un puente de afecto hacia los hijos. Por otra parte, se castiga al hombre por sus errores negndole el contacto con sus hijos. La solucin a esta problemtica depende de factores puramente subjetivos y considero que depender de la formacin personal que tengan los padres para poder entender lo errado de esta idea. En el segundo prrafo encontramos al nio, quien se encuentra en medio de una competencia de tirar la cuerda y tiene que afrontar a muy corta edad el estrs que significa una separacin. Para poder mitigar este sufrimiento, los padres deben promover las visitas, esta idea la plantea la Dra. Marta Stilerman[3] de la siguiente manera: El derecho de visitas a los hijos, que encuentra consagracin legislativa en el art. 264, inc. 2, del CC, apunta a mantener inclume dicha relacin, atento que, no obstante la separacin de sus padres, el menor requiere de ambos para alcanzar su pleno desarrollo emocional que le permita anudar -llegando a la edad absolutarelaciones afectivas sanas y duraderas. c. Proteccin del derecho de visitas

Muchas veces se confunde la finalidad de las visitas con estar o ver al menor, con lo cual se desvirta la finalidad de la misma. A criterio del Dr. Eduardo Zanoni[4], esta se debe entender como el derecho a la adecuada comunicacin. A su vez, el Dr. Francisco Rivero Hernndez[5] seala: Podemos decir que el derecho que nos ocupa versa sobre el conjunto de facultades o posibilidades, protegidas por el

Ordenamiento, de relacionarse entre s ciertas personas unidas por lazos familiares o afectivos -en nuestro caso padres e hijos- en situaciones marginales de la familia, aqu por la crisis matrimonial, cuando no pueden desarrollarse de forma normal tales relaciones por culpa de la imposibilidad de convivencia.

Por otra parte, el Cdigo Civil peruano al respecto del Rgimen de Visitas se pronuncia de la siguiente manera: Artculo 89.- El padre o la madre que haya sido impedido o limitado de ejercer el derecho de visitar a su hijo podr interponer la demanda correspondiente acompaando la partida de nacimiento que acredite su entroncamiento. Si el caso lo requiere podr solicitar un rgimen provisional. Considero inadecuado el segundo prrafo, ya que establecer si el caso lo requiere puede significar un proceso engorroso, costoso y sobre todo demandar tiempo que afectar directamente a velar por la integridad emocional del menor. Concuerdo ms con el criterio utilizado en un sector de la doctrina argentina que declara: el derecho de visitar a los hijos por sus padres es inalienable e irrenunciable pues tiende a la conservacin y subsistencia del lazo familiar y afectivo esencial tal la relacin paterno filial- razn por la cual la privacin de las visitas solo debe obedecer a graves motivos y circunstancias especiales

d. Derecho de visitas de los parientes

No debemos pasar por alto el derecho que tienen tanto el nio como sus parientes. El menor tiene derecho a conocer a los integrantes de su familia, si se quiere decir parientes, porque esto refuerza su identidad personal y contribuye a su capacidad afectiva; por otra parte, los parientes -principalmente los abuelos y tos- se preocupan por el estado del menor y ms an si no saben cmo se encuentra.

Es frecuente que los padres culpen a los abuelos del fracaso de su relacin y los castiguen con la prohibicin de ver a sus nietos, cuando en realidad ellos gracias la sabidura adquirida a travs de los aos pueden detectar elementos potencialmente nocivos para el menor. Este inters est regulado en el Cdigo Civil peruano: Artculo 90.- El Rgimen de Visitas decretado por el Juez podr extenderse a los

parientes hasta el cuarto grado de consanguinidad y segundo de afinidad, as como a terceros no parientes cuando el Inters Superior del Nio o del Adolescente as lo justifique. Para la Dra. Silvia Diaz Alabart[6] esta relacin pertenece a los principios generales del derecho de la persona y la familia, para lo cual afirma si bien excede de ese marco en sentido estricto, puesto que se reconoce no solamente a parientes, sino a personas que mantienen una relacin de especial intensidad con el menor o incapacitado que por sus caractersticas puede llegar a tacharse de pseudo familiar o cuasi familiar.

