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autoridades

a)
)

( Rector: Dr. Luis Mara Desimoni ( Vicerrector: Comisario Gral. (r) Lic. Carlos Daniel Musso
ac. de Cs. Jurdicas y Sociales: Dr. Horacio Aracama Fac. ( Decano de la F

( Secretario Acadmico: Dr. Hugo Mndez. ( Secretario Administrativo: Comisario Gral. (r) Juan Angel Antonio Ramrez

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Autor: Dra. Alicia Fernandez Leleu Asesora de Diseo Didctico: Dra. Irma Aidar Diseo Grfico: Mariela Acorinti y Ariel Ballart Diagramacin: Gabriela Garcia y Mariela Bazn Correctora Jurdica y de estilo: Dra. Mara Alicia Muract Gola Directora del Programa Educ. a Distancia: Dra. Mara Evangelina Trebolle

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unidad diecisiete

contrato de sociedad

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UNIDAD XVII ( CONTRATO DE SOCIEDAD ) Mencin sinttica de los contenidos


En la misma analizaremos este contrato, que tiene mayor relevancia en su faz comercial, a tal punto que est regido por una ley especial, la 19.550, que ha sufrido numerosas modificaciones, entre las que citamos la de la ley 22.903, 23.576 y la 24.435, que fue pubicada el 17 de enero de 1995. Como se ve en el esquema, el cdigo divide el ttulo VII en once captulos. Veremos, pues, la vida de esta institucin: estudiaremos su formacin (analizando su objeto, forma y pruea de su existencia), su funcionamiento (estudiando las reglas de administracin establecidas por el codificador, y los derechos y obligaciones de los socios y de la propia sociedad) y su extincin (liquidacin, y, como consecuencia, particin de los bienes).

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objetivos de aprendizaje

oa)

Brindar un conocimiento del instituto, que sea til para encarar el estudio del tema en el derecho comercial. Habituar al alumno en el manejo del Cdigo. Revisar conocimientos anteriormente adquiridos.

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( ESQUEMA CONCEPTUAL DE LA UNIDAD XVII )


Formacin de la sociedad Constitucin Administracin Disolucin Participacin

DE LA SOCIEDAD Art. 1648 a 1788 bis

Cap. 1: Condiciones esenciales para la existencia del a sociedad. (1648 a 1654) Cap. 3: Forma y prueba de la existencia de la sociedad. (1662 a 1666) Cap. 5: De la administracin de la sociedad. (1676 a 1700)

Cap. 2: Del objeto de la sociedad. (1655 a 1661)

Cap. 4: De los socios. (1667 a 1675)

Cap. 6: De las obligaciones de los socios respecto de la sociedad. (1701 a 1710)

Cap. 7: Derechos y obligaciones de los socios respecto de terceros. (1743 a 1757) Cap 9: Derecho y obligaciones de la sociedad respecto de terceros. Cap. 11: De la liquidacin de la sociedad, y de la participacin de los bienes sociales. (1777 a 1788)

C ap. 8: De los derechos y obligaciones de los socios entre si. (1721 a 1742). Cap. 10: De la liquidacin de la sociedad, y de la particin de los bienes sociales. (1758 a 1776)

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abogaca a distancia

actividad introductoria

ai )

En este caso, la sociedad tiene un objeto de explotacin minera. Examine el Cdigo de Minera de la Nacin, ubique los artculos que se refieran a dicha explotacin por medio de una sociedad, y responda: 1) Cmo se llama el ttulo que comprende las disposiciones de las sociedades explotadoras de minas?. 2) Cmo se constituyen esas sociedades?. 3) Qu formalidad o solemnidad establece la ley como obligatoria para la constitucin social?.
Resulta inatendible la pretensin de la sociedad demandada a fin de que se determine el plazo de vigencia del contrato de usufructo por el cual accedi a la explotacin de ciertas pertenencias mineras de la actora por el trmino de diez aos con opcin a prorrogarlo por perodos sucesivos de diez aos, pues aqu el plazo mximo de vigencia estuvo determinado ex lege desde el inicio de la relacin, por lo que no corresponde desenvolver el mecanismo previsto por el art. 509 prrafo tercero del cd. Civil, especialmente dirigido a las obligaciones en que no hubiere plazo fijado. Con nota de Adriano G. Pietra. (Cmara Nacional en lo Comercial., sala D, agosto 4-1994). El Derecho, tomo 162-pg. 506.

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DESARROLLO DE LA UNIDAD XVII ( CONTRATO DE SOCIEDAD )

Concepto. Naturaleza jurdica. Caracteres y elementos


CONCEPTO Nociones generales: dijimos en la presentacin de la unidad que lo atinente a las sociedades est regulado por los Cdigos Civil y de Comercio (este ltimo, en la ley 19.550 y sus modificatorias). Ya hemos visto en la actividad introductoria que tambin existe una regulacin de este contrato en el Cdigo de Minera de la Nacin. Pasamos, pues, a transcribir la definicin del contrato de sociedad para nuestro Codigo Civil, del art. 1648, y establecemos las cinco condiciones requeridas:
1648. Habr sociedad, cuando dos o ms personas se hubiesen mutuamente obligado obligado, cada una con una prestacin, con el fin de obtener alguna utilidad apreciable en dinero, que dividirn entre s s, del empleo que hicieren de lo que cada uno hubiere aportado. 1) agrupacin de dos o ms personas. 2) mutua obligacin de aquellas con una prestacin 3) fin de obtener ganancias en dinero. 4) participacin en las ganancias y en las prdidas. 5) affectio societatis: no est expresado en la ley, pero constituye un elemento esencial en toda sociedad.

CONDICIONES DE LA EXISTENCIA DE LA SOCIEDAD


1) Agrupacin de dos o ms personas. Las personas agrupadas son los socios. En la actualidad, existe en la doctrina comercial, la propuesta de la sociedad de un solo socio; sin entrar en detalles, juzgamos que esa institucin no responde al concepto de sociedad. 2) Obligacin mutua con una prestacin (ver art. 1650 1650). 3) Finalidad de obtener ganancias en dinero. Las prestaciones a que se obligan los socios reciben el nombre de aportes, y estn descriptas por el art. 1649 del Cciv. Las ganancias deben ser apreciables en dinero; no puede haber sociedad sin fin de lucro: ental caso, la agrupacin configurar una aosiacin o fundacin del art. 33.

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4) Participacin de todos los socios en las ganancias y en las prdidas. (todos los

El 1648 habla de utilidades, pero se entiende que tambin existe participacin en las prdidas. Este solo requisito no hace a la existencia de la sociedad (por ej., un empleado a quien se le participa en ganancias, sin que por ello sea socio). La misma se caracteriza por: tener una voluntad de colaboracin con sentido econmico, sin relaciones de superioridad o dependencia entre los socios; aceptar en comn los riesgos propios del emprendimiento; anteponer el inters social al particular de cada socio.

socios, ver art. 1652 1652) .


5) Affectio societatis.

1649. Las prestaciones que deben aportar los socios, consistirn en obligaciones de dar, o en

obligaciones de hacer. Es socio capitalista, aquel cuya prestacin consista en obligaciones de dar; y socio industrial, aquel cuya prestacin consista en obligaciones de hacer. Capital social, se llama en este Cdigo, la totalidad de las prestaciones que consistiesen en obligaciones de dar.
1650. Es nulo el contrato de sociedad, cuando alguno de los contratantes no aportase a la

sociedad obligaciones de dar u obligaciones de hacer, y slo concurra con su crdito o influencia, aunque se obligue a contribuir a las prdidas, si las hubiere.
1652. Ser nula la sociedad que diese a uno de los socios todos los beneficios, o que le libertase

de toda contribucin en las prdidas, o de prestacin de capital, o que alguno de los socios no participe de los beneficios.

CARACTERES DEL CONTRATO 1) Bilateral: el 1648 as lo establece. 2) A ttulo oneroso: los aportes son en dinero, y mutuos. 3) Consensual Consensual(en principio): se perfecciona con el mero consentimiento, lo que se aplica a las sociedades de hecho. En cambio, existe una importante excepcin en el art. 1184, que establece que deben ser hechos en escritura pblica, con excepcin de los que fuesen celebrados en subasta pblica....Inciso 3): los contratos de sociedad civil, sus prrrogas y modificaciones; 4) Conmutativo: las prestaciones son recprocas. 5) De tracto sucesivo: se constituye una relacin jurdica que se extender en el tiempo. 6) De gestin colectiva: los socios tienen en mira cumplir una finalidad en comn. 7) Intuitu Personae: en la sociedad civil se tiene en cuenta la persona que devendr socio.

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COMPARACIN CON OTRAS INSTITUCIONES Podemos comparar el contrato de sociedad a la indivisin hereditaria, al derecho real de condominio, y a las asociaciones civiles. Lo haremos en la siguiente tabla:
SOCIEDAD COMUNIDAD HEREDITARIA 1
Tiene un fin apreciable en dinero. Adems, el contrato contrato social puede ser modificado slo por unanimidad. Es un contrato, fuente de obligaciones, de contenido dinmico. Los socios no pueden pedir la disolucin de la sociedad antes del trmino del contrato, salvo pocas excepciones. Es un derecho real, que puede derivar de un contrato, de una

CONDMINIO 2

ASOCIACIONES CIVILES
Son sin fines de lucro. Su estatuto puede modificado mayora. ser por

disposicin de ltima voluntad o de la ley. Los condminios pueden en cualquier momento disponer de su parte indivisa y aun pedir divisin de condominio.

Al ser un contrato, tiene su causa en la voluntad de los constituyentes. La administracin es hecha por el designado por las partes.

Es forzosa, legal y transitoria. La administracin es hecha por la personsona que designe el juez.

ELEMEN TOS ELEMENTOS 1) Reunin de dos o ms personas: en la actualidad se habla de sociedad de un solo socio, y en varias legislaciones extranjeras esa institucin est legislada. Pensamos que contina siendo de la esencia de la sociedad, la existencia de dos o ms personas, lo que constituye un requisito indispensable.

1 2

Ver glosario. Ver glosario.

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2) Fin comn, que sonsista en una utilidad apreciable en dinero: con esto, la sociedad se distingue de las asociaciones civiles o fundaciones, que carecen de fines de lucro. 3) Que todos los socios participen de las ganancias y de las prdidas: dice el art. 1652 que Ser nula la sociedad que diese a uno de los socios todos los beneficios, o que le libertase de toda contribucin en las prdidas, o de prestacin de capital, o que alguno de los socios no participe de los beneficios. Las ganancias no tienen por qu ser proporcionales a los aportes. Tampoco la proporcin en las prdidas debe ser la misma que en las ganancias (art. 1654)
1654. Son vlidas las estipulaciones siguientes: 1. Que ninguno de los socios perciba menos

que los otros, aunque su prestacin en la sociedad sea igual o mayor; (...) 5. Que cualquiera de los socios no soporte las prdidas en la misma proporcin en que participa de las ganancias.

En cuanto a la affectio societatis, para Borda ella no es indispensable, y constituye un requisito anacrnico. Dice ese autor que, modernamente, se deja de lado este concepto, y se habla en su lugar simplemente del fin comn, prescindiendo de aquella affectio que considera demasiado subjetivo para considerarlo como un elemento vlido.

CAPACIDAD DEL CONTRATO Se aplican los principios generales, en cuanto a menores e incapaces que se encuentran bajo la patria potestad de sus padres, o bajo tutela o curatela. Por lo tanto, en principio se requiere la autorizacin judicial, pero si se tratara de una sociedad de capital e industria, y el aporte del menor consiste en su trabajo, se aplicar lo ya dicho en cuanto al contrato de locacin de servicios, a cuya lectura remitimos. Los menores emancipados tienen las limitaciones establecidas por los art. 134 y 135. Caso del emancipado para ejercer el comercio: pensamos que, si est autorizado a tal facultad en general, tambin lo est para celebrar contratos de sociedad, con las limitaciones ya enunciadas. No obstante, se da el supuesto especial del art. 12 del Cdigo de Comercio, que ha sido modificdo por la llamada ley de patria potestad, 23.264, (reformas al rgimen de patria potestad y minoridad, del ao 1985), que establece la posibilidad de asociacin del hijo al establecimiento de los padres:
Art. 12. El hijo mayor de 18 aos que fuese asociado al comercio del padre o de la madre, o de

ambos, ser reputado autorizado y mayor para todos los efectos legales en las negociaciones mercantiles de la sociedad.
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La autorizacin otorgada no puede ser retirada al menor sino por el juez, a instancia del padre, de la madre, del tutor o ministerio pupilar, segn el caso, y previo conocimiento de causa. Este retiro, para surtir efecto contra terceros que no lo conocieren, deber ser inscripto y publicado en el Tribunal de Comercio respectivo. Incapacidades de derecho: rige la norma general del art. 279, en lo relativo a sociedades entre padres e hijos menores de edad:
Art. 279. Los padres no pueden hacer contrato alguno con los hijos que estn bajo su patria

potestad.

OBJETO El objeto de la sociedad no es la concrecin de ganancias, sino el gnero de operaciones para las cuales ha sido constituida, que va a figurar como tal (objeto social) en su estatuto. El principio est establecido en el 1655, mera aplicacin del 953:
1655. La sociedad debe tener un objeto lcito. Las sociedades sin tal objeto son nulas, de

nulidad absoluta.

En el caso de la formacin de tales sociedades, los socios pueden hacer reclamos entre s?. Coherentemente, la ley establece en el art. 1659: Los socios que forman sociedades ilcitas
no tienen accin entre ellos para pedir la divisin de las ganancias o prdidas, o los capitales o cosas que aportaron a la sociedad, ni alegar la existencia de la sociedad para demandar a terceros.

En el caso de las prdidas, si algn socio las huiese soportado ntegramente, no tendr, pues, derecho a restitucin alguna, dado el carcter ilcito de la sociedad. Situacin de los terceros de buena fe: Los mismos pueden alegar la existencia de la sociedad, en contra de los socios, art. 1660: Los terceros de buena fe podrn alegar contra
los socios la existencia de la sociedad, sin que los socios les puedan oponer la nulidad de ella. Pero los terceros de mala fe, es decir, los que tuvieren conocimiento de la sociedad ilcita, no podrn alegar contra los socios la existencia de ella, y los socios podrn oponerles la nulidad.

Cmo responden en tal caso los socios?


Art. 1661: Los miembros de las sociedades ilcitas son solidariamente responsables de todo

dao resultante de los actos ilcitos practicados en comn para el fin de la sociedad.

Obsrvese que este artculo habla de actos ilcitos, lo que comprende a delitos y cuasidelitos. Los mismos deben haber sido practicados en comn comn, y para el fin de la sociedad.

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Puede existir actividad ilcita de los socios de una sociedad lcitamente constituida. La misma est reglada tambin por el codificador, en los art. 1656, 1657 y 1658, que establecen en general que si del acto ilcito resultare una prdida, ella deber ser soportada por el socio que la caus, que los socios no pueden demandar entre s el producto de operaiones prohibidas o derivadas de delitos, y por ltimo, que el socio que llev a la masa los bienes obtenidos ilcitamente, no puede luego pedir la restitucin de los mismos: todo ello est fundado en una causa ilcita, por lo que dichas apropiaciones o ganancias no pueden tener valor para el que las consigue. FORMA Y PRUEBA. SOCIEDADES DE HECHO El principio establecido por Vlez Srsfield estaba en el 1662, que estableca la libertad de las formas en el contrato de sociedad:
1662. El contrato de sociedad puede ser hecho verbalmente o por escrito, por instrumento

pblico, o por instrumento privado, o por correspondencia. La prueba de l est sujeta a lo dispuesto respecto a los actos jurdicos. El valor del contrato ser el de todo el fondo social para la tasa de la ley.

Pero esta disposicin fue tcitamente derogada por el 1184, en su reforma de la ley 17.711, que exige escritura pblica, por lo que la sociedad pasa a ser un contrato formal formal, salvo en lo que hace a las sociedades de hecho.
1184. Deben ser hechos en escritura pblica, con excepcin de los que fuesen celebrados en

subasta pblica: Inc. 2 Los contratos de sociedad civil, sus prrrogas y modificaciones.

