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DECLARATORIA DE HEREDEROS. EFECTOS DE SU INSCRIPCION. INTRODUCCION AL TEMA.

Frente al fallecimiento de una persona se desencadenan una serie de efectos, acciones, derechos, institutos, plazos y dems aspectos, como as tambin la aplicacin del plexo normativo especfico y por remisin, ya que existen materias que no estn reguladas articularmente. Abordaremos el anlisis de algunos de estos temas en este trabajo.La muerte provoca como consecuencia natural, la desaparicin de la persona. Supone la extincin de la personalidad jurdica que se atribuye al sujeto de derechos. Ante este corte natural que provoca la muerte, el derecho sucesorio otorga continuidad jurdica; as es como, bien define Zannoni, la sucesin es la sustitucin de un sujeto por otro en la titularidad del derecho sobre el objeto de una relacin jurdica. Resulta entonces, que acaecida la muerte de una persona los presuntos herederos adquieren la posesin de la herencia y para ejercer las acciones y derechos de la misma es necesaria la apertura del juicio sucesorio, a instancias del que crea tener inters legtimo.El llamamiento de varias personas a una herencia y su aceptacin transforma a los mismos en coherederos, es decir, nace una comunidad que no proviene de la voluntad de sus componentes, sino por las circunstancias de haber pluralidad para suceder. Dicha comunidad se denomina hereditaria y es el estado mediante el cual, cada heredero tiene derecho a la herencia sin consideracin de los bienes en particular que la integran, sino como una universalidad jurdica que se transmite. Estamos frente a una clase de indivisin. Genricamente se define a la indivisin como el estado que resulta cuando existen dos o ms personas con derechos en comn sobre un bien o un conjunto de bienes, sin haber divisin material de sus partes. Encontramos distintos tipos de indivisiones: a) el condominio: derecho de propiedad de varias personas por partes indivisas sobre cosas muebles o inmuebles; b) la copropiedad de bienes inmateriales o que no son cosas; c) la indivisin hereditaria que se da en el supuesto de pluralidad de herederos o de sucesores mortis causa, desde la muerte del causante hasta la particin; d) la indivisin postcomunitaria que se produce entre cnyuges o entre uno de ellos y los sucesores del otro o entre los sucesores de ambos, desde la disolucin de la sociedad conyugal hasta la particin de los bienes. Diramos que se tratara de la situacin o estado de la masa de bienes gananciales desde la disolucin de la sociedad conyugal hasta la particin, teniendo los cnyuges o sus

sucesores -segn que se d en vida de los primeros o por la muerte de alguno- sobre dicha masa un derecho de propiedad proindiviso por partes ideales.Al analizar los caracteres de las indivisiones, comparndolas, surgen sus diferencias: a) el condominio versa sobre cosas, en cambio la indivisin postcomunitaria sobre cosas y bienes inmateriales; b) la indivisin hereditaria y la postcomunitaria tienen en comn que en las dos existe copropiedad sobre una masa de bienes; y difieren en cuanto al nacimiento y al contenido de la masa: en la segunda cuando se pasa de la sociedad conyugal a la indivisin postcomunitaria no necesariamente debe haber cambio de sujetos; solo lo habr si la disolucin se produjo por causa de muerte, pero no por otras causales. En cambio el nacimiento de la indivisin hereditaria presupone siempre un cambio de personas. Desde el otro aspecto la indivisin hereditaria nace de un patrimonio nico; por el contrario la indivisin postcomunitaria se forma con dos masas de bienes, como son los gananciales de uno y otro cnyuge, excluyndose los propios. Sin embargo a diario vemos que ambas indivisiones concurren: cuando la disolucin de la sociedad conyugal se da por muerte y el cnyuge prefallecido deja pluralidad de sucesores universales tenemos indivisin postcomunitaria sobre los gananciales, e indivisin hereditaria entre los herederos sobre la porcin del fallecido. Resulta entonces que tanto la indivisin hereditaria como la postcomunitaria son COMUNIDADES DE DERECHOS, diferencindose de otros institutos, como ya los mencionamos, por ejemplo el condominio.A pesar de las diferencias marcadas, algunos autores ponen el acento en las similitudes, sealando principalmente que la relacin entre comunidad y condominio es de gnero especie; de all que sea conceptualmente ms amplia la primera, que el segundo. Agrega Borda que el condominio es una especie del gnero comunidad, ya que es la comunidad que existe entre los copropietarios de una misma cosa; de tal modo la comunidad de derechos abarca todo supuesto de cotitularidad de una relacin jurdica. Otros autores muestran ms puntos de coincidencia como es el de que la particin es la causa principal de extincin del condominio, al igual que termina con la comunidad hereditaria. Sin embargo, y a pesar de dichos argumentos, sostenemos que en nuestro sistema legal son ms y determinantes las diferencias, a saber: a) El condominio al igual que los dems derechos reales, tiene como objeto cosas determinadas; en cambio la comunidad hereditaria comprende una masa de bienes; b) En el condominio prevalece la voluntad de la mayora (artculo 2.700 C.C.); en cambio en la comunidad hereditaria, la voluntad de la mayora no obliga al resto de los herederos que no dieron su consentimiento, debiendo el Juez dirimir el conflicto (artculo 3.451 C.C.);