e. Cambios en nuestra sociedad

En la actualidad vemos cada vez ms casos de violencia infantil, no solo del padre, sino tambin por parte de la madre, para lo cual citaremos los siguiente casos:

Caso 1: Mujer mata a golpes a su hijo

Un nio de cuatro aos muere vctima de la brutal golpiza que le propin su madre porque no avis que quera ir al bao, el menor fue golpeado con un palo con clavos, quemado con un foco encendido y luego abandonado en el patio de su casa. Cuatro das despus de la brutal golpiza, la mujer intern a su hijo en un hospital de la zona, donde lamentablemente falleci. El padre de los menores pidi cadena perpetua para la asesina y lament que se le haya quitado la patria potestad de los menores. (Diario OJO, 21/09/2010)

Caso 2: Una mujer mata a sus tres hijos con veneno y luego se suicida

Luego de que en la noche del viernes sostuviera una acalorada discusin con el padre de una de sus hijas, una joven madre de familia mezcl ayer yogur con un poderoso raticida y envenen a sus tres menores hijos para luego suicidarse con la misma mezcla en su domicilio, ubicado en aa, en Chosica. Segn las primeras investigaciones, Nelva Panduro Cajahuanca, de 27 aos, tom la fatal determinacin ayer en la madrugada, horas despus de haber reido con Ramiro Vargas Quispe, de 40 aos.

El hombre hall en el segundo piso de la casa los cadveres de Panduro y de los menores Jair Arana Panduro (8), Yamil Porras Panduro (6) y Yail Vargas Panduro (4 meses). Todos estaban juntos en una cama. Al verlos, Vargas Quispe entr en una severa crisis nerviosa. En una mesa estaban los vasos con restos de la mortal combinacin y una carta, al parecer, escrita por la mujer, en la que pide perdn a sus familiares y a los de su pareja por lo que haba realizado. Segn se supo, en la misiva sealaba que no haba encontrado la felicidad que siempre busc y hablaba de la incomprensin de su pareja. (Diario El Comercio, 26/05/2013)

Caso 3: Madre Una madre mat a sus dos hijos con raticida mezclado con leche

Una de las vctimas tena 15 das de nacido. Se desconocen las causas que llevaron a Micaela Yucra a asesinar a sus pequeos. Atormentada aparentemente por los problemas con su pareja, una mujer de 28 aos asesin a sus dos hijos en su humilde vivienda ubicada en el asentamiento humano 19 de Noviembre, en la Urbanizacin Terminal del distrito de Comas. La emisora RPP inform que la desnaturalizada madre, identificada como Micaela Yucra Porras, envenen a su bebe de 14 das de nacido y a su hijo de siete aos dndoles de tomar raticida mezclada con leche. Segn el informe de dicha emisora, un familiar de la mujer encontr los cuerpos de los nios en su dormitorio y al lado se encontraba la madre quien confes el crimen. Los efectivos de la Polica Nacional llegaron al lugar y detuvieron a la mujer quien fue trasladado a la comisara de la Pascana. Se desconocen las causas que llevaron a Micaela Yucra a asesinar a sus pequeos. Sin embargo trascendi que era amenazada constantemente por su ex conviviente que recientemente habra salido de un penal de Lima. (Diario El Comercio, 27/03/2009)

Caso 4: Mujer asfixi a hija de 4 meses e intent suicidarse en la ciudad de Puno

Una mujer asfixi a su hija de tan solo cuatro meses edad y luego intent suicidarse atndose una soga al cuello, en la ciudad de Puno.