La escritura pblica se exige ad probationem, lo que implica que dicha formalidad es slo relevante para la prueba de la existencia de la sociedad, que puede probarse tambin por otros medios (art. 16653). Anteriormente, el 1184 peda escritura pblica si los contratos de sociedad implicaban aportes de cada socio por ms de mil pesos, o cuando alguno de los bienes aportados fuere inmueble. Bien distingue Borda entre la prueba del contrato en s y la de las actividades de la sociedad; las mismas estarn regladas por las exigencias del acto jurdico o contrato de que se trate. Si no existe sociedad formalmente constituida, existir sociedad de hecho: la misma es muy frecuente, y tiene personera jurdica, con capacidad procesal para efectuar o contestar demandas, considerndose que su patrimonio tambin es una masa separada de los patrimonios de los socios.
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A pesar que esta disposicin es aplicable a las sociedades de hecho, tambin la hacemos extensiva a la prueba de la sociedad

civil comn.

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stos pueden pedir la restitucin de sus aportes, y, por lo tanto, la disolucin de la sociedad, en cualquier momento:
1663. Cuando la existencia de la sociedad no pueda probarse, por falta del instrumento, o por

cualquiera otra causa, los socios que hubiesen estado en comunidad de bienes o de intereses, podrn alegar entre s la existencia de la sociedad, para pedir la restitucin de lo que hubiesen aportado a la sociedad, la liquidacin de las operaciones hechas en comn, la particin de las ganancias y de todo lo adquirido en comn sin que los demandados puedan oponer la nulidad o no existencia de la sociedad.

El siguiente artculo es una nueva aplicacin del principio de buena fe contractual, establecido en la parte general (1197)
1664. En el caso del artculo anterior, podrn los socios demandar a terceros las obligaciones

que con la sociedad hubieren contratado, sin que estos terceros puedan alegar que la sociedad no ha existido. Los terceros podrn alegar contra los socios la existencia de la sociedad, sin que los socios les puedan oponer la no existencia de ella.

Los modos de prueba de la sociedad de hecho (no taxativos, sino meramente enunciativos) estn previstos en el 1665: En los casos en que se faculta alegar la existencia de la
sociedad, puede ella probarse por los hechos de donde resulte su existencia, aunque se trate de valor excedente a la tasa de la ley, tales son: 1. Cartas firmadas por los socios, y escritas en el inters comn de ellos; 2. Circulares publicadas en nombre de la sociedad; 3. Cualesquiera documentos en los cuales los que los firman hubiesen tomado las calidades de socios; 4. La sentencia pronunciada entre los socios en calidad de tales.

Por ltimo, si hay reconocimiento judicial de la sociedad, los efectos de esa sentencia no alcanzarn a los derechos entre los socios, sino slo, si as fuera declarado, respecto de los terceros de buena fe que hubieren contratado con el ente colectivo.
1666. La sentencia pronunciada, declarando la existencia de la sociedad en favor de terceros,

no da derecho a los socios para demandarse entre s, alegando tal sentencia como prueba de la existencia de la sociedad.

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Sociedad civil y comercial. Sociedad y empresa


La sociedad comercial: podemos caracterizar la misma como la que se adapta a uno de los tipos de la ley 19.550; econmicamente son ms trascendentes que las civiles. La ley de sociedades la define en su art. 1: Habr sociedad comercial cuando dos o ms
personas en forma organizada, conforme a uno de los tipos previstos en esta ley, se obliguen a realizar aportes para aplicarlos a la produccin o intercambio de bienes o servicios participando de los beneficios y soportando las prdidas.

En los casos a ellas relacionados interviene la Justicia Nacional en lo Comercial, y son objeto de permanente contralor por el Estado (en la Capital Federal, las que cotizan en la Bolsa de Valores son controladas or la Comisin de Valores, que es una entidad autrquica con jurisdiccin en toda la Repblica; las otras sociedades son registradas y controladas por la Inspeccin General de Justicia) Comisin Nacional de Valores: fue creada por la Ley de Oferta Pblica N 17.811 y su objetivo es otorgar la oferta pblica, velando por la transparencia de los mercados de valores y la correcta formacin de precios en los mismos, as como la proteccin de los inversores. La accin de la CNV se proyecta sobre las sociedades que emiten ttulos valores para ser colocados de forma pblica, sobre los mercados secundarios de ttulos valores y sobre los intermediarios en dichos mercados. La empresa: se trata de un concepto econmico. Ella constituye la organizacin de un conjunto de elementos humanos y materiales que se destinan a producir o distribuir riquezas. Se ha intentado hacer de la empresa una institucin jurdica absolutamente diferenciada de la persona misma del empresario, sometida a reglas jurdicas propias. Para algunos autores, su patrimonio estara formado por el fondo de comercio. La finalidad de distinguir entre la empresa y el empresario est en explicar la trascendencia en el tiempo de la empresa, ms all del cambio de las personas que estn al frente de la misma. Adems, se trata de poner el nfasis en la co-gestin, que abarca no slo la modalidad directiva del superior, sino tambin la participacin activa de los empleados y obreros de la misma. En el derecho francs el concepto de empresa ha sido usado ms frecuentemente que entre nosotros, y nuestra ley de concursos y quiebras refleja este concepto al disponer la continuacin de la empresa, ms all de la quiebra del empresario.

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Las relaciones de trabajo entre la empresa y sus asalariados salen del mbito del contrato individual de trabajo, para expandirse en otro estadio, ms cercano a los convenios colectivos. La empresa es fundamentalmente una actividad econmica organizada, concepto a su vez propio de la economa que se caracteriza por la produccin en masa. El derecho fiscal siempre ha considerado a la empresa como una unidad de produccin a los efectos tributarios. En este sentido la jurisprudencia ha resuelto que un persona puede tener varias empresas. Entre los elementos personales se hallan incluidos: los propietarios; los jefes o directivos, y el personal. Los elementos inmateriales, incluyen: la propiedad industrial, artstica y literaria (nombre, ensea, patentes de invencin, marcas de fbrica); la propiedad comercial o derecho al local, y la llave y la clientela. Los elementos materiales incluyen las instalaciones (mquinas y muebles de todas clases), herramientas e implementos, mercaderas elaboradas o a elaborar. El elemento fundamental radica en la organizacin, sin la cual no hay empresa.

Obligaciones y derechos de los socios


Veremos este tema esquemticamente, previo a su desarrollo. Estudiaremos:
. herederos, legatarios, Quin tiene la calidad de tales. Cesionarios?

SOCIOS
Derechos y obligaciones de los socios: Alteracin del contrato social. Cesin de los derechos sociales.

LA ADMINISTRACIN DE LA SOCIEDAD
Con mandatarios designados
Poderes de administracin: extensin Acto s ordinarios Actos extraordinarios

Sin mandatarios designados Renuncia del administrador designado Mandatario conferido a un tercero no socio

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LA SOCIEDAD
A

Los T erceros

Los socios, que tambin tienen derechos y obligaciones entre s.

As, A describir los derechos y obligaciones de los socios para con la sociedad B constituye los derechos y obligaciones de la sociedad en relacin a terceros, y C, los derechos y obligaciones de los socios con respecto a terceros. A su vez, los socios entre s tambin tienen derechos y obligaciones, que analizaremos. (D)

Veremos primero, quin tiene la calidad de socio, luego analizaremos la administracin de la sociedad, y por ltimo, las opciones A, B, C y D.

Quin tiene la calidad de socio


El art. 1667 del Ccivil establece: Tienen calidad de socios las personas que como tales,
fueron partes en el primitivo contrato de sociedad, y las que despus entraren en la sociedad, o por alguna clusula del contrato, o por contrato posterior con todos los socios, o por admisin de los administradores autorizados al efecto.

Distinguimos:
1) Los que otorgaron el primitivo contrato de sociedad. 2) Los que despus ingresaron en la sociedad, por alguna clusula contractual. 3) Los que se incorporaron mediante contrato posterior con todos los socios
1672. La mayora de los socios no puede alterar el contrato social respecto al objetivo y

modo de la existencia de la sociedad, ni facultar actos opuestos al fin de la sociedad, o que puedan destruirla. Innovaciones de ese gnero slo pueden hacerse por deliberacin unnime de los socios.

4) Las personas admitidas por los administradores autorizados al efecto.


1694. La administracin de la sociedad se reputa un mandato general, que comprende

los negocios ordinarios de ella, con todas sus consecuencias. Son negocios ordinarios aquellos para los cuales la ley no exige poderes especiales: todos los otros sern reputados extraordinarios.
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QUIENES NO SON SOCIOS, PERO APARECEN: EL SOCIO OSTENCIBLE


1668. El que slo fuere socio ostensible por haber simplemente prestado su nombre, no ser

reputado socio en relacin con los verdaderos socios, aunque stos le den algn inters;

Internamente, el socio ostensible no es considerado socio; externamente, s.


Mas lo ser con relacin a terceros con derecho contra los verdaderos socios, para ser indemnizado de lo que pagare a los acreedores de la sociedad.

A los terceros que contratan con la sociedad no les es oponible el socio aparente, pero la ley da accin a los verdaderos socios contra l, por lo que hubiera pagado a aqullos, porque se da prevalencia a lo estipulado realmente.

QUINES NO APARECEN, PERO SON SOCIOS: EL SOCIO OCULTO


1669. El que fuere socio no ostensible, ser juzgado socio con relacin a las personas con

quienes contrat sociedad; mas no con relacin a terceros, aunque stos tuviesen conocimiento del contrato social.

Es el caso opuesto al anterior: el socio oculto es un desconocido para los terceros que contratan con la sociedad.

PRUEBA DEL VERDADERO CARCTER DEL SOCIO Y NO SOCIO En ambos casos, se trata de una simulacin de persona; aplicando las reglas establecidas para demostrar ese vicio de los actos jurdicos, por lo tanto, ser exigible el contradocumento, salvo que exista prueba por escrito, o confesin de parte.

HEREDEROS O LEGATARIOS DE LOS SOCIOS. CESIONARIOS DE LOS DERECHOS SOCIALES


1670. No tienen calidades de socios los herederos o legatarios de los derechos sociales, si

todos los otros socios no consintiesen en la substitucin; o si sta no fuese convenida con el socio que hubiese fallecido, y aceptada por el heredero.

El principio es que los herederos o legatarios no tienen el carcter de socios. La excepcin es: que dicho carcter sea consentido por todos los otros socios, o que la substitucin del socio fallecido por su sucesor haya sido pactada con el difunto, y aceptada por el heredero.

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1671. Tampoco tienen calidades de socios, las personas a quienes stos cediesen en parte o

en todo, sus derechos sociales, si igualmente todos los otros socios no consintiesen en la substitucin; o si la facultad de hacerlo no fuese reservada en el contrato social.

El principio principio: los cesionarios no tienen el carcter de socios. La excepcin excepcin: consentimiento de todos los otros socios, o reserva en el contrato social de la facultad de esa substitucin.

DERECHO Y OBLIGACIONES DE LOS SOCIOS Los mismos no estn agrupados. Ahora veremos lo concerniente a: La alteracin del contrato social Nuevamente mencionamos el art. 1672, que establece: la mayora de los socios

no puede alterar el contrato social respecto al objeto y modo de la existencia de la sociedad, ni facultar actos opuestos al fin de la sociedad, o que puedan destruirla. Innovaciones de ese gnero slo pueden hacerse por deliberacin unnime de los socios. el fin de la sociedad, debe reordarse que es obtener alguna utilidad apreciable en dinero; el mismo no debe confundirse con el objeto, que es, por ejemplo, la explotacin agropecuaria, la construccin inmobiliaria, etc., (si el objeto es comercial, la mayora de los socios no lo puede tornar en industrial por modificacin del contrato).
Todos los actos prohibidos por el 1672 son contratios al contrato, por lo que se desestiman, salvo que haya acuerdo unnime de los socios. La cesin de los derechos sociales El Cdigo establece en el art. 1673, 1 parte, el principio principio: Es prohibido a los socios ceder sus derechos sociales, si esta facultad no se la hubieren reservado en el contrato social. Esto es as, pues el codificador pens el contrato de sociedad como intuitu personae, en el que no es indiferente el ingreso de cualquier persona, por lo que el carcter de socio no puede ser libremente transmitido a un desconocido. La excepcin est en la 2 parte: el contrato de sociedad prev la cesin a otros socios, o a un tercero; en este ltimo caso los socios pueden rechazarla, y si as fuese, el socio cedente debe detallar los aspectos de la cesin, para ponerla a consideracin de los dems, que evaluarn si les conviene o no aceptarla.

Si se hubiere convenido que pudiese ser hecha a los otros socios o a extraos, si los socios no la aceptaren, el socio cedente est obligado a manifestar a los socios el valor y todas las condiciones que se le ofrecen.
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Efectos de la cesin La sustitucin del socio por el cesionario. A la sociedad no pueden oponrsele las clusulas de la cesin.
1675. El cesionario admitido como socio, quedar obligado para con la sociedad, o para con

los socios y los acreedores sociales, como el socio cedente, cualesquiera que hayan sido las clusulas de la cesin.

En el caso de que el contrato social prohba expresamente la cesin de derechos:


1674. Si alguno de los socios cediese sus derechos, no obstante la prohibicin virtual o

expresa del contrato social, no perder por esto su calidad de socio, y la cesin no ser obligatoria para la sociedad; pero producir sus efectos entre el cesionario y el cedente, quedando ste constituido en mandatario del primero.

A pesar de que el artculo menciona la prohibicin virtual, una correcta interpretacin da prioridad al art. 1673, que considera que hay prohibicin de ceder, cuando la facultad no se ha reservado en el contrato de constitucin de la sociedad. El 1674 est tomado de Freitas, y fuera del contexto del resto de los artculos ya estudiados. a) La cesin producir efectos entre el cedente y el cesionario, quien se convierte en mandatario del cedente, desempeando un mandato en inters propio. b) La cesin no tendr eficacia entre la sociedad y el cesionario por s, que no queda personalmente obligado. c) La cesin de crditos exige la notificacin al deudor cedido o su aceptacin de la transferencia. Otro tanto ocurre con la cesin de los derechos sociales, en la que debe notificarse a los terceros interesados, como pueden ser los acreedores del cedente.

LA ADMINISTRACIN DE LA SOCIEDAD El principio general se establece en el art. 1676: El poder de administrar la sociedad
corresponde a todos los socios, y se reputa ejercido por cada uno de ellos, si no constare que para ejercerlo, los socios hubiesen nombrado uno o ms mandatarios, socios o no socios.

Sin mandatario mandatario: se considera que la administracin est en cabeza de todos los socios, ejercida por cada uno de ellos.
Art. 1677: Cuando no se haya estipulado el modo de administrar, lo que cualquiera de los

socios hiciere, obliga a la sociedad como hecho por un mandatario suyo; pero cada socio podr oponerse a las operaciones de los dems, antes que hayan producido efecto legal. (1 parte)

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Se entiende que la oposicin est subordinada a la decisin de la mayora, porque este qurum es requerido para resolver los problemas derivados de la realizacin de los actos ordinarios de administracin. Con mandatario: la administracin est a su cargo, sean o no socios. Razn social: el art. 1678 indica que Los negocios de la sociedad pueden ser conducidos,
bajo el nombre de uno o ms de los socios, con o sin la adicin de la palabra compaa.

Por ejemplo: Prez, Lpez y Ca.- Es la denominacin que identifica a la sociedad.


1679. Ninguna sociedad puede conducir sus negocios en nombre de una persona que no sea

socio; Es coherente con el carter intuitu personae, el hecho de impedir la denominacin de la sociedad con el nombre de alguien extrao a ella. Pero una sociedad establecida fuera del territorio de la Repblica, puede usar en ella el nombre all usado, aunque no sea el nombre de los socios.

Esta excepcin se debe a principios de Derecho Internacional Privado (cortesa, reciprocidad).

El mandato puede ser conferido a favor


a) De un socio por el contrato constitutivo: el mismo no puede ser revocado sin causa legtima (art. 1681, 2 parte). Por otra parte, la renuncia del administrador designado autoriza la disolucin social (art. 1687)
1681, 2 parte = principio de irrevocabilidad. 1681 1681. ... Si el mandato ha sido dado por una

clusula del contrato, no puede ser revocado sin causa legtima, y el socio que lo ha recibido puede, a pesar de la oposicin de los otros socios, ejecutar todos los actos que entran en la administracin del fondo comn.

Cundo habr causa legtima para revocar el mandato?


1682. Habr causa legtima para revocar el mandato, si el socio administrador por un motivo

grave, dejase de merecer la confianza de sus coasociados, o si le sobreviniese algn impedimento para administrar bien los negocios de la sociedad.

