Algumas consideraes sobre os direitos da personalidade

Resumo: O direito civil por um longo perodo esteve caracterizado pelo predomnio de uma concepo estritamente patrimonialista, em detrimento da efetiva proteo do ser humano. Com o reconhecimento da pessoa humana como centro do ordenamento, mostra-se imprescindvel a proteo da personalidade e dos direitos a ela inerentes. Os direitos de personalidade atualmente so protegidos tanto pela Constituio Federal quanto pela legislao infraconstitucional, pois, como eixo central do ordenamento jurdico, devem ser protegidos de forma ampla e irrestrita, em conformidade com os ditames constitucionais. Palavras-chave: personalidade civil, direito civil, direito de personalidade, cdigo civil 2002. Sumrio: Introduo 1 Pessoa e personalidade - 1.1 Concepo tradicional da personalidade - 1.2 A personalidade como conjunto de atributos da pessoa - 2 Direitos da personalidade - 2.1 Caractersticas - 2.2 Construo da teoria dos direitos da personalidade - 3 Proteo dos direitos da personalidade - 3.1 Reconhecimento jurdico de sua tutela - 3.2 Os direitos da personalidade no Cdigo Civil de 2002 Consideraes Finais Referncias.

Introduo
Aps o predomnio, por longo tempo, da concepo puramente patrimonialista do direito privado, percebe-se a revalorizao do ser humano, colocado agora como centro do ordenamento jurdico. Com isso, em vez de tutelar quase que exclusivamente a propriedade, em todas as suas manifestaes, o direito protege tambm a existncia do ser humano. Para isso, reconhece e garante pessoa a proteo de sua personalidade e de outros direitos inerentes sua condio. No pode haver tema de maior relevncia para o direito civil, pois, se a pessoa humana sujeito de todas as relaes jurdicas, imprescindvel o seu entendimento. E no s a personalidade cresce em importncia, como, cada vez mais, esto em evidncia os direitos da personalidade. Se esses inicialmente eram protegidos de forma tmida, atualmente tm sua tutela codificada, e garantida constitucionalmente. Com o objetivo de melhor compreender essa mudana de concepo no direito privado, nesse breve estudo tratar-se- da personalidade, e sua ntima relao com a pessoa, passando para os direitos da personalidade, com a construo de sua teoria e caractersticas, e a proteo jurdica dos direitos da personalidade, tentando delinear sua controvertida origem, at a sua previso pelo Cdigo Civil de 2002.

1 Pessoa e personalidade 1.1 Concepo tradicional da personalidade

Pessoa e personalidade so conceitos interligados, pois a personalidade manifesta a faculdade da pessoa de ser sujeito de direito. A personalidade no constitui propriamente um direito, mas um atributo conferido ao ser humano, de que provm todos os direitos e obrigaes. Com essa idia, o ensinamento de Pontes de Miranda (2000, p. 216): "Certo, a personalidade em si no direito; qualidade, o ser capaz de direitos, o ser possvel estar nas relaes jurdicas como sujeito de direito". A personalidade atributo inerente ao homem; no requer o preenchimento de qualquer requisito, nem depende do conhecimento ou da vontade do ser humano. Mesmo que o indivduo no tenha conscincia da realidade, dotado de personalidade, pelo simples fato de ser pessoa (PEREIRA, 2001, p. 142). De maneira que o direito privado moderno regese pelo princpio da capacidade total de direito, em que todos os homens tm capacidade de direito (MIRANDA, 2000, p. 211). Tal preceito tem por base o fato de que a personalidade qualidade prpria condio humana. Esse princpio consagrado no artigo 1 do Cdigo Civil, que dispe: "Toda pessoa capaz de direitos e deveres na ordem civil". Como a pessoa o sujeito das relaes jurdicas, e a personalidade, a faculdade a ele admitida, toda pessoa dotada de personalidade (FIZA, 2003, p. 01-04). A personalidade atributo inerente ao ser humano, mas no exclusivamente dele. As pessoas jurdicas tambm so providas de personalidade, sejam elas entidades de direito pblico ou privado, conforme estabelece o artigo 52 do Cdigo Civil: "Aplica-se s pessoas jurdicas, no que couber, a proteo dos direitos da personalidade". Essa possibilidade surge vez que o prprio direito que confere a personalidade jurdica. Sobre o assunto, Pontes de Miranda (2000, p. 210) se manifesta nos seguintes termos: "[...] a personalidade jurdica atribuda pelo direito; o sistema jurdico que determina quais so os entes se tm por pessoas. Nem sempre todos os homens foram pessoas, no sentido jurdico: os escravos no eram pessoas; e sistemas jurdicos houve que no reputavam pessoas as mulheres. Foi a evoluo social que imps o princpio da personalidade de todos os entes humanos". Se a capacidade de direito e a personalidade se confundem, o mesmo no ocorre com a capacidade de exerccio (ou de fato). A capacidade de direito todos tm, pois se trata de atributo inerente pessoa. J a capacidade de exerccio pode ser limitada, por razes orgnicas ou psicolgicas, situao em que a pessoa no pode exercer pessoalmente seus direitos (GAGLIANO; PAMPLONA FILHO, 2002, p. 94).