Mara Condori, de 37 aos, pudo ser salvada gracias a la intervencin de sus vecinos, quienes al ser advertidos por otra de las hijas de la mujer la trasladaron hasta el hospital Manuel Nuez Butrn. (Radio Pachamama, 04/01/2013)

Caso 5: Mujer envenen a su menor hija en Ayaviri tras discutir con pareja

En Ayaviri, una mujer de 20 aos trat de matar a su propia hija dndole una bebida mezclada con un potente raticida. La menor de tan solo 3 aos se salv de morir, ya que su padre pudo auxiliarla a tiempo. Sin embargo, su progenitora falleci tras consumir el mismo veneno. Segn informacin policial, antes de cometer el hecho, la mujer llam en reiteradas oportunidades a su ex pareja, con quien habra sostenido una fuerte discusin. (Radio Pachamama, 25/12/2012)

Caso 6: Mujer tortura y mata a su hija (Caso Pierina)

Madre de nia asesinada en San Miguel ser procesada por homicidio El Poder Judicial orden la detencin inmediata de Isabel Mirella Tello Chanduv, (31), quien ser procesada por el delito contra el cuerpo y la salud, en modalidad de parricidio, en agravio de su hija de nueve aos. En su resolucin la jueza Sonia Salvador Luduea seal que Tello Chanduv ha sido acusada de cometer violencia fsica a la menor, adems de violacin sexual; lo cual desencaden su muerte por asfixia. Como se recuerda, la nia fue hallada el lunes en un departamento de la avenida Universitaria con signos de haber sido terriblemente violada. Durante su manifestacin la madre que inicialmente haba dicho que la pequea sola agredirse continuamente cometi contradicciones que motivaron que sea recluida en la carceleta del Poder Judicial. (Diario El Comercio, 16/11/2011)

Padre de Pierina demandar a jueces que le negaron su tenencia Alfredo Cardoza asegur, adems, que tuvo que pagar S/.500 a la abuela de su hija Bertha Chanduv para que le entregue a la nia por unos das.

El padre de la pequea Pierina, asesinada brutalmente por su madre, no se quedar tranquilo y denunci a los jueces que le negaron la custodia de su hija y se la dieron a la abuela, un error que quizs hubiera evitado su muerte. Cardoza asegur en el programa A las once empieza la noche que denunci a los jueces Helder Lujn Segura, Edwin lvarez Snchez y Miriam Mori Albn por los presuntos delitos de omisin de hechos e inconducta funcional. No entiendo qu criterio han utilizado, me decian ya vamos a resolver, pero nunca resolvan, incluso la abuela engaa al juez, le miente y el juez igual, me niega la colocacin, asegur. El padre de la fallecida Pierina seal que la abuela la retir del colegio con engaos pero le dijo al juez lo contrario. Este comprob la mentira con un informe del colegio pero igual dijo que se quede con la abuela, denunci el padre. Cardoza tambin seal que no se llev a la fuerza a la nia porque confiaba en la justicia. Yo esperaba que la justicia dictamine a mi favor, quera hacer las cosas en forma legal. Demostraba que ella estaba descuidada y no la mandaban al colegio, y ni con esas pruebas me la dieron. Se ensaaron con mi hija, agreg al borde de las lgrimas. JUEZ Y PARTE Pero la indignacin del padre se qued corta cuando se enteraron de la decisin de la Oficina Desconcentrada de Control de la Magistratura (Odecma), que design al juez Helder Lujn Segura para que investigue la denuncia presentada contra s mismo. Imagnense, dnde voy a pedir justicia yo, ni siquiera van a sancionar a estas personas que me han causado tanto dao, es injusto, seal Cardoza. El padre de Pierina, incluso, admiti haberle pagado 500 soles a la abuela de la menor, Bertha Chanduv, para que le permita tener a su hija durante algunos das. En mi desesperacin de padre le ofrec el dinero y me la da, la he tenido muy bien, pero esta seora fue al colegio y con la mentira la retir y le hizo perder el ao, asegur. Adems, Cardoza se manifest a favor de que los otros hijos de Isabel Mirella Tello Chanduv, asesina de Pierina, hayan sido entregados al Inabif. Es triste que estos nios desde pequeos estn alejados de la familia, pero por bienestar creo que van a estar mejor cuidados, seal. (Diario El Comercio, 23/11/2011)

Quiero recalcar, tal como se hizo al principio del presente del presente artculo, que no se discute el natural instinto de maternidad; pero, siempre hay excepciones y cuando los padres buscan soluciones estos conflictos en los tribunales muchas veces se encuentran con el prejuicio de que los hijos se deben quedar con la madre.

