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1 Dfinition du droit constitutionnel comme matire Le droit constitutionnel comme phnomne universel Constitutionnel : ce qui constitue. Est constitutionnel tout ce qui a trait la mise en ordre de ce qui ce qui constitue (constitution dune matire). Le phnomne constitutionnel est un phnomne tout fait gnral qui accompagne toute organisation, quelle quelle soit. Le concept de constitution renvoie lagencement des parties, larticulation dlments qui prennent ensemble une signification particulire. Les sociologues sont les premiers analyser une socit dite en panne , qui suppose une constitution spcifique. Dans une socit donne, chaque groupe, quand il se diffrencie, a ncessairement une constitution particulire. Il nexiste aucun groupe qui ne se soit constitu dune certaine manire. Le constitutionnel se proccupe de lensemble des corps sociaux qui se constituent. Il existe plusieurs droits constitutionnels, mme en dehors de ltat, au-dessus de lui et en dessous de lui (exemple : droit constitutionnel familial). On retrouve le constitutionnel dans des socits commerciales (hirarchie et directoire sont des expressions constitutionnelles). Il existe un rapport entre les mcanismes de fonctionnement dune socit commerciale et ceux dune activit politique. Les communauts religieuses se constituent elles aussi partir de rgles. On note un plan historique de filiation et un plan logique danalogie structurelle. LUnion europenne occupe un titre part dans la Constitution franaise. Il existe donc tous niveaux des lments rappelant le droit constitutionnel. Le fait dlire des dirigeants, qui devront rendre des comptes ceux qui les auront lus, est un fait constitutionnel. Rduction du droit constitutionnel au droit politique En pratique, il serait trop ambitieux de vouloir tout traiter. lpoque contemporaine, le droit politique prime sur lensemble des autres droits. Toutes les autres dimensions du droit constitutionnel sont infrieures, soumises, au droit constitutionnel. Lensemble des droits constitutionnels na defficacit que parce quil est autoris par la Constitution de ltat. Ltat rend lgitime le droit constitutionnel. Dfinition provisoire du droit constitutionnel Le droit constitutionnel dit politique renvoie ltude scientifique (dsengage) des systmes de normes, de rgles, volontairement mis en place pour assurer lorganisation et la stabilit des relations entre les gouvernants et les gouverns. Elle comprendra lensemble des rgles qui fondent ltat (du latin stare : statut, qui tient debout). Lien cr entre Constitution et tat. 2 Approche du droit constitutionnel en tant que discipline Naissance et volution historique de la discipline Lexpression droit constitutionnel est apparue en France quinze ans avant la Rvolution franaise, aux alentours de 1775-1777. On lui attribue trois sens diffrents : Celui de facult, de droit, que chaque personne physique ou morale tient de la Constitution (exemple : droit consentir limpt). Celui densemble de rgles, de normes juridiques, se rattachant la Constitution dun pays. Corps de rgles auxquelles la collectivit se soumet. Et enfin celui de discipline intellectuelle (enseigne).
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Mtamorphose historique de la discipline Sous lAncien Rgime, le droit public nest que rarement enseign. Il convient de ne pas enseigner au peuple les choses du gouvernement. Puis lide germe quil faut apprendre, au minimum, les bases de la citoyennet aux jeunes (forme de catchisme constitutionnel). Pour Diderot, il nest pas normal de ngliger ce point la Constitution, ltude des droits du sujet. Les critiques sont si fortes que Louis XV dcide de crer une chaire de droit public au Collge de France. Il nexistait auparavant que deux enseignements de droit public au Royaume ; lentourage royal proche prnait une stratgie dvitement, de maintien dans lignorance des citoyens (pour viter toute rvolte). Il fallait conserver le mystre de ltat. Les philosophes des Lumires veulent, eux, clairer les citoyens. partir de 1789, et la deuxime Constitution, apparat lenseignement du catchisme aux jeunes enfants. La pratique de cette matire est plus tard abandonne pendant la priode napolonienne. Mais cest bien Napolon qui cre, ds 1804, les premires coles de droit ou seront enseigns les rudiments du droit public franais . La premire chaire de droit constitutionnel sera cre en 1834 la Facult de droit de Paris, et lenseignement sera confi litalien M. Pellegrino Rossi (ci-dessous).
Les annes 1830 marquent le dbut de la parution de manuels de droit constitutionnel ( lment de droit politique , Commentaire sur la Charte constitutionnelle 1836, Thorie du droit constitutionnel franais ). Avec lenseignement du droit, on saperoit que le droit constitutionnel manque de crdibilit. Son grand dfaut est quil lui manque un systme de sanction persuasif, dans le cas o les pouvoirs mis en place violeraient les textes des Constitutions. Il souffre en outre dune instabilit chronique. Cest au cours de la premire partie de la Troisime Rpublique que dbute srieusement lenseignement du droit constitutionnel. Les rpublicains voient dans le droit constitutionnel un instrument de propagande des valeurs rpublicaines. En 1894, deux revues voient le jour : la Revue politique et parlementaire , et la Revue du droit public et de la science politique . On se demande alors sil faut tudier la sparation des pouvoirs, le droit individuel, le droit lectoral, le droit des liberts... Les grandes tendances qui structurent le droit constitutionnel Comment la matire est-elle globalement perue par ceux qui lenseignent ? Trois temps forts : La premire priode est celle de la vnration des textes, vers 1830-1850. Priode de grande criture constitutionnelle. Le droit constitutionnel se confond avec ltude de la
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Constitution. Pour beaucoup dauteurs, ltude de lamnagement du pouvoir, du fonctionnement des pouvoirs publics, suffit au bonheur. Dans le mme temps, des rflexions prennent place sur les grands concepts du droit constitutionnel, on aspire un approfondir les grandes matires de ce droit : quest-ce que ltat, quest-ce que le peuple, quest-ce que la souverainet nationale ? Deuxime priode : celle du droit constitutionnel saisi par la science politique. partir de la fin du 19e sicle, un certain nombre dauteurs ragissent : pour eux, il ne faut pas se limiter la stricte interprtation des textes (approche trop idaliste), il faut que lon injecte une dose de pratique. Pour ces auteurs, comme Maurice Duverger, la comprhension passe par une exploration la priphrie des textes. Il propose en effet une nouvelle approche du droit constitutionnel, par laquelle il faut se rfrer aux faits et non au texte constitutionnel, qui nest quun cadre, smantiquement contraignant certes, mais qui en ralit laisse beaucoup de place linterprtation, la pratique du pouvoir lemportant sur la thorie et sur les textes (le rapport de force lemporte). La plupart dentre eux pensent que ceux qui sentranent la simple tude des textes se trompent car il faut se pencher sur ltude des pouvoirs publics tels quils fonctionnent et non pas tels quils devraient fonctionner. La philosophie des droits de lhomme en prend un coup. la mme poque, la plupart des manuels qui voient le jour en droit constitutionnel sintitulent par exemple Droit constitutionnel et institutions politiques (env. 1950) ou, mme, par provocation, Institutions politiques et droit constitutionnel . Le grand auteur Maurice Duverger propose sa lecture politiste. Troisime priode : approche plus juridique (retour aux textes). En 40 ans, on a vu clore de nouvelles institutions, les cours constitutionnelles, qui sont ensuite devenues des organes de grande importance. Ces textes font une grande place aux droits du citoyen. Il faut une sanction pour tre en prsence dun systme juridique cohrent. Conclusion : depuis quelques annes, le droit constitutionnel sessouffle et entre dans une priode de crise, une internationalisation/europanisation du droit constitutionnel, deux versants. Le premier versant correspond au droit europen conventionnel, systme dans lequel la cour de Strasbourg rend des dcisions contraignant un peu plus la Constitution de ltat, et le second, laspect de lUnion europenne, le droit de Bruxelles, le droit du trait de Rome, de Maastricht, etc. On constate une fragilisation rampante lie la monte en puissance des droits ordinaires. Ces deux phnomnes contribuent nourrir une vritable crise de la discipline, qui ne fait quaccrotre lutilit dune cour de droit constitutionnel. Utilit du droit constitutionnel Le droit constitutionnel agit comme un ambassadeur de la culture gnrale. Pour devenir un Constitutionnaliste, il faut tre cultiv. tre philosophe, politiste, sociologue... Chapitre 1 : Constitutionnalisme et Constitution Section 1 : le Constitutionnalisme Le Constitutionnalisme pourrait tre identifi comme un mouvement historique ayant permis la cration de Constitutions comme barrires au pouvoir des gouvernements. Le legs du Constitutionnalisme ancien Mme si cest au Moyen ge et la Renaissance que vont se dvelopper les ides les plus
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prcises sur la limitation du pouvoir politique, il existait dj certains ingrdients dune limitation du pouvoir des gouvernants en Grce ou Rome. Richesse de la pense constitutionnelle antique La pense antique : Platon et Aristote se sont penchs sur des questions dordre politique sous langle de la justice. Rome, on note la mise en place dinstitutions prcises et techniques et lexistence de rgles juridiques prcises pour llection des magistrats. Le Moyen ge a beaucoup puis dans le matriau que lui offraient les priodes prc dentes. La priode au cur du Moyen ge est trs riche en inventions techniques (11e sicle), dinstitutions quil faut sauvegarder et voit lapparition du mcanisme de dlibration. Il existe des pouvoirs puissants pour viter labus de pouvoir. On a parl dun proto-Constitutionnalisme . Sur toute la priode mdivale, on peut remarquer de trs nombreuses techniques constitutionnelles ainsi que dinnombrables textes dont lobjet est de mener une rflexion sur la limitation du pouvoir des gouvernants. Entre les 12e et 16e sicles, la monarchie va se consolider, mais certaines ides germent dans les esprits : des ides qui critiquent les hirarchies sociales, des ides qui critiquent le pouvoir personnel et enfin des ides visant promouvoir la participation des sujets aux dcisions qui les concernent : celui qui prside doit tre lu par tous . Le principe dlibratif veut que ds lors que quelquun est concern par une dcision, celui-ci doit y prendre part. Par ailleurs, il existe dans certains milieux laques ou ecclsiastiques une critique trs svre de la monarchie de droit divin, et lide dfendue lpoque est celle selon laquelle le droit suprme est dtenu, non pas par le droit, mais par le peuple et la nation elle-mme. Ce qui revient dire que les gouvernants eux-mmes sont galement soumis aux lois. Des voix se sont leves, favorables un partage des pouvoirs, au sein de nombreuses corporations. Il existe donc, ds le Moyen ge, des techniques constitutionnelles extrmement prcises. Cest la raison pour laquelle en 1789 on sest tourn vers ces corporations pour crire la Constitution. Hritage et esprit de continuit La mobilit des personnes et des ides fait que lexistence dune mme technique ne signifie pas forcment quon soit en prsence dune filiation historique. Il est donc difficile de distinguer linvariance de linfluence historique. Mais il est possible de constater quil existe des strates lies les unes aux autres. Les institutions ont beaucoup voyag. Il y a une mobilit du personnel, une mobilit des individus, qui permet le voyage des institutions. Lhritage du pass dmontrerait quil existe une confiance chez le citoyen dans la vertu du dialogue : une dcision prise par plusieurs est plus juste quune dcision prise par un seul (got pour la modration du pouvoir et critique de labsolutisme). Apparition et caractre du Constitutionnalisme moderne Constitutionnalisme moderne et tat moderne Bien des auteurs ont insist sur la continuit entre temps anciens et modernes, mais il faut souligner que dans lintervalle est n ltat moderne, puisque depuis les 17e et 18e sicles, nous sommes entrs dans une priode nouvelle. Auparavant, les sphres publiques et prives ntaient pas dlimites trs clairement. Le Constitutionnalisme moderne se caractrise par lexistence dun tat stable, structur, et maintenu debout par une Constitution. lpoque de lOrdre ancien, les gouvernants sont la plupart du temps mis leur fonction par une volont extrieure au corps politique (droit divin) ; alors que plus tard, les monarques vont conserver, au moins jusqu la fin du 18e sicle, la facult d'interprter les lois. On assiste la mise en place dun tat qui ne tient plus debout par le fait dune volont extrieure, mais en raison de la constitution dun contrat. Ltat moderne est indissociable dune certaine lacisation du pouvoir. Les fondements mmes de ltat ont boug durant cet intervalle. Cette justification nest pas du tout la mme entre la priode dAristote et la priode de Locke.
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Depuis la fin du 17e sicle, nous sommes entrs dans une priode nouvelle, celle de la justification de la relation entre gouvernant et gouverns. Le pouvoir politique nest plus justifi par un ordre divin, un ordre cosmique : dsormais on repre un lien circulaire et ferm entre les gouverns et les gouvernants, lien marqu par lavnement de ltat moderne. partir dune certaine poque moderne, ltat devient linstitution dun pouvoir. Constitutionnalisme moderne et individualisme politique Il faut limiter le pouvoir pour faire tenir le taux social. Pas de distinction entre gouvernants et gouverns, tous font partie dun mme corps, la notion de corps politique est une notion extrmement forte. La conscience individuelle nest pas de mme contour au Moyen ge qu la priode moderne. Une socit moderne se distingue par le fait que les relations gouvernantsgouverns ont chang. Les articulations sont fictionnelles, on invente un rapport pour se faire croire que la volont des gouvernants nest rien dautre que celle exprime par les gouverns. Il y a un changement de posture du sujet dans le monde, monte de lindividualisme. la mme priode, les scientifiques dcomposent les corps complexes en corps primaires, on dcouvre latome. Hobbes applique une mthode scientifique lexplication de la socit politique. Les thoriciens du Contrat social explosent la socit politique pour retrouver les lments naturels qui la composent. Le discours de Benjamin Constant (1919) sur la libert des anciens et des modernes nous explique que ce qui caractrise les socits anciennes est le fait que lindividu ne sappartient quincompltement. Il est dtermin par le groupe (exemple : Grce antique : libert de participer la fonction publique, mais dun point de vue social, moins libre de choisir un conjoint, holisme). La philosophie du Contrat social est au cur de cette question (Hobbes vs. Locke). Cest lindividu qui lgitime lexistence de ltat politique.
Le Constitutionnalisme moderne et ses limites Ce qui caractrise le Constitutionnalisme moderne, cest quil est li au phnomne dcriture constitutionnelle. partir du moment o le pouvoir ne se justifie plus qu partir des individus, il va falloir tablir des garanties de ces nouvelles donnes, par la mise en place de contraintes ; on repense la relation au pouvoir, avec la sparation des pouvoirs. Mais il a longtemps manqu ces textes les verrous objectifs qui font que les parties ne sont pas des juges. Les mcanismes prcis dobstruction absolue au pouvoir sont rarement mentionns dans les textes et le fait est que ce sont les parties qui les interprtent de faon ultime. Il appartiendra donc au Constitutionnaliste contemporain de combler les lacunes du Constitutionnalisme ancien.
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Le Constitutionnalisme moderne correspond lpoque moderne en histoire mais la dpasse lgrement. Les priodes historiques ne sont pas les mmes selon les tats. Cette poque se caractrise par la prise de conscience des limites dun ancien temps et lmergence sur la scne politique de lindividu en tant que citoyen. On pensait autrefois que quelques rgles suffisaient pour faire une Constitution. La mise au point de rgles juridiques prcises est une caractristique du Constitutionnalisme moderne. Pour encadrer les gouvernants, il faut bien expliquer le Contrat social et les rgles qui dfinissent un bon gouvernement. Lobjet des rgles est non seulement la stabilit de ltat, mais aussi et surtout la sret des citoyens. La modernit constitutionnelle correspond la prise de conscience du besoin de rgles prcises. Le Constitutionnalisme moderne a cependant trois faiblesses : On ne va pas avoir suffisamment conscience du lien troit entre la prcision des rgles et lcriture constitutionnelle (lcrit permet de cristalliser les accords). Il ny a pas dinstitution prcise en cas de violation des rgles constitutionnelles, do labsence frquente de sanctions en cas dirrespect de la norme par le gouvernant. Enfin, linexistence de sanctions, linexistence dun organe indpendant des organes traditionnels, dont le rle serait dterminant puisquil sagirait dassurer le prononc et lexcution, autrement dit de dnoncer les violations et den juger les sanctions. Le Constitutionnalisme moderne a constitu une tape entre le Constitutionalisme ancien et le Constitutionalisme contemporain. Section 2 : La Constitution La Constitution est un ensemble de rgles formant une certaine unit. 1 Constitution matrielle et Constitution formelle La Constitution au sens matriel Cest la Constitution que lon dfinit en fonction de son contenu, en fonction de la nature du fondement mme des rgles quelle renferme. On entendra par Constitution lensemble de toutes les rgles relatives la dvolution et lexercice du pouvoir, sans quelles figurent ncessairement dans un texte crit et sans que lon se proccupe exactement de lauteur du texte ou du pouvoir qui la mise en place. Y entrent : le droit lectoral, le droit parlementaire, et le statut des partis politiques. Le plus souvent, ces rgles ne sont pas considres comme faisant partie de la Constitution au sens matriel. La Constitution au sens formel Cest lensemble des rgles ayant reu une forme distincte. On identifie la Constitution partir de son viction. On est en prsence dune Constitution formelle lorsque son viction est mise en place par des organes spcifiques. Elle renvoie ici lorgane qui ladopte (qui, et comment ?). Il nest pas illogique quun corps de rgles mane de cette collectivit. Il faut pouvoir identifier une Constitution comme diffrente des autres rgles qui rgissent un tat. Lapproche matrielle se rsume un contenu de normes, l o lapproche formelle renvoie une procdure spcifique. La Constitution au sens formel est lensemble des rgles ayant reu une forme distincte (ce qui est le cas, par hypothse, de la Constitution crite) et dont ldiction, llaboration et la rvision ne peuvent tre ralises que par un organe spcifique et ou une procdure particulire.