c) El condominio tiene como fuentes el contrato, los actos de ltima voluntad o cuando la ley lo establezca (art. 2.675 C.C.).- La comunidad hereditaria nace por el acaecimiento de la muerte de una persona; d) Por otro lado, existe una diferencia especficamente establecida en nuestro derecho y que es la cuestin de la competencia judicial. Mientras el artculo 3.284 del Cdigo Civil establece expresamente en su inciso 1 que las demandas concernientes a los bienes hereditarios, hasta la particin inclusive, cuando son interpuestas por alguno de los sucesores universales contra sus coherederos, corresponde a los jueces del ltimo domicilio del causante; el artculo 5 inciso 1 del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires establece que la competencia, cuando se ejerciten acciones reales sobre bienes inmuebles (la accin de divisin de condominio), corresponde al Juez del lugar donde est situada la cosa objeto del litigio. 2.- DECLARATORIA DE HEREDEROS.Adems de los aspectos tratados hasta ahora, la muerte del causante permite iniciar su juicio sucesorio, donde luego de darse por acreditados los vnculos invocados y completados los pasos procesales exigidos (publicacin de edictos, entre otros) el Juez dicta la Declaratoria de Herederos. Este es un instituto creado en el campo judicial, por el cual los magistrados otorgan la posesin judicial de la herencia a los sucesores, implicando fundamentalmente el reconocimiento de la condicin de heredero y la exteriorizacin de la comunidad hereditaria. Desde un punto de vista formal es el instrumento pblico (documento escrito autorizado por un funcionario pblico debidamente investido como tal y que acta dentro de su competencia, observando las formalidades de ley) por el cual el juez competente, por las pruebas aportadas, reconoce en ciertas personas la calidad de herederos y sucesores de otra persona fallecida o tenida por tal por declaracin de presuncin de fallecimiento. Desde un punto de vista del contenido, reconoce en las personas que peticionaron los vnculos parentales previstos por la normativa legal, la calidad de sucesores universales del causante. Y desde un punto de vista procesal es una sentencia declarativa, por la que el Juez, luego de analizar la documentacin de los que se pretenden herederos, los declara tales. Entiende el Doctor Zannoni que la Declaratoria de Herederos no hace cosa juzgada en sentido material porque es una sentencia que slo declara a quienes justificaron su derecho a la herencia, sin perjuicio de terceros, es decir, oponible erga omnes; entonces aunque no hace cosa juzgada entre partes es vlida frente a terceros, ya que existe la presuncin de que los herederos declarados lo son hasta que no se resuelva lo contrario. Efectos Como expresramos, la declaratoria se dicta a favor de las personas presentadas o denunciadas en el proceso judicial, otorgndoles un ttulo que justifica su vocacin a la herencia; con lo cual pone en posesin de la misma a los herederos declarados, cuando no la tuvieran por el solo hecho de la muerte. De lo indicado resulta que la declaratoria es un medio de publicidad limitado a los que tengan un inters legtimo y acceso a la sucesin. La declaratoria es un documento que se registra con el objetivo indudable de la publicidad y oponibilidad a terceros. Del

artculo 2 de la ley 17.801 no surge explcitamente la vocacin registral de la declaratoria, sin entrar en los supuestos de tracto abreviado, ya que son las reglamentaciones locales la que la prevn, en tanto y en cuanto se relacionen con un inmueble determinado y se cumplan los recaudos de orden procesal, fiscal y segn la jurisdiccin, los de orden previsional. Y en la medida en que es un instrumento pblico judicial cubrira lo exigido por el artculo 3 de la mencionada ley. De todo lo dicho resulta que la inscripcin de la declaratoria de herederos en los registros con relacin a un bien inmueble, solo publicita frente a terceros la muerte del titular registral, sus sucesores y el estado de indivisin hereditaria, sin producir otro efecto. Entonces ni el dictado de la declaratoria, ni su inscripcin extinguen la indivisin hereditaria.Sin embargo, la prctica registral en algunas jurisdicciones (Registro de la Propiedad de Capital Federal y de la Provincia de Buenos Aires) a travs del dictado y aplicacin de sus disposiciones, demuestra su enrolamiento en la teora de que la anotacin de la declaratoria convierte a la mencionada indivisin en condominio, al no inscribir cesiones de derechos hereditarios con posterioridad a la inscripcin de la declaratoria (Fallo Labayru, Jose M. C/ Registro Propiedad Inmueble. C.N.Civ., sala E 2004/02/20, LL-2004-D-626). Justamente estas jornadas notariales nos llevan a analizar la problemtica con la que nos enfrentamos diariamente en nuestra labor notarial, por las exigencias registrales recin indicadas, para supuestos en los cuales la comunidad hereditaria o sus integrantes, dictada la declaratoria de herederos, no realizan la particin de los bienes del acervo, limitndose a inscribirla en el Registro de la Propiedad con relacin a un determinado bien inmueble. Esta prctica trae aparejados importantes problemas, ya que al entender el mencionado Registro que a partir de la inscripcin nace el condominio, no queda otro camino para continuar con la disposicin de dichos bienes que las escrituras traslativas de dominio o constitutivas de derechos reales, que tienen su punto ms conflictivo, por ejemplo, en la enajenacin de partes indivisas. Qu pasara si algunos herederos decidieran la venta de sus partes sin contar con la conformidad de los otros coherederos, y producida luego la particin, a los herederos disponentes no les fuera adjudicado dicho bien? Como ya sostuviramos, la inscripcin de la declaratoria de herederos no hace cesar la indivisin hereditaria por lo que la venta de uno o ms bienes por uno o varios de los herederos no le es oponible al resto de los coherederos que no dieron su conformidad. Solo exterioriza y reconoce la situacin judicial de la calidad de heredero, pero jams la condicin de titular de dominio o condominio. El punto a analizar sera qu hechos o circunstancias producen la extincin de la Comunidad de Herederos, es decir qu acto tiene la entidad de poner fin a la misma, mediante la distribucin entre los coherederos de las titularidades activas contenidas en la herencia. A este respecto hay dos posturas: a) La que sostiene que la inscripcin de la Declaratoria de Herederos transforma la indivisin en un condominio entre los