Si los socios invocan alguna causa de remocin, y sta no es aceptada por el administrador, se estar a la decisin judicial:
1683. No reconociendo el mandatario como justa causa de revocacin, la que sus coasociados

manifestasen, conservar su cargo hasta ser removido por sentencia judicial.

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Los efectos de la remocin del administrador son precisados en el art. 1686: La remocin del administrador nombrado por el contrato de la sociedad dar derecho a cualquiera de los socios para disolver la sociedad, y el administrador removido es responsable por la indemnizacin de prdidas e intereses. Advirtase que la sociedad no se disuelve de pleno derecho; es necesario el pedido de cualquiera de los socios. Los daos por los que responde el administrador se derivan de su renuncia sin justa causa: se aplican las disposiciones generales sobre el mandato.

b) De un socio fuera del contrato constitutivo El nombramiento puede hacerse en una clusula adicional del contrato, o en una estipulacin posterior: en los dos casos, la designacin constituye un mandato.
Art. 1688: Si el poder de administrar hubiere sido dado por una convencin posterior, o

conferido por una estipulacin adicional al contrato primitivo, este poder es revocable como un mandato ordinario, pero uno o alguno de los socios, no puede revocarlo contra la voluntad del mayor nmero.

Siempre se respeta, como puede verse, la opinin de la mayora tambin para el caso de revocacin del nombramiento de administrador.

c) De un tercero no socio Tambin en este caso se trata de un mandato, lo que tiene las siguientes consecuencias: La establecida por el art. 1690: El poder para administrar es revocable, aunque hubiese sido dado por el contrato de sociedad, cuando el administrador o administradores nombrados no fuesen socios; y la revocacin en este caso no da derecho para pedir la disolucin de la sociedad. La revocacin debe hacerse por simple mayora de los socios, y no implica la disolucin de la sociedad. Renuncia del administrador designado El tercero no socio tambin puede renunciar al cargo, como todo mandatario, pero la renuncia establece una similitud al caso de remocin: art. 1687, 1 parte.
1687. La renuncia del administrador nombrado en el contrato de sociedad, da tambin

derecho a cualquiera de los socios, para disolver la sociedad; y el administrador que renunciase sin justa causa, es responsable por la indemnizacin de prdidas e intereses.

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Tambin el administrador que renunciare intempestivamente deber los daos y perjuicios por su actitud. Los poderes de administracin: Extensin. Actos Ordinarios, Actos Extraordinarios Principios generales: Arts. 1691 a 1693 y 1696.
1691. La extensin de los poderes del socio administrador, y el gnero de actos que l

est autorizado a ejecutar, se determinan, no habiendo estipulacin expresa, segn el objeto de la sociedad, y el fin para que ha sido contratada.

No slo este artculo se aplica a los poderes del socio administrador, sino tambin del administrador extrao. Sus atribuciones se determinan por el contrato, y no existiendo estipulacin en tal sentido, se tiene en cuenta el objeto de la sociedad y el fin para el que ha sido formada. El artculo siguiente contempla el caso de dos o ms administradores, con funciones determinadas separada o conjuntamente:
1692. Cuando dos o ms socios han sido encargados de la administracin, sin determinarse

sus funciones, o sin haberse expresado que no podrn obrar los unos sin los otros, cada uno de ellos puede ejercer todos los actos de administracin separadamente; pero cualquiera de ellos puede oponerse a las operaciones del otro, antes que stas hayan producido efectos legales.
1693. En el caso de haberse estipulado que uno de los socios administradores no haya de

obrar sin el otro, se necesita el concurso de todos ellos para la validez de los actos, sin que pueda alegarse la ausencia o imposibilidad de alguno de los socios, salvo si hubiese peligro inminente de un dao grave o irreparable para la sociedad.
1696. Establece que cualquier socio tiene derecho a examinar los negocios sociales, exigiendo la

presentacin de la documentacin respectiva, y haciendo los reclamos que juzgue convenientes.

Actos ordinarios y extraordinarios, distincin: Arts. 1694, 1695 y 1697 a 1699. a) Actos Ordinarios:
Art. 1694: La administracin de la sociedad se reputa un mandato general, que

comprende los negocios ordinarios de ella, con todas sus consecuencias. Son negocios ordinarios aquellos para los cuales la ley no exige poderes especiales.

b) Actos Extraordinarios:
ltima parte del 1694: ... todos los otros sern reputados extraordinarios. Por

ejemplo: si se disponen innovaciones en los inmuebles de la sociedad. Para ellos es menester un poder especial (art. 1697, 1 parte), los que se conferirn por mayora de socios (de personas y no de capitales).

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Hay que aclarar que los actos prohibidos por el contrato, no podrn ser ejercidos sino por votacin unnime de los socios (art. 1698). La unanimidad tambin es necesaria para el social, que es un elemento esencial de la sociedad. (art. 1672). cambio del objeto social El cdigo establece tambin una importante disposicin: en caso de disconformidad de alguno de los socios con las resoluciones tomadas, aunque las mismas hayan sido tomadas por la mayora, esos socios pueden ejecutar por su cuenta y riesgo, el acto o negocio desaprobado, siendo tambin a su provecho las ganancias que obtenga (art. 1699). El art. 1700, por fin, da la regla general para los administradores, sean o no socios: tendrn las mismas obligaciones y derechos que el mandatario respecto al mandante...

A) OBLIGACIONES DE LOS SOCIOS CON RESPECTO A LA SOCIEDAD 1) Cumplir con los aportes. (art. 1649/1650 y 1702 a 1710): la consecuencia del carcter oneroso del contrato es esta obligacin, que puede consistir en dar o hacer (art. 1649). Se comprenden toda clase de bienes: cosas materiales o inmateriales, muebles o inmuebles, derechos, etc. Un crdito puede ser dado como aporte, pero el Cdigo expresamente prohbe el llamado crdito poltico o influencia: en tal caso, el contrato de sociedad ser nulo, ... cuando alguno de los contratantes no aportase a la sociedad obligaciones de dar u obligaciones de hacer, y slo concurra con su crdito o influencia, aunque se obligue a contribuir a las prdidas, si las hubiere. 2) Obligacin de garanta. (art. 1701)
1649. Las prestaciones que deben aportar los socios, consistirn en obligaciones de dar, o

en obligaciones de hacer. Es socio capitalista, aquel cuya prestacin consista en obligaciones de dar; y socio industrial, aquel cuya prestacin consista en obligaciones de hacer. Capital social, se llama en este Cdigo, la totalidad de las prestaciones que consistiesen en obligaciones de dar.

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A continuacin, esquematizamos los conceptos sobre aportes, y seguidamente, transcribimos los artculos del Cdigo respectivos:
APORTES DE DAR: PUEDEN SER

Aportes en propiedad (1702)


Se presume la tansmisin de la propiedad. Art 1703 Se transfiere la propiedad tambin de la propiedad en los 4 casos del 1704. La sociedad adquiere la propiedad por la tradicin con carcter definitivo. (Art. 1702 2 parte).

Aportes de uso y goce


Derecho personal de uso (se equipara a la relacin entre locador y locatario) Caso del aporte del capital de un socio, cuando hay otro que aporta su industria (1705) 1706, 1 parte el socio aportante conserva la propiedad. Derecho real de usufructo o uso)

Si el aporte es un crdito, la sociedad es cesionaria (1707, 1 parte), de acuera la mencin contractual.

la sociedad es la usufructuaria)

1702. La sociedad tiene el dominio de los bienes que los socios le hubiesen entregado en

propiedad, y cuando ella se disuelve, los socios no tienen derecho a exigir la restitucin de los propios bienes, aunque se hallen en ser en la masa social.
1703. Los bienes aportados por los socios se juzgan transferidos en propiedad a la sociedad,

siempre que no conste manifiestamente que los socios le transfirieron slo el uso o goce de ellos.
1704. Pertenecen al dominio de la sociedad las prestaciones de cosas fungibles y de las no

fungibles que se deterioran por el uso; las cosas muebles e inmuebles aportadas para ser vendidas por cuenta de la sociedad, o que hayan sido estimadas en el contrato social, o en documento que a esto se refiera.
1707, 1ra Parte: Si la prestacin consistiese en crditos, la sociedad despus de la tradicin se

considera cesionaria de ellos bastando que la cesin conste del contrato social....
1705. La prestacin de un capital, es slo del uso o goce del mismo cuando la sociedad se

compusiere de un socio capitalista, y de otro meramente industrial.

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1706. Si la prestacin fuere del uso o goce de los bienes, el socio que la hubiese hecho continuar

siendo propietario de ellos, y es de su cuenta la prdida total o parcial de tales bienes, cuando no fuese imputable a la sociedad o a alguno de los socios; y disuelta la sociedad podr exigir la restitucin de ellos en el estado en que se hallaren.

(como vemos, el art. 1706 establece los casos de prdida del aporte en uso o goce; examinaremos estos casos con mayor detenimiento al estudiar la disolucin de la sociedad). Aportes de trabajo o industria: son los que hace el socio industrial, y estn regulados por el art. 1708:
1708. Si la prestacin consistiese en trabajo o industria, el derecho de la sociedad contra el

socio que lo prometi, ser regido por las disposiciones sobre las obligaciones de hacer.

El artculo siguiente establece las tres soluciones en el caso de interrupcin o no prestacin del trabajo prometido por el socio: 1) No prestacin del servicio, sin culpa del socio, 2) Interrupcin del servicio sin culpa del socio. 3) No prestacin del servicio por culpa del socio:
Art. 1709. No prestando el socio industrial el servicio prometido, sin culpa por su parte, la

sociedad podr disolverse. Si el servicio prometido se interrumpiese sin culpa suya, los socios tendrn derecho nicamente para exigir una disminucin proporcional en las ganancias. Si no prestare el servicio por su culpa, los otros socios podrn disolver la sociedad o continuar en ella con exclusin del socio industrial.

PUEDEN EFECTUARSE NUEVOS APORTES?. Si el contrato nada dice, los socios no pueden ser obligados a efectuar nuevos aportes, porque ello ira en contra de la autonoma de la voluntad.
Art. 1710. Ninguno de los socios podr ser obligado a nueva prestacin si no se hubiese

prometido en el contrato de sociedad, aunque la mayora de los socios lo exija para dar mayor extensin a los negocios de la misma; pero si no pudiese obtener el objeto de la sociedad, sin aumentar las prestaciones, el socio que no consienta en ello podr retirarse, y deber hacerlo si sus consocios lo exigen.

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OBLIGACIN DE GARANTA Est establecida en el art. 1701: Los socios responden de la eviccin de los bienes que hubiesen aportado a la sociedad, y de los vicios redhibitorios de ellos. En cuanto a la eviccin, el cdigo detalla, en los art. 2132 a 2139, diversos aspectos de la responsabilidad de los socios. A ellos nos remitimos. B) DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LA SOCIEDAD RESPECTO DE TERCEROS
1) Quines son considerados terceros Art. 1711: Reptanse terceros, con relacin a la sociedad y a los socios, no

slo todas las personas que no fuesen socios, sino tambin los mismos socios en sus relaciones con la sociedad, o entre s, cuando no derivasen de su calidad de socios, o de administradores de la sociedad. Son, entonces, terceros:
Los que no son socios. Los que son socios, cuando actan como terceros, por ej., si venden un bien a la sociedad. Si los socios actan como tales o como administradores, no se consideran terceros.

2) El patrimonio social y los patrimonios de los socios. La sociedad es una persona distinta de sus socios, y por lo tanto, los patrimonios se diferencian.

La sociedad es una persona distinta de sus socios, y por lo tanto, los patrimonios se diferencian. 1712. Los deudores de la sociedad no son deudores de los socios,

(principio general) y no tienen derecho a compensar lo que debiesen a la sociedad con su crdito particular contra alguno de los socios, aunque sea contra el administrador de la sociedad. (consecuencia del principio anteriormente enunciado). La compensacin tiene como base obligaciones recprocas, que en el caso no se dan.
1713. Los acreedores de la sociedad son acreedores, al mismo tiempo,

de los socios. Esta es una excepcin al principio general, en la que no se ha mantenido la diferenciacin de patrimonios.
Los socios responden por las deudas sociales, en la proporcin de su parte. Se considera que no existe el beneficio de excusin, y que el acreedor puede dirigirse hacia el socio directamente. Si cobraren sus crditos de los bienes sociales, la sociedad no tendr derecho de compensar lo que les debiere con lo que ellos debiesen a los socios, aunque stos sean los administradores de la sociedad. Si los cobrasen de los bienes particulares de algunos de los socios, ese socio tendr derecho para compensar la

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deuda social con lo que ellos le debiesen, o con lo que debiesen a la sociedad. El cdigo no autoriza a la sociedad a oponer la compensacin de una deuda suya con el crdito de uno de los socios hacia esos mismos acreedores, pero si ellos accionan directamente contra el socio, ste s puede compensar la deuda con un crdito del que sea titular, contra el que hace el reclamo. 1714. En concurso de los acreedores sobre los bienes de la sociedad,

los acreedores de sta sern pagados con preferencia a los acreedores particulares de los socios. En concurso sobre los bienes particulares de los socios, sus acreedores particulares y los acreedores de la sociedad, no habr preferencia alguna si los acreedores fuesen meramente personales.
En caso de concurso de la sociedad, los acreedores tienen preferencia sobre los acreedores particulares de los socios. En camibo, si los socios son concursados, no hay preferencia entre sus particulares acreedores y los de la sociedad. 3) Qu deudas se consideran de la sociedad? Caso de duda. Excepciones (exceso en el mandato) Acreedores de buena fe, su caracterizacin. Principio general: deuda contrada por los administradores en tal carcter y dentro de su mandato. 1715. Slo sern deudas contradas por la sociedad aquellas que sus

administradores contrajeren como tales, indicando de cualquier modo esa calidad, u obligndose por cuenta de la sociedad, o por la sociedad.
Caso de duda: 1716. En caso de duda sobre si los administradores se han obligado o

no a nombre de la sociedad, se presume que se obligaron en su nombre particular. En duda sobre si se obligaron o no en los lmites del mandato, se presume que s se obligaron en los lmites del mandato.
Excepciones (casos de exceso en el mandato). Distinguimos en primer lugar, el caso de la ratificacin social de la obligacin, o la falta de ella: 1717. Si las deudas fuesen contradas en nombre de la sociedad, con

exceso en el mandato, y no fueren ratificadas por ella, la obligacin de la sociedad ser slo en razn del beneficio recibido. Incumbe a los acreedores la prueba del provecho que hubiese obtenido la sociedad.
Como siempre, la excepcin es el caso de acreedores de buena fe: 1718. Lo dispuesto en el artculo anterior no perjudica a los acreedores

de buena fe, por deudas contradas en nombre de la sociedad con exceso en el mandato, o habiendo cesado ste, o cuando alguno de los socios estuviese privado de ejercerlo.

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El 1719 caracteriza cundo los acreedores son de buena fe: 1719. Presmese la buena fe en los acreedores, si el exceso o la

cesacin del mandato, o la privacin de ejercerlo, resultaren de estipulaciones que no pudiesen ser conocidas por los acreedores, a no ser que se probase que ellos tuvieron conocimiento oportuno de tales estipulaciones.
4) Responsabilidad de la sociedad por los daos y perjuicios que causaren sus socios. a) Responsabilidad contractual: se aplican los principios generales de la responsabilidad, y, lgicamente, el art. 1113. b) Responsabilidad delictual: la ley 17.711 modific los art. 43 y 1720, el que remite al ttulo que trata sobre las personas jurdicas. Art. 43: Las personas jurdicas responden por los daos que causen

quienes las dirijan o administren, en ejercicio o con ocasin de sus funciones. Responden tambin por los daos que causen sus dependientes o las cosas, en las condiciones establecidas en el Ttulo: De las obligaciones que nacen de los hechos ilcitos que no son delitos.

C) DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LOS SOCIOS RESPECTO DE TERCEROS Aqu se estudia cules son las obligaciones particulares de los socios y de la sociedad, y sus consecuencias.
1) Obligaciones contradas por los socios en su propio nombre. Principio Principio: no afectan a la sociedad ni al resto de los socios: 1743. Los socios, en cuanto a sus obligaciones respecto de terceros,

deben considerarse como si entre ellos no existiese sociedad. Su calidad de socio no puede ni serles opuesta por terceros, ni ser invocada por ellos contra terceros.
Tampoco tienen los acreedores accin contra la sociedad, aunque el resultado del acto jurdico la haya beneficiado: 1744. Las obligaciones contradas por uno de los socios en su nombre

personal, no dan a los terceros que han contratado con l, ninguna accin directa contra los otros socios, aunque el resultado de esas obligaciones se haya convertido en utilidad de ellos.
Pero los acreedores del socio pueden ejecutar las ganancias que obtuviere, o lo que resultare de la particin de la sociedad: 1755. Los acreedores del socio podrn cobrar las deudas de ste, de las

ganancias que los balances anuales o intermediarios demostrasen en favor del socio su deudor, si ste tena derecho para retirarlas de la sociedad.
1756. Podrn tambin cobrarlas de la cuota eventual que pueda

corresponderle al socio deudor en la particin de la sociedad;

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2) Obligaciones contradas por los socios anombre de la sociedad.

Deben estar dentro del mandato conferido: 1746. Un socio no puede, aunque declare contratar por cuenta de la

sociedad, obligar a sus coasociados respecto de terceros, sino en virtud y en los lmites del poder expreso o presunto que l hubiese recibido, o que se juzgare haber recibido a ese efecto.
El principio est enunciado en el 1747, que establece la responsabilidad mancomunada, salvo pacto en contrario. 1747. Los socios no estn obligados solidariamente por las deudas

sociales, si expresamente no lo estipularon as. Las obligaciones contratadas por todos los socios juntos, o por uno de ellos, en virtud de un poder suficiente, hacen a cada uno de los socios responsables por una porcin viril, y slo en esta proporcin, aunque sus partes en la sociedad sean desiguales, y aunque en el contrato de sociedad se haya estipulado el pago por cuotas desiguales, y aunque se pruebe que el acreedor conoca tal estipulacin.
Se aplica, pues, la divisin de las deudas: cada socio responde por su parte y no por su aporte. Si la deuda consistiera en una obligacin indivisible, cada socio responde por la totalidad de aqulla (art. 1745). 3) Derechos de los acreedores particulare particulares de los socios con respecto a los bienes de la sociedad. 4) Derecho de los acreedores de la sociedad contra los bienes particulares de los socios. Ya vimos que los socios responden mancomunadamente por las deudas sociales. El modo del cobro surge del 1750: 1750. Cuando las deudas pasivas de la sociedad fuesen cobradas de Dichos acreedores no pueden ir contra los bienes de la sociedad, de acuerdo a lo que dijimos en el punto 1.

los bienes particulares de los socios, el pago se dividir entre ellos por partes iguales, sin que los acreedores tengan derecho a que se les pague de otro modo, ni obligacin de recibir el pago de otro modo.
Si algn socio no pagare su parte por haber devenido insolvente, la parte que le corresponde en el pago de la deuda, ser absorbida por los otros socios, en proporcin a las partes sociales, art. 1751: 1751. Si alguno de los socios no pagase, por insolvencia, la cuota que

le correspondiese en la deuda social, se observar lo dispuesto en el artculo 1731.


5) Recurso de los socios entre s Art. 1752: Si los socios hubiesen pagado las deudas de la sociedad

por entero, o por cuotas iguales o desiguales, la divisin entre ellos se har en proporcin a la parte en la sociedad, o a la parte en que

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participasen de las ganancias y prdidas. Lo que alguno hubiese pagado de ms ser indemnizado por los otros.
Entre los socios, no tiene que ver su porcin viril, por la que responden ante terceros. Por eso, cuando alguno paga ms de lo que le corresponde (aqu la parte en la sociedad significa el aporte). Si las ganancias y prdidas no se reparten en proporcin a los aportes, la deuda que alguien hubiera pagado debe calcularse de acuerdo a la proporcin establecida para aquellas ganancias y prdidas. 6) Deudas particulares de la sociedad para con los socios (no por causa de la misma sociedad) Art. 1753: Lo dispuesto en los artculos anteriores sobre el pago de

las deudas de la sociedad por los socios, slo tendr lugar respecto de los acreedores que no fuesen socios.
Las deudas pasivas de la sociedad para con los socios, no derivadas de la calidad de socios, sern pagadas por ellos en proporcin a su prestacin en la sociedad, soportando el socio acreedor la suma que le cupiere. Es el caso en que un socio es acreedor de la sociedad, como si fuera un tercero, pudiendo accionar contra los otros socios, de acuerdo al inters de cada uno, y soportando l mismo la parte correspondiente.

D) DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LOS SOCIOS ENTRE S Los enumeramos:


1) Velar por los intereses sociales a) Responsabilidad por falta de cumplimiento de los aportes. b) Responsabilidad por extraccin de fondos de la caja social c) Responsabilidad por perjuicios d) Prohibicin de efectuar negocios del mismo gnero que los de la sociedad. e) Imputacin de pagos en caso de concurso de crditos de la sociedad y particulares de los socios. f) Insolvencia del deudor posterior al pago de la parte de un socio. 2) Derechos de los socios a) Asociar a un tercero. b) Reembolsar las sumas anticipadas y ser indemnizado de los perjuicios sufridos. c) Beneficio de competencia. 3) Exclusin o renuncia de los socios a) Exclusin. b) Renuncia en sociedades por tiempo determinado. c) Renuncia en sociedades por tiempo indeterminado d) Efectos de la renuncia o exclusin

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1) Velar por los intreses sociales: a) Responsabilidad por falta de cumplimiento de los aportes
1721. El socio que no aportase a la sociedad la suma de dinero que hubiere prometido,

debe los intereses de ella, desde el da en que debi hacerlo, sin que sea preciso interpelacin judicial. Si la prestacin ofrecida consistiese en otro gnero de cosas, debe satisfacer las prdidas e intereses.

Este artculo contiene en su primera parte un caso de mora automtica, antes de la reforma del 509, que la consagra para la generalidad de las obligaciones. b) Responsabilidad por extraccin de fondos de la caja social Se trata no slo del dinero efectivamente retirado de la caja, sino el que el socio perciba por la sociedad, como puede ser cualquier cobro de dinero, que lo emplee para su uso personal.
1722. El socio que tomase dinero de la caja para usos propios, debe los intereses a la

sociedad desde el da en que lo hizo, y a ms los intereses y prdidas que por ese acto viniesen a la sociedad.

c) Responsabilidad por daos y perjuicios


1725. Todo socio debe responder a la sociedad de los daos y perjuicios que por su

culpa se le hubiere causado, y no puede compensarlos con los beneficios que por su industria o cuidado le hubiese proporcionado en otros negocios.

No hay compensacin, pues no existen deudas recprocas; slo podr existir ese medio de extincin de obligaciones, si los daos y la ganancia derivaran de un mismo negocio.

2) D erechos de los socios Derechos a) Asociacin de un tercero


1730. Ninguno de los socios puede incorporar a un tercero en la sociedad, sin el

consentimiento de sus consocios; pero puede asociarle a s mismo, en la parte que el socio tenga en la sociedad.

Para la sociedad, esta asociacin en la parte es irrelevante, pero entre el socio y el asociado a su parte se aplicarn las reglas del contrato de sociedad, sera una subsociedad. b) Reembolso de sumas anticipadas e indemnizacin de los perjuicios.
1731. Cada socio tendr derecho a que la sociedad le reembolse las sumas que hubiese

adelantado con conocimiento de ella, por las obligaciones que para los negocios sociales

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hubiese contrado, como tambin de las prdidas que se le hubiesen causado. Todos los socios estn obligados a esta indemnizacin, a prorrata de su inters social; y la parte de los insolventes se partir de la misma manera entre todos.

En cambio, los socios no pueden pedir a la sociedad indemnizacin por las prdidas:
1732. Los socios no tienen derecho a indemnizacin alguna por las prdidas sufridas,

cuando la gestin de los negocios sociales no ha sido sino una ocasin puramente accidental.

c) Beneficio de competencia Recordamos que este beneficio consiste en no ser obligado a pagar ms de lo que buenamente se pueda, pudiendo tener lo indispensable para la subsistencia, asumiendo la obligacin de pagar toda la deuda al momento de mejorar su fortuna. Tal beneficio tiene su causa en las deudas hacia la sociedad, pero no en las particulares de los socios entre s.
1733. Los socios tienen entre s el beneficio de competencia por sus deudas a la sociedad; pero

no por las deudas del uno al otro.

d) Exclusin o renuncia de los socios Exclusin


1734. Ningn socio puede ser excluido de la sociedad por los otros socios, no habiendo

justa causa para hacerlo.

El 1735 establece los casos en que se considera que hay justa causa.
1735. Habr justa causa para la exclusin de algn socio de la sociedad: 1. Cuando contra la prohibicin del contrato cediese sus derechos a otros. 2. Cuando no cumpliese alguna de sus obligaciones para con la sociedad, tenga o no culpa. 3. Cuando le sobreviniese alguna incapacidad. 4. Cuando perdiese la confianza de los otros socios, por insolvencia, fuga, perpetracin de algn crimen, mala conducta, provocacin de discordia entre los socios, u otros hechos anlogos. 1736. La incapacidad por hallarse fallido el socio, no causa su exclusin de la sociedad,

si fuese slo socio industrial.

Renuncia en sociedades por tiempo determinado En la misma, se considera que los socios no pueden renunciar antes del vencimiento del plazo de vida de la sociedad.

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1738. La sociedad por tiempo determinado, no puede renunciarse por los socios sin

justa causa. Habr justa causa, cuando el administrador de ella hubiere sido removido de la sociedad, o hubiere renunciado su cargo, y cuando hubiese derecho para la exclusin de algn socio, y no quisiere ejercer ese derecho.

Renuncia en sociedades por tiempo indeterminado


1739. La sociedad por tiempo indeterminado, puede renunciarse por cualquiera de

los socios, con tal que la renuncia no sea de mala fe o intempestiva.


1740. La renuncia ser de mala fe, cuando se hiciere con la intencin de aprovechar

exclusivamente algn provecho o ventaja que hubiese de pertenecer a la sociedad. Ser intempestiva, cuando se haga en tiempo en que an no est consumado el negocio, que hace el objeto de la sociedad.
1741. La renuncia hecha de mala fe, es nula respecto de los socios. Lo que el

renunciante ganare en el negocio que ha tenido en mira al renunciar, pertenece a la sociedad; pero si perdiese en l, la prdida es de su sola cuenta. El que renunciare intempestivamente, debe satisfacer los perjuicios que la renuncia causare a la sociedad.

Se trata de disposiciones que tienen su razn de ser en la affectio societatis. Efectos de la renuncia o exclusin de los socios
1742. De la exclusin o de la renuncia de cualquiera de los socios, resultarn los

efectos siguientes: 1. En cuanto a los negocios concluidos, el socio excluido o renunciante slo participar de las ganancias realizadas hasta el da de la exclusin o renuncia. 2. En cuanto a los negocios pendientes, la sociedad continuar con el socio excluido o renunciante hasta la terminacin de los negocios. 3. En cuanto a las deudas pasivas de la sociedad, hasta el da de la exclusin o renuncia, los acreedores conservarn sus derechos contra el socio excluido o renunciante del mismo modo que contra los socios que continuasen en la sociedad, aunque stos hayan tomado a su cargo el pago total; salvo si expresamente y por escrito, exonerasen al socio excluido o renunciante. 4. En cuanto a las deudas pasivas de la sociedad, posteriores a la exclusin o renuncia, los acreedores slo tendrn derecho contra los socios que continuasen en la sociedad, y no contra el socio excluido o renunciante, a no ser que hubiesen contratado sin saber la exclusin o la renuncia. 5. La exclusin o la renuncia no perjudicar a los acreedores por deudas posteriores, y a terceros en general, si no fue publicada, o si de otro modo no tuvieron conocimiento oportuno de la exclusin o renuncia.
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Disolucin de la sociedad. Liquidacin y particin


La disolucin de la sociedad est tratada en el captulo dcimo, y consiste en la extincin por las causales legales, que son de pleno derecho (causales 1, 2, 5, 7), o por decisin de los socios (causales 3, 4, 6, 8). Como tercera opcin, est la sentencia judicial.
CAUSA
1) Muerte de los socios. 2) Vencimiento del plazo o cumplimiento de la condicin resolutoria. 3) Decisin de cualquier socio (caso de plazo incierto). 4) Exclusin o renuncia de los socios. 5) Prdida del capital social. 6) Incumplimiento de los aportes. 7) Imposibilidad de continuar los negocios. 8) Por voluntad de todos los socios. 9) Por sentencia judicial.

ARTCULO
1758 a 1763 1764 a 1766 1767 a 1768 1769 y 1770 1771 y 1772 1773 1774 1200 1775 y 1776

1) Muerte de los socios


ART. 1758 1759 CONTENIDO
Sociedad de dos socios: queda disuelta por la muerte de uno. Muerte del administrador, o de uno de los socios por previsin del contrato (socio cuya actuacin sea relevante).

1760 1761 1762 1763

Continuacin de la sociedad con los herederos del fallecido por clusula contractual: la opcin (por mayora, salvo disposicin contraria) de los otros socios es incorporarlos o desinteresarlos, entregndoles su porcin, lo que da lugar a una disolucin parcial. Herederos: no pueden ser obligados a continuar, pero deben finalizar las operaciones comenzadas por su cansante. Si el fallecimiento se ha ignorado, los negocios hechos por la sociedad son obligatorios para los herederos.

2) Vencimiento del plazo o cumplimiento de la condicin resolutoria


1764 No importa que no se hayan concluido los negocios pendientes, quedando a salvo, desde ya, los derechos e terceros de buena fe. Desde el momento del vencimiento del plazo o del cumplimiento de la condicin resolutoria, la sociedad entra en disolucin.

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1765

El plazo de duracin limitada, por ejemplo, a la conclusin de un negocio determinado, vale como plazo cierto.

1766

Los socios pueden continuar una sociedad con trmino vencido, por unanimidad, sin que sea menester hacer un nuevo contrato (puede probarse por hechos notorios).

3) Decisin de cualquier socio (caso de plazo incierto)


1767 1768 Cualquier socio puede decidir la disolucin de la sociedad de plazo ilimitado. Protege a los terceros de buena fe exigiendo la publicacin o la informacin personal de la disolucin; hasta la misma, los socios responden hacia aqullos.

4) Exclusin o renuncia de los socios


1769 1770 Enumera los casos: exclusin, renuncia, incapacidad sobreviniente o abandono de hecho. Contempla el caso concreto de la incapacidad sobreviniente, por cuya causa la sociedad no podr disolverse si no es por autorizacin judicial (el representante no tiene derecho a pedir la disolucin).

5) Prdida del capital social


1771 Lo importante es que la prdida del capital determine la imposibilidad de cumplir el objeto de la sociedad. (en caso de no poder determinar la trascendencia de la prdida, la cuestin queda sometida a decisin judicial). 1772 Consecuencia de lo anterior: caso de prdida de la cosa (o su uso) principal para el cumplimiento del objeto.

6) Incumplimiento de los aportes


1773 Si existe incumplimiento de un socio, (aunque fuere justificado, no es menester la culpa), se disuelve la sociedad si los dems no quieren continuarla. En caso de culpa, deber daos y perjuicios.

7) Imposibilidad de continuar los negocios


1774 El motivo puede relacionarse con los socios o en otra causa externa, como la guerra. En caso de desacuerdo entre los socios, se est a la decisin del juez.

8) Por voluntad de todos los socios


1200 Principio general: se extingue por mutuo consentimiento de todos los socios.

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9) Por sentencia judicial


1775 1776 La sentencia debe tener autoridad de cosa juzgada (definitiva), y tiene efecto retroactivo a la fecha en que tuvo lugar la causa de la disolucin.

EFECTOS DE LA DISOLUCIN Entre los socios: se aplica el 1776 (efecto retroactivo) Con relacin a los terceros: a) El tercero conoci o debi conocer la causa (por ej., vencimiento del plazo contractual): los efectos comienzan a partir del hecho. b) El tercero no conoca la causa (por ej., decisin de los socios): los efectos comienzan a partir de la notificacin de la causa (o desde que el tercero pudo conocerla).

CONSECUENCIAS DE LA DISOLUCIN 1) Responsabilidad por daos y perjuicios causados en la disolucin (caso de culpa de uno de los socios). 2) Cesacin de las facultades de administracin que tena cada socio o administrador externo, sin perjuicio de los casos en que las operaciones deben continuar. 3) Liquidacin de la sociedad y participacin de los bienes sociales. 4) Comienza el derecho de los socios de dedicarse a los mismos negocios de los que se ocupaba la sociedad.