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Caractre dissociable des deux optiques Il existe des relations entre les deux approches de la Constitution, mais aucune superposition systmatique nest possible. Constitution formelle et rgles matriellement lgislatives : jusquen 1978, la Constitution helvtique comportait un article relatif labatage du btail, les amendements 18 (1919) et 21 (1933) la Constitution amricaine sont relatifs aux boissons alcoolises on note donc un dcalage entre Constitution formelle et matrielle. Le plus souvent, ce qui relve de la Constitution au sens matriel (amnagement des rgles, du pouvoir) correspond aux rgles de telle importance quelles correspondent la Constitution formelle. Mme sil est vrai quil existe une relation entre les deux approches, elles ne se regroupent pas forcment. La Constitution matrielle et les rgles formellement lgislatives, exemple du droit parlementaire (la Troisime Rpublique) et du droit lectoral (le code lectoral). 2 Constitution souple et Constitution rigide Dfinitions Constitution souple : une Constitution est dite souple lorsquaucune rgle ni aucun organe spcifique ne sont requis pour y apporter une modification. Autrement dit, ladite Constitution est souple parce quil suffira de procder exactement comme pour crer ou modifier une loi ordinaire. Constitution rigide : une Constitution est qualifie de rigide lorsque sont exigs un organe spcifique et/ou une procdure plus contraignante que celle par laquelle on adopte, rvise ou modifie une loi. Pour apporter une modification des lois, elle doit passer par la Constitution rigide. Mfiance lendroit des mots Sous la dalle des mots, on constate rigidit et souplesse au sens commun et au sens technique (toute Constitution souple nest pas souple et toute Constitution rigide nest pas rigide proprement parler). Exemple : la Constitution dAngleterre, que Montesquieu avait analys : elle est souple au sens technique (il est prvu que le Parlement puisse tout faire, mme la modifier) mais cela nimplique pas quon puisse la rviser volont, car les contraintes sociopolitiques sont fortes. Autre exemple : la Constitution de la Quatrime Rpublique franaise tait rigide sur le plan technique mais souple car la marge de manuvre du Parlement tait telle quon pouvait la rviser simplement. Pouvoir de rvision et pouvoir constituant Une Constitution rigide nous met en prsence dun organe spcifique sans lequel la Constitution ne peut tre modifie. La rigidit renvoie ici la question du pouvoir constituant. Une Constitution rigide nous permet de distinguer les pouvoirs constitus (acteurs du pouvoir qui reprsentent le souverain) et les pouvoirs constituants. On distingue un pouvoir constituant originaire et un pouvoir constituant driv. Selon lapproche classique et la distinction du point de vue chronologique : le pouvoir constituant driv est le pouvoir pouvant contribuer la rvision dune Constitution alors que le pouvoir constituant originaire labore la Constitution. Le pouvoir constituant originaire est celui au-dessus duquel il ny a rien. Le driv, lui, ne serait pas crateur, et na de lgitimit quen vertu de la volont de son crateur. Pouvoir constituant (originaire et driv) et pouvoir de rvision de la Constitution : le pouvoir constituant fait rfrence au pouvoir de celui qui va constituer quelque chose, cest donc un pouvoir qui ne peut tre inscrit dans la Constitution car il en est lauteur.
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Organe de rvision : la place du lgislatif, de lexcutif et du peuple et le lien avec lide selon laquelle la place respective des organes lors de la rvision renseigne sur la nature du rgime en place. Procdure de rvision : dune trois tapes (initiative, approbation, adoption et/ou ratification). Les organes invits rviser la Constitution sont souvent trs symboliques de la reconnaissance que lon a pour ces organes en gnral dans la Constitution. Ces organes rvlent en miniature limportance quon leur accorde dans la Constitution. Notes sur la procdure de la rvision : La Constitution est un texte important. La procdure qui la modifie sera longue et mticuleuse. La Constitution sera rigide au sens technique. Les tapes de sa modification seront nombreuses et lourdes. Lorsquon parle de pouvoir constituant on fait rfrence celui qui va constituer quelque chose. Le pouvoir constitu correspond lensemble des pouvoirs qui vont la fois dtenir les comptences du pouvoir mais aussi pour rviser les cas chants de la Constitution. Le pouvoir constituant originaire est compos du peuple, seul vritable auteur possible unique dun nouveau texte. Dans le pouvoir constituant driv, le pouvoir constitu est l pour la Constitution. 3 Constitution coutumire et Constitution crite La Constitution coutumire Historiquement, il faut constater que les Constitutions nont, pendant longtemps, pas t rdiges. Pour quun acte juridique existe, il nest pas ncessaire quil soit crit. Notion de coutume, qui renvoie un fait matriel rptition et au sentiment partag que lobissance cette rgle simpose. Ds lors que la Constitution coutumire existe par un rapport au temps et un sentiment dobissance, il y a un flou qui tient au temps. Rappel historique : les Constitutions coutumires furent les premires (cf. les Lois fondamentales du Royaume). Au sens matriel, les Constitutions ne sont pas incorpores dans un texte, donc elles sont coutumires. Leur dfinition renvoie lide de coutume et aux lments constitutifs de cette dernire (un fait : la rptition ; un sentiment partag dobir une rgle contraignante et simposant du dehors). Cest une Constitution faite de phnomnes coutumiers. Difficults : imprcision des rgles, incertitudes quant au moment o la coutume est constitue ou lpoque o elle disparat. Exemple concret : la Grande-Bretagne (et ses textes ... historiques ). Elle a sa disposition un certain nombre de textes trs importants dans lHistoire et trs importants pour le droit constitutionnel, comme la Grande Charte de 1215 ou lHabeas Corpus de 1679. La Constitution crite Elle est incarne par un texte, texte pos par crit. Cest lesprit des Lumires qui a milit pour le passage lcriture, motiv par une volont de rupture face aux coutumes, la solennit de lcrit, normes qui rgissent la vie des gouverns.
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Rappel historique : les Constituions crites traduisent le grand mouvement dcriture constitutionnelle initi au 18e sicle, dans la mouvance des Lumires . Dfinition : par opposition la Constitution coutumire, la Constitution crite possde un corpus gnralement unifi de textes et/ou de principes de gouvernement considrs comme essentiels. Il est prciser une chose au sujet des avantages et inconvnients respectifs dune Constitution crite et dune Constitution coutumire : les avantages de lune sont les inconvnients de lautre, et rciproquement : Avantage de la Constitution coutumire : colle la ralit sociopolitique de ltat un moment dtermin contrairement la Constitution crite. Avantage de la Constitution crite : souffre dimprcision mais elle va y remdier, facilit en ce qui concerne laccessibilit des textes. Lcriture constitutionnelle et la persistance de rgles non crites Il ne faut pas confondre Constitution coutumire et coutume constitutionnelle. Une coutume constitutionnelle est un espace qui se constitue dans linterstice ou en marge des rgles crites. Ces coutumes se caractrisent par une srie concordante de faits constatables (ide de rptition, qui doit tre respecte). Il ne faut donc pas distinguer exagrment coutume constitutionnelle et Constitution coutumire. Le caractre non superposable des deux dernires distinctions. Le passage par lcriture constitutionnelle a correspondu une prise de conscience allant dans le sens dune prcision des rgles, qui a accompagn le mouvement de rigidification des Constitutions. En pratique, il existe des Constitutions coutumires qui sont rigides et des Constitutions crites qui sont souples. On considre que le fait dcrire la Constitution ne fait pas disparaitre tout phnomne coutumier. Constitution coutumire et coutume constitutionnelle Notion de persistance des coutumes. Mme lorsque la Constitution essaie de balayer large et denvisager nombre dhypothses, il est frquent quen pratique les acteurs constitutionnels chafaudent des pratiques absolument non prvues dans les textes. Par exemple, la cration du Prsident du Conseil au cours des 3e et 4e Rpubliques est une cration de la pratique. Non-superposition des deux dernires distinctions Rigidit/souplesse : valeur attache au texte suprme. Souvent, une Constitution rigide passe par lcrit. crit/coutume : forme concrte de la Constitution. La Constitution rigide crite est diffrente de la Constitution souple coutumire. Il existe de rare exception de Constitution crite mais souple (la Constitution sovitique de 1924). Constitution rigide et coutumire : les Lois du Royaume sont des lois coutumires qui ne peuvent changer quavec laccord des tats gnraux. 4 Constitution et hirarchie des normes A La Constitution, sommet de la pyramide des normes La thorie normativiste de la hirarchie des normes
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On appelle hirarchie des normes une structure juridique dans laquelle la valeur dun acte est fonction de la place de son auteur dans les pouvoirs publics. Selon Kelsen, pour quun systme juridique dtermin fonctionne, il faut que toutes les normes aient les mmes valeurs. Il faut que toutes les normes soient relies entre elles par un lien hirarchique. On doit Kelsen la mise en place dune thorie sur la hirarchie des normes. Il a spar le droit de la morale et de la religion. Pour lui, aucune norme nest en soi juridique. Il ny a pas de rgle de droit dans la nature, aucune norme juridique na un contenu objectif. Lordre juridique moderne se caractrise non pas par un lien juridique hirarchique des normes/valeurs, mais par un lien et des organes juridiques en construction. Tout objet peut devenir un lment de lordre juridique avec une place dans la hirarchie des normes. Il suffit que certains organes habilits adoptent un texte. La validit dune norme va se mesurer sur le terrain de la validit juridique. Une rgle est bien juridique car elle a t tiquete par un texte juridique. Une rgle est bien juridique car elle a t dite par un organe prvu par un texte suprieur. Structure de la hirarchie des normes : la Constitution en est le sommet (de la pyramide). Il existe une hirarchie trs complexe entre les tages de la pyramide des normes. Dans le schma de Kelsen (ci-dessous), le rapport hirarchique au sein de la pyramide des droits se rvle de deux manire : soit une norme suprieure habilite un organe adopter un organe infrieur, soit chaque norme respecte le contenu de la norme qui lui est suprieure (et compatible). Mais le systme doit ncessairement tre clos (arrt de la hirarchie avec la Constitution). Il faut prsupposer lexistence dune norme invisible, que Kelsen va appeler la norme fondamentale ( Grundnorm ), qui relve dun discours logique. Kelsen considre que cette norme doit seulement tre suppose pour que la pyramide tienne.
Illustration Franaise : en droit franais, la Constitution est considre comme le sommet de la pyramide des normes. On rend constitutionnel un certain nombre de textes, tels que la DDHC, le prambule du 27 octobre 1946 ou la Charte de lenvironnement du 1er Mars 2005. Toutes les rvisions du texte constitutionnel ont la mme valeur que la Constitution elle-mme, do lide de dynamique de la hirarchie des normes. Sous la Constitution, on retrouve les traits, les accords internationaux et les accords passs entre les tats. Cest la Constitution qui prvoit la procdure de ratification des traits (art 54. Intervention du juge constitutionnel pour vrifier quun trait qui vient dtre sign ne mconnat pas tel ou tel article de la Constitution (compatibilit des traits)). Sil existe une incompatibilit, le trait ne peut pas entrer en vigueur. Il existe, ct des traits, toujours infrieures la Constitution, certaines lois importantes : les lois organiques, qui apportent des prcisions certaines prdispositions constitutionnelles. Cest dailleurs la Constitution elle-mme qui prvoit que certains de ses aspects soient rgls par une loi organique. On retrouve ensuite des actes valeur lgislative, actes qui sont vots par le parlement. Il est normal que les reprsentants du peuple puissent prendre des actes de grande valeur. La comptence du lgislateur est prvue dans la Constitution, cest elle qui donne son existence juridique la loi. Le juge constitutionnel a t cr pour vrifier que les lois respectent bien la Constitution. Il y aurait galement certains actes du prsident de la
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rpublique. Ces lois doivent tre conformes non seulement la Constitution mais galement aux traits et aux lois organiques. Lorsquune loi entre en vigueur, elle lemporte sur tous les traits antrieurs. Le juge constitutionnel vrifie que les lois sont bien conformes aux lois organiques. Sous les lois, on trouve les actes administratifs. Ces actes sont caractriss par le fait que, sauf exception, ils sont pris par des organes qui interviennent dans le dtail de certaines affaires administratives. Beaucoup dentre eux sont pris en dcrets dapplication des lois. Ces actes, pour beaucoup dentre eux, font vivre de faon concrte une loi, et ne doivent pas tre pris en violation de textes de loi existants. Les actes administratifs nationaux lemportent sur les actes administratifs locaux. Les rglements spciaux drogent aux rglements gnraux. On ne peut pas faire lconomie de la question de linterprtation de ces normes. La porte juridique effective de cette diffrente rgle va pour partie dpendre de lintervention des juges, et de tous les organes comptents pour laborer ces textes. Deux questions problmatiques apparaissent toutefois : La hirarchie au sein de la hirarchie. Doit-on considrer quil peut exister une hirarchie sur un mme tage ? Tous les actes dun niveau dtermin ont potentiellement la mme valeur. Quid de la supra-constitutionnalit ? Existe-t-il lintrieur de lordonnancement juridique certaines normes juridiques qui pourraient plus ou moins simposer au constituant ? Peut-on dceler deux normes qui seraient des normes supraconstitutionnelles ? Lenjeu : jusqu quel point la volont du constituant qui prvoit lui-mme les modalits de rvision du texte quil labore est-elle susceptible de changer tout moment ? Comment comprendre quun souverain puisse sauto-lier ? La justice constitutionnelle, instrument de lefficacit de la Constitution normative Il a longtemps manqu un degr dans la rflexion nave des premiers Constitutionnalistes pour sassurer que la Constitution serait respecte. Kelsen a, vers 1920, souhait la mise en place dorganes spcifiques de contrle des lois, destins vrifier que les actes des reprsentants sont bel et bien conformes la volont du souverain. Le Conseil dtat est soumis la loi et doit la faire respecter. Le juge constitutionnel a vocation tre le gardien du principe de Constitutionnalit. Il interprte la Constitution pour limposer aux actes lgislatifs (cf. le modle amricain, le texte de la Constitution amricaine ne prvoit pas lintervention de la Cour suprme pour contrler la Constitutionnalit des lois. Cette cour suprme joue le rle dune cour de cassation. Si la Constitution est du droit, il faut quelle simpose aux autres rgles). Modle europen : dun ct, larrt Marbury v. Madison (arrt de la Cour suprme amricaine de 1803) justifiant quelle avait la comptence pour vrifier la Constitution. Par contraste, pour le systme europen, selon Kelsen il est impratif de mettre en place des garanties. Il est ncessaire quintervienne un organe pour vrifier que tel rang normatif respecte le rang suprieur. Cest une institution par laquelle le respect des institutions par les lois est contrl. Mise en uvre concrte de la justice constitutionnelle (on distingue un contrle abstrait et un contrle concret) : Le contrle abstrait est le contrle qui oblige le juge envisager la loi dans toutes ses consquences possibles. Le contrle concret renverrait, lui, davantage lide dun procs. On envisage une situation dtermine et on envisage la Constitutionnalit de la loi dans une seule affaire. On distingue aussi le contrle diffus et le contrle concentr : Le contrle diffus peut tre effectu par nimporte quel organe juridictionnel. Il existe presque toujours loccasion dun contrle concret : des juges sont confronts une question mettant en cause la Constitutionnalit dune loi. Le contrle concentr, lorsquune seule et mme juridiction est comptente pour juger de lensemble des questions de Constitutionnalit des lois. Justice constitutionnelle et tat de droit
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Doit-on penser que le juge constitutionnel assure la garantie de ltat de droit ? Ltat respectera le droit et la Constitution. Deux nuances : Si ltat de droit est la soumission du droit quil produit, le juge constitutionnel est un organe de ltat. Cela consiste faire dpendre lobissance du droit quil produit un organe de ltat, surtout si lon se rfre la lgitimit dmocratique des juges. Les juges constitutionnels sont des hommes, avec des opinions Quapporte lintervention dune justice constitutionnelle ayant vocation censurer les dcisions et les lois des reprsentants ? Compte tenu du mode dcriture de la Constitution, lorsquun juge intervient, il garde une marge de manuvre politique. Chapitre 2 : Ltat, et linstitutionnalisation du pouvoir Ltat, dans sa forme moderne, a permis la dmocratie concrte. Pour les historiens, ltat moderne est n progressivement partir du moment o le pouvoir central a pris le pas sur les fodalits. Dun point de vue juridique, ltat est le centre dunit du pouvoir, une personne morale titulaire de la souverainet mais diffrente des citoyens et des dirigeants. Chez les philosophes politiques, les visions sont diffrentes (pour les marxistes ltat est un l'appareil d'oppression, rpressif au service de la classe dominante). Section 1 : Les critres de ltat 1 Un territoire dlimit Tout territoire est circonscrit par une limite quon appelle frontire . A Les fonctions politiques du territoire Le territoire a deux fonctions principales : Une fonction de rassemblement de la population : le cadre territorial permet de diffrencier les peuples, dinscrire la nation dans une ralit concrte. Historiquement, la nation franaise sest constitue par un travail de rassemblement territorial. Pour ltat, un territoire dtermin est le bienvenu. Une fonction politique du territoire : il faut tracer les limites concrtes dune influence, dune autorit, dun pouvoir. Cest un cadre de comptence de ltat qui se traduit par le fait que, sur un territoire dtermin, toute la population qui y vit est soumise la rglementation des mmes pouvoirs publics. Toute la population bnficie dune gale protection de leurs parts. Le territoire, cest le moyen daction de ltat. B La signification du droit de ltat sur son territoire Approche mtaphorique : nature dun droit sur la personnalit de ltat. Les tats se comportent un peu, vis--vis de lextension de leurs territoires, comme les Hommes peuvent le faire dans le Contrat social . Cest ce qui a incit certains auteurs voir un rapport de souverainet. Certains auteurs se sont mis considrer ltat autrement et ont donc considr que le droit dont dispose un tat sur son territoire serait une forme de droit rel, portant sur le sol, mais en mme temps aussi un droit institutionnel. On peut dire que ltat produit des normes obligatoires dans un cadre gographique donn et lgard dune population identifiable. Cest un champ qui relve de la sociologie ou de lhistoire. En droit, les personnes morales et physiques, lorsquelles sont rattaches par un lien de rationalit, sont dans un certain rgime de droit. Do la notion de la population. 2 Une population identifiable A Le lien national
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Une approche objective est ncessaire. Il faut quun ensemble limit et dtermin dhommes soit soumis un ordre juridique particulier, seul et unique lexclusion de tout autre. Cest la population dun tat. Parfois, le paradoxe cest ce qui unit ces personnes se trouve sous la juridiction dun sentiment juridique commun. En dehors de ce lien objectif, il peut y avoir de grandes diffrences au sein de cette population (diffrences linguistiques, conomiques, mentalit, etc.) Lide dun vouloir-vivre ensemble est une ide subjective qui cimente une population. Le lien linguistique est dune grande importance. Cest lensemble des lments objectifs et subjectifs qui font que les gens font partie dune mme communaut. B Identification dune population Il faut faire la distinction entre population et peuple. Le droit international public fait beaucoup plus souvent rfrence au mot peuple quau mot population . Le trait de Rome voque les peuples europens . En droit constitutionnel franais, le mot peuple est galement plus prsent, mme si dans notre Constitution, larticle 53 alina 3 fait rfrence au consentement des populations . En revanche, le prambule mentionne bien le principe de la libre identification des peuples . La question de lindivisibilit du peuple a t pose au Conseil constitutionnel, qui a rendu une dcision il y a une quinzaine danne, sur le statut de la Corse , dans laquelle il dtaille ce quil faut entendre par peuple franais . Il a ainsi censur un article qui souhaitait faire un sort part au peuple corse, composante du peuple franais . Le Conseil ajoute que la rfrence faite au peuple franais figure depuis deux sicles dans la Constitution, et que le concept juridique de peuple franais a valeur constitutionnelle. Distinction entre population et nation : la nation renvoie lide dun peuple structur par ltat, le fait tant que la notion de nation serait antrieure celle dtat. Dans un clbre arrt Nottebohm du 6 avril 1965, la Cour internationale de justice souligne que la nationalit est un lien juridique ayant sa base un fait social de rattachement, une solidarit effective dexistence, dintrt, de sentiment, joint une rciprocit de droit et de devoir. C Le droit des peuples disposer deux-mmes Le droit international public a longtemps consacr la notion de libre disposition des peuples (Charte des nations unies). Ce droit international public a toujours pos des limites lautodtermination, et interdit notamment la scession dun peuple lorsque celui-ci fait partie dun tat clairement constitu. Le droit interne nignore pas ces questions, le titre 12 de la Constitution franaise relatif la communaut permet ainsi lindpendance. Seuls les territoires doutre-mer peuvent aujourdhui sautodterminer. Le prambule de la Constitution de 1958 comporte un certain nombre de principes relatifs lau todtermination (cf. le statut de la Corse que le Conseil constitutionnel a clarifi). Lautodtermination passe par la frange de la population du territoire qui souhaiterait sautodterminer, et le territ oire franais (par rfrendum). 3 Notion de gouvernement effectif Traditionnellement, ltat est associ un centre unique de pouvoir. Dun point de vue extrieur, la question de la lgitimit de la force quil exerce est une question accessoire. La puissance de ltat Il faut que lensemble population-territoire soit soumis une forme spcifique de pouvoir politique. Il est ncessaire que cette puissance publique soit sans partage. Cette puissance souveraine doit tre dgage de toute obligation dautres puissances. Il faut quil y ait un sens unique de pouvoir.