herederos, y b) La que entiende que nicamente la particin disuelve la comunidad hereditaria.La primera estara dndole efectos de particin a la anotacin de la declaratoria en el Registro; con lo cual producira la extincin de la comunidad hereditaria y otorgara a cada heredero el carcter de condmino, convirtindolo en titular exclusivo de la parte que le corresponde. Esta postura fue surgiendo de alguna jurisprudencia y doctrina minoritarias que sostenan que la inscripcin y el prolongado tiempo transcurrido en este estado llevaba a considerar por las circunstancias de cada caso en particular y el comportamiento de los herederos, que haba cesado la comunidad hereditaria, transformndose en condominio. El fundamento normativo que sealaban era la nota al artculo 2.675 del C.C..La segunda de las posturas sostiene bsicamente, que la inscripcin de la declaratoria de herederos no provoca la extincin de la indivisin hereditaria, la que se produce nicamente con la particin de los bienes. Tampoco implica adjudicacin de los bienes hereditarios en condominio, ya que solo exterioriza ese estado de indivisin, siendo un medio de oponibilidad a terceros; ni produce efecto alguno sobre la misma, porque no constituye, transmite, modifica ni declara derechos reales sobre inmuebles. El Dr. Zannoni, alistado en esta teora, seala respecto de la postura contraria que, an siguiendo su razonamiento y tal como lo plantean, el hecho que producira la conversin en condominio, no sera la anotacin, sino el transcurso del tiempo en forma pacfica unido a las circunstancias del caso en particular. La crtica que se le hace a la primer teora se basa en que la nota no es ley, por lo tanto sera contrario a las normas vigentes, ya que el condominio solo puede nacer por las fuentes previstas en el artculo 2.675 del Cdigo Civil; con la expresin de la voluntad otorgada en forma indubitable y expresa, que no puede ser presumida. El hecho de supeditarse a las circunstancias de cada caso, para determinar si hay o no condominio, resultara contrario a ley, provocara gran inseguridad en el trfico jurdico al tener que depender de la interpretacin de cada caso, y producira distinto efecto segn el tipo de bienes, ya que creara una especie de particin parcial para los bienes registrables y mantendra la indivisin para los no registrables, pues no tienen posibilidad de anotar ninguna declaratoria.Sostenemos, coincidiendo con la doctrina imperante, que la indivisin hereditaria se mantiene hasta la particin, independientemente del tiempo que pase y an estando inscripta la Declaratoria de Herederos. De otra forma, se estara sembrando gran inseguridad jurdica, al quedar librado a los jueces la decisin sobre el nacimiento del condominio en cada caso. Asimismo, siempre quedara la duda acerca de si los comuneros deberan pedir la divisin del condominio o la particin, con la consecuente problemtica de la competencia de los jueces llamados a intervenir, sea el del sucesorio, o el del lugar de la cosa comn. 3.- CESION DE DERECHOS HEREDITARIOS.3.1.- Concepto: La cesin de derechos hereditarios es el contrato por el cual una parte denominada CEDENTE, transfiere a la otra parte denominada CESIONARIO todos o una parte alcuota de los derechos y obligaciones que le corresponden en una sucesin. El Cdigo Civil solo lo trata de manera tangencial y aisladamente en los artculos 1.184 inciso 6, 1.887, 2.160 a 2.163 y 3.322. Su basamento legal puede estar receptado en el

artculo 1.444 que dispone: Todo objeto incorporal, todo derecho y toda accin sobre una cosa que se encuentra en el comercio, pueden ser cedidos, a menos que la causa no sea contraria a alguna prohibicin expresa o implcita de la ley, o al ttulo mismo del crdito. La doctrina y jurisprudencia mayoritaria designa al cesionario como un sucesor particular, ya que el heredero que acept la herencia, ingresa a su patrimonio los derechos y obligaciones que pertenecan al causante; de tal modo que al cederlos se est desprendiendo de parte de su patrimonio; en consecuencia sucede al cedente y no al causante. 3.2.- Contenido: La cesin de derechos hereditarios abarca la universalidad de bienes que corresponden al cedente en su carcter de heredero, pero no dicha calidad, que es personalsima e intransferible. No pueden incluirse en la cesin de derechos y acciones hereditarios: los derechos y obligaciones extrapatrimoniales; los intransferibles por una disposicin expresa de la ley; los patrimoniales inherentes a la persona del causante; los patrimoniales intransferibles por una clusula negocial o contractual. Al heredero le corresponden los aumentos, debiendo tener que asumir las disminuciones de su cuota en la herencia, por los hechos producidos o conocidos luego de la cesin. Tenemos entonces que se trata de una universalidad cuyo contenido puede no conocerse a la celebracin del contrato. Estas caractersticas infunden al contrato de cesin un carcter predominantemente aleatorio, que al decir de Maffa, est dado justamente por el objeto de este contrato, ya que no se transmiten bienes especficamente individualizados, sino el derecho hereditario que puede variar en su extensin. Sin embargo este alea puede ser regulada por las partes; sealando en este sentido Zinny que si nada se pacta, la aparicin de bienes o deudas desconocidos no da lugar a la rescisin del acto ni al reajuste del precio, o sea que el alea alcanza a las variaciones del activo y pasivo. La cesin de derechos hereditarios puede ser, del todo o de parte de la universalidad jurdica; y por otro lado, puede ser onerosa o gratuita, segn deba el cesionario una prestacin o no; asimilndosela en el primer caso a una compraventa, y en el segundo a una donacin. Otros caracteres son: es un contrato consensual, porque se perfecciona por el acuerdo de voluntades; y adems es formal, de acuerdo a lo normado por el artculo 1.184 inciso 6, que dispone que debe ser hecha en escritura pblica. La doctrina discute acerca de si tal requisito es ad-probationem oad-solemnitatem; o desde otro punto de vista si estos actos formales son de solemnidad absoluta o relativa. En este primer supuesto el negocio resulta privado de sus efectos propios y reputado nulo; en tanto que en el segundo si bien el acto no cuenta con sus efectos propios, producir otros.- Relacionado con ello est la forma de obtener publicidad. Sabemos que entre las partes el contrato surte efecto desde que se celebra, pero con relacin a terceros, las opiniones tuvieron su evolucin. En una primera instancia se opin que la agregacin del contrato de cesin en los autos sucesorios era mejor por ser ms general que la publicidad registral, ya que inclua toda clase de bienes. Luego se produjo un cambio de opinin al analizarse el medio ms idneo de publicidad y oponibilidad a terceros, hacia la inscripcin registral del contrato; llevando al dictado del fallo plenario Dscoli, Alberto T. S/Sucesin que entendi que la cesin de derechos hereditarios que involucrara inmuebles para ser oponible a terceros deba ser inscripta en el Registro.-