Como bem assevera Cortiano Junior (1998, p. 45): "Assim, a noo de pessoa no construda pelo ordenamento, mas recebida. Ao receb-la (a noo de pessoa), o direito o faz com toda a carga valorativa de que dotada, e no pode diminuir ou represar esse valor. Pode, por certo, limitar a capacidade de exerccio dos direitos reconhecidos, mas no pode alterar seu contedo axiolgico".

1.2 A personalidade como conjunto de atributos da pessoa

A personalidade atributo que habilita a pessoa a ser titular de relaes jurdicas, mas esse nico enfoque torna a sua percepo incompleta. A personalidade pode ser considerada sob outro aspecto, que a tem "como conjunto de caractersticas e atributos da pessoa humana, considerada como objeto de proteo por parte do ordenamento jurdico" (TEPEDINO, 1999, p. 27). E sob esse aspecto que a personalidade mostra-se como valor, e em conseqncia, como objeto de direito que deve ser tutelado. Nesse sentido observa Tepedino (1999, p. 27): "Dito diversamente, considerada como sujeito de direito, a personalidade no pode ser dele o seu objeto. Considerada, ao revs, como valor, tendo em conta o conjunto de atributos inerentes e indispensveis ao ser humano (que irradiam da personalidade), constituem bens jurdicos em si mesmos, dignos de tutela privilegiada". Muitos debates houve acerca da proteo da personalidade. A questo centrava-se na aparente contradio que a tutela da personalidade gerava. Se a personalidade se manifestava como a titularidade de direitos, no poderia ser, ao mesmo tempo, seu objeto. Sobre esse ponto, vale transcrever a lio esclarecedora de Jos Del Rio (1996, p. 207208): "La discusin se ha centrado fundamentalmente en la aparentemente imposible separacin del objeto respecto del sujeto, ya que, al no ser quel externo al sujeto, vendra a confurdirse con ste, cuando el objeto se debe presentar siempre desligado del sujeto. Pero, en mi opinin, no puede aceptarse esta visin meramente patrimonialista del derecho subjetivo; pues, aunque es cierto que en los derechos de la personalidad se tienen en cuenta unos bienes inmateriales (la vida, el honor, etc.), la idea de bien hay que conectarla no con que ste sea material o inmaterial y se encuentre dentro o fuera de la persona, sino con el inters que el bien representa para el sujeto". O direito privado continuava atrelado concepo de direitos subjetivos, que protegiam unicamente o patrimnio. De maneira que, bens como a vida, a honra e a sade, categorias do ser, no poderiam ser amparados, porque incompatveis, com a noo de direito subjetivo, que amparava apenas as categorias do ter (PERLINGIERI, 2002, p. 155). A atual concepo de personalidade no pode estar restrita idia de capacidade, nem ser concebida como um direito, mas como um valor. E no se trata de um valor, mas o valor, o valor essencial, sustentculo do ordenamento jurdico. Seu reconhecimento tem como conseqncia o amparo a vrios outros direitos, o que reitera sua necessidade de tutela (PERLINGIERI, 2002, p. 155-156).