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B La reconnaissance de la souverainet Les populations nadhrent pas toujours librement cette puissance. Cette notion renvoi e lacte selon lequel soit un autre tat, soit une organisation internationale reconnat lexistence dune puissance souveraine. certains gards, cest la communaut internationale qui joue le rle dtat. Il arrive parfois que plusieurs autorits se partagent la souverainet sur un mme territoire et une mme population. qui va aller la reconnaissance de ltat ? Section 2 : Les formes de ltat 1 Ltat unitaire Cest la forme dtat la plus rpandue dans le monde et la plus simple. Elle se dfinit par une structure unifie et une concentration plus ou moins affirme du pouvoir. A La structure de ltat unitaire Ltat unitaire est celui qui, sur son territoire et pour la population qui y vit, ne comporte quune seule organisation politique et juridique, un seul appareil dtat qui sera dot dindpendance et de souverainet. Dans la forme dtat quest ltat unitaire, cette organisation politique et juridique est la seule disposer de lensemble des comptences tatiques, ce qui a pour consquence une libert sans contrainte dans la dtermination et la conduite de la politique nationale. Elle implique que les reprsentants de cet tat soient en contact direct avec la socit internationale, ainsi quavec les populations et lensemble des cadres administratifs et politiques qui structurent cet tat. Elle se caractrise enfin par le fait que les gouvernants ne sont restreints ni pas la prsence dune organisation au-dessus deux qui pourrait tre une tutelle, ni par aucune organisation infrieure qui pourrait se situ er sur le territoire de ltat. Dans les temps historiques de laffirmation de ltat, laffirmation est le plus souvent passe par une centralisation forte. Ltat unitaire et les techniques de gouvernement Il sagit dun tat unitaire plus ou moins centralis, on fait allusion au pouvoir de dcision. partir du critre de plus ou moins grande centralisation, il est possible dvoquer diffrentes notions qui sont des modalits de ltat unitaire. On distingue centralisation et dconcentration. Affirmer quun tat unitaire est centralis, cest affirmer quaucune dcision ne sera prise en dehors du pouvoir central. On conoit difficilement que ladministration centrale puisse prendre lensemble des dcisions. Lide dune concentration totale poserait dans sa mise en uvre des problmes matriels. Les impratifs de la vie administrative ont nuanc la concentration par une certaine dose de dconcentration : amnagement des structures administratives de ltat, amnagement qui consiste pour une personne publique confier des reprsentants des pouvoirs dlgus (pouvoirs quils vont exercer au nom et pour le compte de ltat central). Cette dconcentration se traduit par un amnagement du pouvoir, une certaine rpartition des dcisions prendre et le niveau local du pouvoir central, celui o les agents vont intervenir. En France, lautorit prfectorale incarne cette ide de notion dconcentre de ltat. Le prfet est une figure de ltat central qui dconcentre ; on dlgue au prfet un certain nombre de pouvoirs. Il existe donc des degrs variables. La dcentralisation sexplique par des raisons techniques. Elle sexplique par des motifs plus profonds, elle relve dun choix politique qui fait droit, qui reconnat lexistence de certaines collectivits infrieures que lon trouve au sein de ltat. Elle nest pas trangre une approche technique. Ltat reconnat aux populations de certaines collectivits particulires une communaut dintrt qui se distingue selon les collectivits. Ltat estime quil est de bonne politique de considrer que les populations doivent grer ces intrts-l ensemble, de faon autonome. Le corollaire fondamental de cette approche, cest que les dcisions qui intressent les populations seront prises en son nom par
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lautorit, qui aura pour caractristique dtre lue par celles-ci. Dans un cadre de dcentralisation, les affaires locales sont gres par un reprsentant local lu par les populations. Attention toutefois, cela ne signifie pas que le maire ne peut pas avoir en charge en mme temps un certain nombre de dcisions qui relvent de la dconcentration. Un tat mme unitaire peut tre plus ou moins centralis. partir du critre de la plus ou moins grande centralisation, on remarque des oppositions diverses : Centralisation et dconcentration : affirmer quun tat unitaire est centralis revient dire que toutes les affaires publiques sont traits par le pouvoir central, souvent la capitale. Une administration pour tout un territoire et toute une population entirement concentre + aucune dcision en dehors du pouvoir central = asphyxie du pouvoir central (dcisions inadquates, tardives, inappropries). On a inject une dose de dconcentration dans ltat unitaire : amnagement des structures administratives, consistant pour une personne publique confier ses agents ou reprsentants dans certaines circonscriptions administratives des pouvoirs dlgus, exercs au nom de ltat. Cette dconcentration suppose une rpartition des tches (cf. le prfet, qui agit en lieu et place de ltat). Le prfet est un agent qui prend des dcisions de proximit, mais celles-ci auraient t prises dans les mmes termes par ltat. Dconcentration et dcentralisation : la dconcentration sexplique par des considrations techniques alors que la dcentralisation a des fondements/motifs politiques. Indissociable de la notion de collectivit territoriale, sappuie sur lide selon laquelle les administrs sont lis par des intrts communs et les affaires locales mieux gres si elles sont prises en charge par les collectivits locales. Existence de collectivits reconnues en tant que telles dont les organes sont lus par les populations. Question idologique, incarne une exigence de diversit en face du pouvoir central et le souci du respect de la libert contre lautoritarisme tatique, avec en arrire-plan une considration de la dmocratie. Pour une dcentralisation territoriale relle, quatre conditions sont ncessaires : 1. Lexistence de personnes publiques distinctes de ltat ayant une personnalit morale propre, un budget autonome, pouvant agir en justice contre ltat (diffrent du prfet qui appartient ltat) ; 2. Lorigine dmocratique ou lective des autorits (diffrent du prfet nomm par ltat) ; 3. Une certaine distinction entre affaires locales et nationales (la loi pour ltat, les collectivits peuvent tablir des rglements) ; 4. Enfin une autonomie vritable par rapport au pouvoir central (le prfet reprsente ltat, il prend des dcisions mais est supplant par un suprieur, les actes manant des collectivits ne sont pas subordonns). 2 La Confdration A La structure de la Confdration Elle renvoie au groupement de deux ou plusieurs tats dont chacun va conserver sa pleine et entire souverainet. Elle nest pas au sens strict un tat, mais une association politico-juridique entre deux tats distincts souhaitant maintenir ou renforcer une scurit, deux tats qui sont assez proches gographiquement. On neutralise les points de tension entre les deux tats et on se renforce dun point de vue extrieur. La Confdration, ds lors quelle relie deux tats, repose sur un trait, le pacte confdral . Elle fonctionne selon le rgime de lunanimit. Chaque tat conserve sa pleine et entire souverainet. Elle ne devient jamais elle-mme sujette de droit international. La Confdration ne cre aucun espace intermdiaire qui sinterposerait ltat. Lassemble (la dite), qui reprsente les tats confdraux, se voit confier la gestion de certaines affaires. B Illustration historique de la Confdration
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On dnombre de nombreux exemples de confdrations, qui reprsentent souvent une institution transitoire, pour le passage dun tat unitaire vers un tat fdral. En voici deux illustrations : La Confdration helvtique (plus ancienne) : trois cantons se sont associs au 13e sicle dans lobjectif de passer dix cantons. Ce sont Napolon et le Congrs de Vienne qui ont reconnu cette confdration, ensuite confirme par la Constitution du 29 mai 1874. Aujourdhui, la forme est un tat fdral qui repose sur une Constitution modifie en avril 1999. Les tats-Unis : au lendemain de la guerre dIndpendance (4 juillet 1776), les treize colonies anglaises (arrives bord du Mayflower) ont dcid dun pacte dassociation et, est donc ne sur le sol amricain une confdration de treize membres qui durera de 1776 1787, reposant sur les articles de la confdration, alliance perptuelle dans laquelle chaque colonie garde son indpendance et sa souverainet. Un organe unique appel le Congrs rassemble les reprsentants des diffrentes colonies, et les dcisions sont prises lunanimit. Cette confdration a plutt mal fonctionn, le Congrs ayant trop peu de pouvoir pour prendre des dcisions efficaces. 3 Ltat fdral A Dfinition de ltat fdral tymologie : le mot fdration indique un acte conventionnel, convention par laquelle deux ou plusieurs groupements politiques vont dcider de const ituer une structure commune. Ltat fdral est une structure compose, dont larmature repose sur ltat, ce qui signifie que deux ordres constitutionnels distincts vont se superposer : un ordre constitutionnel fdral et lordre constitutionnel de chacun des tats composant la fdration. Les tats qui composent cette nouvelle structure vont participer la formation de la volont fdrale, et vont en principe composer des champs de comptence. La question de la rpartition des comptences entre cette super structure est essentielle pour trois raisons : dans un tat unitaire, cest la loi du parlement national qui dtermine cette rpartition des comptences, avec ltat fdral, cest lautorit constituante (lautorit de lordre constitutionnel suprieur) de la fdration qui dcide de la rpartition des pouvoirs entre les deux niveaux, sans oublier la dtermination du critre de rpartition des comptences. Il peut exister trois grands modles : Les tats fdrs gardent en principe tous les pouvoirs qui ne sont pas expressment confis la fdration. Cest la cl de rpartition la plus classique et la plus logique. Le modle o finalement, par principe, lissue du pacte, les pouvoirs sont transfrs des tats fdrs ltat fdral, sauf pour ceux dentre eux qui en ont expressment stipul linterdiction. Le modle du partage. B Les principes directeurs du fdralisme Le fdralisme suit deux principes directeurs : la participation et lautonomie. La participation : cest un principe de la structure fdrale auquel les tats membres participent. Il existe dans tous les tats fdraux un principe de double reprsentation qui se traduit par le fait que nous trouvons au niveau des institutions gnrales, dune part une premire chambre qui reprsente la population, et dautre part une seconde chambre qui reprsente les tats fdrs. La deuxime chambre porte les intrts des tats fdrs. Lautonomie : la diffrence des tats qui demeurent souverains, les tats fdrs ne sont protgs que par un principe dautonomie. Les tats fdrs dans un espace fdral ne sont pas
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souverains. Les tats fdrs sont beaucoup plus libres de leurs mouvements. Le principe dautonomie des tats fdrs a pour consquence que ces tats tablissent leur propre Constitution. Ils adoptent des lois et les excutent Pour autant, nous ne sommes pas en prsence dune Constitution pleine et entire, cest en effet la Constitution fdrale qui fixe les comptences, qui dtermine ce qui relve de lun et de lautre ordre. Ces tats ne sont pas habilits dterminer eux-mmes ce qui relvera de leur comptence dans le futur. Les lois des tats fdrs devront tre dans le pire des cas conformes la Constitution, et dans le meilleur des cas compatibles avec elle. C Les illustrations historiques du fdralisme Le processus peut tre de deux natures distinctes : Le processus dagrgation partir de deux tats existants. Beaucoup dtats fdraux sont ns dun rapprochement. Des entits distinctes dcident de se rapprocher (lunion fait la force). Les raisons qui peuvent conduire ce rapprochement sont diverses : menace militaire extrieure poussant la solidarit, lexpansion dun espace de commerce, lamlioration du tissu des rseaux dchange. Parfois, la cration dune fdration nest pas le fruit de la volont des tats, mais relve de limposition par la force dun tat sur un autre (Constitution de lEmpire allemand). Le processus de dissociation partir dun seul tat unitaire. Il est courant que lintgration fdrative soit prcde par un espace confdral, do la dissociation de provinces et de rgions, qui auparavant taient les composantes dun tat unitaire. Ce fdralisme a vocation se dvelopper dans des tats unitaires extrmement vastes. LURSS constitue un bon exemple de fdralisme par dissociation. Avant 1917, la Russie tait un empire unitaire, dirig par ltat tsariste. La rvolution fait clater lempire, lunit est rtablie en 1922, et pour dsamorcer les revendications nationalistes, une entreprise de fdralisation de lancien empire est organise, Constitution du 31 janvier 1924. 3 La recherche de nouvelles formes dtat : lEurope A Lillusion dun fdralisme LUnion europenne ntait lorigine quune union conomique. Avec le trait de Maastricht, nous sommes passs une phase dintgration plus pousse, dans la mesure o les thmes, les domaines confis lUnion se sont mancips. LEurope dtient des domaines de comptences importants, qui sont les marques de la souverainet. Certaines rgles juridiques adoptes par lUnion europenne sont directement applicables par les tats membres. Notre Constitution elle-mme reconnat cette applicabilit du droit communautaire, et son application spontane dans lordre juridique franais. Cela peut faire penser une structure fdrale. Dautres lments militent pour rapprocher lUnion europenne : lattitude de la cour de justice de la communaut, qui depuis trs longtemps a considr comme classe la question des ordres juridiques. Il y a plus de 40 ans que la Cour de justice des communauts europennes a donn son sentiment sur le lien qui unissait lordre juridique et les ordres juridiques qui composent les tats de lUnion, dans un arrt de 1964, intitul Costa contre Enel. Ces lments justifient quau cours des annes 1990-2000, juste avant le trait de Nice, beaucoup dauteurs aient parl dune fdration dtats-nations . Lors du trait de Nice, a t adopte une charte qui pouvait dj paratre comme une dclaration de droits la premire pierre dun difice constitutionnel. Le passage dun trait une Constitution caractrise une intgration qui nous conduirait vers un espace fdral. B Une structure de pouvoir originale Il manque encore lU.E. un lment pour tre un tat. Lacte qui institue lUnion europenne nest pas une Constitution, mais un trait ayant des effets particuliers. Lacte qui institue lU.E.
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ne peut tre rvis que par les tats qui lont labor, et non pas par les pouvoirs constitus . En mme temps, lU.E. nest pas une confdration, dans la mesure o si elle nest fonde que sur des traits, si elle ne dispose que de comptences octroyes par les tats, sa puissance dintgration est en revanche telle quelle nous loigne de plus en plus dun espace confdral : ncessit faite la plupart des tats de lunion de modifier leurs Constitutions pour instaurer un espace dexception au profit de lU.E. De trs nombreuses dcisions sont prises non pas lunanimit, mais la majorit de lespace qui le constitue. C Vers la Constitution europenne En dcembre 2000, les quinze chefs dtats et de gouvernement ont lanc un large dbat sur lavenir de lEurope et ont adopt une dclaration sur lavenir de lEurope. Les quinze ont dcid un an plus tard de convoquer une convention charge pendant un an de rflchir aux rformes possibles dans la perspective dun largissement de 15 25. Les missions de cette convention, prside par Valry Giscard dEstaing, taient dtudier la rpartition des comptences entre lunion, les tats et les rgions, la simplification des traits et linscription dans le texte de lunion de la fameuse charte (opportunit de crer une Constitution ), ainsi que la question dun projet de trait redfinissant le rle au sein de lunion de chacun des organes de manire proposer une nouvelle architecture de lUnion europenne. Le 28 octobre 2002, VGE a prsent un avant-projet avec une premire partie relative larchitecture constitutionnelle de lUnion, et une autre partie consacre la rpartition des comptences, aux actes juridiques existants au sein de lU.E., texte ensuite remani par les reprsentants des tats membres, aboutissant un projet de Constitution pour lEurope, soumis lensemble des tats composant lunion. Cest ce projet de trait qui fut soumis rfrendum en 2005, la rponse ngative du peuple franais venant marquer un coup darrt la dynamique europenne. Chapitre 3 : la participation au pouvoir Lindividu peut lui-mme participer la dtermination des personnes qui le gouverneront, et participer la dtermination, de la manire, dont il sera gouvern. Dans le cadre dun Constitutionnalisme de fondation, ltat moderne suppose que le peuple sautogouverne ou quil agisse par le truchement de ses reprsentants, et quil soit toujours lorigine du pouvoir. Section 1 : la problmatique de la reprsentation 1 Du gouvernement direct au principe reprsentatif A Le gouvernement direct On doit la Grce linvention de la dmocratie directe au fondement de laquelle on retrouve lide de lgalit des citoyens devant la loi. Aristote le rsume comme lart o lon est gouvernant et gouvern tour de rle, alors que la dmocratie est le gouvernement o lon est gouvern par personne. Cette vision implique ncessairement le droit pour les citoyens de participer lassemble, de participer lagora, davoir le droit de dbattre, dlire... Le gouvernement direct doit permettre chacun de sexprimer directement ; il sagit dun gouvernement du peuple par le peuple. Lorsque la taille dun pays le permet, la question du gouvernement direct trouve une rponse avec des mcanismes dintervention immdiate des peuples. Critiques : depuis Platon, il est bien connu que le peuple se caractrise par la versatilit de son opinion, par son caractre influenable. Beaucoup de penseurs libraux insisteront sur les dangers de confier une population large la dcision de choisir les reprsentants (problme dinculture des peuples). Ce qui peut fonctionner dans un tat petite chelle aura du mal fonctionner avec dimportantes populations sur un vaste territoire.