LIQUIDACIN Y PARTICIN Debemos decir, en principio, que los poderes de administracin normal de la sociedad difieren de los conferidos para la liquidacion y particin.
LIQUIDACIN No se comienzan nuevos negocios, sino que se finalizan los ya iniciados: la sociedad tiene una vida condicionada a la conclusin de los mismos, al cobro de los crditos y pago de las deudas sociales, a la confeccin de los balances definitivos y, si existen, a la distribucin de las ganancias remanentes. Se aplican las normas del cdigo de comercio y ley de sociedades, 19.550 y sus modificatorias. (art. 1777). Se aplica, adems, lo concerniente a la divisin hereditaria, en lo que fuera pertinente PARTICIN (art. 1788). Si el aporte se trat de una cosa con valor contractualmente determinado, las partes no podrn desconocerlo. Si la cosa no tena valor determinado, se determina

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al momento de su entrega.(art. 1787, 1786). En caso de uso deuna cosa, no determinado en el contrato, se estar a valuacin judicial. Caso de fallecimiento o retiro de algn socio: su parte se determinar computando los valores reales del activo, y, si existiese, el valor llave (1788 bis, agreg. Por ley 17.711). Las prdidas y ganancias se repartirn conforme al contrato social (art.1778). (rige el principio de autonoma de la voluntad) Si no est previsto, ser en proporcin a los aportes. En ambos casos, deber figurar en los negocios de la sociedad la consigna en liquidacin, a fin de resguardar los derechos de los terceros.

CASO DE LA SOCIEDAD DE CAPITAL E INDUSTRIA 1) Uno o varios socios son slo industriales: recordemos que la ley prohbe que el socio industrial tenga una retribucin fija; l participa de ganancias y prdidas, en principio.
1779 1780 1781 Si se oblig como los dems socios, su prdida es slo de su industria. Sus ganancias sern iguales a las de los otros socios. Si el aporte de los capitalistas es desigual, las ganancias del industrial se fijarn por rbitros.

2) Uno o varios socios son al mismo tiempo industriales y capitalistas, pero concurren con otros socios que son exclusivamente capitalistas
1782 Si el aporte de capital del socio industrial es menor que el de los otros, (que entre s son iguales) se divide por partes iguales, porque se entiende que el trabajo que aporta iguala la totalidad del aporte de aqullos. 1783 Si el aporte de capital del socio industrial es igual o mayor que el de los dems (que entre s son iguales), se divide por partes proporcionales. Para el clculo de ellas, se suma al capital aportado por el socio industrial, el monto del capital aportado por los otros. 1784 Los valores puestos por los capitalistas no son iguales entre s: el capital del socio industrial se calcula con su aporte efectivo ms la semisuma (promedio) de los aportes puestos por los dems.

3) Todos los socios son al mismo tiempo industriales y capitalistas


1785 La divisin se har por partes iguales, aunque los aportes no lo sean. (se entiende que el trabajo compensa la diferencia de capitales).

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sntesis final

sf)

Elabore diez casos de disolucin, que contengan todos los enumerados en el Cdigo, y seale a qu disposicin legal corresponden.

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conceptos eje de unidad

ce)

Definicin Definicin: contrato en que dos o ms personas se hubiesen mutuamente obligado, cada una con una prestacin, con el fin de obtener alguna utilidad apreciable en dinero, que dividirn entre s, del empleo que hicieren de lo que cada uno hubiere aportado. Caracteres: bilateral, a ttulo oneroso, consensual, conmutativo, de tracto sucesivo, de gestin colectiva, inttuitu personae. Capacidad: se aplican los principios generales. Objeto: debe ser lcito. Forma y prueba: escritura pblica (1184) Sociedad civil y comercial: esta ltima, la de la ley 19.550 (tipos sociales) Obligaciones y derechos de los socios: quin tiene la calidad de socio, el socio ostensible, el socio oculto. Herederos o legatarios de los socios. Cesin de los derechos sociales: prohibido, salvo reserva. Administracin de la sociedad: sin mandatarios, con mandatarios. Renuncia del administrador designado designado. Obligaciones de los socios con respecto a la sociedad: cumplir con los aportes, obligacin de garanta. Derechos y obligaciones de la sociedad respecto de terceros: quines son considerados terceros, el patrimonio social y los patrimonios de los socios, deudas que se consideran de la sociedad, responsabilidad de la sociedad por los daos y perjuicios que causaren sus socios. Derechos y obligaciones de los socios respecto de terceros: obligaciones contradas por los socios en su propio nombre, obl. Contradas por los socios a nombre de la sociedad; derechos de los acreedores particulares de los socios, con respecto a los bienes de la sociedad, derecho de los acreedores de la sociedad contra los bienes particulares de los socios, recursos de los socios entre s, deudas particulares de la sociedad para con los socios. Derechos y obligaciones: de los socios entre s.

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Disolucin de la sociedad: causales: muerte de los socios, vencimiento del plazo o cumplimiento de la ocndicin resolutoria, decisin de cualquier socio (caso de plazo incierto), exclusin o renuncia de los socios, prdida del capital social, incumplimiento de los aportes, imposibilidad de continuar los negocios, por voluntad de todos los socios, sentencia judicial.

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( BIBLIOGRAFA DE LA UNIDAD XVII )

Bibliografa obligatoria
Bueres, Alberto Jess y Highton, Elena Ins: Cdigo Civil y normas complementarias. Anlisis doctrinario y jurisprudencial. Editorial Hammurabi. Tomo 3, art. 1190/1433. Videla Escalada, Federico: Las Sociedades Civiles, Abeledo-Perrot, cualquier edicin.

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u18
unidad dieciocho

juego y apuesta. fianza

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UNIDAD XVIII ( JUEGO Y APUESTA. FINANZA ) Mencin sinttica de los contenidos


En primer lugar analizaremos el contrato de juego y apuesta, y trataremos de ver lo relativo al mismo, y a sus regla-mentaciones, en los mbitos nacional y municipal. Lo ms importante en este punto es advertir el carcter natural de las deudas de juego, y sus consecuencias.

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objetivos de aprendizaje
Sealar el carcter moral de las disposiciones del codificador. Advertir una vez ms las conexiones entre derecho y moral.

oa)

Destacar el carcter del contrato de fianza, en lo que hace a la motivacin que lleva al fiador a suscribirlo.

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( ESQUEMA CONCEPTUAL DE LA UNIDAD XVIII )


SECCIN 3 RA : DE LAS OBLIGACIONES QUE NACEN DE LOS CONTRATOS

Ttulo 11: De los contratos aleatorios. Del juego, apuesta y suerte (Arts.2051 a 2069)

Derecho de las obligaciones: Art. 515 (deudas de juego como obligacin natural)

FIANZA TTULO 10: DE LA FIANZA (1986 A 2050)

1986 a 2010 definicin. (1986 - 1987).

Cap. 1: De los que pueden ser fiadores. Art. 2011. Cap. 2: De los efectos de la fianza contra fiador y acreedor (2012 a 2024). Cap. 3: De los efectos de la fianza entre el deudo y el fiador (2025 a 2036). Cap. 4: De los efectos de la fianza entre los confiadores (2037 a 2041). Cap. 5: De la extincin de la fianza (2042 a 2050).

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actividad introductoria

ai )

Busque el siguiente artculo y comntelo. La fianza en el contrato de locacin de cosas, por Sandra Frustagli y Ariel Ariza Ariza, ED, 156-845.

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DESARROLLO DE LA UNIDAD XVIII ( JUEGO Y FIANZA. FINANZA ) Juego: concepto. Deudas de juego
Antes de comenzar a analizar el contrato de juego, hablaremos de los contratos aleatorios, que estn caracterizados en el art. 2051:
2051. Los contratos sern aleatorios, cuando sus ventajas o prdidas para ambas partes

contratantes, o solamente para una de ellas, dependan de un acontecimiento incierto.

La incertidumbre puede existir para ambas partes o slo para una. Alea es un suceso fortuito e incierto. Debemos distinguir entre los contratos aleatorios, los contratos a trmino y los condicionales. En los contratos aleatorios, la incertidumbre recae sobre las ventajas o prdidas emergentes del mismo; en los contratos condicionales, la incertidumbre recae sobre el mismo contrato: si la condicin se cumple y es suspensivo, comenzar a existir; si es resolutorio, se resolver. Esa condicin es, por definicion, un hecho futuro e incierto. En los contratos a trmino (ya sea suspensivo o resolutorio), las ventajas o prdidas en cuanto a su existencia o resolucin, dependen de un acontecimiento futuro que necesariamente se producir. En nuestro Cdigo, existen dos ttulos que analizan estos contratos: 1) Los contratos de juego y apuesta. (ttulo 11, arts. 2051 a 2069) 2) El contrato oneroso de renta vitalicia, (ttulo 12, art. 2070 a 2088), que ya hemos estudiado en la unidad 12.

CONTRATO DE JUEGO Y APUESTA


El cdigo define al juego en su art. 2052 2052:El contrato de juego tendr lugar cuando dos o ms personas entregndose al juego se obliguen a pagar a la que ganare una suma de dinero, u otro objeto determinado.

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A continuacin, el 2053 nos da la definicin de apuesta: La apuesta suceder, cuando dos personas que son de una opinin contraria sobre cualquier materia, conviniesen que aqulla cuya opinin resulte fundada, recibir de la otra una suma de dinero, o cualquier otro objeto determinado.

CONTRATO DE JUEGO
Dos o ms personas se entregan al juego.

CONTRATO DE APUESTA
Los contratantes tienen opiniones contrarias sobre cualquier materia.

Cada contratante se obliga a pagar la que ganare, una suma de dinero o un objeto determinado.

La parte cuya opinin resulte fundada, recibir de la otra una suma de dinero o cualquier otro objeto, que ha de perder, por consiguiente, la otra parte.

En el juego, las mismas partes son las que lo realizan.

En la apuesta, los hechos son ajenos a los contratantes.

tiene por objeto la distraccino la ganancia


(Enneccerus)

tiene por objeto robustecer una afirmacin


(Enneccerus)

El art. 2055 prohibe entablar demandas por juegos y apuestas:


2055. Prohbese demandar en juicio deudas de juego, o de apuestas que no provengan de

ejercicio de fuerza, destreza de armas, corridas, y de otros juegos o apuestas semejantes, con tal que no haya habido contravencin a alguna ley o reglamento de polica.

Las excepciones son el ejercicio de la fuerza, la destreza de armas (tiro al blanco, esgrima, etc.) carreras (de personas o animales), y otros juegos semejantes. Lo importante es que los mismos constituyan un deporte o un entretenimiento, y que no originen deudas. No obstante la prohibicin del 2055, en su ltimo prrafo, al hablar de contravencin de ley o reglamento de polica, delega en las administraciones locales (las que, segn la Constitucin estn encargadas de reglamentar el poder de polica), la facultad de legislar sobre el juego.
2069. Las loteras y rifas, cuando se permitan, sern regidas por las respectivas ordenanzas

municipales o reglamentos de polica.

Ms adelante analizaremos algunas leyes en tal sentido. Algunas resoluciones judiciales de vieja data establecieron que si las leyes locales autorizan el juego, son admisibles las demandas

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en tal sentido, pero pensamos con Salvat que si una ley de fondo como el Cdigo Civil fulmina de nulidad dichas demandas, mal pueden las jurisdicciones locales permitirlas. Son decisivos en esta solucin los principios ticos que llevaron al codificador a repudiar las deudas de juego. Pero si las mismas han sido pagadas espontneamente, no se puede demandar su repeticin: art. 2063.
2063. El que ha pagado voluntariamente deudas de juego o de apuestas, no puede repetir lo

pagado, aunque el juego sea de la clase de los prohibidos.

Cules seran, entonces, los juegos y apuestas tutelados por la ley?


Pensamos que son los del 2055, como las apuestas sobre el resultado de los ejercicios de fuerza o competencias deportivas; Borda considera que valen las apuestas que se realizan entre los propios competidores; el propsito es incentivar el deporte fsico. El art. 2056 morigera los efectos de estas deudas, estableciendo: Los jueces podrn moderar las deudas que provengan de los juegos permitidos por el artculo anterior, cuando ellas sean extraordinarias respecto a la fortuna de los deudores. El 2055, para aceptar esas apuestas, requiere que dicho juego no sea prohibido por leyes o reglamentos de polica. Es notable que el Estado, que a travs del cdigo califica como disvaliosas a las deudas de juego, permita tantas variedades del mismo como hoy se practican. Deudas de juego: reiteramos que el principio general es que ellas no conieren acin para su cobro, pero una vez pagadas, no podrn repetirse. Se entiende que dicho pago debe ser voluntario y hecho por una persona capaz (art. 2063). En el libro segundo del Cdigo, en lo referente al tratamiento de las obligaciones naturales (seccin 1ra, parte 1ra, ttulo II), se da a las obligaciones derivadas del juego tal carcter, del siguiente modo:
Art. 515. Las obligaciones son civiles o meramente naturales. Civiles son aquellas que dan

derecho a exigir su cumplimiento. Naturales son las que, fundadas slo en el derecho natural y en la equidad, no confieren accin para exigir su cumplimiento, pero que cumplidas por el deudor, autorizan para retener lo que se ha dado por razn de ellas, tales son: 5to.- Las que se derivan de una convencin que rene las condiciones generales requeridas en materia de contratos; pero a las cuales la ley, por razones de utilidad social, les ha denegado toda accin; tales son las deudas de juego.

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Consecuencia de todo ello son las disposiciones del cdigo civil, que comentamos brevemente: a) La novacin es totalmente ineficaz, respecto a otra obligacin vlida, salvo acuerdo entre partes. No puede ser opuesta sin dicho acuerdo.
2057. La deuda de juego o apuesta no puede compensarse, ni ser convertida por novacin

en una obligacin civilmente eficaz.

b) El firmante puede oponerse al pago con documentos, si en ellos se menciona una causa civil que encubre una deuda de juego (queda a salvo el proceso ejecutivo, que no admite discusin sobre la causa de la obligacin; todo ello podr reverse en un juicio ordinario, y es cuestin de prueba).
2058. El que hubiese firmado una obligacin que tena en realidad por causa una deuda de

juego o de apuesta, conserva a pesar de la indicacin de otra causa civilmente eficaz, la excepcin del artculo anterior, y puede probar por todos los medios la causa real de la obligacin.

c) Si el documento fue endosado a un tercero de buena fe, debe pagarse, y el librador conserva su accin para repetir lo que tuvo que pagar, contra el ganador que endos aquel documento.
2059. Si una obligacin de juego o apuesta hubiese sido revestida como ttulo a la orden, el

subscriptor debe pagarla al portador de buena fe; pero tendr accin para repetir el importe del que recibi el billete. La entrega de l no equivaldr a pago que hubiese hecho.

d) El prstamo de dinero que una persona hace a otra para ser empleado en el juego es vlido, salvo que el prestamista sea uno de los jugadores.
2060. No son deudas de juego, sino las que resultan directamente de una convencin de

juego o apuesta, y no las obligaciones que se hubiesen contrado para procurarse los medios de jugar o de apostar; y as, cuando un tercero que no es de la partida, hiciere una anticipacin a uno de los jugadores, ste est obligado a pagarla, aunque hubiese perdido la suma prestada; pero no si el prstamo se hubiese hecho por uno de los jugadores.

e) Caso del mandato: si el mismo consiste en pagar deudas de juego, es vlido, pero si consiste en jugar, no habr derecho del mandante a exigir que se le restituya lo que se perdi.
2061. El que ha recibido y ejecutado el mandato de pagar sumas perdidas en el juego o

apuestas, puede exigir del mandante el reembolso de ellas; pero si el mandato hubiese sido de jugar por cuenta del mandante, o en sociedad de ste con el mandatario, no puede exigirse del mandante el reembolso de lo anticipado por el mandatario.

Pero si el tercero sin mandato pag una deuda de juego o apuesta, no puede exigir de ninguna manera el reembolso de dicha suma.

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2062. El tercero que sin mandato hubiere pagado una deuda de juego o apuesta, no goza

de accin alguna contra aqul por quien hizo el pago.

f) Pero si el que pierde es un incapaz, el pago es repetible, no slo contra el ganador, sino tambin contra el dueo del establecimiento donde se jug:
2067. Si el que hubiese perdido no tuviere capacidad para hacer un pago vlido, sus

representantes pueden reclamar lo pagado, no slo de aquellos que ganaron, sino tambin de aqullos en cuyas casas tuvo lugar el juego, siendo unos y otros considerados como deudores solidarios.