Ademais, no so os objetos que o Direito protege, mas a necessidade ou o interesse que eles despertam. Qualquer interesse tutelado direito subjetivo, e no poderia ser diferente com os direitos da personalidade. Assim, se o ordenamento jurdico protege a personalidade e os direitos a ela concernentes, estamos diante de um direito subjetivo, que garante o seu desfrute e obriga os demais a respeit-lo (DEL RO, 1996, p. 208).

2 Direitos da personalidade
2.1 Caractersticas Os direitos da personalidade tm por finalidade a proteo dos direitos indispensveis dignidade e integridade da pessoa. Ensina Pontes de Miranda (2000, p. 216) sobre o tema: "o direito de personalidade, os direitos, as pretenses e aes que dele se irradiam so irrenunciveis, inalienveis, irrestringveis. So direitos irradiados dele os de vida, liberdade, sade (integridade fsica e psquica), honra, igualdade". Na definio de Carlos Alberto Bittar (apud ELESBO, 2002, p. 17), "so da personalidade os direitos reconhecidos pessoa humana tomada em si mesma e em suas projees na sociedade, previstos no ordenamento jurdico, exatamente para a defesa de valores inatos ao homem, como a vida, a higidez fsica, a intimidade, a honra, a intelectualidade e outros". Os direitos da personalidade compreendem duas categorias gerais: direitos adquiridos, que tm sua existncia vinculada ao direito positivo que os disciplina, e os direitos inatos, que independem de legislao, pois esto ligados ao seu titular (PEREIRA, 2001, p. 153). Os direitos adquiridos podem ser examinados em relao ao Estado, e ingressam no campo das liberdades pblicas, dependendo necessariamente de positivao. Enquanto os direitos inatos, por serem inerentes ao homem, consideram-se acima do direito positivo, devendo o Estado reconhec-los e proteg-los, atravs das normas positivas (GAGLIANO; PAMPLONA FILHO, 2002, p. 147). Os direitos de personalidade tm carter absoluto, oponveis erga omnes, de maneira que todos ficam obrigados a respeit-los. Tal caracterstica tem estreita ligao com a indisponibilidade. A indisponibilidade abrange a sua intransmissibilidade (inalienabilidade), irrenunciabilidade e impenhorabilidade, o que significa que se trata de direito que no pode mudar de titular nem pela prpria vontade do indivduo, pois vinculado pessoa. Em razo de serem direitos inatos pessoa, tm carter vitalcio e imprescritvel. Essas caractersticas se evidenciam pelo fato de seu titular poder invoc-los a qualquer tempo, pois tratam-se de direitos que surgem com o nascimento da pessoa e somente se extinguem com sua morte com a ressalva da existncia de direitos da personalidade que subsistem morte do indivduo, como o direito ao cadver. So assim, direitos que no extinguem-se pelo no-uso.

E uma caracterstica manifesta do direito da personalidade seu carter extrapatrimonial direto, mesmo que, em algumas circunstncias, em especial em caso de leso, possa ser medida economicamente. Exemplo bem claro da possibilidade do direito de personalidade tambm ter carter patrimonial, so os direitos autorais. Ainda que os direitos morais do autor sejam inalienveis e irrenunciveis, coexistem os direitos patrimoniais, que permitem que seu titular utilize, frua e disponha de sua obra (GAGLIANO; PAMPLONA FILHO, 2002, p. 153-154).