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B Principe du gouvernement reprsentatif On est toujours dans un schma de gouvernement du et pour le peuple, mais plus par lui directement. Le gouvernement reprsentatif mdiatise la relation entre le citoyen et le pouvoir, qui passe par la mdiation dun reprsentant. Il est plus simple de confier quelques-uns le soin de se runir pour traiter des affaires communes. Cette justification est double par un certain nombre darguments : mfiance lgard du peuple, qui pourrait force imposer les pires choses aux minorits. Une assemble de gens clairvoyant saura grer les affaires communes. Ide dune distance symbolique entre le citoyen et le reprsentant. Le peuple aurait tout juste la clairvoyance lire les bons reprsentants. 2 Le concept de reprsentation A La notion de reprsentation On retient trois sens la notion de reprsentation : La reprsentation personnification : lie lapproche historique du droit constitutionnel, dinspiration religieuse : un individu ou un groupe va incarner une autre entit, ide dincarnation. Au Moyen ge, lorsquon dit que le roi de France est ltat, on est au cur de la personnification de ltat par le droit. Celui qui reprsente est linstrument indispensable cette reprsentation. Ltat ne peut pas faire lconomie dun passage par cette reprsentation (exemple : rvolution). Approche mystique. Le reprsent sexprime par la voix du reprsentant. La reprsentation dlgation : plusieurs dimensions, plus juridique. On suppose quun individu ou un groupe va dlguer ses pouvoirs un autre individu ou un autre groupe. Dans cette perspective plus juridique, cest un mcanisme de droit qui assure le lien entre le reprsentant et le reprsent. X agit pour le compte de Y. On fait comme si le reprsent sexprimait travers le reprsentant. Le reprsentant doit des comptes au reprsent. La reprsentation mimtique : ce qui compte cest laccent mis sur leffet de ressemblance susceptible dapparatre entre le reprsentant et le reprsent. On va se demander si lassemble nationale franaise reprsente bien le peuple (lassemble nest pas reprsentative). On parle de reprsentation propos dun objet ayant des caractristiques semblables celles dun autre objet. Elle se caractrise par le fait que les deux objets doivent pouvoir tre compars tout moment. On la retrouve partout. Il existe un souverain fondamentalement diffrent des reprsentants. Il confie lexercice dune souverainet quil ne pourrait pas assumer lui-mme ses reprsentants. Le schma actuel de la reprsentation nous rapproche de celui de la dlgation. Ce qui caractrise la reprsentation dans les dmocraties librales est que le reprsent ne se dissout jamais des reprsentants. B Critiques de la thorie de la reprsentation Critique rousseauiste : la reprsentation est impossible. Pour Rousseau, lidal reste la dmocratie directe. Selon lui, il est illusoire de croire quil soit possible de reprsenter la volont, car mme si le reprsentant peut affirmer aujourdhui quil veut la mme chose que son reprsent, la volont est telle quil est impossible de sengager sur lavenir. La reprsentation ne peut tre quune fiction, car, supposer que le peupl e ait une volont, que signifie au juste une volont gnrale ? Que quelques-uns ont les pouvoirs sur les autres...
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Critique lie la pertinence : est-il pertinent dappliquer au droit constitutionnel les principes qui fonctionnent pour le droit priv ? Sil est facile didentifier deux personnes (prsuppos ncessaire pour la reprsentation), il est difficile didentifier les deux entits en droit public. Cest le problme pos par lexistence de la reprsentation des groupes. Si tous les membres de lassemble sont lus, il est difficile dadmettre que 51 sur 100 vont tre porteur s de cette volont. On va cristalliser la notion de volont gnrale alors que ce sur quoi repose cette volont est en mouvement permanent. 3 La signification de la dmocratie reprsentative A Rflexion sur le mandat reprsentatif Caractre du mandat : le mandat en droit public va tre considr comme un mandat reprsentatif. Il soppose au mandat impratif. Dans le mandat impratif, le reprsentant rend des comptes au mandat reprsent. On doit mettre en place des impratifs entre les deux mandats (idal mais impraticable). Le mandat reprsentatif se caractrise par le fait que le reprsentant ne rend des comptes que de faon trs pisodique au reprsent par la voie du mcanisme lectoral. En fonction des nouveaux besoins, on peut agir de notre mouvement propre, avec le verrou et la garantie apporte par le systme lectoral. Objet du mandat : ce qui est transfr au reprsentant. Il a pris en charge lexercice de la souverainet. Dans la dmocratie librale, lobjet du mandat ne peut tre lexercice de la souverainet elle-mme. La loi devient alors lexpression de la volont gnrale (art. 6 : lacte de la volont du reprsentant peut tre considr comme volont du reprsent). Seuls les lus peuvent tre considrs comme titulaires de la facult dexercer. Il est ncessaire que ceux qui ont dcid notre place aient t habilits le faire. Lorsquun prsident est lu, on se retrouve avec deux reprsentants ayant la mme lgitimit. Cette faon de concevoir lobjet du mandat (par les seuls lus) correspond la priode moderne. une autre poque, il existait une dconnexion fondamentale entre la reprsentation et le mode de reprsentation du reprsentant. Le pouvoir originaire doit passer par le peuple. B Les implications modernes de la dmocratie reprsentative Dans la thorie classique, on distingue trois formes de gouvernements : La monarchie Laristocratie La dmocratie La thorie classique des formes de gouvernements est inapte associer le mandat reprsentatif avec un type de rgime particulier. Lapproche classique permettait de justifier nimporte laquelle de ces formes de gouvernements, dans la mesure o en Grce le peuple souverain pouvait faire exercer le pouvoir. On a dabord assist une gnralisation du suffrage universel, et ce quoi correspond le reprsent a eu tendance slargir. De plus en plus de personnes ont dispos du droit de vote. Lun des lments importants est li la reprsentation de lextension du droit de vote. En Occident, on a considr que le reprsentant ntait lgitime que sil tait un groupe. la fin de la priode classique, la dmocratie reprsentative supposait la plus large assiette dans le corps lectoral, et un reprsentant identifi comme tant une chambre ou un gouvernement. Dmocratie directe : pas dintermdiaire, le peuple se choisit un mdiateur. Dmocratie reprsentative : superposition fondamentale entre llection et la reprsentation. La loi nest lexpression de la volont gnrale que dans le respect de la Constitution .
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Section 2 : souverainet nationale et souverainet populaire Il faut dterminer qui sera le dtenteur du pouvoir et qui participera llaboration des rgles communes. La notion de souverainet La souverainet caractrise un tre ou une puissance sans limite, absolue. Elle est un principe abstrait qui caractrise linstance qui dtient lautorit ultime. Larrire-plan de la souverainet a pu varier dans le temps. Au Moyen ge, elle est dicte par des considrations dordre religieux. Ce qui caractrise la souverainet dans le monde contemporain, cest le fait que linstance souveraine ne tire sa lgitimit que delle-mme. 1 La souverainet comme caractre La souverainet est le caractre essentiel de ltat moderne, considre comme suprieure toute autre entit, quelle soit lintrieur ou lextrieur de ltat. En droit, il existe un lien didentit entre la souverainet et ltat. La souverainet a un caractre indivisible, or si la souverainet caractrise ce qui est suprme, alors ce qui est suprme est indivisible. 2 La souverainet comme lexpression dun pouvoir Ce concept renvoie lensemble des pouvoirs de telle ou telle entit quun pouvoir peut exercer. Lun des traits distinctifs de la souverainet, cest quelle a le droit de battre monnaie. On retrouve la question de la divisibilit de la souverainet. On peut trs bien concevoir que les marques de la souverainet soient rparties entre diffrents organes. Il faudra admettre que ces expressions ne se situent pas sur le mme plan. Caractre ambivalent de la souverainet. La souverainet entre peuple et nation La souverainet est galement la qualit de ltre fictif ou rel, au nom de qui est exerc le pouvoir de lorgane souverain. Le peuple, la nation, lentit sont au cur des dveloppements. O se situe lultime pouvoir ? A La souverainet nationale Cette notion est associe historiquement un important rvolutionnaire : labb Sieys (ci-contre). La nation serait selon lui une personne. Article 3 de la dclaration des droits de lHomme de 1789 : le principe de toute souverainet rside essentiellement dans la nation. Nul corps, nul individu ne peut exercer dautorit quil nen mane expressment . Article 1 du titre 3 de la Constitution du 3 septembre 1791 : la souverainet est une, indivisible, inalinable et imprescriptible, elle appartient la nation, aucune section du peuple ne peut sen attribuer lexercice . La nation est une personne morale distincte des individus qui la compose. La nation en tant que personne ne peut tre confondue avec la somme des citoyens qui vivent un moment X ou Y. La nation telle que lentend Sieys est un double abstrait. La nation entretient un lien avec le temps. Elle incorpore tous les individus morts, prsents et venir. Elle ne peut tre confondue avec les occurrences du peuple. La nation nest personne en particulier, et cest pour a quelle doit tre souveraine. Le souverain est devenu une entit. Lune des consquences de la mise en place de cette notion de nation est notamment le caractre inalinable et indivisible de la souverainet, la nation englobant le pass, le prsent et lavenir (pas de division possible).
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Leffet concret qui apparat dans le domaine lectoral est le droit de suffrage. En effet, dans cette conception de la souverainet nationale, la souverainet ne provient pas de la volont de chaque individu. La conception de la souverainet nationale nest p as forcment compatible avec lide que chacun ait le droit de suffrage. Il est possible de confier lexpression de la souverainet nationale une frange de la nation. Llection doit permettre de mettre en place linstance qui va complter la nation. Autre effet : elle impose la dmocratie reprsentative. La nation en tant que telle est muette. B La souverainet populaire Sur quoi repose la souverainet ? On retrouve le fondement de la souverainet populaire avec JJ. Rousseau. Pour lui, il nexiste que des volonts particulires. Dans la Constitution du 24 juin 1793, la souverainet rside dans le peuple. Chaque section du souverain doit jouir de son droit dexpression avec une entire libert. Dans la Constitution de lan 3, du 22 aot 1795 : luniversalit des citoyens franais est le souverain. On part de lindividu, qui est considr comme la source de la souverainet. Avec Rousseau, chacun a une volont libre, chacun est souverain. la notion dlectorat fonction est largement prfre celle dlectorat droit . Si la souverainet vient du peuple, llection est un vritable droit. cet gard, la conception rousseauiste saccompagne dune conception du suffrage comme proprit. Universalit et galit du suffrage. Tout suffrage restreint est banni de la pense rousseauiste. Du point de vue de la nature du rgime, il est vident que la souverainet populaire est compatible avec certaines expressions de la dmocratie directe. Le peuple a droit de cit dans la Constitution, il est l pour faire valoir ses droits. Le rfrendum est une technique du gouvernement qui ne relve pas de la dmocratie reprsentative ni de la dmocratie directe (on parle de dmocratie semi-directe ). Le terrain dlection des rfrendums est le champ dlection de la matire constitutionnelle. On considre mme que le rfrendum lgislatif est une voie parallle. La souverainet nationale appartient au peuple qui lexerce soit par ses reprsentants, soit par le rfrendum. Il existe donc deux voies possibles : la voie de la souverainet nationale et celle o le peuple est susceptible dintervenir paralllement au parlement. Il existe de trs nombreuses modalits dans la mise en uvre du rfrendum : la plus classique consiste laisser les gouvernants poser la question. Un rfrendum ne correspond pas tout fait ladoption dune loi ordinaire. Compte tenu de la contrainte qui pse au moment o est pose la question, cest une alternative propose au peuple, surtout que le risque le plus manifeste dans lusage du rfrendum est le celui du drapage vers un plbiscite. La question doit tre formule de faon claire et non influenable (neutre). Celui qui pose la question engage sa responsabilit. 3 Critique de la distinction A Une critique smantique Lutilisation qui est faite de la souverainet nationale et populaire est plutt alatoire. Chez De Gaulle, lemploi des mots peuple et nation est alatoire, pour enclencher la lgitimit. B Une critique historique La Constitution de 1793 proclame que la souverainet rside essentiellement dans le peuple. On devrait donc y trouver le rfrendum, le suffrage universel et le mandat impratif. Or, si on rencontre dans ce texte des rgles sur le suffrage universel, en revanche, certains passages semblent dtonner... Aucune portion du peuple ne peut exercer puissance du peuple tout entier dans la puret des principes, rien ninterdit de penser quune section du peuple peut sattribuer lexercice de la souverainet. Le peuple ressemble ici d avantage la nation. On retrouve dans la Constitution de 1795 toutes les applications que lon rattache la souverainet nationale (suffrage restreint indirect, refus du rfrendum, etc.) Il convient de retenir quen ralit, les concepts de souverainet nationale et populaire renvoient plutt deux grands types historiques. Historiquement, le mouvement gnral a plutt conduit privilgier le mouvement
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national au mouvement populaire. Cette distinction a fonctionn dans les esprits, surtout partir de la deuxime moiti du 19e sicle. Chez beaucoup dauteurs, on ne voit pas les consquences dans le choix de ces deux thories. Avec les expriences impriales, on sest aperu de la problmatique densemble : le peuple a-t-il vocation intervenir dans le champ de ladoption des rgles ? Le peuple a-t-il la maturit pour agir directement, ou faut-il des reprsentants (dmocratie reprsentative) ? Section 3 : llection, condition de la dmocratie 1 Le principe lectif Eligere signifie choisir . Llection correspond une facult de choix. Le mot lection renvoie des ralits trs anciennes (peuple lu dans lancien testament, dsign librement par Dieu). Elle se caractrise comme un mode de dvolution du pouvoir, qui suppose un choix, opr par et au sein dun groupe, choix qui seffectue au moyen de mcanismes appropris. A La gnralisation progressive de llection Historiquement, llection est apparue comme le moyen le plus juste pour assurer la reprsentation des gouverns par les gouvernants : Extension des corps lectoraux : au Moyen ge, la conception hirarchique du corps social conduit lexclusion des gens dmunis du vote. Le suffrage universel nest donc apparu que trs progressivement : le suffrage universel masculin est apparu en 1832, alors que le vote des femmes na lui t acquis que beaucoup plus tard grce au rle important des femmes pendant les pisodes de guerre (1944). Alors mme quon se sent en dmocratie, on observe une restriction du point de vue des corps lectoraux. Gnralisation du phnomne mme des lections : extension des corps lectoraux, et gnralisation de llection de trs nombreuses institutions et dans de nombreux domaines. Tous les champs de la vie sociale ont t gagns par le phnomne lectif. Aujourdhui, lun des principaux enjeux de llection tourne autour de llection des juges (question du mode de dsignation). B La transformation de la signification de llection Le droit de suffrage a une face active et une face passive : il recouvre le droit dlire et droit dtre lu. Ces deux phases sont regroupes sous une bannire qui rapproche le droit de suffrage et les droits fondamentaux. Cette vision qui attache le droit de suffrage lindividu qui , par sa nature mme, a droit de sexprimer, est une vision contemporaine. Si lon recule dans lhistoire, on se rend compte que le droit de suffrage exprimait originellement toute autre chose que lindividualisme politique. De nombreuses manifestations de llection diffraient fortement de lillustration de lindividualisme politique. Le suffrage ne renvoyait pas la volont dun individu arbitrant diffrents choix possibles. Ce nest que progressivement que le droit de suffrage est devenu lexpression dune lutte entre les volonts individuelles. Ce nest quau 18e sicle que le droit de vote est apparu au premier plan. Llection nous pose la question de linterprtation du droit de vote, mais aussi de la dmocratie. Elle aime une condition sine qua non de la dmocratie. Elle est devenue linstrument dexpression du choix des individus. Ceux qui sont dsigns sont le reflet de ce qui se dgage des collisions des volonts individuelles. Llection est-elle suffisante pour incarner le contexte dmocratique ? Non, car la professionnalisation de la politique sest traduite par la mise en place dappareils de partis, et la professionnalisation de la politique se traduit par le fait que nous navons pas le choix des candidats une lection. Les partis politiques verrouillent la slection des candidats pour une lection. Il est difficile dentrer et de devenir candidat. Lautre problme que pose llection est que le reprsentant lu ne rend souvent pas des
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comptes. Cette libert du reprsentant peut conduire une confiscation du pouvoir. Llection ne rvle la dmocratie qu condition quil y ait le choix (pluralisme politique) entre plusieurs tendances, pour que lensemble des opinions sy retrouvent (problme des rgimes parti unique). Llection naccompagne la dmocratie qu la condition que les lecteurs aient un minimum de conscience civique. 2 Les modalits du scrutin Elles ne sont pas neutres car le choix dun mode de scrutin a des rpercussions sensibles sur le rsultat. A Lorganisation et le droulement du scrutin Principe de libert de llecteur, qui impose le secret du vote. Technique permettant de garantir la libert de conscience de lindividu. Cette libert est aussi la libert de labstention. Qui dit libert du vote, dit possibilit de sabstenir, cest--dire de remettre un bulletin blanc ou nul. Libert de candidature : il est naturel en dmocratie que toute personne pourvue de capacit politique aspire reprsenter les intrts communs. Lincompatibilit ninterdit pas lacte de candidature. Pas de casier judiciaire, restriction de lge pour tre candidat. En dmocratie, on peut estimer que tout le monde pourrait se proposer candidat. La loi en France impose un comit de parrainage. Pour se prsenter, il faut tre soutenu par dautres lus. Jusquen 1976, 100 signatures dlus taient requises pour quun individu puisse candidater. Le seuil des 100 signatures a t jug faible, do depuis le seuil 500 signatures. La libert de candidature est galement nuance par la lourdeur logistique et financire dune campagne lectorale. Il faut savoir jusqu quel point les candidats sont libres de leurs mouvements. La question du financement de la campagne lectorale est pose. On peut par exemple imaginer un financement sur fond public. Le candidat avance des fonds, sil atteint un certain seuil, il est rembours. Les entreprises peuvent aussi subventionner les candidats. propos de la campagne lectorale, sont associs elles des questions tenant lorganisation du temps de parole. On est moins dans la libert du candidat que du ct de la transparence dmocratique. La sincrit du scrutin tient au fait que le juge lectoral va vrifier que le candidat lu la t dans le respect des rgles. En cas de fraude lectorale (pression sur les lecteurs, corruption des candidats, menace physique), le juge lectoral ne va pas sanctionner. Ce qui rgit la philosophie gnrale du contrle du juge, cest la dimension de pratique. On nannule une lection que si le doute ou la fraude a port sur un nombre de voies ayant port remettre en cause llection dun candidat. Lhistoire des lecti ons nationales dans les dmocraties europennes a t celle dune confiscation progressive du droit de regard des lus sur une lection. Pendant longtemps, les membres dune assemble ont t juge de la rgularit dune lection quils ont port au pouvoir. B Les formes du scrutin Distinction entre scrutin direct et scrutin indirect : en prsence dun scrutin direct, llecteur dsigne directement llu (exemple : les membres de la chambre des reprsentants aux tats-Unis, les dputs en France). Dans le scrutin indirect, llu nest plus quindirectement llu des lecteurs primaires. En ralit, dans le scrutin indirect, llu est lu par de s lecteurs qui eux-mmes ont t lus et qui procdent son lection (cas des lecteurs en France, prsident des tats-Unis). Les scrutins indirects sexpliquent souvent historiquement par le caractre vaste des territoires ou une exigence de temprament : llu direct du peuple pourrait tre mal choisi, ou tre beaucoup trop lobjet dune passion du moment (do une modration).