SUERTE 1) Si la misma se emplea en el sentido de apuesta o juego, sus efectos son los mismos que los de aqullos:
2054. La suerte se juzgar por las disposiciones de este Ttulo, si a ella se recurre como

apuesta o como juego.

2) El art. 2068 menciona la suerte como un recurso para decidir la divisin de cosas comunes, (particiones hereditarias, o de los bienes de la sociedad conyugal), o la solucin de un conflicto. En esos casos, la aceptacin de las partes de dicho medio de resolucin de las cuestiones, valdr como contrato que asignar los efectos de la particin legtima o de la transaccin.
2068. Cuando las personas se sirvieren del medio de la suerte, no como apuesta o juego, sino para dividir cosas comunes o terminar cuestiones producir en el primer caso los efectos de una particin legtima, y en el segundo los de una transaccin.

3) Algunos contratos, como los de ahorro previo, establecen la modalidad de sorteo para la adjudicacin de un bien, generalmente un automotor. Los mismos sern estudiados en profundidad en la asignatura Derecho Comercial, en lo referente a los contratos de esa especie.

Loteras y rifas: oficiales, permitidas y prohibidas. Ordenamientos administrativos


nacionales, provinciales y municipales Ya hemos advertido sobre la incongruencia que el Estado presenta, al prohibir por una parte los juegos de azar, y alentar su difusin, por otra parte, cuando l es el que los reglamenta y administra. Dicha reglamentacin fue delegada por el Cdigo Civil a las administraciones locales, por lo tanto, es facultad de cada una de las provincias y del gobierno de la Ciudad Autnoma de

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Buenos Aires, desempear tal funcin. El Gobierno Nacional tambin ha hecho lo suyo por intermedio de su Lotera, que fue creada a fines del siglo XIX , en el ao 1893, en que el Congreso autoriz la realizacin peridica de loteras, con fines de beneficencia y promocin social. En el ao 1944, el gobierno de la Nacin toma a su cargo los Casinos, salas y otros centros de esparcimiento, y llega a administrar dieciocho casinos en todo el pas. La entidad encargada de la administracin fue la Lotera Nacional de Beneficencia. En 1953, las carreras de caballos, que haban sido administradas por el Jockey Club, pasan a serlo por el Estado Nacional (Hipdromos de Palermo y San Isidro) En 1971 se instituye el juego de pronsticos deportivos (prode), apostando al resultado de los encuentros de ftbol. En 1973 se oficializ la quiniela, con el pretexto de darle una finalidad social. En el ao 1980, el Hipdromo de San Isidro vuelve a ser administrado y explotado por el Jockey Club de Buenos Aires. En 1990, la Lotera, por el decreto 598, se constituye en Sociedad del Estado, y agrega nuevos productos, incrementndose la actividad derivada del juego: se incorporan el Loto, las Loteras de Resolucin Inmediata. En 1993 se inauguran las primeras salas de Bingo, y en 1999, se abre el primer casino flotante administrado por la Lotera Nacional y operado por un grupo privado espaol, que funciona en un barco amarrado en el puerto de la ciudad autnoma. Dado el conflicto de jurisdicciones que se configur, dicho barco a veces suelta amarras y navega por el Ro de la Plata, como lo indica el Cdigo de la Navegacin, para no estar sometido a la jurisdiccin local. Como vemos, el Estado ha impulsado el desarrollo del juego, bajo la disculpa de realizar mediante el mismo obras de beneficencia y desarrollo social, que no son muy importantes en relacin a los perjuicios morales que acarrea la actividad del juego por dinero. En el art. 152 bis del Cdigo Civil, se establece la proteccin a los prdigos, entre los que entendemos se enumeran los jugadores compulsivos, que padecen de una verdadera neurosis objeto de tratamientos y apoyo psicolgico. Disposiciones de la Ciudad Autnoma: la Constitucin (Estatuto Organizativo) de la Ciudad de Buenos Aires, establece en su art. 9, que son recursos de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires: Los ingresos por la explotacin de juegos de azar, de apuestas mutuas y de destreza. En su art. 50, establece que La Ciudad regula, administra y explota los juegos de azar, destreza y apuestas mutuas, no siendo admitida la privatizacin o concesin salvo en lo que se refiera a agencias de distribucin y expendio. Su producido es destinado a la asistencia y al desarrollo social.
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La clusula transitoria dcimo novena dice, en su ltimo prrafo, que: En el marco de lo establecido en el artculo 50, revisar las concesiones y convenios existentes a la fecha de la firma de esta Constitucin. (se refiere a la Ciudad) Pese a estas disposiciones, el gobierno de la ciudad ha sancionado y promulgado la ley 255, de Contravenciones de juego, que se reserva la exclusiva organizacin y explotacin del juego de azar, ya sean sorteos, apuestos o procedimientos mecnicos. Su anlisis es materia del Derecho Contravencional. En cuanto a las leyes penales de carcter nacional, mencionaremos el decreto-ley 6618/ 57, modificado por la ley 23.479, de juegos de azar en la Capital Federal, que los prohbe, caracterizndolos en su art. 2 como: 1) Todo tipo de juego por dinero o valores en que las ganancias o las prdidas dependependan en forma exclusiva o preponderante de la suerte; 2) Las apuestas sobre carreras de caballos fuera del hipdromo o del local donde sean autorizadas. Igualmente, a los efectos de esta ley, se consideraran como casas de juego no slo a las que con el fin de lucro se dediquen exclusivamente a la prctica de juegos prohibidos, sino tambin aquellas otras en las que habitualmente tengan lugar dichos juegos, aun cuando a la vista se destinen a fines lcitos. Hacemos mencin de estas leyes del derecho punitivo, slo por los efectos civiles, que son la total nulidad de las deudas ocasionadas en los juegos prohibidos.

Fianza: formacin. Caracteres. Notas esenciales. Especies de fianzas. Efectos


El acreedor que hace un prstamo est expuesto al peligro de que el deudor caiga en insolvencia, o simplemente enajene bienes de su patrimonio o agrave su situacin patrimonial. En tal caso, est latente la posibilidad del concurso del deudor, que configura un trmite engorroso, y, a veces, con poca o ninguna seguridad de cobrar un crdito que no tiene privilegio. Para evitar estas inseguridades, la ley establece distintas garantas, en tutela del crdito. Ellas pueden ser personales, como el contrato que veremos en esta unidad (la fianza). Tambin son personales las obligaciones solidarias, ya que en las mismas todos los deudores estn obligados al pago ntegro de la obligacin.

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Tambin existen garantas reales, por las que se afecta una determinada cosa, generalmente registrable (mueble o inmueble), al cumplimiento de la obligacin. Ejemplos de estos son tres derechos reales, legislados en el respectivo ttulo, y que son la hipoteca, la prenda y la anticresis. Las garantas personales: son las que histricamente, aparecen en primer lugar en la historia del derecho. En el derecho romano, la palabra que las sealaba era la cautio (caucin). Pasamos a estudiar nuestro contrato de fianza.

Dice el art. 1986:


Habr contrato de fianza, cuando una de las partes se hubiere obligado accesoriamente por un tercero, y el acreedor de ese tercero aceptase su obligacin accesoria.
Es tambin imprescindible la aceptacin del acreedor, la que completa la formacin del contrato. sta es la esencia del contrato: la obligacin accesoria.

Es importante sealar que el contrato se celebra entre el acreedor y el fiador. El art. 1987 contempla el caso de la fianza como acto unilateral, lo que no es un contrato, en rigor, si no existe aceptacin. La fuente del artculo, que es Freitas, dice que la fianza puede ser un acto unilateral, si es legal o judicial, pues en esos casos no se necesita el consentimiento del acreedor.
1987. Puede tambin constituirse la fianza como acto unilateral antes que sea aceptada por el

acreedor.

CARACTERES DE LA FIANZA Es consensual (no requiere formas determinadas) Es unilateral unilateral: en principio, el nico obligado es el fiador. Es accesorio (surge de la misma definicin, que recalca su carcter de obligacin de garanta). Es a ttulo gratuito gratuito: generalmente, el fiador hace un favor personal al deudor, con su garanta. Pero la onerosidad puede pactarse, ya sea que est a cargo del deudor o del acreedor, o tambin de ambos.

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COMPARACIN ENTRE LA FIANZA Y OTROS ACTOS JURDICOS


Fianza Obligacin Solidaria Asuncin de la D euda (art. 814)
Genera una obligacin accesoria y subsidiaria, garanta de la principal. En ella se da el beneficio de excusin por el que el acreedor debe demandar al deudor en primer lugar. Puede funcionar como garanta, pero es directa y principal respecto de los deudores solidarios. No hay beneficio de excusin; el acreedor puede demandar el cumplimiento de la deuda, directamente del que la asumi. Asegura una obligacin ajena (indirectamente, aleja el peligro de la insolvencia de alguien) Art. 2008. Las cartas de recomendacin en que se asegura la probidad y solvencia de alguien que procura crditos, no constituyen fianza. Ver tambin 2009 y 2010. .

Cartas de Recomendacin

El 2009 establece el caso de responsabilidad del suscriptor de cartas de recomendacin:


2009. Si las cartas de recomendacin fuesen dadas de mala fe, afirmando falsamente la solvencia

del recomendado, el que las suscribe ser responsable del dao que sobreviniese a las personas a quienes se dirigen, por la insolvencia del recomendado.

Pero la excepcin est en el artculo siguiente:


2010. No tendr lugar la responsabilidad del artculo anterior, si el que dio la carta probase que

no fue su recomendacin la que condujo a tratar con su recomendado, o que despus de su recomendacin le sobrevino la insolvencia al recomendado.

Otra comparacin puede darse con la fianza y la garanta del hecho de tercero del 1163, y tambin con las llamadas cartas de crdito.

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Fianza

Garanta del hecho de tercero (1163) 1

Cartas de Crdito (ver glosario)

El fiador garantiza el pago de la deuda de un tercero. El fiador es responsable por el crdito ajeno.

El que contrata, garantiza slo que el tercero celebrar un contrato. Art. 2007: Las cartas de crdito no se reputan fianzas sino cuando el que las hubiese dado declarase expresamente que se haca responsable por el crdito.

Clases de fianza:
1) Convencional, legal y judicial Convencional: surge del contrato entre las partes, y es la que estudiamos en esta unidad. Legal y judicial: se entiende que los jueces no pueden

crear otras fianzas que las que establece la ley.


1998. La fianza puede ser legal o judicial. Cuando la

fianza sea impuesta por la ley, o por los jueces, el fiador debe estar domiciliado en el lugar del cumplimiento de la obligacin principal y ser abonado, o por tener bienes races conocidos, o por gozar en el lugar de un crdito indisputable de fortuna. Ejemplo: caso del 2002, o contracautela judicial en caso de medidas cautelares. La fianza es obligatoria, pero el fiador es libre de darla o no.

2) Comn o solidaria

Comn:

es

la

fianza

Solidaria: es la excepcin, que comprende los siguientes casos: 1) Si se estipul as. 2) Si el fiador renuncia al beneficio de excusin o de divisin. 3) Si los crditos fueran del fisco.

tpicamente convencional, en la que existen los beneficios de excusin y divisin (art. 2024). Es la regla.

3) Civil y Comercial: art. 478 del Cd. de Comercio: Para que una fianza se considere mercantil, basta que tenga por objeto asegurar el cumplimiento de un acto o contrato de comercio, aunque el fiador no sea comerciante.

Fianza Civil
Interviene la justicia en lo civil. Puede ser simple o solidaria. El fiador tiene los beneficios de divisin y excusin.

Fianza Comercial
Interviene la justicia en lo comercial. Es siempre solidaria: art. 480 Cod. Com.: El fiador o fiadores responden solidariamente como el deudor principal, sin poder invocar el beneficio de divisin ni el de excusin que nunca se admiten en materia comercial. Pueden solamente exigir que el acreedor justifique que ha interpelado judicalmente al deudor.

Ver unidad nm. 8.

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Fianza solidaria: arts. 2003 al 2005:


2003. La fianza ser solidaria con el deudor principal, cuando as se hubiese estipulado, o

cuando el fiador renunciare el beneficio de excusin de los bienes del deudor, o cuando el acreedor fuese la hacienda nacional o provincial.

Son los casos de excepcin, como ya vimos.


2004. La solidaridad a la cual el fiador puede someterse, no le quita a la fianza su carcter de

obligacin accesoria, y no hace al fiador deudor directo de la obligacin principal. La fianza solidaria queda regida por las reglas de la simple fianza, con excepcin de la privacin del beneficio de excusin y del de divisin.

Salvo la inexistencia de los beneficios de excusin y divisin, la fianza solidaria se rige por las reglas de la simple fianza (2004, lt. Prrafo). Distinguimos este supuesto del caso de principal pagador, que suele darse muy frecuentemente en los contratos de locacin: el mismo queda obligado en forma directa, tal como el mismo deudor principal.
2005. Cuando alguien se obligare como principal pagador, aunque sea con la calificacin de

fiador, ser deudor solidario, y se le aplicarn las disposiciones sobre los codeudores solidarios.

Qu pasa si luego de otorgada la fianza, el fiador se insolventa? insolventa?. El art. 2001 establece:Si el fiador despus de recibido llegase al estado de insolvencia, puede el acreedor pedir que se le d otro que sea idneo. Otras dos reglas son:
Art. 1999: El obligado a dar una fianza, no puede substituir a ella una prenda o hipoteca, y

recprocamente, contra la voluntad del acreedor.

Dicha substitucin sera contraria a la voluntad de las partes, por lo que no puede admitirse.
Art. 2000. La disposicin del artculo anterior no rige en caso de ser la fianza de ley o judicial.

Los jueces pueden admitir en lugar de ella prendas o hipotecas suficientes.

Queda en claro que la viabilidad de la fianza queda siempre sometida a la aprobacin judicial.

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OBLIGACIONES QUE PUEDEN SER OBJETO DE FIANZAS Ellas pueden ser todas las obligaciones de hacer, no hacer o dar, ya sea cosas o dinero. El cdigo sienta el principio general:
Art. 1993. Toda obligacin puede ser afianzada, sea obligacin civil, o sea obligacin natural,

sea accesoria o principal derivada de cualquiera causa, aunque sea de un acto ilcito; cualquiera que sea el acreedor o deudor, y aunque el acreedor sea persona incierta; sea de valor determinado o indeterminado, lquido o ilquido, pura o simple; a plazo o condicional, y cualquiera que sea la forma del acto principal.

Como se ve, tambin pueden afianzarse obligaciones derivadas de un acto ilcito. El art. 1988, a su vez, da la posibilidad de que se d fianza antes de que exista la obligacin principal, que en este caso es futura.
Art. 1988. La fianza puede preceder a la obligacin principal, y ser dada para seguridad de una

obligacin futura, sin que sea necesario que su importe se limite a una suma fija. Puede referirse al importe de las obligaciones que contrajere el deudor.

Es decir, que la fianza puede darse: Sin limitar su importe, Hasta una suma determinada. Aunque el crdito sea indeterminado, la obligacin debe precisarse claramente:
Art. 1989. La fianza de una obligacin futura debe tener un objeto determinado, aunque el

crdito futuro sea incierto y su cifra indeterminada.

En el caso de una obligacin futura:


Art. 1990. El fiador de obligaciones futuras puede retractar la fianza, mientras no existiere la

obligacin principal; pero queda responsable para con el acreedor y tercero de buena fe que ignoraban la retractacin de la fianza, en los trminos en que queda el mandante que ha revocado el mandato.

Como siempre, el acto jurdico de retractacin no debe ser perjudicial para los terceros de buena fe.