2.2 construo da teoria dos direitos da personalidade

Seguindo o pensamento do jurista alemo Savigny, Limongi Frana explica que as relaes jurdicas incidem em trs campos bsicos: a prpria pessoa (direitos da personalidade), a pessoa ampliada na famlia (direitos de famlia), e o mundo exterior (direitos patrimoniais). De modo que os direitos da personalidade so "as faculdades jurdicas cujo objeto so os diversos aspectos da prpria pessoa do sujeito, bem assim as suas emanaes e prolongamentos" (FRANA, 1975, p. 403). A ordem jurdica claramente reconhece a existncia de uma srie de faculdades conferidas ao homem, em razo de sua qualidade de indivduo e de pessoa (PEREIRA, 2001, p. 152153). Mas a consagrao dos direitos da personalidade como direitos subjetivos privados e absolutos no impediu o surgimento de grande discusso acerca de sua tipificao, com concepes manifestamente opostas. Nesse ponto, dividiam-se as correntes em pluralista (ou tipificadora), que reconhecia a existncia de um grande nmero de direitos da personalidade, e monista, que defendia a existncia de um nico e geral direito da personalidade (TEPEDINO, 1999, p. 42). Mas esse debate j no tem razo de ser, pois incentivar o confronto dessas duas teorias seria reconhecer a estrutura patrimonialista da relao jurdica, limitando a proteo da personalidade reparao em caso de sofrer dano, e ignorando a posio hierrquica que o princpio da dignidade humana assume na ordem constitucional (TEPEDINO, 1999, p. 53-54). De modo que, atualmente, h o reconhecimento que deve haver a tutela geral da personalidade. O argumento que sustenta essa posio o fato que, se a pessoa considerada como um valor, sua tutela no pode ser dividida em espcies isoladas, em hipteses autnomas e incomunicveis (PERLINGIERI, 2002, p. 155). As hipteses tuteladas no tm nmero limitado, pois o valor da pessoa que tem total proteo. De forma que o direito geral e abstrato de personalidade compreende todos seus atributos, estejam tipificados ou no. O Brasil recepcionou a concepo do direito geral da personalidade, de forma concomitante da proteo tipificada. O direito geral est expresso na Constituio Federal de 1988, ao estabelecer que a dignidade da pessoa humana um dos fundamento do pas (artigo 1, III/CF), e a garantia da inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade (artigo 5, caput/CF) (CORTIANO JUNIOR, 1998, p. 47). A

proteo mais especfica est contemplada em legislaes esparsas, e recentemente, no Cdigo Civil de 2002. O objetivo do ordenamento jurdico a efetiva proteo da personalidade. O fato de ser considerada como um valor unitrio, com proteo total, no impede a previso tipificada de alguns aspectos da personalidade. As duas formas de proteo, genrica e especfica, so complementares. No caso em que no houver previso especfica para sua proteo, deve ser considerada a proteo genrica, de forma a abranger todas as situaes (CORTIANO JUNIOR, 1998, p. 47). Da mesma forma, foi superada a dicotomia entre Direito Pblico e Direito Privado na proteo da personalidade. Com a dignidade humana elevada a princpio constitucional, se estabelece a proteo da pessoa pelo direito de forma irrestrita. O argentino Ricardo Lorenzetti (1998, p. 137) manifesta bem essa superao: "Os direitos da pessoa comeam a ter uma nova entidade. Se enlaa aqui o Direito Pblico, que aporta sua teoria dos direitos humanos e fundamentais, e o Direito Privado, com direitos personalssimos." E Cortiano Junior (1998, p. 38): "Assim, no se fala mais em proteo da pessoa humana pelo direito pblico e pelo direito privado, mas em proteo da pessoa humana pelo direito".

3 Proteo dos direitos da personalidade 3.1 Reconhecimento jurdico de sua tutela

A origem dos direitos da personalidade matria controvertida. Alguns a situam na Antigidade, na Grcia e em Roma. No direito romano, os direitos da personalidade no recebiam o tratamento atual. Para a sua proteo, havia apenas a actio injuriarum, ao que abrangia qualquer agresso fsica ou moral pessoa. H quem entenda que foi na Idade Mdia, quando o homem tornou-se consciente da prpria personalidade e da necessidade de sua proteo; ainda h os que defendem que foi a partir do sculo XVII, com a teoria dos direitos naturais, que houve, primeiramente, destaque para os direitos da personalidade. De modo que, se no se pode precisar sua origem, mais tranqilo afirmar que somente no final do sculo XIX a discusso sobre o direito de personalidade esteve em maior evidncia, solidificando sua formulao cientfica (SAMPAIO, 1998, p. 48-50). Defendendo a idia de que a formulao dos direitos de personalidade se constituiu em fins do sculo XIX, temos as palavras de Del Rio (1996, p. 206): "Si bien es justo reconocer que la Escuela del Derecho natural ejerce una decisiva influencia en la materia, lo cierto es que el punto de arranque lo constituye la Revolucin francesa, siendo los