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Distinction entre le scrutin uninominal et le scrutin de liste : base du nombre de candidats. Avec le scrutin uninominal, on ne vote que pour un seul candidat, et le bulletin ne porte quun nom. On met en opposition au scrutin uninominal, le scrutin de liste, qui met llecteur en position de choisir plusieurs candidats (donc plusieurs noms sur le bulletin de vote). Un tiers des communes de France ont eu du mal trouver suffisamment de candidats pour trouver un maire. Listes bloques : lindividu se retrouve avec des listes prconstitues par les partis politiques, et on ne peut pas changer lordre des noms. Sur les listes vote prfrentiel, il est possible de changer la place des candidats dans la liste. Lorsque lon utilise le scrutin uninominal, on privilgie le statut homme homme . Le scrutin de liste a, lui, plus rapport aux ides. C Les diffrents modes de scrutin Scrutin majoritaire : mode de scrutin au terme duquel est proclam lu le candidat qui a obtenu, relativement ou dans labsolu, le plus de voix valablement exprimes. Des variantes existent : uninominal ou plurinominal, un tour ou deux tours. Dans le scrutin majoritaire un tour, le candidat lu est celui qui a obtenu le plus de voix (pas la majorit). La lgitimit de llu peut tre mise en question. Dans le scrutin majoritaire deux tours, on cherche dgager par dfaut un lu qui serait tir dune majorit dlecteurs, grce au systme du ballottage. Nest lu ds le premier tour que le candidat qui a obtenu la majorit absolue des voix (50 % des voix + 1 voix). Sil ne lobtient pas, on procde au systme du ballottage, le deuxime tour intervient pour dpartager les deux meilleurs candidats lissue du premier tour. lissue du deuxime tour, sauf exception dgalit des voix, lun des deux candidats obtiendra la majorit absolue. Reprsentation proportionnelle : procde diffremment, lobjectif renvoie une autre conception de la justice reprsentative. Elle consiste essayer d attribuer chaque parti politique un nombre de sige proportionnel sa force numrique. Elle a dabord t pratique au Danemark et en Belgique au 19e sicle et a gagn lEurope aprs la premire guerre mondiale. Il faut distinguer lintrieur de la reprsentation proportionnelle la RP intgrale et la RP approche. La RP intgrale consiste choisir comme cadre dlection une circonscription unique. Le quotient lectoral qui va servir rpartir les siges est calcul en divisant le nombre de suffrages valablement exprims par le total des siges pourvoir. Les diffrents partis vont obtenir autant de siges quils auront atteint de fois le quotient lectoral. Le problme est que la RP intgrale ne permet pas de rtribuer lintgralit des siges pourvoir car les chiffres ne tombent pas juste, ce qui justifie lutilisation de la RP approche. La RP approche permet de redployer le nombre de siges restant pourvoir. Elle connat diffrentes modalits, deux techniques principales existent : la technique de la rpartition des siges restants au plus fort reste, et celle la plus forte moyenne. o Technique de la rpartition des siges restants au plus fort reste. Exemple : 200 000 suffrages exprims (valablement), 5 siges pourvoir, 4 partis en lice, partis obtenant respectivement A. 86 000 voix, B. 56 000 voix, C. 38 000 voix et D. 20 000 voix. On calcule le quotient lectoral, qui est ici de 40 000 (200 000/5). On divise ensuite le nombre de voix obtenues par chacune des voix, pour voir combien de fois le quotient est rparti. lissue de cette opration, le parti A. a 2 siges, B. 1 sige, C. et D. aucun sige. On calcule donc les voix inutilises (restes) et on saperoit que A. en a 6 000, B. 16 000, C. 38 000 et D. 20 000. Les partis ayant les plus forts restes vont se voir attribuer un sige en prenant les restes par ordre dcroissant (C. et D.). On assiste ici une surreprsentation du plus grand des partis et une ventilation des siges ayant des voix plus courtes. Technique de la rpartition des siges restants la plus forte moyenne. On calcule le quotient lectoral et on rpartit les siges en fonction du nombre de voix (mme tape que prcdemment). On va crer un nouveau quotient rpartiteur en utilisant un
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procd de fiction. On ajoute un sige fictif pour chacune des listes lissue de la premire procdure. On a donc A. 3, B. 2, C. et D. 1. On divise ensuite le nombre de voix quavait eu chaque parti par le nouveau rpartiteur artificiellement cr. Cette division va donner une moyenne : A. 28 666 (86 000/3), B. 28 000 (56 000/2), C. 38 000 (38 000/1) et D. 20 000. On range ces moyennes par ordre dcroissant : C. ; A. ; B. ; D. D Les effets des modes de scrutins Le choix entre deux modes de scrutins nest pas anodin. La question du mode de scrutin occupe gnralement une bonne partie des premiers mois dun gouvernement nouvellement au pouvoir. Le choix du mode de scrutin est lourd de consquences. Triple approche : Leffet du choix dun mode de scrutin du point de vue de la reprsentation : faire un choix entre les diffrents scrutins est lourd de consquences. Le scrutin majoritaire peut certains gards apparatre comme injuste, et cest pour cette raison quon la beaucoup condamn dans lhistoire. Avec le systme majoritaire, on pourrait imaginer quun parti ou un candidat lemporte avec la moiti des voix + 1. Il est choquant de se dire que tout X (lecteur de cette majorit) a pu par sa simple voix faire basculer le camp de la majorit de lautre ct (prime la majorit). Il arrive parfois que ce phnomne connaisse une distorsion fcheuse, cf. la Loi du cube, modlise en Angleterre dans les annes 50 : avec le scrutin majoritaire, dans certaines condition, lcart de reprsentation dans une assemble est quivalent au cube de lcart des voix dans les partis politiques. La RP parvient-elle vraiment corriger leffet de distorsion quon retrouve dans le scrutin majoritaire ? Oui, car si le principe de la reprsentation proportionnelle est le fait que la reprsentation dans lassemble soit proportionnelle, on se rapproche de quelque chose de plus juste. Des critiques toutefois : le rgime reprsentatif na pas forcment vocation assurer la reprsentation de toutes les mouvances du corps social. Ce qui compte, cest la reprsentation abstraite de la nation. En outre, sauf admettre que tous les courants soient reprsents, il faut noter la prsence deffets de seuil. Il nexiste aucun systme prvoyant lexistence de seuils. Ce seuil a son niveau le mme effet que le scrutin majoritaire, une poigne dlecteurs peut faire basculer le rsultat. La reprsentation proportionnelle vise corriger cette ingalit dans la reprsentation. Rpercutions dun mode de scrutin sur la rpartition des partis politiques : le scrutin majoritaire a un effet simplificateur . On constate que dans le cadre dun systme un tour, le bipartisme fig est encourag. On vote plutt contre que pour. Ce phnomne danticipation a tendance dcourager la formation de partis politiques. deux tours, on passe dun bipartisme fig une structure bipolaire plus clate (sensibilit gauche/droite). On ne peut pas dterminer partir dun seul mode de scrutin tous les effets de lorganisati on des partis politiques. Les partis politiques sont moins conus au sein de la reprsentation proportionnelle. Cette modalit de rpartition des siges a tendance doper la Constitution de partis politiques. On peut reconnatre la RP une prise plus directe des mouvances dune socit un moment donn. Consquence du choix dun mode de scrutin sur les institutions politiques : le mrite du scrutin majoritaire est de permettre de gouverner (grce une majorit claire, on peut clairement gouverner). Ce constat est toutefois nuancer, car il nest vrifi que dans le cadre du scrutin majoritaire un tour. deux tours, il est trs rare quune seule formation ait la majorit des siges (stratgies de coalitions). Pour la dmocratie, il y a un danger de billonnement de lopposition. Par rapport au scrutin majoritaire, la RP fait perdre son intrt au phnomne de lalternance. Lun de ses intrts est quon assiste souvent des dbats de fond, de qualit entre les formations politiques (mme si elles sont beaucoup trop rares). Sur le terrain de la reprsentation politique et de la justice reprsentative : le scrutin majoritaire est injuste et la reprsentation proportionnelle est fidle (correction des ingalits ?).
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Sur le systme des partis et la structure partisane dans un tat donn : leffet est simplificateur avec le SM, la RP favorise la multiplication des partis modestes. Sur le fonctionnement des institutions : apparition dune majorit claire avec le SM, compromis centristes avec le RP. Il nexiste nulle part un systme de RP qui ne prvoit pas de seuils et de planchers. Section 4 : les partis politiques Les partis politiques en contexte pluraliste Critique des rgimes comptition politique limite. Position du problme. Lexemple des tats marxistes. Le schma du parti dominant. Plaidoyer pour un pluralisme partisan. La libre comptition entre partis politiques, une condition de la dmocratie relle. La structure de lunivers partisan : le multipartisme (asymtrique, symtrique ou symtrique avec parti vocation majoritaire), le bipartisme. Rflexion sur les typologies : parti de cadre et parti de masses, parti-charnire et parti pivot. Il y a le pluralisme partisan, cest--dire quun tat est un tat qui pose question sur le sujet de la dmocratie. Il peut exister des slections qui peuvent faire preuve de mascarade. Certains tats peuvent donner une illusion de pourcentage obtenu. En France, on peut voter de manire dmocratique et pluraliste.
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Quatre typologies se dmarquent : Celle qui fait la distinction entre les tats totalitaires et les tats libraux, depuis les grands travaux dAron et Arendt. Il sagit dopposer totalitarisme et libralisme partir du champ dapplication des normes dans ces deux systmes. Dans les systmes libraux, les rgles de droit ne rgissent positivement que certaines matires et domaines de la vie des gens, domaines dans lesquels les individus se voient simplement prescrire un cadre gnral daction. Lautonomie de la volont des individus reste entire lintrieur dun cadre fix par le pouvoir. Cette thorie repose directement sur la libert des droits de lHomme. La socit civile est spare de la socit politique. La socit totalitaire correspond des normes qui vont rgir jusqu la libert de conscience et de nombreux domaines de la libert du citoyen. Ltat absorbe la socit civile. Cette distinction entre forme totalitaire et librale na rien voir avec les distinctions prcdentes. Rien ninterdit de penser quun monarque quon appellera despote clair puisse tre quelquun de respectueux des droits et liberts du sujet. linverse, il ny a pas dincompatibilit absolue entre approche librale et totalitarisme. Aucune dmocratie nest labri dune approche totalitaire. Celle qui distingue autocratie et dmocratie (par Kelsen), qui remonte 1945 et qui repose sur une distinction base sur les grands types de rapports entre les Hommes. Soit les normes sont produites par leurs destinataires (ceux qui sont soumis, cas de la dmocratie), soit les normes sont produites par des personnes autres que leurs destinataires, cest--dire par des individus et des organes qui chappent lapplication de ces normes (versant autocratique du pouvoir). On ne rend de comptes qu soi-mme, et celui qui prend les normes est exempt de subordination. En dmocratie, lauteur de la norme est aussi son destinataire. Celle entre les formes de gouvernement pluralistes et les formes de gouvernement monistes. Un gouvernement pluraliste, ou ouvert, est une forme de gouvernement dans laquelle plusieurs hommes participent la comptition pour le pouvoir de faon lgitime, ouvertement, et selon des rgles du jeu fixes lavance, ceux qui lemportent vont gouverner les autres pour un temps prdtermin. Avec la forme de gouvernement moniste, le pouvoir est clos, la comptition pour le pouvoir nest pas autorise, cest le problme du parti unique, qui conduit souvent la mise en place dun pouvoir autoritaire ou totalitaire. Cette typologie repose sur la libert des uns et des autres participer la cration du pouvoir. Celle entre les formes de pouvoir partir dune rflexion sur la plus ou moins grande concentration de ce pouvoir dans certaines mains : concentration ou partage du pouvoir. Le pouvoir peut apparatre comme concentr ou divis, et on peut confronter cette typologie sur les formes de gouvernements (concentrs dans le cadre de la monarchie, trs diffus dans le cadre de la dmocratie). Il ne faut pas apprhender le pouvoir partir du nombre de ceux qui le dtienne mais partir de la manire dont il est exerc (mode dexercice du pouvoir). Dans cette vision, on peut considrer que le pouvoir est concentr si on analyse les trois premires formes de dveloppement. Il nest pas faux de dire quaussi bien dans la dmocratie que dans loligarchie ou la monarchie, on assiste un pouvoir concentr, du point de vue de la forme de lexercice du pouvoir. Seule la source du pouvoir varie dans les trois cas. En prsence de plusieurs personnes, le pouvoir est partag, mais dun autre point de vue, le pouvoir est concentr car lentit le dtient dans son ensemble sans partage. Les excs de pouvoir sont possibles car dans chacun de ces cas, le pouvoir est concentr entre les mains dune seule entit. Dans le gouvernement mixte, on peut considrer que le pouvoir est partag car il nappartient pas intgralement une seule entit. Si lon essaye dclairer les quatre types de gouvernements, on peut parler de pouvoir concentr dans les trois premires formes de gouvernements et de pouvoir partag dans la dernire. partir de lpoque du Constitutionalisme moderne apparat la thorie de la sparation des pouvoirs.