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Caso de obligacin principal nula o inexistente: como la fianza crea una obligacin accesoria, si la principal es nula, tambin aqulla lo ser. En este punto, se sigue lo dispuesto en lo concerniente a obligaciones principales y accesorias. Las reglas del cdigo son las siguientes:
Art. 1994. La fianza no puede existir sin una obligacin vlida. Si la obligacin nunca existi, o est extinguida, o es de un acto o contrato nulo o anulado, ser nula la fianza. Es el caso en que la fianza fue dada en garanta de un rstamo no efectuado. La obligacin puede estar extinguida, desconocindolo las partes. El caso de contrato nulo o anulado es el de las deudas de juego. Si la obligacin principal se deriva de un acto o contrato anulable, la fianza tambin ser anulable. Pero si la causa de la nulidad fuese alguna incapacidad relativa al deudor, el fiador, aunque ignorase la incapacidad, ser responsable como nico deudor. Ejemplo: contrato celebrado por un menor o un demente declarado. El fiador sigue siendo responsable, lo que constituye una excepcin al principio general. Ejemplo: un contrato celebrado con violencia sobre las personas. Se trata del principio general, que ya comentamos.

ELEMENTOS DE LA FIANZA 1) Objeto Ya dijimos que todas las obligaciones pueden ser afianzadas (1993). Lo concerniente al objeto est en el 1991:
Art. 1991. La fianza no puede tener por objeto una prestacin diferente de la que forma la

materia de la obligacin principal.


Art. 1992. Cuando la obligacin principal no tuviere por objeto el pago de una suma de

dinero, o de un valor apreciable en dinero, sino la entrega de un cuerpo cierto, o algn hecho que el deudor debe ejecutar personalmente, el fiador de la obligacin slo estar obligado a satisfacer los daos e intereses que se deban al acreedor por inejecucin de la obligacin.

Pensamos con Salvat que, si las cosas fueran fungibles, el fiador estara obligado a entregarlas.

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Extensin de la fianza: el art. 1995 establece el lmite de la misma:


Art. 1995. El fiador puede obligarse a menos y no a ms que el deudor principal; pero puede

por garanta de su obligacin constituir toda clase de seguridades. Si se hubiese obligado a ms, se reducir su obligacin a los lmites de la del deudor. En caso de duda si se oblig por menos, o por otro tanto de la obligacin principal, entindase que se oblig por otro tanto.

Toda clase de seguridades, implica que el fiador puede constituir adems una hipoteca, o puede dar otra fianza (un fiador del fiador).
Caso de fianza limitada al valor de la cantidad lquida:
1996. Si la deuda afianzada era ilquida y el fiador se oblig por cantidad lquida, su obligacin

se limitar al valor de la deuda afianzada, si por la liquidacin resultare que a ella exceda el valor de lo prometido por el fiador.

La fianza comprende tambin los intereses de la deuda principal?


El art. 1997 resuelve la cuestin positivamente: Si la fianza fuese del principal o expresase la suma de la obligacin principal, comprender no slo la obligacin principal, sino tambin los intereses, estn estipulados o no.

El fiador responde tambin por los gastos del juicio que debe efectuar el acreedor para cobrar su crdito?
La doctrina est dividida, pues esta solucin no surge del cdigo. Concordamos con Salvat en que la responsabilidad del fiador se extiende tambin a dichos gastos, imprescindibles para hacer efectivo el crdito. 2) Forma y Prueba
Art. 2006: La fianza puede contratarse en cualquiera forma: verbalmente, por escritura

pblica o privada; pero si fuese negada en juicio, slo podr ser probada por escrito.

Es conveniente celebrar la fianza por escrito, para evitar problemas de prueba. 3) Capacidad para ser fiador
Art. 2011: Todos los que tienen capacidad para contratar emprstitos, la tienen para

obligarse como fiadores, sin diferencia de casos, con excepcin de los siguientes: 1. Los menores emancipados, aunque obtengan licencia judicial y aunque la fianza no exceda de quinientos pesos.

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2. Los administradores de bienes de corporaciones en nombre de las personas jurdicas que representaren.

El inciso se refiere a los que administran personas jurdicas que no tienen fines de lucro (asociaciones civiles y fundaciones).
3. Los tutores, curadores y todo representante necesario en nombre de sus representados, aunque sean autorizados por el juez. 4. Los administradores de sociedades si no tuviesen poderes especiales.

Las sociedades pueden ser fiadores; sus administradores no, en principio, salvo convencin en contrario.
5. Los mandatarios en nombre de sus constituyentes, si no tuviesen poderes especiales. 6. Los que tengan rdenes sagradas cualquiera que sea su jerarqua, a no ser por sus iglesias, por otros clrigos, o por personas desvalidas.

Relacionamos esta disposicin con la general del 1160.

EFECTOS DE LA FIANZA ENTRE EL FIADOR Y EL ACREEDOR: BENEFICIO DE EXCUSIN Y DE DIVISIN El fiador se obliga en la misma forma que el deudor principal, pero su obligacin tiene carcter accesorio y secundario, por lo que se beneficia con la excusin y la divisin. Quedan a salvo, empero, las disposiciones establecidas por los cdigos de procedimientos civiles, entre las cuales est la que establece la obligacin para el locatario, de exhibir el ltimo recibo de pago, lo que habilita a la accin ejecutiva. La excisin est normada en el art. 2012: El fiador no puede ser compelido a pagar al acreedor, sin previa excusin de todos los bienes del deudor. Este beneficio no funciona de pleno derecho, sino que es un derecho del fiador, quien puede hacerlo valer, o no, por ejemplo, en el caso del artculo 2013, inciso 1ro., que comprende su renuncia al mismo. La excusin previa no es necesaria en los supuestos del 2013:
Art. 2013. No le es necesaria al acreedor la previa excusin en los casos siguientes:

1. Cuando el fiador renunci expresamente este beneficio. 2. Cuando la fianza fuese solidaria. 3. Cuando se oblig como principal pagador. 4. Si como heredero sucedi al principal deudor. 5. Si el deudor hubiese quebrado, o se hallare ausente de su domicilio al cumplirse la obligacin.

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6. Cuando el deudor no puede ser demandado judicialmente dentro de la Repblica. 7. Si la obligacin afianzada fuere puramente natural. 8. Si la fianza fuere judicial. 9. Si la deuda fuere a la hacienda nacional o provincial.

Tampoco ser necesaria la excusin en los casos del 2014:


Art. 2014. Si los bienes del deudor se hallasen fuera del territorio de la provincia, o de la Capital

de la Repblica donde el juez ejerza su jurisdiccin, o si estuviesen embargados por otro acreedor, o dependieren en alguna manera de otro juicio, no ser necesaria la excusin de esos bienes para exigir al fiador el pago de la obligacin.

Por ejemplo: si los bienes del deudor estn en Salta, y el reclamo judicial por el crdito tramita en la Capital Federal. El art. 2016 establece el caso de deudores solidarios, uno de los cuales ha dado fianza: dicho fiador puede pedir la excusin en relacin a los bienes de todos los codeudores.
Art. 2016. Cuando varios deudores principales se han obligado solidariamente, y uno de ellos

ha dado fianza, el fiador reconvenido tendr derecho a que se excutan no slo los bienes del deudor afianzado por l sino tambin los de sus codeudores.

FIADOR DEL FIADOR Como ya dijimos, el fiador puede a su vez tener otro fiador; en este caso, aplicamos el art. 2019: El fiador del fiador goza del beneficio de excusin tanto respecto del fiador como

del deudor principal.


Caso del acreedor que demora o es negligente en el cobro de su crdito: si as fuera, el fiador no est obligado a responder cuando el deudor se insolventa aprovechando la demora o negligencia del acreedor. La solucin est consagrada en el 2018:Si el acreedor es omiso o negligente en la excusin, y el deudor cae entretanto en insolvencia, cesa la responsabilidad del fiador. En la misma lnea est la disposicin del 2015, que permite al fiador intimar al acreedor para que ejecute al deudor, aunque no se advierta demora alguna:
Art. 2015. Aunque el fiador no sea reconvenido podr requerir al acreedor desde que sea

exigible la deuda para que proceda contra el deudor principal, y si el acreedor no lo hiciere, el fiador no ser responsable por la insolvencia del deudor sobrevenida durante el retardo.

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El benefivecio de divisin deriva del rgimen de las obligaciones mancomu-nadas, y tampoco funciona de pleno derecho: el fiador interesado puede oponerlo, si se le reclama ms de su porcin viril (ver glosario), en cualquier momento del proceso. Puede, sin embargo, convenirse lo contrario. Como vimos al hablar de las clases de fianza, este beneficio no existe en la de carcter comercial, que implica solidaridad del fiador con el deudor:
Art. 2024. Si hubiese dos o ms fiadores de una misma deuda, que no se hayan obligado

solidariamente al pago, se entender dividida la deuda entre ellos por partes iguales, y no podr el acreedor exigir a ninguno de ellos sino la cuota que le corresponda. Todo lo dispuesto en el Ttulo 12, Seccin Primera, Parte Primera, de este Libro, es aplicable a los fiadores simplemente mancomunados.

Excepciones que elfiador puede oponer al acreedor: las hallamos en el art. 2020:
Art.2020. Aunque el fiador sea solidario con el deudor, podr oponer al acreedor todas las

excepciones propias, y las que podra oponerle el deudor principal en la fianza simple, excepto solamente las que se funden en su incapacidad.

En realidad, al hablar de incapacidad, la ley se est refiriendo a los vicios de error, dolo, lesin, etc., y no de la incapacidad de hecho, pues si no, habra una contradiccin con lo dispuesto por el art. 1994, y una desproteccin hacia el acreedor, a quien la ley quiere dar seguridad del cobro de su crdito a travs de este contrato. Supongamos que el deudor renuncia a oponer la prescripcin o la nulidad de la deuda. El fiador, en tal caso, conserva su derecho de oponerlas (art. 2022), y puede intervenir en el juicio que inicia el acreedor (art. 2023).

EFECTOS DE LA FIANZA ENTRE EL DEUDOR Y EL FIADOR Ante todo, diremos que el fiador no paga como si fuera un tercero, sino como deudor directo. A) Medidas de caracter preventivo En tal carcter, puede pedir medidas de carcter preventivo, como son: a) La exoneracin de la fianza del 2025, que se pide contra el deudor:
Art. 2025: El fiador podr pedir al deudor la exoneracin de la fianza, cuando han

pasado cinco aos desde que la dio, a no ser que la obligacin principal sea de tal naturaleza, que no est sujeta a extinguirse en tiempo determinado o que ella se hubiese contrado por un tiempo ms largo.

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b) El embargo de los bienes del deudor, o la exoneracin de la fianza en los casos del 2026 (se trata de una opcin del fiador) c) Este derecho no existe en el caso de que el fiador se haya obligado contra la voluntad expresa del deudor (art. 2027) d) En caso de quiebra del deudor antes de pagar la deuda, el fiador tiene derecho para ser admitido preventivamente en el pasivo de la masa concursada (art. 2028) B) Subrogacin del fiador en los derechos del acreedor El art. 2029 establece un importante principio para el fiador que paga la deuda por la que se oblig: El fiador que pagase la deuda afianzada, aunque se hubiese obligado contra la voluntad del deudor, queda subrogado en todos los derechos, acciones, privilegios y garantas anteriores y posteriores a la fianza del acreedor contra el deudor, sin necesidad de cesin alguna. Esta disposicin comprende los privilegios de la hacienda pblica, tanto nacional como provincial.

Qu comprende esta subrogacin?


Art. 2030. El fiador subrogado en los derechos del acreedor, puede exigir:

Todo lo que hubiese pagado por el capital, intereses y costas, Los intereses legales desde el da del pago, Como tambin la indemnizacin de todo perjuicio que le hubiese sobrevenido por motivo de la fianza.

En cuanto a los intereses, no se deben en este caso desde la mora, sino desde el da del pago, como dice la disposicin. Si el fiador paga la deuda antes del vencimiento, slo puede reclamarla del deudor principal a la fecha del mismo (art. 2031)
El art. 2033 establece tambin una limitacin de la accin del fiador contra el deudor, que

puede devenir en extincin, en los siguientes casos: El fiador paga sin consentimiento del deudor, y luego ste, ignorndolo, vuelve a pagar. El fiador paga sin oponer las excepciones que el deudor tena con el acreedor (y que l conocia), o El fiador paga sin producir las pruebas y sin interponer los recursos que podran hacer rechazar la accin del acreedor. El fiador paga, sin haber sido demandado, y no lo hace saber al deudor, quien poda oponer excepciones que extinguan la deuda.

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EFECTOS DE LA FIANZA ENTRE LOS COFIADORES


Art. 2037. El cofiador que paga la deuda afianzada, queda subrogado en todos los derechos,

acciones, privilegios y garantas del acreedor contra los otros cofiadores, para cobrar a cada uno de stos la parte que le correspondiese.

Es un caso de subrogacin legal que tiene el que paga una deuda a la que estaba obligado por otros. Reiteramos que el fiador no paga como tercero, sino como deudor principal, por lo que puede subrogarse. Se trata de un pago que le ha sido til a los otros cofiadores que no pagaron sus obligaciones que son simplemente mancomunadas. Los cofiadores pueden oponer al que pag, las excepciones que el deudor principal tena contra el acreedor, pero, como siempre ocurre, no las personales, como lo es la incapacidad del deudor. (1994)

EXTINCIN DE LA FIANZA Principio:


Art. 2042. La fianza se extingue por la extincin de la obligacin principal, y por las mismas

causas que las obligaciones en general, y las obligaciones accesorias en particular.

Se trata de una consecuencia lgica del principio de accesoriedad. La fianza puede extinguirse por va directa, o por va de consecuencia, (relacionada con la obligacin principal). A) EX TINCIN POR VA DE CONSECUENCIA EXTINCIN Veamos los distintos casos:
Causa de extincin Artculos Situacin del fiador: en todos los casos queda liberado
Pago al acreedor. Si se produce por el fiador, subsiste la subrogacin contra el deudor. Novacin hecha entre el acreedor y el deudor. 2042, 2029, 2050 (dacin en pago), 2107 (prrroga del plazo) 2042 y 2047. 803 La fianza se extingue. Pasa a ser acreedor del deudor, por novacin.

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Causa de extincin

Artculos

Situacin del fiador: en todos los casos queda liberado

Compensacin entre acreedor y deudor. Transaccin. Confusin acreedor-deudor. Confusin fiador-deudor. Confusin fiador- acreedor.

2042 852, 2042 865, 2042 Art. 2048

Pasa a ser acreedor del deudor, por novacin. La fianza se extingue. La fianza se extingue. La fianza contina. Se extingue la fianza pero subsiste la obligacin principal.

Renuncia o remisin de deuda (del acreedor a favor del deudor). Imposibilidad del pago sin culpa del deudor.

2049, 525

La fianza se extingue.

888

La fianza se extingue.

Otras causas:
Prescripcin liberatoria (art. 3964)
No extingue la deuda, sino la accin (Borda); la obligacin se transforma en natural. El fiador puede oponer la prescripcin (2020).

Resolucin o nulidad de la obligacin principal (por ej., por cumplimiento de


una condicin resolutoria).

Aunque el deudor haya renunciado a las defensas, el fiador puede invocarlas (art. 2021 y 2022).

B) EXTINCIN POR VA PRINCIPAL La misma se da en el caso de cualquier medio de extincin de las obligaciones del art. 724 y siguientes. El deudor pasa a serlo del fiador, en los casos de pago, compensacin y transaccin entre fiador y acreedor. Si el acreedor renuncia o remite la deuda a favor del fiador, ste queda totalmente liberado; lo mismo, en caso de confusin entre acreedor y fiador, y de su imposibilidad de pago. Tambin, en el caso de imposibilidad de la subrogacin en los derechos del acreedor, por su culpa (art. 2043). Dicha extincin no acaece si los privilegios perdidos por el acreedor se constituyeron antes o en el mismo momento de la fianza, pero no si se otorgaron despus (art. 2044).

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sntesis final
Elabrelas, siguiendo el mtodo empleado.

sf)

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actividad final

af )

Seleccione uno de lo temas enunciados en esta unidad, investigue sobre el mismo y busque jurisprudencia (4 casos).

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conceptos eje de unidad

ce)

Contratos aleatorios: ventajas o prdidas dependen de un acontecimiento incierto. Juego y apuesta: en l, dos o ms personas entregndose al juego, se obligan a pagar a la que ganare una suma de dinero u otro objeto determinado. Apuesta: dos o ms personas que opinan contrariamente sobre un teme determinado convienen que la que sostiene la opinin que resulte fundada, recibir de la otra una suma en dinero u otro objeto determinado. Fianza: habr contrato de fianza, cuando una de las partes se hubiere obligado accesoriamente por un tercero, y el acreedor de ese tercero aceptase su obligacin accesoria. El contrato se celebra entre el acreedor y el fiador. Es consensual, unilateral, accesorio, a ttulo gratuito. Clases de fianza: convencional - legal- judicial, comn- solidaria, civil-comercial. Obligaciones que pueden ser objeto de fianza: todas. Elementos: objeto, forma y prueba, capacidad para ser fiador. Los beneficios de excusin y de divisin. Efectos de la fianza entre el deudor y el fiador: medidas de carcter preventivo, subrogacin del fiador en los derechos del acreedor. Efectos de la fianza entre los cofiadores. Extincin de la fianza: por extincin de la obligacin principal, por va de consecuencia.