As algunas jurisdicciones las inscriben como anotaciones personales, con asientos llevados por el nombre del causante. Opinamos que si bien la inscripcin registral es el medio ms importante de oponibilidad frente a terceros, entendemos conveniente y de buen tino, la agregacin en autos del contrato.En cuanto a la oportunidad en que se puede celebrar la cesin de derechos hereditarios est claro que desde la muerte del causante, ya que en ese momento se crea la universalidad jurdica, objeto de dicho contrato; efectuarla con anterioridad configurara un contrato sobre herencia futura, el que est fulminado por la nulidad. Hasta cundo se puede ceder? Diramos que hasta la particin y adjudicacin de los bienes del acervo hereditario; a pesar que algunos Registros de la Propiedad no permiten inscribir cesiones una vez inscripta la Declaratoria de Herederos, postura que ya hemos desarrollado y criticado. 3.3.- Cesin de Gananciales. Cuando nos referimos al objeto de la cesin de derechos hereditarios sealamos que estaba constituido por una universalidad de bienes, dentro de los cuales no se puede incluir la parte de los gananciales que corresponden al cnyuge suprstite por la disolucin de la sociedad conyugal, que se produce, segn lo normado por el artculo 1291 del Cdigo Civil, entre otras causales, por la muerte de uno de los cnyuges. Ello es as porque el esposo que sobrevive no es heredero del otro respecto de este tipo de bienes, por lo que si la voluntad es transmitir tambin los gananciales ser necesario hacerlo constar expresamente. De tal modo podremos encontrar cesiones de derechos hereditarios, o de gananciales nicamente o de ambos, segn la decisin del cnyuge cedente y del tipo de bien a ceder. Deca Augusto Cesar Belluscio en fallo 24421 de la C. N. Civil Sala C del 6 de Agosto de 1974, en autos Aubone Alfredo E. v. Aubone Juan A. y otros (segn sntesis de fallo): 1. Despus del fallecimiento de una persona con sus bienes se forma una masa indivisa acerca de cuya naturaleza se discrepa, pero, incuestionablemente, no es un condominio, ya que este derecho real versa nicamente sobre cosas y en la masa postcomunitaria puede haber tambin bienes inmateriales; 2. Cuando fallece uno de los cnyuges se produce la disolucin ipso iure de la sociedad conyugal y los bienes permanecen formando parte del haber de la indivisin postcomunitaria, esto es, de la masa indivisa que los gananciales forman desde la disolucin de la sociedad conyugal hasta la particin de los bienes; 3. Para materializar una parte indivisa en la indivisin postcomunitaria que se produce luego del fallecimiento de un cnyuge los herederos deben obtener la particin de la sociedad conyugal y de la herencia en el juicio sucesorio, siendo improcedente el juicio ordinario de divisin de condominio. P A R T I C I O N DE H E R E N C I A 4.1. Concepto. La particin es el acto mediante el cual, normalmente ha de concluir la comunidad hereditaria. Por obra de ella, la cuota aritmtica y abstracta que cada uno de los coherederos tiene sobre la comunidad ha de traducirse materialmente en bienes determinados, sobre los cuales adquirir derechos exclusivos.

Al fallecer una persona, sus sucesores son llamados a recibir el patrimonio que ste posea, crendose entre ellos y en relacin con el difunto, un estado de indivisin, perodo durante el cual a cada uno de los herederos les pertenece una porcin ideal, teniendo en cuenta el porcentaje que por ley o por voluntad del testador le pudiera corresponder. Este estado de indivisin surge como consecuencia de que el patrimonio del causante se transmite como una universalidad sin que opere una divisin automtica de los bienes. Al respecto, la jurisprudencia ha dicho: La indivisin hereditaria, al igual que el condominio y toda suerte de comunidad de derechos, bienes y cosas, no es imponible en nuestro sistema jurdico, de modo que dicha indivisin es precaria. El principio es el de la divisin forzosa de la herencia, que puede ser pedida en cualquier tiempo por quienes se encuentren legitimados (Cam.Nac.Civ., Sala A, Autos: Allesio de Bellini, Rosa E. s/sucesin 17-6-92- LL. 1992-D-391). Esta comunidad sucesoria finaliza con la particin y distribucin de los bienes entre los herederos con vocacin al mismo, transformando esa porcin ideal de la cual hablbamos en una porcin real. 4.2. Normas Aplicables: El Cdigo Civil trata de la divisin de la herencia en el Ttulo VI, del Libro IV, Seccin I, que a su vez comprende: Captulo I: Del estado de indivisin; Captulo II: De las diversas maneras en que puede hacerse la divisin de la herencia; Captulo IV: De la divisin de los crditos activos y pasivo; Captulo V: De los efectos de la divisin; Captulo VI: De la divisin hecha por el padre o madre y dems ascendientes entre sus descendientes (art. 3449 y 3558 del C.C.). Por su parte, estas normas han sido complementadas por el Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin y de la Provincia de Buenos Aires, previendo disposiciones para la administracin; inventario y avalo; particin y adjudicacin. 4.3. Titulares de la accin de particin: Legitimados activos: Quines pueden pedir la particin? El artculo 3.452 del Cdigo Civil, reza: Los herederos, sus acreedores y todos los que tengan en la sucesin algn derecho declarado por las leyes, pueden pedir en cualquier tiempo la particin de la herencia, no obstante cualquier prohibicin del testador, o convenciones en contrario. Vlez Sarsfield, en la nota al citado artculo, comenta: El artculo establece un principio de la razn natural cuya aplicacin no es limitada a las sucesiones. Es una regla general que se extiende a todas las cosas indivisas bajo las excepciones y las modificaciones que la ley establece o permite, o que resultan necesariamente de las reglas particulares de ciertas posiciones como en las sociedades... Del citado artculo se desprende que: herederos, acreedores de los herederos, cesionarios de los herederos, herederos de los herederos, legatarios de cuota, cualquiera de los mencionados pueden pedir la particin de la herencia siempre y cuando no se haya impuesto un estado de indivisin forzada (Ej: arts. 51, 52 y 53 de la ley 14.394; art. 3573 bis del C.C.).