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Section 2 : la sparation des pouvoirs, critre classique de la typologie des rgimes 1 Les origines de la sparation des pouvoirs Une dimension descriptive ancienne Cest celle qui est lie au fait quil est possible de reprer dans lhistoire certaines formes anciennes de la sparation des pouvoirs. On peut reprer des phnomnes de sparation en Occident. Saint Thomas dAquin (ci-contre), au 13e sicle, dcouvre dans la Constitution mixte de Polybe lquivalent de ce quil croit pouvoir trouver dans le gouvernement de lancien Isral. Mose tait le roi, un collge de 72 sages tait ses cts, et les Anciens taient lus par le peuple. Au 14e sicle, dautres auteurs (dont Jean de Paris) croient voir un gouvernement de lglise comme un gouvernement mixte (pape, vques). De trs fins juristes distinguent alors diffrentes fonctions du pouvoir. partir du 15e sicle, beaucoup dauteurs comprennent quun monarque a diffrentes activits : il peut lgifrer, faire excuter ses dcisions et rendre la justice. Il peut prendre des actes gnraux et des actes concernant un individu en particulier. Le roi lgifre mais rend aussi la justice. partir du 16e sicle, la conscience est claire : quelle que soit la forme du pouvoir, ce pouvoir politique se manifeste partir de diffrentes fonctions. Il existe dun ct un pouvoir de lgifrer et de lautre un pouvoir dexcuter. Ces auteurs remarquent que la socit fait comme lHomme : un individu peut se fixer un programme pour sa journe, il excute ce quil sest fix, et le soir il porte un jugement sur les actions quil a ralises. Au 17e sicle, on assiste la sparation des organes et des fonctions, une approche de la sparation des pouvoirs va tre plus descriptive. Une signification prescriptive plus moderne On avait remarqu que certaines formes de pouvoirs taient plus respectueuses que dautres sur certains principes. Question dapproche qualitative : crer diffrents organes avec diffrentes fonctions. Ds linstant o lindividu est devenu la source de la fin du pouvoir politique, lide de sparer des pouvoirs a acquis une signification plus prescriptive. La sparation des pouvoirs est ressentie comme un instrument permettant de raliser ce pouvoir politique nouveau. partir du 18e sicle, la sparation des pouvoirs est devenue un instrument politique. Les gouvernants nous reprsentent et ne peuvent agir sans notre consentement. Quelles sont donc les origines directes de la sparation des pouvoirs ? Le premier auteur stre pench sur la question est un philosophe anglais : John Locke, qui entendait limiter les prrogatives de la monarchie anglaise ( Deuxime trait du gouvernement civil , 1688), loi naturelle donnant chaque individu un pouvoir sur le monde. Il va rapprocher la socit politique dans sa forme dune certaine conception de lHomme. ( Tout homme qui est confi un pouvoir est tent den abuser Montesquieu). Pour Locke, le reprsentant qui est au pouvoir sera port abuser de son pouvoir, car bien quil soit la lgitimit lie une lection ou une nomination, les organes du pouvoir supposant lintervention des Hommes, ceux qui gouvernent seront tents dabuser de ce pouvoir. Si lon souhaite canaliser le pouvoir et le maintenir dans la mission qui lui est assign, il ny a pas dautre choix que de trouver les meilleures modalits au niveau de la sparation des pouvoirs. Cest en sparant les pouvoirs que lon annihilera la tentation dabuser du pouvoir. Il faut trouver un systme qui interdise de faire nimporte quoi avec le pouvoir quun individu entre ses mains. Il faut crer ses cts des organes pouvant constituer une menace pour le reprsentant du pouvoir. Pour Locke, il
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nest pas possible de concevoir une sparation parfaitement tanche car on ne peut pas identifier une fonction lgislative, excutive, et juridictionnelle ; en pratique, pour que le pouvoir dtat soit mis en uvre, il faut un lien entre ces trois fonctions. Que serait une loi si personne ne lexcutait ? Autant il est ncessaire de distinguer des fonctions intellectuellement, autant ces fonctions doivent tre coordonnes. Il faudra attendre Montesquieu ( De lesprit des lois ) pour que la sparation des pouvoirs soit clairement nonce. Il reconnat lui-mme quil est influenc par lexprience anglaise et John Locke. Il sest intress aux pouvoirs politiques une poque o la monarchie absolue se trouvait son apoge en France, et aux abus de pouvoirs et aux moyens y remdier. Il finit par conclure que la formule retenue en Angleterre tait bonne. Pour viter les abus inhrents au pouvoir dun seul, il faut confier lexercice du pouvoir diffrents organes dont chacun aura une fraction de ce pouvoir, tout en faisant en sorte quils se neutralisent. 2 La signification et la porte du principe de sparation des pouvoirs A Premire lecture : la sparation des pouvoirs vue par les Constituants de lpoque rvolutionnaire Lorsque Montesquieu (ci-contre), en 1748, propose son dveloppement sur la sparation des pouvoirs, il admire le rgime anglais et la place que le rgime admet la Chambre des Lords. La sparation des pouvoirs ne ressemble pas vraiment aux dveloppements futurs. Les pouvoirs ne seront pas rellement spars (transfert du monarque vers une assemble). On voulait limiter la puissance de ltat, do la sparation des pouvoirs. On a donn la possibilit aux monarques en place de limiter le pouvoir lgislatif de lassemble. Certains auteurs ont tent dinterprter diffremment le principe de Montesquieu. En ralit, Montesquieu avait une seule exigence lesprit : il fallait viter que toutes les fonctions de ltat se trouvent entirement entre les mains dun seul et mme organe. B Deuxime lecture : la sparation des pouvoirs revisite par lcole fonctionnaliste Montesquieu tait un modr qui voulait viter une concentration de toutes les fonctions dans les mains dun seul organe. Si un seul organe peut tout faire, le risque dun abus de pouvoir est trs grand. Montesquieu nous explique implicitement le champ des possibles : la sparation des pouvoirs serait compatible avec le fait que plusieurs organes participent une mme fonction (rpartition de la fonction lgislative entre plusieurs organes). Cet lment qui rpartit une mme fonction est une approche modratrice du pouvoir (la sparation des pouvoirs est une prvention contre labus de pouvoir). Montesquieu distingue deux facults dans la manire de participer une fonction : Une facult de statuer : facult dordonner par soi-mme ou de nuancer ce qui a t ordonn par un autre. Elle sinscrirait dans une approche constructive de la fonction. Une facult dempcher : le droit de rendre nul une rsolution prise par un autre organe (un droit de veto reconnu serait une illustration de la facult dempcher). Lorgane qui sera charg titre principal de la fonction lgislative aura dans ce domaine la facult de statuer (de faire la loi), et on pourrait imaginer que lorgane excutif, lui, dispose dune facult dempcher. Le veto royal dans la Constitution de 1791 est une bonne illustration des deux fonctions. On peut considrer que lorgane lgislatif, dont la mission principale sera la facult de statuer sur les lois, peut aussi avoir un rle de vrification de la bonne excution des lois (pas illgitime). Ltage des organes (approche organique de la sparation des pouvoirs : un seul organe ne doit pas englober toutes les fonctions), puis ltage des fonctions de ltat (unit
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du pouvoir dtat + dmembrement des fonctions), puis ltage de participation aux fonctions, soit de manire active et constructive, soit de faon neutralisante, avec la facult dempcher la mise en uvre dune fonction. Il est vrai que mme avec Montesquieu, pendant trs longtemps, la doctrine na pas bien peru limportance de la facult de juger. 3 Les modalits de la sparation La sparation rigide et souple Ncessit darticuler les pouvoirs : ds lors quon a pos le principe dune distinction entre les organes et dune rpartition des tches, la question devient quelle sparation ? . La sparation des pouvoirs ne peut tre comprise comme un isolement entre les diffrents organes. Une action unique et harmonieuse de ltat est ncessaire. On ne peut exercer le pouvoir dtat si on ne cre pas une unit daction. Il est ncessaire que les lois soient bien excutes et bien juges. Que deviennent ces deux lments sil ny a pas de juges ? certains gards, il est ncessaire que les pouvoirs collaborent, car aucun dentre eux ne peut agir isolment. Il sagit dune articulation entre les fonctions et les organes. Il existe historiquement deux grandes modalits possibles, qui correspondent deux conceptions : Les organes entretiennent des relations qui permettent ensemble lexercice de telle ou telle fonction. Lapproche qui repose sur le soupon que lon nourrit lgard de ceux qui gouvernent. La sparation organique pourrait avoir des limites. Il faut se mfier du pouvoir, et viter la collaboration de deux organes pour une seule et mme fonction. On va donner une responsabilit chacun des pouvoirs, et on va donner des armes pour neutraliser les autres pouvoirs (veto, dissolution) vocation ngative (empcher un organe dutiliser son pouvoir, obliger implicitement un organe de faire pression sur un autre). B Distinction entre rgime prsidentiel et rgime parlementaire Dans le cadre dune sparation rigide, on est en prsence dun rgime prsidentiel (un prsident dtient la totalit de la fonction excutive). Organe lgislatif : le Congrs, qui ne peut tre dissout et qui dtient le monopole de la fonction lgislative. Attribution chacun des deux organes dune arme qui peut tre utilise pour menacer lautre : veto prsidentiel, et empeachment dans les mains du Congrs (contrle politico-pnal du Congrs des tats-Unis). Rapport de dfiance. Le rgime parlementaire se caractrise par lexistence dun dialogue permanent entre les diffrents organes. Dialogue qui renvoie au fait que dans cette approche les fonctions sont rparties diffremment entre les organes. Certes, le parlement va voter la loi, mais le gouvernement peut aussi faire des projets de loi (rapport de confiance dans les deux organes). Reddition de comptes = responsabilit politique du gouvernement. Chacun participe de faon subsidiaire lautre, travers linitiative lgislative. Facult de dissolution, qui serait le prolongement de la rupture du dialogue, et de confiance, suppose exister. Section 3 : la critique de la conception classique de la sparation des pouvoirs 1 La multiplication des critiques Les critiques idologiques partir de quel moment passe-t-on dune collaboration entre les organes une vritable intrusion dun organe dans la fonction de lautre ? Le droit damnistier nest-il pas une intrusion de lorgane lgislatif dans la fonction juridictionnelle ? Comment comprendre la possibilit de
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faire peser plus quune menace sur lorgane juridictionnel, par la matrise qua la loi ? Critique de leffet de seuil (cest--dire des limites). Tous les rgimes politiques ne partagent pas lide de la spara tion des pouvoirs. De nombreux tats totalitaires ont considr quil fallait rejeter le principe de sparation des pouvoirs. Il faut que le pouvoir soit modr au nom du respect des lois. La sparation des pouvoirs rvle que le pouvoir est toujours une menace potentielle pour les individus. Dans les tats socialistes, le pouvoir doit tre ncessairement fort ; un pouvoir modr et divis serait faible dans ce contexte. Les lites sont complices. Pour Marx, la sparation des pouvoirs est une institution de pure faade, qui permet une collusion entre les diffrents pouvoirs. Unit du pouvoir dtat, critique marxiste et socialiste quil fait remplacer par laction unique de ltat. Les critiques pratiques En ralit, pour beaucoup, le problme tient au fait que derrire la proclamation de principe, la ralit du pouvoir est de plus en plus souvent une ralit de pouvoir concentr. Le rgime britannique serait une belle illustration de la concentration des pouvoirs (dans les mains dun seul parti). Lalternance et le pluralisme fait que le pouvoir peut changer de mains et donc de parti mais pendant le temps o le parti le pouvoir, il en dispose dans sa totalit. Le droit de dissolution nest pratiquement plus utilis dans la plupart des dmocraties librales. Le d roit de veto du prsident des tats-Unis a volu. Les conditions politiques et institutionnelles ont chang, de telle sorte que la sparation des pouvoirs ne rpond plus ses fonctions (exemple : les parlements ne font plus la loi, ils sont devenus peu adapts aux exigences de ltat ; les parlementaires sont-ils les mieux placs pour contrler les lois dans un tat gendarme ?). On a vu le centre de gravit lgislatif sortir des parlements. Le parlement ne fait maintenant plus quentriner des lois labores ailleurs. Du point de vue de la sparation des organes, on a assist, dans la plupart des dmocraties librales, au phnomne du fait majoritaire, qui repose sur lide selon laquelle, partir du moment o un parti remporte les lections, il tient les rnes du gouvernement mais aussi les rnes du parlement. Dans ce contexte, comment trouver encore un intrt dans la sparation des pouvoirs, si les membres dun parlement et dun gouvernement veulent la mme chose ? Ce que veut le parlement, le gouvernement le voudra galement. La dissolution nest plus pratique dans les rgimes parlementaires. 2 La reformulation des principes La valeur actuelle de la sparation des pouvoirs La sparation des pouvoirs est encore voque en tant quelle a t attache aux valeurs librales. Elle nappartient donc pas encore au pass. Dans la plupart des rgimes pluralistes, on invoque toujours la sparation des pouvoirs. Le Conseil constitutionnel a considr dans une dcision du 22 juillet 1980 Validation dactes administratifs que la sparation des pouvoirs serait un principe valeur constitutionnelle. Les dmocraties librales nont rien invent de mieux que la sparation des pouvoirs pour freiner les abus. Son principe mme reste pertinent. Si lon veut techniquement trouver de la pertinence, il faut confrer une signification plurielle. Les sparations des pouvoirs Premire approche : sparation des pouvoirs constituants et constitus : lune de ces dcouvertes se situe au niveau de la ncessit dune sparation . Le pouvoir souverain est celui du peuple, qui dtient le pouvoir constituant au-dessus duquel rien ne se trouve. Si la Constitution est du droit, elle doit tre inviolable. Il importe quil ne puisse porter atteinte au pouvoir du peuple. Les pouvoirs constitus doivent tre clairement spars des pouvoirs constituants, ce qui signifie que seul le pouvoir constituant doit pouvoir crer les pouvoirs constitus et leur assigner un rle. La Constitution doit tre hors datteinte des pouvoirs constitus. Cette vision classique est dautant plus importante que dans lhistoire les pouvoirs
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constitus avaient en dernire analyse de mettre entre parenthses les pouvoirs constituants. Le pouvoir constituant lemporte donc sur tous les pouvoirs constitus. lpoque contemporaine, la sparation des pouvoirs repose sur la rflexion relative au rle des pouvoirs juridictionnels. La question de lindpendance des juges est centrale. Dans la mesure o une seule majorit politique va se rpartir dune fausse manire entre lorgane lgislatif et excutif, la vritable tension ne se dplaait pas sur le terrain des juges dun ct, ni des deux autres pouvoirs de lautre. Mise en place des juges constitutionnels, expression du remaniement de la sparation des pouvoirs, ils restreignent laction de deux pouvoirs susceptibles de pouvoir tre complices : lexcutif et le lgislatif. Faut-il ou non sparer le pouvoir en son sein ? Faut-il que lorgane lgislatif soit lui-mme spar de manire interne ? Ne peut-on pas craindre dune chambre seule quelle abuse de son pouvoir ? (dans les tats unitaires, prsence dune deuxime chambre, bicamralisme ). La sparation des pouvoirs garde donc une pertinence thorique, symbolique, et elle reste un instrument dont la porte est heuristique (explicative). Cest une thorie qui aide encore comprendre, dcrire certaines ralits, la condition quon lui rec onnaisse des significations plurielles. Chapitre 2 : les rgimes trangers par lexemple Section 1 : Le rgime prsidentiel des tats-Unis 1 La Constitution des origines Aperu historique et contexte Les Amricains ont toujours eu un regard sur lEurope. On peut comprendre pourquoi les Anglais ont toujours eu une attitude partage, le lien historique est profond et complexe. Taille impressionnante du territoire, caractre jeune dun tat nouveau, culture dans laquelle le melting pot est prominent, pays o les divergences politiques sont peu marques. Ces lments sont dterminants pour comprendre le schma institutionnel des tats-Unis. Les treize colonies originaires taient trs diffrentes les unes des autres, tant sur le plan juridique que religieux. Il existait simplement une homognit de langue et une unit qui se consolidera par un effet de solidarit. Lessor industriel de certaines colonies anglaises a t source de dissensions avec la mre patrie, avant ensuite que des conflits de plus en plus aigus napparaissent entre la couronne dAngleterre et les colonies. 4 juillet 1776 : la dclaration dindpendance des tats-Unis est adopte par le Congrs continental, instance de liaison charge de conduire la guerre au nom de lensemble des colonies contre lAngleterre. Cette dclaration comporte des ides librales qui seront importantes par la suite (participation au gouvernement, gouvernement autonome des tats fdrs par rapport une fdration, galit entre tous). Nimporte quel gouvernement doit tre tabli pour garantir la paix des individus, tout gouvernement qui sen loignerait doit tre destitu, il faut faire une union. La guerre contre la couronne dAngleterre continuera jusquen 1781. En ralit, on a assist des dveloppements de lUnion amricaine en deux phases : partir de 1777, les Amricains crent une confdration par un trait (14 novembre) qui organise une ligue damiti avec seulement le Congrs pour organe, assemble de diplomates reprsentant les colonies. Mais le manque de moyens et un champ de comptences limit mnent un chec. Les pouvoirs taient mal spars. Cest un ensemble de dysfonctionnements qui a conduit une deuxime dtente. 1786, transformation dun tat confdral en un tat fdral. La Constitution de 1787
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Le rgime anglais est considr comme un modle. Il faut ncessairement brancher la rflexion sur la rdaction dune Constitution. Les Amricains ont t traumatiss historiquement par la violence des rois, ce qui va les conduire vivre le pouvoir de faon liberticide (chose qui tue la libert). Ils veulent neutraliser tout pouvoir. En mme temps, le texte de 1787 se voudra la transposition rpublicaine de certaines institutions britanniques. Pas dexcutif trop fort, mais en mme temps manque dun excutif fort pendant les annes de confdration. Il faut donc la fois quun pouvoir lgislatif existe, sans pour autant quil ne devienne trop fort. Il doit tre contrebalanc par un pouvoir excutif non nocif. Le meilleur gouvernement sera celui qui gouvernera le moins, car tout pouvoir est nuisible.
Les Amricains vont donc chercher lquilibre, pour prserver les individus et les tats qui vont accepter de sunir. La question fdrale sera au centre des dbats. Harmonisation entre les comptences de ltat, et les comptences au profit des tats fdrs. La Constitution amricaine sappuie aussi sur les expriences des colonies, car ces textes ont inspir les constituants de Philadelphie. La Constitution de 1787 se prsente comme un texte quilibr. Le rgime amricain ne sera pas prsidentiel en 1787. Chacun est sa place, le Congrs fait la loi, le prsident lexcute, et le pouvoir judiciaire juge, chacune des trois fonctions est incarne par un organe particulier. Ide de balance des pouvoirs. Lobjectif central est dassurer la sret du peuple et la prservation de ses droits. Le peuple doit toujours se mfier du pouvoir. Chaque pouvoir va disposer dlments pouvant faire contrepoids et quilibrer le systme. John Adams crit en 1814 que la Constitution comporterait huit balances des pouvoirs (dans lorganisation du suffrage, dans lorganisation des pouvoirs publics, balance entre le lgislatif et lexcutif, entre le Snat et le prsident national, entre le pouvoir judiciaire et les autres pouvoirs). Balances fdrales, entre les tats fdrs et ltat fdral. Ces balances contribuent une stabilit du systme. Sparation rigide des pouvoirs, car il nexiste pas de mcanisme de collaboration entre les diffrents organes. Dcouverte de mcanismes de coutumes, dusages, fondement mme du systme (cf. lempeachment, qui repose sur une balance des pouvoirs). Facult dempcher, qui passe par une balance des pouvoirs. Le rapport entre le Congrs et le prsident est un rapport de dfiance. En face, on retrouve le veto prsidentiel, qui est une arme, preuve dune facult dempcher. Il est l pour obliger le Congrs prendre en compte certaines orientations prsidentielles. Pouvoir judiciaire, couronn par une Cour suprme qui est la tte dun difice juridictionnel. La Constitution amricaine avait pour vocation premire de garantir la scurit des individus. Question du fdralisme qui a conduit trois auteurs, Hamilton, Jay et Madison, produire une srie de darticles intitule Le Fdraliste . La parution de ces textes a recentr les dbats sur la question fdrale. Les conflits taient tellement vifs que cette question est passe au second rang. Cest en 1789 quune premire liste de droits fondamentaux est numre par Madison.