derechos de la personalidad, entendidos como reconocimiento y proteccin de la libre actuacin y proyeccin de la persona, un producto tpico del siglo XIX". Com destaque, ainda, no histrico do reconhecimento dos direitos da personalidade, para o fato que, inicialmente, sua proteo estava limitada esfera do Direito Pblico. Foi atravs de constituies e declaraes de direitos do final do sculo XIX que os chamados direitos do homem comearam a ser tutelados, em resposta ao poder absoluto do Estado. Apenas mais recentemente houve o efetivo reconhecimento e proteo dos direitos individuais entre os particulares. A proteo jurdica da personalidade na esfera privada estava limitada reao do ordenamento contra a leso, atravs da responsabilidade civil. Como bem assinala Cortiano Junior (1998, p. 34), a responsabilidade civil visa a reparao do dano, em regra pelo ressarcimento pecunirio. Ou seja, sua base patrimonial, em que o fundamento no propriamente a agresso, mas o prejuzo por ela causado. Como a responsabilidade civil se mostrou insuficiente na proteo dos direitos da personalidade, comearam a ser reconhecidas aes especficas, de natureza negatria e declaratria de sua existncia, e o ressarcimento por dano moral (FRANA, 1975, p. 413414). Se protegida realmente como direito subjetivo, a personalidade no estaria protegida apenas contra leses, mas seria assegurada o seu pleno exerccio, com livre disposio de seu direito (TEPEDINO, 1999, p. 26). No Brasil, embora o Cdigo Civil de 1916 j contemplasse a personalidade de forma plena, ao dispor, em seu artigo 2: "Todo homem capaz de direitos e obrigaes na ordem civil", os direitos da personalidade somente foram consolidados com o advento da Constituio de 1988, que inseriu a dignidade da pessoa humana como valor essencial em que se baseia nosso pas. Estabelecida a dignidade da pessoa como princpio fundamental, "verdadeiro imperativo axiolgico de toda a ordem jurdica" (ELESBO, 2002, p. 11), derivou o reconhecimento da personalidade jurdica de todos os seres humanos, como tal protegida pelo Estado, inclusive com a previso de instrumentos jurdicos destinados a sua defesa. A Constituio Federal de 1988 tambm faz referncia expressa proteo da intimidade e declara inviolveis a vida privada, a honra e a imagem, assegurando a reparao do dano moral (artigo 5, X/CF). Ainda h de se mencionar que o princpio constitucional da igualdade perante a lei deve ser encarado como definio do conceito geral da personalidade, como atributo natural da pessoa humana, sem distino de sexo, condio ou origem (PEREIRA, 2001, p. 153).

3.2 Os direitos da personalidade no cdigo civil de 2002

Uma inovao significativa no Cdigo Civil de 2002 foi a incluso de um captulo reservado aos direitos da personalidade. Trata-se de um reflexo da nova realidade da sociedade brasileira, que busca a preservao do indivduo, em detrimento do carter estritamente patrimonialista que marcou a codificao de 1916. Ademais, significou o ajuste da legislao civil com a ndole Constituio Federal de 1988, marcada pelo princpio norteador da dignidade humana. Ao disciplinar a matria no Cdigo Civil, do artigo 11 ao artigo 21, o legislador no enumerou taxativamente os direitos da personalidade. De forma que, estabelecendo a proteo da matria atravs de enunciados gerais, englobou todos os direitos da personalidade, e no apenas o direito integridade fsica, o direito ao nome e a proteo imagem (ELESBO, 2002, p. 16). A previso ampla e genrica confere total proteo aos direitos da personalidade, vez que permite alcanar todas as hipteses que se apresentarem, e no apenas as previstas em lei. O artigo 11 do Cdigo Civil, ao tratar dos direitos da personalidade, estabelece proteo a esses direitos, definindo-os como intransmissveis e irrenunciveis, no podendo o seu exerccio sofrer limitao voluntria, exceto nos casos previstos em lei. O artigo 12 do Cdigo Civil trata da tutela geral dos direitos da personalidade, protegendo os indivduos de qualquer ameaa ou leso sua integridade fsica ou moral. Por tratar-se de regra genrica, reconhece proteo a direitos de personalidade que no esto expressos nos demais artigos, mas que podero se concretizar. A proteo pode ser requerida para evitar que a ameaa seja consumada ou para que diminua os efeitos da ofensa praticada, sem prejuzo da reparao de danos morais e patrimoniais. A proteo integridade fsica est prevista no artigo 13 do Cdigo Civil, que probe a disposio do prprio corpo, quando esta importar em diminuio permanente da integridade fsica, ou contrariar os bons costumes. A nica exceo admitida est contida no pargrafo nico do referido artigo, que permite a disposio, por pessoa capaz, de tecidos, rgos e partes do corpo para fins de transplante ou tratamento, na forma da Lei 9.434/97 (FIZA, 2003, p. 26-27). Tratando de direito ainda referente integridade fsica, o artigo 14 do Cdigo Civil dispe sobre os atos de disposio do corpo. Esse dispositivo admite a disposio gratuita do corpo, no todo ou em parte, para depois da morte, desde que seja com intuito cientfico ou altrustico. O pargrafo nico do artigo 14 do Cdigo Civil prev que o ato de disposio pode ser revogado a qualquer tempo pelo doador. O artigo 15 do Cdigo Civil dispe sobre a exigncia de autorizao espontnea e consciente do paciente, ou de seu representante, se incapaz, para se submeter cirurgia ou a tratamento mdico, assim, a inviolabilidade do corpo humano. O direito ao nome est consagrado no artigo 16 do Cdigo Civil, que o assegura, determinando que neles esto compreendidos o prenome e sobrenome da pessoa. O