-- Herederos: Estos pueden solicitar la particin de la herencia en cualquier momento ya que la misma les pertenece, conforme el artculo 3282 del C.C., desde la muerte del autor de la sucesin. Adems, de la nota al artculo 3451 del Cdigo Civil, surge que: ...la comunidad hereditaria deja a cada uno con toda su independencia de accin, el derecho de no procurar sino sus intereses particulares. stos tienen derecho a solicitar que los bienes que componen el acervo sean divididos y repartidos entre quienes corresponda, a los efectos de poder ejercer los derechos que por ley se le atribuyen. -- Acreedores de los herederos: Para poder perseguir los bienes de su deudor, el acreedor del heredero necesita que se determine cuales sern los bienes que se le adjudicarn, motivo por el cul el artculo 3452 del Cdigo Civil los autoriza expresamente. Por lo expuesto, stos requieren de la previa particin, puesto que slo entonces quedan individualizados o determinados los que definitivamente corresponden al obligado en pleno dominio. Durante la indivisin no les es dado, como a los acreedores del causante, oponer su ttulo a la comunidad exigiendo que se separen bienes suficientes para el pago de la deuda (art. 3474 C.C.), ni tampoco oponerse a la entrega de los bienes hasta quedar satisfecho su crdito (art. 3475 C.C.). Entendemos que el acreedor que solicita la particin de la herencia de su deudor, lo hace amparndose en lo dispuesto por el artculo 1.196 de nuestro ordenamiento legal, a travs de la accin subrogatoria, y por ello deben darse los recaudos exigidos para su procedencia: que el acreedor acte en nombre de su deudor y no en el suyo propio; qu tenga inters en actuar; que el deudor acte negligentemente en el ejercicio de su derecho; qu el crdito invocado sea cierto, exigible y lquido. Insistimos que los acreedores de los herederos pueden pedir la particin de la herencia en la que el heredero es su deudor, siempre y cuando no se haya inscripto la indivisin forzosa de la misma, solicitada por los herederos. -- Cesionarios de los herederos: Los cesionarios de acciones y derechos hereditarios de los herederos, tienen derecho a pedir la particin si consideramos que al menos les pertenece una porcin de la misma. En este caso debemos distinguir: A- Si se trata de un cesionario total de derechos y acciones hereditarios, el derecho le corresponde porque se coloca en el mismo lugar del heredero cedente. B- Si se trata de un cesionario parcial debe ser considerado como un acreedor del heredero. As lo ha dispuesto la jurisprudencia que ha dicho: El cesionario parcial reviste al igual que el cesionario total la calidad de sucesor universal y median, en consecuencia, las mismas razones que en el caso del cesionario total para autorizarlo a adquirir los bienes del causante, pues de lo contrario, los derechos que adquiri se veran afectados sin norma alguna que as lo imponga. La distincin entre cesionario total o parcial se encuentra discutida en cuanto a su facultad de intervenir en el sucesorio y demandar la particin, pero no se cuestiona la identidad de la naturaleza jurdica entre ambas figuras, ni la potestad para ejercer los derechos del antecesor, siendo ambos sucesores universales Cam.Nac.Civ., Sala G, 5-3-81, J.A.-1981- II- 647. -- Herederos de los herederos: Puede ocurrir que durante el proceso sucesorio fallezca el heredero antes de haberse hecho la particin de la herencia; stos estn autorizados a