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2 Le contexte dmocratique A Les forces organises Les partis politiques : rapport particulier. Le bipartisme qui domine exclue les extrmismes politiques. Le schma binaire classique renvoie dos dos les rpublicains et les dmocrates. La discipline de vote nest pas aussi marque. On peut assister des clivages qui ne rendent pas compte des clivages classiques (dmocrates vs. rpublicains). Le bipartisme nest pas aussi marqu quen Grande-Bretagne. Les bases des deux grands partis sont relativement proches. Ces partis ne sont pas des partis de cadre structur, mais ils se caractrisent par une forte dcentralisation. Les instances nationales existent mais napparaissent que rarement. Les organisations locales ressortent plus. Rle de dsignation des candidats. Les partis sont dcisifs, cest le point de passage oblig. Les rles de pression jouent un rle structurant. Rle central des groupes de pressions : influence inversement proportionnelle celle des partis politiques. Eux nambitionnent pas de prendre le pouvoir, ils cherchent plus influencer le pouvoir. Ils dfendent certains intrts spcifiques et se prsentent sous deux formes distinctes : certains sont bien structurs et institutionnaliss, dautres restent plus informels, inorganiss. Regroupements objectifs (traits communs dorigine, ethnies, religions). Ils auront plus dimpact car leurs membres peuvent sidentifier une cause particulire. Le fait que ces groupes de pressions plus volatils naient pas de structures nempche pas leur influence politique car ils peuvent constituer numriquement une masse (lobby). Les groupes de pression sont extrmement influents, et ils sont reconnus et officialiss. Ils nont pas forcment le mme rle occulte quont les groupes de pression en France (il y a un risque dabus, mais tout se fait au grand jour). Tous les lobbies ont le droit dinfluencer les groupes politiques. Les lobbies ont un statut beaucoup plus institutionnaliss quen France, car bass sur la professionnalisation. La plupart des lobbies vivent grce des cotisations et des donations, et un registre doit tre dpos devant les deux chambres fdrales sur lequel figure le nom de tous les reprsentants des groupes de pression pouvant influencer les politiques. Il existe dans les projets en France lide dun calque de ce qui ce passe aux tats-Unis. B Le systme lectoral Aux tats-Unis, le rapport entre llection et la reprsentation est un rapport troit, utilis pour la dsignation des fonctionnaires, comme pour llection des dirigeants, ainsi que pour les juges. La contrepartie, cest que llecteur amricain est sollicit en permanence. Entre le niv eau national ou local, llecteur amricain est toujours en campagne. On lit le prsident, le gouverneur, le shrif, le juge, le reprsentant du Congrs. Labstentionnisme est souvent trs fort (54 % avaient vots en 1992 pour llection du prsident). La lgislation lectorale relve de la comptence des tats fdrs. Le scrutin majoritaire un tour est le plus souvent retenu. Systme des primaires pour dsigner les candidats des deux grands partis une lection. Le systme des primaires est laiss la discrtion des tats fdrs. Pour cette raison, les systmes retenus varient de faon alatoire. On distingue diffrentes modalits concernant les primaires. Dans les primaires ouvertes, llecteur peut se prononcer pour un candidat le jour mme de llection alors que dans les primaires fermes, llecteur sinscrit et sengage lavance voter pour un candidat. Avantage dmocratique : le choix des candidats est laiss la discrtion des citoyens. La participation lectorale peut tre faible, et plus elle est faible, plus la crdibilit du candidat peut tre remise en cause. Extraordinaire faiblesse de la base idologique : dautres vecteurs dynamiques prennent le relais (pouvoir de largent). De nombreux
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millionnaires amricains peuvent ainsi devenir candidats. Moins il y a dides, plus la personnification du pouvoir est forte. En marge de llection, un certain nombre de techniques semi-directes existent : les procdures classiques populaires, qui permettent un certain nombre de citoyens locaux daiguiller le vote des lecteurs avec des projets ; systme de veto collectifs. On dnombre en moyenne 15 000 rfrendums locaux par an aux tats-Unis. noter encore la procdure du recall , qui veut que tout responsable public qui obtiendrait des fonctions grce llection puisse tre destitu de sa charge par un vote populaire avant la fin de son mandat. 3 La structure fdrale des tats-Unis A Le systme fdral dans ses principes Principe dautonomie constitutionnelle des tats fdrs. Les colonies comprenaient bien quil tait de leur intrt de se runir selon un ordre structur, mais elles ne voulaient pas se fondre dans la masse des tats fdrs. Lautonomie suppose que chaque tat fdr soit dot dun ordre juridique complet. Chaque tat a ainsi une Constitution, des pouvoirs publics qui se ressemblent dun tat lautre (le plus souvent bicamraux), un pouvoir excutif, incarn par un gouverneur lu et qui dispose de pouvoirs plus ou moins importants selon les tats. Il existe cependant des limites lautonomie des tats fdrs, qui tiennent la structure fdrale, qui fait que lautonomie nest pas la souverainet. Le principe dautonomie ne fait pas obstacle au principe de Constitution fdrale, suprieur celle des tats fdrs. Lordre juridique est complet mais hirarchiquement subordonn. La Cour suprme veille ce principe hirarchique. La rpartition des comptences repose sur un principe logique qui correspond ce que la comptence des principes soit celle des tats fdrs. James Madison, qui tait fdraliste, avait t le premier dire que les pouvoirs dvolus au Congrs amricain taient plutt modestes, et que le reste du pouvoir profitait aux tats fdrs. Les premires tendances furent des tendances centralisatrices (mfiance des anti-fdralistes qui ont cru bon en 1791 de proposer un 11e amendement, les pouvoirs non dlgus la fdration sont en principe rservs aux tats fdrs ou au peuple). B Le fdralisme amricain dans son volution Il ne correspond plus celui quavaient envisag les pres fondateurs. Lvolution aux tats-Unis est conforme une volution centralisatrice (les moments de crise et de difficults sociales et conomiques sont favorables un pouvoir central). Problme majeur de la clause finale, alina ultime, qui donne au Congrs le pouvoir de faire toutes les lois qui seront ncessaires et convenables pour mettre en excution les pouvoirs prcdemment numrs, et tout autre pouvoir confr par la Constitution au gouvernement des tats-Unis . partir de cette clause, la Cour suprme amricaine va dvelopper deux thories (des pouvoirs implicites et des pouvoirs rsultants). Ces deux techniques jurisprudentielles vont permettre au Congrs amricain dlargir ses comptences. La jurisprudence de la Cour suprme fut dterminante dans lvolution du fdralisme amricain. Les choses furent largement tributaires du prsident de la Cour suprme. Une cour constitutionnelle est incarne par des personnages dirigs par un prsident, et il se peut que les orientations jurisprudentielles de la cour voluent au cours du temps. Depuis la prsidence de Roosevelt, en 1937, on a assist, avec le New Deal , un renforcement de la centralisation, avec lentre en guerre des tats-Unis. La guerre est presque toujours un ferment de centralisation. En ralit, on constate la lecture de la jurisprudence que les grands quilibres prvus et voulus ont certes volu, mais tout ne sest pas ralis de faon linaire, et les critres de rpartition des comptences entre le Congrs et ltat fdral ont volu dans le temps. On peut aujourdhui dire que ce qui touche les individus dans leur vie quotidienne a plutt t laiss par la jurisprudence la discrtion des tats fdrs. On constate un fdralisme coopratif , la fois horizontalement et verticalement.
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Horizontalement : les tats fdrs cooprent entre eux, parfois pour chapper lemprise fdrale ; ils passent entre eux des accords intertatiques, conclus par les gouvernements de deux ou plusieurs tats fdrs, pour raliser un certain nombre de projets communs. Ces accords entre tats taient limits gographiquement en raison des problmes de frontires entre les tats. Ces accords font typiquement partie de la modification de limage des tatsUnis, spcialement pour limage environnementale. Verticalement : de plus en plus, on assiste une coopration qui veut que dans un mme domaine de comptences, aujourdhui, on assiste un dialogue, une action combine entre ltat fdral amricain et les tats fdrs, ces derniers grant lapplication au niveau local. Si lon est en prsence dune tendance centralisatrice, les dernires dcennies ont permis daffirmer un fdralisme quilibr. 4 Les rapports entre les pouvoirs A Les organes mis en place La Constitution de Philadelphie prvoit la sparation des trois pouvoirs (en 1787). Le Congrs : son organisation est duale et repose sur une approche bicamrale, due au fdralisme lui-mme. Les deux chambres sigent au Capitole Washington (435 membres lus pour deux ans). Il tient une session annuelle qui commence le 3 janvier pour se terminer le 31 juillet de la mme anne. Les chambres ont un droit sajourner. ct des commissions permanentes, on trouve les commissions denqute, qui sont historiquement connues. Le Snat : chambre haute, compose de deux membres par tat. Commissions denqute : Commission McCarthy (1950), Commission Warren (aprs lassassinat de JFK). Ces commissions peuvent auditionner, obliger des gens tmoigner, et rendent des rapports relays par la presse, qui font ensuite tomber des ttes. Les pouvoirs du Congrs : un pouvoir lgislatif, et un pouvoir budgtaire. Larticle 1 section 7 de la Constitution attribue le monopole au Congrs. Le budget est contrl par une commission spciale, la CBO (Congressional Budget Office), qui est dune extrme efficacit, ayant russi rendre transparentes les communications faites par lexcutif amricain. Le Congrs exerce galement le pouvoir de rviser la Constitution, au moyen des amendements quil peut prendre. Il jouit dun pouvoir lectoral suppltif, en cas de ballotage entre deux candidats la prsidence, et galement, en cas de vacances de la vice-prsidence (incapacit pour le vice-prsident de gouverner). Le pouvoir le plus important du Congrs, cest le pouvoir dit dimpeachment (empchement) du prsident amricain. Il nest pas prvu historiquement pour ne sappliquer quau prsident, mais a vocation sappliquer lensemble des fonctionnaires du service public. Il faut que deux organes sentendent, et le prsident est destitu la majorit des 2/3 des reprsentants du Snat. Le Congrs a notamment une fonction de supervision du service public et de lattitude des fonctionnaires fdraux. Cest le Congrs amricain qui autorise lentre en guerre des tats-Unis. Les pouvoirs du Snat : il incarne lesprit fdral, et il a des pouvoirs spciaux, et exclusifs de toutes autres comptences. Pouvoir de confirmation aux nominations des emplois fdraux. Les fonctionnaires fdraux sont le bras arm du pouvoir excutif, ce sont des personnages stratgiques. Le prsident ne peut nommer quavec laccord du Snat. Ce pouvoir inclut la confirmation de la nomination des secrtaires dtat. Mme chose pour les membres de la Cour suprme. Aujourdhui, on ne compte que 6 500 fonctionnaires fdraux environ choisis par le Snat. Le Snat intervient en matire diplomatique, et quand bien mme le prsident ratifie des traits, ceux-ci doivent tre approuvs par le Snat. Les traits doivent tre accepts la majorit des 2/3 (67 snateurs). Les parlementaires bnficient de conditions de travail trs confortables (indemnits pour frais de secrtariat, immunit, etc.)
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Larticle 2 de la Constitution amricaine prvoit que le pouvoir excutif soit dirig par un prsident. Les secrtaires dtat sont sous la tutelle du prsident amricain. Au moment du vote pour llection prsidentielle, les grands lecteurs sont dsigns toutes les annes bissextiles, le nombre de grands lecteurs est quivalent au nombre de parlementaires qui reprsentent chacun des tats. Le collge des grands lecteurs comporte 538 membres. En thorie, le mandat des grands lecteurs nest pas impratif, mais en pratique, cest partir de la majorit des grands lecteurs quon pourra dterminer le prsident. La dure de la fonction est de quatre ans, et renouvelable une seule fois. Si le sige est vacant, le prsident est remplac par le viceprsident, qui est le prsident du Snat. Le prsident dtient un pouvoir rglementaire, et peut dicter des ordres excutifs. En raison de son rle, il est le chef des services publics et de ladministration fdrale dont il contrle le fonctionnement. Il nomme tous les emplois stratgiques de nature fdrale. Il est responsable de la politique trangre. Il est aussi le commandant en chef des forces armes. Possibilit de rquisitionner des services, de suspendre des lois ordinaires pour des lois spciales, en cas de crise. Droit de grce, droit de veto. Le prsident peut rvoquer un secrtaire dtat, sans laccord du Snat. Service prsidentiel, compos du cabinet de la maison blanche, cre en 1939 sous Roosevelt, qui comprend un secrtaire gnral, des collaborateurs immdiats. Ce cabinet comporte environ 700 personnes. ct du cabinet de la maison blanche, on retrouve les conseils du prsident, qui forment une forme de rseau (banque centrale, conseil conomique, office de gestion du budget) La Cour suprme : larticle 2 section 1 nonce le pouvoir judiciaire des tats-Unis. Il est confi une Cour suprme. Elle est compose de 9 juges inamovibles nomms vie par le prsident des tats-Unis. Il a fallu attendre 1967 pour quune personne de couleur noire soit admise la Cour suprme. B Lvolution historique de leur relation Le systme constitutionnel amricain nest pas prsidentiel car les constituants de Philadelphie ont voulu viter un pouvoir trop important au Congrs, ainsi quun pouvoir excutif trop fort. Le prsident nintervient donc quen deuxime place, et la Cour suprme en troisime place. Lvolution a fait basculer les qualifications, et on peut considrer que les tats-Unis sont devenus progressivement un rgime prsidentiel. En 1884, alors que le futur prsident Wilson est professeur de droit constitutionnel Princeton, il voque un gouvernement congestionnel pour faire comprendre que le systme de freins mis en place Philadelphie ne fonctionne pas. Le Congrs est devenu le pouvoir prdominant. Dans la Prsidence impriale , en 1976, Arthur Schlesinger montre que le prsident agit comme un empereur. Comment passe-t-on dun gouvernement congressionnel un prsidentialisme imprial en moins d'un sicle ? Quels sont les facteurs de cette volution historique aux USA ? 1. La force du Congrs au 19e sicle tient au fait qu'il avait dvelopp des comits internes qui avaient une emprise considrable sur le prsident, notamment avec des personnalits consensuelles, modres, peu enclines redorer le blason du prsident. 2. La fragilisation du Congrs. Elle se retrouve dans la plus part des dmocraties industrielles la fin du 19e sicle (loi d'airain, loi incassable certains gards). Le Congrs na plus les lments techniques pour faire face la crise sociale et militaire, l'tat gendarme se transforme en tat providence. Il est jug trop lourd concernant son mode de fonctionnement, de dlibration. 3. Les guerres mondiales propulsent les tats-Unis dans un rle de gendarmes du monde, et leur force militaire devient considrable. Le prsident a le droit de veto, qui s'applique la totalit du texte et est une arme redoutable mais trs violente, et donc peu maniable car pas trs fini. Le prsident hsite souvent employer le veto. Il est utilis des moments stratgiques de la prsidence. Ce n'est pas une arme parcimonieuse pour autant. Roosevelt lutilise 635 fois par an durant sa prsidence. Ce veto n'a t dpass que 632 fois, autrement dit effac par le Congrs lorsque celui-ci revote sa loi une majorit des deuxtiers. Le veto fait pression sur le Parlement pour qu'il confirme bien et forte proportion sa
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loi. Il faut souligner que la coutume, pratique constitutionnelle, a fait natre un autre veto (Richard Nixon) : le pocket veto , veto de poche. La Constitution prvoit que si un projet de proposition de loi n'est pas renvoy avec un veto devant le Congrs par le prsident dans les dix jours qui suivent sa prsentation, on considre la loi comme signe. Comme si elle tait signe, la loi est promulgue. En revanche, il arrive dans certaines situations que le prsident soit amen prendre sa dcision dans un laps de temps qui ne dpasse pas dix jours (par exemple en fin de session parlementaire, les dix derniers jours). Que faire ce moment-l ? Le prsident va dvelopper une arme parallle, il est considr comme pouvant les garder dans sa poche, sans le renvoyer. Il fait savoir, sans redonner la loi au Congrs, qu'il garde la loi dans sa poche, qu'il utilise le veto de poche. C'est une faon de consolider le veto dans des circonstances particulires. Il faudra reprendre la procdure lgislative uniquement l'anne civile suivante par le nouveau parlement. Il cre un effet retard trs embtant pour le Parlement. C'est une menace supplmentaire pour le prsident contre le Congrs amricain. 4. Les messages du prsident qui caractrisent les relations entre les diffrents pouvoirs. Normalement, le prsident n'a pas de pouvoir lgislatif attribu au Congrs. Mais la Constitution amricaine a permis au prsident de communiquer avec le Congrs par des messages pour faire le point sur l'union. C'est la signification de ces messages qui explique l'volution de ce rgime. Tous les semestres, le prsident envoie un rapport conomique au congrs en lui demandant de lgifrer sur un certain aspect de la politique. Ce message annuel est budgtaire, prolongement naturel de l'accaparement du pouvoir par le prsident. C'est un bilan de l'anne en cours et un programme pour l'anne venir. Le message le plus important concerne l'tat de l'union. Conu l'origine comme correspondant une sorte de bilan, il informe de ce qui est arriv dans l'anne, et fait part de ce qui marche et de ce qui marche un peu moins. L'article de la Constitution dit que le prsident peut faire des recommandations au Parlement. Ce message est devenu un vritable message politique, pour ne pas dire un programme politique pour l'anne suivante (bouleversement de l'conomie gnrale de la prsidence). La pratique constitutionnelle a vu se dvelopper des moyens pour le prsident. Facult de linpayment , de suspension budgtaire. Le pouvoir budgtaire du Congrs est norme. Mais possibilit pour le prsident de suspendre des fonds prvu pour tel ou tel projet. Impact considrable pour le rle du prsident et ses relations avec le Congrs. Possibilit pour le prsident d'adopter seul un certain nombre d'actes internationaux. Dans un certain nombre de domaines, le prsident retrouve une autonomie complte. Raction congressionnelle. Le Congrs peut refuser de voter les lois sans difficult. C'est un moyen de pression considrable sur le prsident. Il peut aussi voter des lois autonomes. Il a seul l'initiative des lois, et peut le faire au mpris des lois du prsident. chaque fois que le prsident a voulu contourner les pouvoirs du Congrs, il s'est heurt des ractions trs vives, et a d composer avec lui (deux occurrences sous Nixon). Le Congrs est mis devant le fait accompli (avec la guerre du Vietnam) et adopte alors une loi sur le pouvoir de guerre qui oblige le prsident obtenir systmatiquement l'accord du Congrs pour intervenir en guerre selon le temps d'intervention. En 1974, le prsident utilise la loi de suspension des fonds de faon abusive, le Congrs vote une loi contrlant l'usage des fonds contre le prsident des tats-Unis. C De Nixon Clinton, malentendu de matire juridique Rgime pragmatique, personnalisation du pouvoir, clientlisme (le prsident doit avoir de bonnes relations, et s'attirer les faveurs de tel ou tel membre du Congrs, de prfrence les plus influents), rapport constant entre l'excutif et le lgislatif (le prsident demande un parlementaire ami de dposer un projet de loi, chose qu'il ne peut faire lui-mme). Rapport entre les pouvoirs : le judiciaire a pris beaucoup d'importance, et surtout d'autonomie, et rapport constant entre l'excutif et le lgislatif, le rgime amricain est sans doute un rgime tendance prsidentialiste. Il ne faut pas apprhender le rle du prsident comme tant imprialiste.