II.

FACTORES EN CONTRA DE ESTA PROPUESTA

a. Percibir a los hijos como propiedad

Es hasta cierto punto comprensible esta forma de pensar, porque desde el momento del embarazo la mujer siente una muy fuerte e ntima conexin con su hijo, adems del gran esfuerzo por sobrellevar los ltimos meses de embarazo y ni qu decir respecto del parto. Sumados al puerperio y al periodo de lactancia, estoy totalmente convencido de que esta es una tarea realmente titnica. No obstante, es muy triste escuchar a muchas madres que consideran estos elementos como argumentos suficientes para sentirlo como suyos; es as que es muy frecuente escuchar frases como es mi hijo, yo lo he parido o es mi hijo, yo lo tuve nueve meses en mi vientre. Es tambin lamentable en muchos casos busquen todos los medios posibles evitar el contacto del nio con su padre, sobre todo como venganza en los conflictos de pareja.

Para ayudar a erradicar esta sensacin de pertenencia, citar el maravillo y muy famoso poema de Kahlil Gibran: Tus hijos no son tus hijos son hijos e hijas de la vida deseosa de s misma.

No vienen de ti, sino a travs de ti y aunque estn contigo no te pertenecen.

Puedes darles tu amor,

pero no tus pensamientos, pues, ellos tienen sus propios pensamientos.

Puedes abrigar sus cuerpos, pero no sus almas, porque ellas, viven en la casa del maana, que no puedes visitar ni siquiera en sueos.

Puedes esforzarte en ser como ellos, pero no procures hacerlos semejantes a ti porque la vida no retrocede, ni se detiene en el ayer.

T eres el arco del cual, tus hijos como flechas vivas son lanzados.

Deja que la inclinacin en tu mano de arquero sea para la felicidad.

b. Manipulacin psicolgica para que los nios no quieran las visitas

Es muy frecuente que los menores sean influenciados por opiniones inculcadas por los miembros de la familia con el fin de frustrar o dificultar la realizacin de las visitas, Resulta sencillo para un siclogo detectar si el menor ha sido adiestrado para actuar de determinada manera. Podemos encontrar un ejemplo en la doctrina argentina siguiente: debe existir un anlisis crtico consistente en la verificacin de la existencia de la negativa en cuestin si esa negativa es espontnea, inducida o justificada y en este ltimo supuesto si los motivos alegados se refieren a la pura subjetividad o si se conectan con los hechos cuya entidad alcance para dar respaldo

a la suspensin o restriccin del rgimen de visitas [7]

III.

CRITERIOS PARA SU APLICACIN

a. De acuerdo a la edad del nio

Para establecer un rgimen de visitas debemos tener en especial consideracin este factor. Cuando los nios son muy pequeos es mejor considerar que las visitas sean breves; pero s frecuentes (varias veces por semana). La corta edad requiere cuidados muy especficos y que difcilmente pueden ser cubiertos a plenitud por aqul quien no est acostumbrado a cumplirlos; por ejemplo, las preferencias y tcnicas para la ingesta de los alimentos (sobre todo si an es lactante), formas de hacer dormir al menor, juegos y actividades preferidas durante los momentos de esparcimiento, entre otros. Es muy importante recalcar que durante esta etapa es complicado cumplir con los horarios establecidos para la visita, debido a que el menor an no ha desarrollado una disciplina estricta en cuanto a sus horarios de sueo y preferencias por quedarse o regresar a la casa de uno de los padres, por lo cual ambos deben de hacer todo lo posible por evitar que el trmino de la visita pueda convertirse en una experiencia muy triste y quiz hasta traumtica. Cuando el menor ya ha alcanzado cierta independencia motriz y ha mejorado notoriamente la capacidad de comunicacin de forma que puede hablar y entender correctamente, ya es mucho ms fcil poder cubrir los cuidados de atencin bsicos. Cuando el nio ya est en edad escolar se debe tomar en cuenta que ya est desarrollando su propio entorno social compuesto por los profesores y compaeros de aula, por ello es muy importante considerar los horarios de estudios y otras actividades acadmicas antes de acordar las visitas. Tambin se recomienda que el nio tenga un espacio propio en el cual pueda encontrar objetos de su pertenencia y sentir como suyo el lugar donde se realizan las visitas. Cuando los hijos est en la etapa de la pubertad o adolescencia es importante que el menor pueda participar en la coordinacin de los horarios y escoger las actividades a realizar durante las visitas, debemos recordar que esta etapa se caracteriza por la rebelda y la imposicin de reglas no sera la manera idnea de cumplir con las visitas.