pedir la particin en cualquier momento. Al respecto, el artculo 3459 del Cdigo Civil, dispone: Si antes de hacerse la particin, muere uno de los coherederos, dejando varios herederos, bastar que uno de estos pida la particin, pero si todos ellos lo hicieren, o quisieren intervenir en la divisin de la herencia, debern obrar bajo una sola representacin. Concurren por derecho de representacin. -- Legatario de cuota: El legatario de cuota es uno de los legitimados para pedir la particin de la herencia conforme lo dispuesto por el citado artculo 3452 del C.C., teniendo en cuenta que la particin es el nico medio que le permite satisfacer su derecho, ya que su derecho a la expectativa depende de una alcuota del patrimonio de la herencia. En cuanto al legatario particular, ste no se encuentra en esta situacin porque el objeto de la liberalidad les pertenece a ttulo singular desde la apertura de la sucesin tratndose de cosas determinadas (art. 3766 del C.C.). Su inters se agota en la demanda por la entrega de la cosa legada (art. 3766), independientemente de la indivisin hereditaria. -- Albacea: Conforme el artculo 3851 del Cdigo Civil, este se encuentra facultado para pedir la particin de la herencia. -- Otros legitimados: a) Incapaces de obrar: Conforme lo dispuesto en el artculo 3454 de nuestro ordenamiento legal, Los tutores y curadores, interesados en la sucesin, los padres por sus hijos, el marido por la mujer y la mujer misma con autorizacin de su marido o del juez, pueden pedir y admitir la pedida por otros. Tanto los tutores como los curadores estn facultados para solicitar la particin por sus representados, segn lo dispuesto por los artculos 436 y 475 del Cdigo Civil. La situacin prevista con respecto a la autorizacin para los actos de la mujer casada, ha sido derogada por las Leyes 11.357/26 y 17.711/68. b) Menores emancipados: Nuestro ordenamiento legal en el artculo 3456, dispone que A los menores emancipados se les nombrar un curador, sea para formar la demanda de particin, sea para responder a la que se entable contra ellos. c) Ausente: Aqu debemos distinguir si se trata de simples ausentes o de ausentes con presuncin de fallecimiento. Al respecto, el artculo 3467 del Cdigo Civil, dispone: Si hay coherederos ausentes con presuncin de fallecimiento, la accin de particin corresponder a los parientes a quien se les ha dado la posesin de los bienes del ausente.... Y en su segunda parte hace referencia a la ausencia simple: ...Si la ausencia fuere solo presunta, no habiendo el ausente constituido un representante, el juez nombrar la persona que deba representarlo, si no fuese posible citarlo. Si la ausencia con presuncin de fallecimiento no hubiese sido declarada, careciendo el ausente de curador, el juez debe nombrarlo, y ste podr pedir la particin de la herencia en que el ausente resulta beneficiario. 4.4.- Formas de Particin: La particin puede darse en forma PRIVADA, JUDICIAL o MIXTA. - PRIVADA: Segn lo establece el artculo 3.462 del Cdigo Civil, Si todos los herederos estn presentes y son capaces, la particin puede hacerse en la forma y por el acto que por unanimidad juzguen convenientes. De tal manera que para que podamos utilizar dicha forma se deben dar los tres requisitos: - totalidad de los herederos; capacidad; y - unanimidad. En cuanto a la forma de acuerdo al artculo 1.184 inciso 2

del Cdigo Civil se debe instrumentar en escritura pblica, salvo que exista instrumento privado presentado ante el Juez del sucesorio. - JUDICIAL: El artculo 3.465 prev tres casos en que la particin debe ser ineludiblemente de forma judicial. - el inciso 1 exige cuando haya menores o incapaces; - cuando haya oposicin de terceros con inters jurdico a la forma privada; se entiende que los terceros aludidos son los acreedores; - cuando los herederos aunque mayores y presentes no estn de acuerdo en la divisin privada; esto como medio de garantizar el cumplimiento de los derechos de todos los herederos. Este tipo de particin tiene un procedimiento preestablecido que va desde el inventario por el cual se establecen los bienes que existen en el acervo, pasando por la tasacin por la cual se determina el valor de los mismos, hasta la aprobacin de la cuenta particionaria, con la cual queda extinguida la comunidad hereditaria, pasando a ser cada heredero propietario exclusivo de los bienes que forman su hijuela. - MIXTA: Es aquella efectuada en forma privada, pero que debe someterse a la aprobacin judicial, y es el supuesto previsto por el artculo 3.515 del Cdigo Civil. 4.5.- Accin de prescripcin: Hasta qu momento podemos pedir la particin? El artculo 3460 del Cdigo Civil establece: La accin de particin de la herencia es imprescriptible, mientras de hecho contine la indivisin, pero es susceptible de prescripcin, cuando la indivisin ha cesado de hecho, porque alguno de los herederos, obrando como nico propietario, ha comenzado a poseerla de una manera exclusiva. En tal caso la prescripcin tiene lugar a los veinte aos de comenzada la posesin. De lo expuesto deducimos que, mientras subsiste el estado de indivisin no opera ningn plazo de prescripcin para solicitar la particin. Pero, este mismo artculo prev la situacin en que uno de los herederos haya intervertido el ttulo, comenzando a poseer el o los bienes de la herencia como si se tratara de un propietario. En este caso comienza a correr el plazo de la prescripcin adquisitiva, en los trminos del artculo 4015 del Cdigo Civil. Indica Zannoni que, como lgico corolario de lo anterior, si alguno de los coherederos hubiese usucapido pro suo, a ttulo de propietario el inmueble de la sucesin (artculo 4015), la obligacin de partir subsiste respecto de los dems bienes comprendidos en la indivisin; tal es el sentido de la norma establecida en el artculo 3461. Y hay que tener en cuenta que el bien adquirido por prescripcin adquisitiva por parte del coheredero que lo posey a ttulo de dueo deja de integrar la comunidad hereditaria por lo que no se le computar en la hijuela del adquirente. No debemos olvidar que la prescripcin es un modo originario de adquirir la propiedad: no se lo reputar derivada de la del causante; y el modo es independiente del carcter de sucesor universal. Es entonces desde la particin que el derecho que tienen los herederos sobre la universalidad de bienes que forman la herencia se convierte en propiedad real y efectiva. Ahora, puede darse el supuesto que haya varios herederos y un solo bien o que a varios herederos se les adjudique el mismo bien, all tenemos que la particin provoc un condominio con relacin al mismo, salvo que se lo realizase. De tal modo que cuando llegamos a este estado en que se produjo la divisin y adjudicacin de los bienes a cada heredero, comportndose como si siempre hubieran sido nicos propietarios, concluy la indivisin hereditaria.-