nome integra a personalidade, individualizando e identificando o indivduo (ELESBO, 2002, p. 26). Por tratar-se o nome de atributo da personalidade, assegurada a proteo ao seu uso, e sua defesa contra abusos de terceiros (artigos 17 e 18 do Cdigo Civil). Esses podem consistir em publicao ou representao que exponha o nome ao desprezo pblico, por atingir sua reputao, ou na utilizao em propaganda comercial sem autorizao de seu titular. A previso da tutela ao pseudnimo est no artigo 19 do Cdigo Civil. Da mesma forma em que concedida proteo ao nome, o pseudnimo utilizado por artistas e escritores tambm amparado pela ordem jurdica, em razo de identific-los em seu meio "mesmo que no tenham alcanado a notoriedade" (FIZA, 2003, p. 31). O artigo 20 do Cdigo Civil contempla os direitos intelectuais e proteo imagem. Esse dispositivo protege a imagem e os acontecimentos pessoais da exposio indevida, assegurando a individualidade da pessoa. No entanto, h certas limitaes ao direito imagem, com dispensa de anuncia para sua divulgao, quando se tratar de pessoa notria ou no exerccio de cargo pblico, e em todos os casos em que houver interesse pblico que prevalea sobre o direito individual. O direito e a proteo intimidade esto assegurados pelo artigo 21 do Cdigo Civil, que, ao dispor que a vida privada da pessoa inviolvel, protege a pessoa da indiscrio alheia e de interferncias externas em sua vida particular.

Consideraes finais
O Direito, em razo da estreita vinculao existente, deve tutelar os valores considerados importantes pela sociedade. O Cdigo Civil de 2002 ntido reflexo das transformaes ocorridas na sociedade brasileira. Se o Cdigo Civil de 1916 tinha como pilares bsicos a propriedade, o contrato, o testamento e a famlia, sempre com uma viso patrimonialista desses institutos, o Cdigo atual volta-se para a proteo do real fundamento do direito: o homem. Mas se pessoa humana voltou a ser o centro do ordenamento jurdico, no resultado apenas do advento do novo Cdigo Civil. Desde a Constituio Federal de 1988, a dignidade da pessoa humana princpio fundamental de nosso pas, norma que deve reger todas as relaes. Todos os debates sobre a proteo dos direitos da personalidade pelo Direito Pblico ou pelo Direito Privado, da existncia de um direito geral da personalidade ou de direitos da personalidade em espcie restam superados. Se a pessoa o centro do ordenamento jurdico, a sua razo de ser, nada mais lgico que a personalidade, e os direitos a ela

atinentes, sejam protegidos de forma ampla e irrestrita, em conformidade com nosso texto constitucional.

referncias
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Como citar este texto: NBR 6023:2002 ABNT

GOMES, Daniela Vasconcellos. Algumas consideraes sobre os direitos da personalidade. Jus Navigandi, Teresina, ano 15, n. 2621, 4 set. 2010. Disponvel em: <http://jus.uol.com.br/revista/texto/17343>. Acesso em: 20 ago. 2011.