b. De acuerdo al tiempo de separacin En el caso de nios pequeos que han pasado largo tiempo sin ver a uno de sus progenitores, se prefiere que en un comienzo las visitas sean breves, pero frecuentes; de esta manera se buscar consolidad la relacin padre-hijo y no imponer cario o buscar un cario por considerarlo como derecho.

IV.

RECOMENDACIONES

a. No competir por el cario de los hijos

Existe el pensamiento equivocado de muchos padres de que se puede comprar el cario de los hijos con regalos y paseos costosos, cuando en realidad lo nico que hacen es deteriorar el vnculo paterno-filial. Acostumbrar a los hijos de esta forma hace que ya no los vean como padres, sino como tos ricos que solo estn para comprarle obsequios y llevarlos a pasear; pero, cuando llegue el momento de llamarles la atencin no tendrn respuesta positiva. En estos casos es preferible no solo salir a pasear fuera del hogar, sino tambin pasar momentos de calidad en la intimidad de un hogar y compartir momentos durante actividades sencillas como el almuerzo o participar activamente en los juegos del menor.

b. Programar paseos y/o actividades con la participacin del padre, madre e hijo

En la medida de lo posible, procurar que el menor observe normalidad durante las conversaciones entre sus padres. A veces el orgullo y el rencor son los principales enemigos de nuestros propios hijos, es mejor dejarlos de un lado y evitar que ellos se sientan tristes y hasta culpables por la mala relacin de sus seres ms queridos. Una buena forma de hacerlo es durante las actividades del colegio, porque de esta forma el nio siente que no solo se llevan bien, sino tambin que se interesan por l y sus actividades. Otra actividad muy importante para el menor es su cumpleaos y la ausencia de uno de los padres puede afectarlo bastante, muchas veces los conflictos son reavivados por los familiares cercanos (abuelos, tos, etc.), en estos casos es preferible evitar la presencia de personas que puedan desencadenar un momento aciago durante la celebracin.

Los hijos pueden entender que los padres no vivan juntos, pero no que se peleen.

c. Evitar transmitir rencores a los hijos

Considero que esta es la principal recomendacin y la fuente de la mayora de los obstculos para el ntegro desarrollo emocional del menor que ha sufrido la separacin de sus padres. Existen infinitas causas que hacen que uno llegue a odiar a alguien; pero si de verdad queremos a nuestros hijos, procurmosles un ambiente de paz y felicidad en el cual l pueda formular sus propias decisiones.

1.

Organizacin, de las Naciones Unidas para la Educacin, la Ciencia y la Cultura, El nio y el juego Planteamientos tericos y aplicaciones pedaggicas, 1980, pp 5.

2.

STILERMAN, Marta: MENORES. Tenencia. Rgimen de visitas, Buenos Aires, Editorial Universidad, 2004, pp153.

3.

STILERMAN, Marta: MENORES. Tenencia. Rgimen de visitas, Buenos Aires, Editorial Universidad, 2004, pp153 y 154.

4. 5. 6.

ZANNONI, Eduardo: Derecho de familia, Buenos Aires, Editorial Astrea, 1989, pp. 710 y 711. E.D., t. 17, p. 890, 6/12/1966, A., E. c. M. de A., E. DIAZ-ALABART,S., El derecho de relacin personal entre el menor y sus parientes y allegados (artculo 160.2 del Cdigo Civil) en Revista de Derecho Privado, Mayo-Junio, 2003, pg.355.

7.

Doctrina Judicial, t. 1990-I, p. 842.