De lo expresado hasta el momento estamos en condiciones de sostener que la inscripcin de la declaratoria no le pone ni le quita, per se, ningn espacio a la particin, es decir que an despus de la anotacin registral de la declaratoria podemos y debemos realizar la particin.- En sntesis la particin tiene la entidad de poner fin al estado de indivisin que comenz con la muerte del causante, y segn el caso resultar la constitucin de un condominio respecto de los bienes.4.6.- Adjudicacin del usufructo. Alcance del artculo 2818 del Cdigo Civil y su nota. Este artculo establece la nulidad absoluta de la constitucin judicial del usufructo, reconocindole solo su validez si nace a partir de disposiciones legales o por voluntad del propietario. El usufructo sobre inmuebles debe ser entonces, constituido por escritura pblica segn surge del inciso primero del artculo 1.184 del Cdigo Civil en concordancia con los artculos 2.830 y 2.932 del mismo cdigo. Por consiguiente y aun cuando el usufructo se encuentre convenido como integrando un acto particionario, es imposible obviar las formalidades requeridas en las aludidas normas legales, puesto que, en caso contrario no quedara constituido como tal, sino como contrato en que las partes se han obligado a hacer escritura publica (articulo 1.185); quedando por supuesto exceptuado de lo dicho para las constituciones de usufructo legal, como el de los padres de los bienes de sus hijos menores de edad (2.816 del Cdigo Civil) Mas aun, objetamos la constitucin o reserva del usufructo entre otras tantas razones, porque el mismo es una desmembracin del derecho real de dominio, el cual durante el estado de indivisin no existe como tal en cabeza de una de las personas llamadas a la sucesin, de lo que surge que no puede desmembrarse; se estara extrayendo un bien determinado en donde el heredero se lo esta tcitamente adjudicando y por ultimo se esta pretendiendo constituir un derecho real por un ttulo inhbil e insuficiente como antes ya lo expresramos. Debemos adems tener en cuenta, que la nota al artculo 2.818 del Cdigo Civil nos plantea una dificultad de fondo ya que la base de la legitimidad de la particin esta sustentada en la igualdad de las porciones y al usufructo no se le puede asignar un valor anticipadamente porque su duracin es incierta vida del usufructuario- an cuando se estableciera un plazo. De lo expuesto entendemos que no se trata de un pacto sobre herencia futura, pues los que estn contratando lo estn haciendo sobre la sucesin abierta, y son los herederos del causante, no los futuros herederos de los herederos.4.7. Desde cuando se pueden partir los bienes del sucesorio? La particin constituye el tramo final del juicio sucesorio, lo que supone el cumplimiento de sus etapas previas: declaratoria de herederos (o aprobacin del testamento), e inventario y avalo de los que componen la masa hereditaria. O sea que no se puede partir los bienes sucesorios mientras no estn individualizados y tasados, porque nicamente en conocimiento de los valores es posible realizar una distribucin proporcional de la masa. La particin es una operacin consistente en singularizar, previa determinacin (inventario) y avalo del total de los bienes a adjudicar a cada heredero individual en orden al alcance de su vocacin sucesoria, encontrndose sujeta a un sistema regulado por el Cdigo Civil y tambin cuando ello se ha de producir

dentro de un proceso judicial por normas adjetivas que guardan correlacin con l. (Cam.Nac.Civ. de Morn Sala II, autos Del Sordo, Luis JA-1997-II-sintesis-93. Los acuerdos sobre la particin, pueden concluirse entre los herederos incluso con anterioridad a la declaratoria de herederos o a la aprobacin formal del testamento, sin perjuicio de que su oponibilidad exija, por razones de publicidad registral, el reconocimiento posterior del carcter hereditario. Por lo expuesto, se ha resuelto que los convenios entre herederos, adjudicndose bienes de la herencia, son plenamente eficaces aunque se formalicen con anterioridad a la declaratoria. Este es el supuesto en que la doctrina francesa involucraba como particin provisional, teniendo a la vista que no se han cumplido las formalidades prescriptas para el acto. Pero, por el contrario este supuesto no es para nosotros la particin provisional por voluntad de los herederos al que se refiere el artculo 3464 del Cdigo Civil, cuando dice: La particin se reputar meramente provisional, cuando los herederos slo hubiesen hecho una divisin de goce o uso de las cosas hereditarias, dejando subsistir la indivisin en cuanto a la propiedad. Tal particin, bajo cualesquiera clusulas que se haga, no obstar a la demanda de la particin definitiva que solicite alguno de los herederos. Adems, esto no presenta obstculo alguno para con los terceros, como los acreedores de la herencia, ejerciendo el derecho que les confiere el artculo 3475 del Cdigo Civil, que dispone: Los acreedores de la herencia, reconocidos como tales, pueden exigir que no se entreguen a los herederos sus porciones hereditarias, ni a los legatarios sus legados, hasta no quedar ellos pagados de sus crditos, y entonces formulasen oposicin ante el juez del sucesorio, en cuyo caso corresponder que la particin se realice judicialmente (artculo 3465). Conforme el 3465, las particiones deben ser judiciales cuando: --haya menores o incapaces ; --cuando terceros, fundndose en un inters jurdico, se opongan a que se haga particin privada; y --cuando los herederos mayores no se pongan de acuerdo para hacer la particin en forma privada. 5.- CERTIFICADOS DE INHIBICIONES EN TRACTO ABREVIADO Y CESION DE DERECHOS HEREDITARIOS. Al tratar este tema ya nos ubicamos especficamente en el mbito notarial, y vemos que la Ley 17.801, en su artculo 23 prev su necesidad cuando se transmitan, constituyan, modifiquen y cedan derechos reales sobre inmuebles; y la Ley 9020 en su artculo 35, al tratar sobre los deberes del notario remite en este tema a las ley registral vigente. Entendemos que los usos y costumbres existentes han consolidado la postura de que en oportunidad de la instrumentacin de la cesin de derechos y acciones hereditarios nos resulte absolutamente necesario la solicitud de certificados de inhibiciones, por razones de transparencia y seguridad en la contratacin, al permitirles a las partes saber la situacin del objeto sobre el que contratan, de buena fe contractual, ya que las partes van a saber a qu atenerse, y especialmente le va a servir al cesionario para merituar los posibles riesgos, derivados del carcter aleatorio de este contrato. En este sentido afirman autores como Hirsch y Gattari, que una cosa puede ser la conveniencia de solicitarlos ... y otra muy distinta formular imputaciones al notario que no los haya pedido, porque de ninguna norma concreta, civil, registral, colegial, se puede concluir con certeza el deber, la obligacin del escribano de pedir el certificado, y en caso de omitirlo, su responsabilidad y las sanciones que puedan corresponderle. Pensamos que