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Section 2 : un point sur lAngleterre (hors programme) Rgime constitutionnel anglais. On retrouve ses ides dans de nombreux pays. L'Angleterre est une le. Position insulaire qui n'est pas anodine socialement, politiquement, et conomiquement. 1 Le cadre constitutionnel Rgime de coutume, mais c'est en Angleterre que l'on retrouve les premiers grands textes : la grande Charte de 1215. Rapport constitutionnel entre la monarchie et la haute socit anglaise. Habeas corpus, 1679, texte qui irradie toute la problmatique des droits fondamentaux. Le Bill of Grace marque la fin de la seconde rvolution anglaise. Le rgime anglais est trs attach l'innovation constitutionnelle mais en mme temps, toujours habit par une rvrence au pass. La Constitution n'est pas une rupture, mais une continuit, une rupture tranquille. lments lis la tradition, au temps qui passe. L'attachement au temps s'explique par l'utilit de la coutume. La souverainet du Parlement. L'ide est que la souverainet du parlement est au cur du fonctionnement du rgime. Ce n'est plus ce qui correspond la seconde moiti du 19e sicle. Quand on parle de souverainet du Parlement, on parle dun mlange trs complexe o le Parlement est cout par le roi, et est compos de la Chambre des Lords et les communes. Le roi est toujours attach aux affaires et est considr comme un lment de stabilit du systme. Rgime qui a volu dans ses fondamentaux. Souverainet du Parlement, mais o le premier ministre a une bonne place, c'est le personnage cl dans de nombreuses procdures politiques. Le Parlement peut tout faire sauf changer un homme en femme . Le Parlement ne peut s'autolimiter, car il touche la sphre du lgifrer et des constituants. Le parlement pourrait convertir la Constitution en simple loi. Le seul rapport hirarchique existant est celui des actes du Parlement et ceux du premier ministre. On retrouve au cur de la gouvernance le rgne de la loi, de la rgle de droit. Notion qui se manifeste par un certain nombre de principes. Exclusion de l'arbitraire, soumission des autorits aux mmes rgles que les citoyens ordinaires. Les juges vont toujours privilgier l'interprtation d'une rgle dans son sens de la morale et de l'quit. B Les institutions La souverainet du Parlement n'empche pas que celui-ci ait connu une forme de recul. Le Parlement suppose l'tude des institutions qui composent la couronne, et celle qui compose les deux chambres. Quand on parle du Parlement, on pense au roi en son Parlement, mme si successivement, l'institution monarchique a t vince du pouvoir lgislatif. On passe progressivement d'une logique o le Parlement est considr d'une manation de la monarchie, un inverse qui fait que le monarque tire sa lgitimit du Parlement. Prrogative royale, pouvoir qui lui est attach et est devenu formel. La reine d'Angleterre et le commandant en chef des armes peuvent dissoudre le Parlement. Les pouvoirs de la monarchie ont gliss insensiblement vers le premier ministre. La Chambre des communes est lue au scrutin uninominal un tour. Elle fonctionne de manire beaucoup plus ouverte qu'en France, car il existe une forte reconnaissance des droits pour la minorit parlementaire (des fonds pour l'opposition). Souci de respect de l'expression, l'opinion des parlementaires. La Chambre des Lords : lgifrer, aristocratique, en 1958, une loi autorise la reine d'Angleterre un droit viager, tendu aux femmes. Chambre centrale par sa lgitimit, et son anciennet. Elle est considre de plus en plus l'cart de l'volution de la socit. Elle a moins de pouvoir. Deux actes lui retirent son pouvoir lgislatif : en 1911 et en 1949. Elle a une fonction judiciaire, c'est la juridiction suprme du Royaume-Uni et connait toutes les affaires, en matire civile
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comme criminelle. Elle sige de manire restreinte (cinq juges) et peut renvoyer dans des juridictions intrieures, ou statuer en dernier recours. En face du Parlement on retrouve le Cabinet, trs li la monarchie dans ses origines historiques. C'est un gouvernement au sens restreint, contrairement au gouvernement au sens large qui runit une centaine d'individus. Le premier ministre a longtemps eu un pouvoir officieux. Le Cabinet tire sa lgitimit non plus du roi, mais des deux chambres. Le premier ministre habite au 10 Downing Street. Il est nomm par la reine, c'est le chef de file du parti gagnant des lgislatives. Il nomme les ministres avec un accord formel de la reine, fixe l'ordre du jour, est le chef rel des forces armes et de la diplomatie. Il est aussi le ministre des finances, il est le premier Lord la trsorerie. En gnral, font partie du Cabinet les chefs des grands partis au Parlement. Attribution excutive, et fonction lgislative o le Cabinet a l'initiative des lois et peut se faire dlguer par le Parlement une partie de ce pouvoir. Responsabilit gouvernementale. C'est une pratique de la responsabilit des chefs de Cabinet de changer de point d'ancrage. Ils se trouvaient alors en effet sous la responsabilit du roi, avant ensuite que le Parlement s'y substitue, entranant un changement de responsabilits. Primaut de l'excutif, maitrise de l'ordre du jour, cela n'exclut pas le contrle parlementaire, comme aux tats-Unis, o existent des commissions parlementaires et des commissions d'enqute. Le Parlement contrle parfois laborieusement, et de manire trs minutieuse, l'excutif. Le systme des partis sarticule autour des deux partis et selon une alternance. Systme du tout parti quelque peu altr par des groupes, comme les libraux, ou les nationalistes irlandais, qui ont jou un rle important. Les partis traditionnels : le parti conservateur, celui des notables et le parti travailliste issu d'une tradition de gauche, ces effectifs sont plus nombreux que ceux du parti conservateur. ct de ces deux grandes formations, il existe des partis tiers, les nationalistes irlandais, les libraux et le parti social-dmocrate... Le gouvernement de Cabinet est un gouvernement de parti. On comprend mieux le gouvernement ainsi. Le gouvernement de parti connait des limites et le contrle de l'opinion publique connait une rvrence tout fait particulire. On rencontre les mmes problmatiques du pouvoir lgislatif que dans toute autre dmocratie librale.
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aines et cadettes, s'expriment. Elles sont en dsaccord sur la couleur du drapeau (le comte de Chambord). On a l'impression que le compromis est trs difficile. Et ils doivent avoir une attitude claire derrire un seul homme. Du ct rpublicain, on a l'impression qu'ils ne sentent pas prts, il leur faut encore du temps pour prparer le terrain de la rpublique. Tout le monde se met d'accord concernant le marchal de Mac Mahon, peu charismatique, souple, orlaniste qui s'inscrit dans la logique du compromis. On dcide que la dure de sept ans sera une bonne dure pour que les institutions se cimentent, chacun esprant les voir pencher vers ses ides. La loi du septennat est adopte. Article premier : le pouvoir excutif est confi pour sept ans au gnral de Mac Mahon... La rdaction des lois de 1875 On met en place la Commission des trente et passage dfinitif la rpublique seffectue. La Commission des trente La sensibilit politique reste incertaine, mme si l'action des rpublicains s'intensifie avec par exemple Gambetta, qui agit dans le monde rural, plutt conservateur et tendances monarchistes. lections partielles aprs lections partielles, ils prennent du terrain. C'est dans la conjonction des centres que s'tablit le compromis. Le mouvement bonapartiste, avec Napolon 3, reprend une nouvelle vigueur qui inquite. Le septennat implique que l'on mette en place de nouvelles institutions et quon labore une nouvelle Constitution. La Commission des trente devra laborer un projet de Constitution, un projet trs dlicat et trs long. Mac Mahon s'en plaint dans une annonce. On doit clarifier le rgime, dterminer sa nature. Le passage la rpublique Mac Mahon veut garder ses distance avec l'activit politique, il veut tre neutre. tre monarque, sans gouverner. C'est donc le vice-prsident du Conseil des ministres qui est au centre du pouvoir. Ainsi, s'installent des mcanismes de rgime parlementaire. Excutif en retrait et pouvoir aux mains du vice-prsident du Conseil des ministres. L'historien de la Sorbonne Vallon profite d'un texte de loi pour glisser un amendement dans les lois constitutionnelles que l'on s'apprte voter (accept une trs courte majorit une voix !), il dispose que le prsident de la Rpublique est lu au suffrage des deux chambres. Le prsident est lu pour sept ans et est rligible. Dimension impersonnelle du pouvoir. Dpersonnalisation du pouvoir et conscration de la Rpublique. Il pose le socle du nouveau rgime. Section 3 : les lois de 1875 : un compromis Bien que diviss, les monarchistes restent majoritaires et dominent l'assemble constituante. Un compromis ncessaire. Comment mettre en place une rpublique tout en acceptant un texte ou les monarchistes dominent ? Les lois tmoignent dune gne, qui vite tous les questions de principes. Les Trente sont rellement divises. On y trouve des bonapartistes, des rpublicains, des monarchistes. Cela oblige au compromis, il faut que le texte soit porteur de deux orientations possibles. La rdaction des trois lois constitutionnelles a rpondu une procdure d'laboration originale. On ttonne, chaque fois que l'on est d'accord sur un point, on le verrouille et on passe autre chose. Le choix des termes est trs dlicat. D'o le fait qu'il n'y a aucune dclaration de principe. On a affaire des lois au sens triqu. Pas d'unit, grande place possible pour les ralits futures. C'est un texte extrmement peu ambitieux, et tout fait formel. Il est plat et terne, certains auteurs l'on dnigr en tant que texte constitutionnel. Il permet seulement bien des solutions futures. Le Parlement sera bicamral, bien que l'on soit favorable au monocamralisme (rvolutionnaires : on ne divise pas la volont gnrale). Mais du ct des bonapartistes et des
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monarchistes, on estime que la chambre haute est ncessaire. Peur de la fureur d'une chambre unique, basse qui prendrait avec passion les mouvements populaires. Donc Snat compos trs diffremment de la Chambre des dputs, dont on espre qu'il portera le projet des monarchistes. Le recrutement en fut trs longtemps conservateur. 75 snateurs nomms vie, pour leur exprience et leur sagesse. Les autres, environ 300, sont lus par les grands lecteurs. Les communes rurales furent pendant longtemps privilgies. Tout ce qui concerne les lois de budget et de finance est prsent la chambre basse. Les dputs plus nombreux que les snateurs ont le privilge de dsigner le prsident de la rpublique. Le Snat dispose d'un droit de veto, possibilit de s'opposer la chambre des dputs par le prsident de la rpublique dans la mesure o le Snat donne un avis conforme pour la dissolution de cette chambre par le prsident. C'est un avis qu'elle est oblige de consulter, mais pas oblige de suivre. Bien qu'obligatoire, cette possibilit donne au Snat s'inscrit dans une logique de compromis. Compromis qui joue un grand rle dans l'volution de la Rpublique. En 1875, le Snat est une chambre trs importante. ct, la chambre des dputs (assemble nationale, runion des deux chambres [pour investir le prsident]). Elle est lue au suffrage universel masculin pour quatre ans. On a toujours lu les dputs sur la base d'un scrutin majoritaire uninominal deux tours. Session qui dure au moins cinq mois et dont la clture est la main du prsident. Elle participe au pouvoir constituant driv, et au contrle du gouvernement. Son pouvoir rside dans sa facult d'empcher le Snat. A Le pouvoir excutif lu pour sept ans jusqu'au 24 septembre 2000, la majorit absolue, et en vote secret par l'ensemble de l'assemble nationale. Pouvoirs trs ambivalents, il a de nombreux pouvoirs nominaux. Ils traduisent la logique de compromis du texte constitutionnel. Il nomme les ministres et le premier d'entre eux, il nomme beaucoup de hauts postes de fonctionnaire, il promulgue les lois, en assure l'excution, il communique l'assemble les messages du ministre. Il peut convoquer un rapport extraordinaire, et dissoudre la chambre des dputs, aprs accord du Snat. Rgime parlementaire. Les ministres sont responsables devant les assembles, c'est l'autre face. Tous les textes ont pour vocation d'tre contresigns (contreseing) par les ministres sur chacun des actes du prsident. Son existence est la marque de l'emplacement rel du pouvoir de prendre un acte, endossements de responsabilit de prendre un acte. Cela ne veut pas dire que le prsident de la rpublique est dmuni, il garde le choix le premier ministre, prsident du Conseil. Le prsident du Conseil est un acteur non prvu par les lois de 1975, il sera une institution coutumire institutionnalise seulement en 1934. Jusque-l, le prsident du Conseil n'apparait pas, c'est le prsident de la Rpublique qui est l. Il va contresigner tous les actes du prsident. Les ministres en 1875 forment ensemble un Cabinet, ils sont solidaires d'un point de vue gouvernemental. 17 avril : confrence sur ce qu'a chang le quinquennat. Mars : secrtaire gnral des sondages. Section 4 : la Troisime Rpublique La Troisime Rpublique est entirement modele par la crise du 16 mai 1877. I Un vnement fondateur : la crise du 16 mai 1877 L'analyse vnementielle
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Le marchal de Mac Mahon (ci-contre) nomme prsident du conseil Jules Simon, il lui envoie une lettre lui signalant que sa politique lui dplait. Il nomme sa place le Duc de Broglie. Il assigne les chambres pour une dure de ... le 21 juin 1877, la chambre des dputs se runi et adopte un ordre du jour qui dclare que le ministre de Broglie n'a pas la confiance des cabinets de la nation. La chambre des dputs est devenue progressivement rpublicaine. Le prsident Mac Mahon dsapprouve cette dsapprobation et demande la dissolution, accepte par le Snat, conservateur, et le 25 juin 1877 le prsident dissout l'assemble. Gambetta s'investit fond dans la politique. Mac Mahon, de son ct, s'immisce dans la campagne, mais en octobre 1877, les rpublicains se retrouvent renforcs dans leurs position. Un gouvernement de Rochebout. Nous sommes au cur d'une problmatique qui est de savoir s'il fallait pour que le gouvernement reste en place en tout lgitimit. Pendant plus d'un an, le rgime va fonctionner avec des secousses. Le 5 janvier 1879, renouvellement par tiers des snateurs, et basculement vers les rpublicains. Cela tend considrablement les rapports entre l'excutif et le lgislatif. C'est par le Snat qu'il russit faire pression sur la chambre, mais la situation nest plus tenable, il est isol, et est oblig de dmissionner. En ralit, la crise s'achve en 1877. Trois consquences : Constitution Grvy qu'il faut tudier avec la fin de la crise. Dans les premiers jours de fvrier 1877, Jules Grvy, dj connu sous la Deuxime Rpublique, adresse au Snat un message, un discours sur la Constitution (d'o le nom du discours). Il inaugure un nouveau style de prsidence. Le prsident n'entrera jamais en conflit avec la volont nationale telle qu'elle est dfinie dans la Constitution. Il propose une relecture de la sparation des pouvoirs, qui est plutt une hirarchie. Le parlement, fruit d'une lection au suffrage universel direct ou indirect, dtient le rel pouvoir. Adquation entre la volont gnrale et la souverainet. Le prsident tire sa lgitimit des chambres, qui seules ont une lgitimit relle. Passage au parlementarisme moniste. tous ceux qui pensaient que les ministres ne pouvaient uvrer quavec le consentement double du prsident et des deux chambres, la pratique confirme qu' compter de la prsidence Grvy, nous entrerons dans un rgime parlementaire moniste au sein duquel seul le Parlement peut demander des comptes. Dsormais, ce qui est au cur des dbats est le consentement des chambres. L'usage de la dissolution tombe en dsutude, et est considre comme non constitutionnelle. Mais cela n'tait pourtant pas antidmocratique, c'tait redonner au peuple, lors de priodes de crise, le choix de s'exprimer pleinement. partir de 1879, les deux chambres travaillent main dans la main et ne donnent pas leur avis de dissolution au prsident. Les quelques rares fois o il fut question de dissoudre, le prsident s'est heurt la raction publique et s'est trouv oblig de dmissionner. 2 Les principaux caractres de la Troisime Rpublique La rpublicanisation du rgime Elle est reste longtemps en suspens mais elle est un trait caractristique de la Troisime Rpublique. Elle commence par un compromis, un clivage qui opposait monarchistes et rpublicains. Aprs un temps d'adaptation, les rpublicains ont russi insuffler l'esprit de la Rpublique aux institutions hsitantes. Le 5 janvier 1879, le renouvellement du Snat et des chambres donne la majorit aux rpublicains. Plus on s'loigne de la monarchie, plus on s'loigne de la religion ( Le Tour de France par deux enfants ). On passe une iconographie qui veut effacer toute attache la monarchie. La figure de Marianne, passage de Marie Marianne.
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Deux rvisions constitutionnelles : 1879, par les deux chambres. Elle est symbolique car elle commence par dconstitutionnaliser par exemple l'article 9 qui fixait le sige des pouvoirs publics Versailles. Loi simple, qui transfre le sige des pouvoirs publics Paris, au Palais Bourbon et au Palais du Luxembourg. (1880 : mandat de neuf ans...). 1882, rvision du 14 aot 1884. Elle est symbolique, les familles qui ont rgn sur la France sont interdites de sjour d'lection. Suppression des prires publiques qui devaient ouvrir la session parlementaire. Dconstitutionnalisation des articles 1 4 : les snateurs inamovibles sont supprims. Les rpublicains s'arrangent pour retrouver davantage de reprsentants des villes. Interdiction qu'il soit port atteinte la forme rpublicaine du gouvernement. La toute-puissance de lassemble L'assemble peut tout faire (Carr de Malberg, dans la loi dexpression de la volont gnrale). Le rgime parlementaire devient un rgime d'assemble. Les mcanismes classiques qui permettent le fonctionnement du rgime parlementaire sont gripps. La sparation des pouvoirs est brouille. La loi intervient de faon tentaculaire dans n'importe quel domaine. Renverser un ministre ou un Cabinet est se donner l'opportunit de constituer le prochain ministre. Le contexte constitutionnel est trs dsquilibr.
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