se debera pedir certificados por el cedente y por el causante, y en este ltimo caso sobre la existencia de cesiones por su nombre.Con relacin a la venta por tracto abreviado consideramos que se deben pedir certificados de inhibiciones por los herederos y el causante, y con relacin al ltimo, adems acerca de la existencia de cesiones de derechos hereditarios. Cuando se trate de venta de un inmueble con declaratoria inscripta, sostenemos, en concordancia con todo lo expuesto hasta ahora, que como la misma no pone fin a la indivisin hereditaria, sino que solo tiene un efecto publicitario, se deben pedir los mismos certificados que se pediran si no tuviramos dicha anotacin. En este estado resultara interesante analizar las normas y prcticas en las distintas jurisdicciones de nuestro pas, como un mosaico de posturas al respecto. As haciendo un vuelo por algunas provincias vemos, por ejemplo que en la Provincia de Jujuy, su Ley 3327 establece la inscripcin provisoria para la documentacin que ingrese con falta de tracto sucesivo, en tanto que para el tracto abreviado repite lo dispuesto por la ley nacional registral, contemplando adems, la cesin de acciones y derechos hereditarios anteriores a la registracin de la declaratoria de herederos. En Salta la Ley 5148 dispone la matriculacin de los instrumento autnticos que acrediten la condicin del sucesor singular o particular del causante que sea el ltimo titular registral, a travs de una demanda civil. La Provincia de Tucumn establece por Ley 3690 que la falta de inscripcin de dominio a nombre del titular disponente provoca la observacin del ttulo, con la consecuente inscripcin provisoria; por otro lado admite la anotacin de las cesiones de derechos hereditarios, pero nada expresa sobre las declaratorias. La Provincia de Entre Ros establece en su Ley 6964 la inscripcin de las declaratorias de herederos y testamentos. Por su lado la Ley Orgnica de Crdoba no regula la cesin o renuncia de derechos hereditarios en folios personales, pero nada dice sobre la inscripcin de las declaratorias. La provincia de La Pampa a travs de la Ley 483 reproduce la ley nacional para el tracto sucesivo y abreviado. La Provincia de Santa Cruz en su Decreto 302 establece la inscripcin de la cesin de derechos y hachones hereditarios anteriores a la anotacin de la declaratoria de herederos cuando existan bienes registrables del causante. Y por ltimo la Ciudad Autnoma de Buenos Aires en el Decreto 2080, reglamentario de la Ley 17.801 dispone la inscripcin de las declaratorias de herederos y de los testamentos para su oponibilidad a tercero, y para perfeccionar la adquisicin hereditaria, contraponindose a los artculo 3410, 3417 y 3420 del Cdigo Civil, que establecen que la misma se produce desde la muerte del causante. En cuanto a la competencia en materia de particin de inmuebles incluidos en un proceso hereditario, como ya lo sealramos en otra parte de este trabajo el artculo 3284 del Cdigo Civil establece expresamente en su inciso 1 que las demandas concernientes a los bienes hereditarios, hasta la particin inclusive, cuando son interpuestas por alguno de los sucesores universales contra sus coherederos corresponde a los jueces del ltimo domicilio del causante; y el artculo 5 inciso 1 del Codigo Procesal Civil y Comercial de La Nacin establece que la competencia, cuando se ejerciten acciones reales sobre bienes inmuebles, corresponde al Juez del lugar donde est situada la cosa objeto del litigio.6.- PONENCIAS. 1.- La inscripcin de la declaratoria de herederos no convierte a la comunidad hereditaria en condominio; solo publicita frente a terceros la muerte del titular registral, sus sucesores y el estado de indivisin hereditaria, sin producir otro efecto.

2.- La cesin de derechos hereditarios puede efectuarse desde la muerte del causante hasta la particin.- Mientras subsista la exigencia de algunos registros de no inscribir cesiones de derechos con posterioridad a la inscripcin de la declaratoria, proponemos que en caso de otorgarse actos de enajenaciones con relacin a bienes del acervo, se obtenga la conformidad de todos los coherederos. Proponemos el cambio de la normativa registral en este sentido.3.- La cesin de derechos hereditarios tiene como objeto una universalidad de bienes, de tal manera entendemos que no es ttulo suficiente la cesin de derechos hereditarios sobre bien determinado, desalentando su utilizacin.4.- Proponemos el dictado de normas particulares para el contrato de cesin de derechos y acciones hereditarios.5.- La particin total y definitiva es el medio idneo para hacer cesar el estado de indivisin hereditaria, pudiendo concluir en la constitucin de un condominio cuando se den los requisitos establecidos para el nacimiento de este derecho. Proponemos acentuar la necesidad de terminar los procesos sucesorios con la particin, llevando a la prctica y alentando el cumplimento de dicho proceso.Dra. Cristina Mourelle - Esc. Marcelo Padula -Esc. Marcela Rapa - Esc. Alejandra Maurio Esc. Matias Carabelli - Esc. Maria F. Selgas - Esc. Juan M. Tamborenea