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( BIBLIOGRAFA GENERAL DE LA UNIDAD XVIII )

Bibliografa obligatoria
Bueres, Alberto y Highton, Elena: Cdigo Civil y normas complementarias. Anlisis doctrinario y jurisprudencial, 6 tomos. Editorial Hammurabi, tomo 4 (Artculos 1434/2310).

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u19
unidad diecinueve

contratos de representacin

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UNIDAD XIX ( CONTRATOS DE REPRESENTACIN ) Mencin sinttica de los contenidos


En ella veremos los llamados contratos de representacin, aunque no son todos contratos ni en todos hay representacin, pero en lneas generales, se trata de los efectos de la actuacin de una persona en beneficio de otra, con o sin instrucciones concretas que dan la representacin y que configuran el contrato de mandato. Distinguiremos, por orden de importancia: el mandato (que es un contrato, como ya dijimos), la gestin de negocios, y el empleo til, que han sido tambin legislados por el Cdigo, aunque se trate de actos jurdicos, en rigor, a los que se les aplican los efectos de los contratos en caso de ratificacin del beneficiado.

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objetivos de aprendizaje
Destacar el contenido tico de las disposiciones del cdigo. Resaltar el principio de equidad y su utilizacin en la prctica.

oa)

Sealar la responsabilidad que implica ocuparse de negocios ajenos, y sus consecuencias vertidas en la ley.

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( ESQUEMA CONCEPTUAL DE LA UNIDAD XIX )


MANDATO Art. 1869 a 1985
Captulo 1: Objeto del mandato Art. 1904 a 1940.
1869 a 1888: concepto, aplicabilidad, class, poderes especiales

Captulo 2: Capacidad para ser mandante o mandatario Art. 1894 a 1903.

Captulo 3: Obligaciones del mandatario Art. 1904 a 1940.

Captulo 4: Obligaciones del mandante Art. 1941 a 1959.

Captulo 5: Cesacin del mandato Art. 1960 a 1985.

GESTIN DE NEGOCIOS
Ttulo 18, arts. 2288 a 2310. Partes: gestor o gerente y el dueo del negocio.
Empleo til: arts. 2306 a 2310

Clases del mandato: general Caracteres: puede ser oneroso o gratuito, bilateral o unilateral, consensual o formal. y especial (1881). Obligaciones de mandatario: aceptacin, rendicin de cuentas, caso

MANDATO (art. 1869 Cd. Civil): una parte da a otra


del

de insolvencia del cocontratante.

Elementos:

capacidad

el poder, que sta acepta, para representarla, al efecto de ejecutar en su nombre y de su cuenta un acto jurdico, o una serie de actos de esta naturaleza.

Obligaciones del mandante: anticipo de fondos y reembolso de gastos, liberacin de obligaciociones, daos y prdidas, retribucin de servicios, solidaridad, derecho de retencin.

mandante, designacin del mandatario (mandato conjunto, separado, sucesivo). Forma y prueba. Objeto: todos los actos lcitos.

Efectos del mandato: actos efectuados dentro de los pderes conferidos y fuera de ellos.

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Por el cumplimiento del negocio. Por la renuncia del,mandatario, en tiempo y forma y con causa. Por incapacidad sobreviviente al mandante o al mandatario.

CESACIN DEL MANDATO


Por la revocacin tcita o expresa, por el mandante. Por el fallecimiento del mandante o del mandatario. Por la expiracin del tiempo que fue dado.

Diferenciar gestin de negocios con enriquemiento sin causa.

Partes: gestor o gerente (quien realiza la gestin) dueo del negocio.

GESTIN DE NEGOCIOS: capcidad de contratar + hacerse cargo sin mandato de la gestin de un negocio que directamente o no se refiere al patrimonio de

R esponsabilidad

por

la

gestin: gestor responde de toda culpa (principio general).

Obligaciones del dueo del negocio: pagar gastos, liberar al gestor de las obligaciones contradas.

Empleo til: no gestor, no mandatario. (2306)

otro.

Condiciones:

gestin

efectuada sin mandato, intencin de gestionar un negocio ajeno, intencin de obligar a su dueo.

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actividad introductoria

ai )

Lea el fallo, e imagine el caso que le dio origen. Redctelo, con mencin de las partes y el perjuicio sealado (por ejemplo, incumplimiento por parte del administrador de depositar las cargas sociales que corresponden al portero).
Consorcio de Propietarios El administrador de un consorcio de propietarios, cumple una clara funcin representativa de los lmites de su mandato, pero no representa a los miembros particulares del consorcio copropietarios-, sino al ente cuando se desempea en la administracin de las cosas comunes y de los fondos que aportan los miembros para la buena marcha del edificio. Es por ello que si el administrador al ejercer sus funciones y por una actividad ajena a ellas, provocara un perjuicio patrimonial podra hacrsele un cargo en la medida de su extralimitacin daosa, pues en esa medida, no podra inculparse en principio al ente; pero si se trata de sus cometidos como el de llevar adelante los pasos necesarios para que el consorcio solucione un problema propio de su obligacin, podra tachrselo de mala administracin frente al ente, pero no frente a los copropietarios individuales, y la responsabilidad se enlaza con aqul, no con stos. (CNCiv., Sala C, mayo 29-1990). ED, 140-552.

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DESARROLLO DE LA UNIDAD XIX ( CONTRATOS DE REPRESENTACIN ) Mandato. Concepto. Representacin y mandato. Objeto. Capacidad para ser mandante
y mandatario
El mandato, como con trato, tiene lugar Al ser un contrato, el mandato puede o no ser aceptado por la persona con quien se contrata.

Cuando una parte da a otra el poder,

El significado etimolgico de la palabra mandato es, precisamente, dar poder (manum dare). La palabra mandato, designa tambin el instrumento en el que se confiere ese poder.

Que sta acepta,

Para representarla,

La representacin es necesaria, pues en virtud de ella, el mandatario acta por el mandante.

Al efecto de ejecutar en su nombre y de su cuenta

Tambin el mandatario puede actuar por su cuenta, como lo dispone el Cdigo en el art. 1929, 1 parte, lo que da origen a consecuencias jurdicas distintas, que veremos ms adelante.

Un acto jurdico, o una serie de actos de esta naturaleza.

La realizacin de uno o ms actos juridicos es de la esencia del mandato, pues si tuviera un objeto consistente en la realizacion de un hecho jurdico, como la confeccin de una cosa material o intelectual, se tratara de otro contrato.

El Cdigo Civil, en el art. 1870, extiende la aplicabilidad de las reglas del contrato de mandato a las siguientes situaciones:
1870. Las disposiciones de este Ttulo son aplicables:

1. A las representaciones necesarias, y a las representaciones de los que por su oficio pblico deben representar determinadas clases de personas, o determinadas clases de bienes, en todo lo que no se oponga a las leyes especiales sobre ellas. Se comprenden en este inciso: a) Las representaciones necesarias, como la de los padres respecto de los bienes de los hijos, b) Las representaciones en virtud de su oficio pblico, como la que ejerce promiscuamente el Asesor de Menores,

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c) Las representaciones de determinadas clases de bienes, como la del curador de los bienes del ausente con presuncin de fallecimiento, o la del sndico, que representa a la masa de los acreedores en la quiebra o concurso preventivo. 2. A las representaciones de las corporaciones y de los establecimientos de utilidad pblica. Se refiere el inciso a la representacin de las personas jurdicas del art. 33 del Cdigo Civil (pblicas y privadas) 3. A las representaciones por administraciones o liquidaciones de sociedades, en los casos que as se determine en este Cdigo, y en el Cdigo de Comercio. Remitimos a lo ya tratado sobre disoucin y liquidacin de las sociedades civiles (unidad 17) 4. A las representaciones por personas dependientes, como los hijos de familia en relacin a sus padres, el sirviente en relacin a su patrn, el aprendiz en relacin a su maestro, el militar en relacin a su superior, las cuales sern juzgadas por las disposiciones de este Ttulo, cuando no supusiesen necesariamente un contrato entre el representante y el representado. Por ejemplo, pueden aplicarse las reglas del mandato a las relaciones con otras personas establecidas por un contrato de trabajo o de locacin de servicios. 5. A las representaciones por gestores oficiosos. Ms adelante, veremos las diferencias entre las figuras de la gestin de negocios y el mandato; ahora slo establecemos la aplicabilidad de las reglas de ste, a aqulla. 6. A las procuraciones judiciales en todo lo que no se opongan a las disposiciones del Cdigo de Procedimientos. Se trata de la representacin de los abogados en los juicios; la misma tiene unas disposiciones especiales que ya hemos visto en lo referente a las profesiones liberales, y que mencionaremos nuevamente en esta unidad. 7. A las representaciones por albaceas testamentarios o dativos. Se trata de una disposicin del derecho sucesorio (ver glosario).

Distinguimos con Borda, los casos de mandato sin representacin y representacin sin mandato. El primero sera el mandato oculto; el segundo, los casos enumerados en el inciso 1 del art. 1879, por ejemplo, la representacin necesaria de los menores o los incapaces. Lo normal es que haya mandato con representacin, pero puede no ocurrir as.

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CARACTERES 1) Puede ser Oneroso o gratuito, art. 1871:


1871. El mandato puede ser gratuito u oneroso. Presmese que es gratuito, cuando no se

hubiere convenido que el mandatario perciba una retribucin por su trabajo. Presmese que es oneroso, cuando consista en atribuciones o funciones conferidas por la ley al mandatario, y cuando consista en los trabajos propios de la profesin lucrativa del mandatario, o de su modo de vivir.

Como se ve, el artculo etablece cundo se presume que el mandato es gratuito, y cundo que es oneroso. Por su parte, la ley de aranceles de abogados, nm. 21.839, reformada por la 24.432, establece en su art. 3: la actividad profesional de los abogados y procuradores se presume de carcter oneroso, en la medida de su oficiosidad, salvo en los casos en que conforme a excepciones legales pudieran o debieran actual gratuitamente. Se presume gratuito el patrocinio o representacin de los ascendientes, descendientes o cnyuge del profesional. Las disposiciones de la presente ley se aplicarn supletoriamente a falta de acuerdo expreso en contrario. As, la ley presume la gratuidad del trabajo profesional en beneficio de los ascendientes, descendientes o cnyuge. 2) Puede ser bilateral o unilateral: deviene bilateral en caso de convenirse una retribucin a favor del mandatario; existiran en ese caso obligaciones bilaterales y recprocas. 3) Por lo general, es consensual. 4) Es no formal. No obstante, a veces el contrato debe ser otorgado en escritura pblica (art. 1184)
1184. Deben ser hechos en escritura pblica, con excepcin de los que fuesen celebrados en

subasta pblica: Los poderes generales o especiales que deban presentarse en juicio, y los poderes para administrar bienes, y cualquiera otros que tengan por objeto un acto redactado o que deba redactarse en escritura pblica.

Aceptacin del mandato: EL cdigo establece que la aceptacin tambin puede ser hecha de modo expreso o tcito.
1875. El mandato puede ser aceptado en cualquiera forma, expresa o tcitamente. La

aceptacin expresa resulta de los mismos actos y formas que el mandato expreso.
1876. La aceptacin tcita resultar de cualquier hecho del mandatario en ejecucin del

mandato, o de su silencio mismo.

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Es el caso del poder conferido a un abogado, que generalmente slo contiene la declaracin de voluntad del que lo otorga. La presentacin de la copia de dicha escritura en un juicio implica por s la aceptacin del mandato, por parte del letrado. Por otra parte, se distingue entre aceptacin entre presentes y entre ausentes:
1877. Entre presentes se presume aceptado el mandato, si el mandante entreg su poder al

mandatario, y ste lo recibi sin protesta alguna.


1878. Entre ausentes la aceptacin del mandato no resultar del silencio del mandatario, sino

en los casos siguientes: 1. Si el mandante remite su procuracin al mandatario, y ste la recibe sin protesta alguna. 2. Si el mandante le confiri por cartas un mandato relativo a negocios que por su oficio, profesin o modo de vivir acostumbraba recibir y no dio respuesta a las cartas.

Se supone que si el mandatario rechaza la gestin propuesta (que es su modo de vivir), debe hacerlo expresamente; en caso de silencio, se tendr por aceptada.

ELEMENTOS

Capacidad:
Es tratada en un captulo del cdigo (ver esquema de la unidad), que abarca dos puntos diferentes: 1) La capacidad. 2) La designacin del mandatario.
1) LA CAPACIDAD (art. 1894 a 1898) Capacidad del mandante: Para actos de administracin: 1894. El mandato para actos de administracin debe ser

conferido por persona que tenga la administracin de sus bienes.


Un inhabilitado del 152 puede, si la sentencia lo autoriza, otorgar actos de administracin y por lo tanto, puede ser mandatario para dichos actos. Recordemos que no debemos asimilar disponer solamente a vender; puede haber un acto de administracin que implique enajenar o vender, por ejemplo, la venta de cosechas en un campo. Asimismo, puede haber actos de administracin que impliquen y demanden inversin de fondos. Para actos de disposicin: 1895. Si el mandato es para actos de disposicin de sus bienes, no

puede ser dado, sino por la persona capaz de disponer de ellos.

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Capacidad del mandatario: en principio, es la de contratar 1896. Pueden ser mandatarios todas las personas capaces de

contratar, excepto para aquellos actos para los cuales la ley ha conferido atribuciones especiales a determinadas clases de personas.
La excepcin surge del artculo siguiente: 1897. El mandato puede ser vlidamente conferido a una per-

sona incapaz de obligarse, y el mandante est obligado por la ejecucin del mandato, tanto respecto al mandatario, como respecto a terceros con los cuales ste hubiese contratado.
El mandato aqu es vlido no slo entre las partes, sino tambin con relacin a terceros, a los que no les interesa si el mandatario es o no capaz, sino que obre en el marco de sus atribuciones. Por aplicacin de los principios generales, la parte capaz (mandante) no puede invocar la incapacidad del otro para demandar la nulidad del contrato (1049). Por el contrario: 1898. El incapaz que ha aceptado un mandato, puede oponer la

nulidad del mandato cuando fuese demandado por el mandante por inejecucin de las obligaciones del contrato, o por rendicin de cuentas, salvo la accin del mandante por lo que el mandatario hubiese convertido en su provecho.
Si el incapaz acepta el mandato, no contrae responsabilidad alguna con el mandante, quien asume su propia torpeza al nombrar un incapaz (se entiende que el mandante conoce la incapacidad de la otra persona) 2) LA DESIGNACIN DEL MANDATARIO (1896 y 1899 a 1903) El principio es el de la libertad en la designacin: 1896. 1896. Pueden ser mandatarios todas las personas capaces de

contratar, excepto para aquellos actos para los cuales la ley ha conferido atribuciones especiales a determinadas clases de personas.
La excepcin est en los casos de representacin necesaria (padres con respecto alos hijos), pero ya hemos visto que en estos casos se aplican las normas del mandato, pero en rigor, no lo hay. La designacin de ms de un mandatario: 1899. Cuando en el mismo instrumento se hubiesen nombrado

dos o ms mandatarios, entindese que el nombramiento fue

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hecho para ser aceptado por uno solo de los nombrados, con las excepciones siguientes: 1. Cuando hubieren sido nombrados para que funcionen todos o algunos de ellos conjuntamente.
MANDATO SEPARADO

2. Cuando hubieren sido nombrados para funcionar todos o algunos de ellos separadamente, o cuando el mandante hubiere dividido la gestin entre ellos o los hubiese facultado para dividirla entre s. 3. Cuando han sido nombrados para funcionar, uno de ellos, en falta del otro u otros.
Este ltimo caso est explicado en el art. 1902.

MANDATO CONJUNTO

1900. Cuando han sido nombrados para funcionar todos, o algunos

de ellos conjuntamente, no podr el mandato ser aceptado separadamente.


MANDATO SUCESIVO 1901. Cuando han sido nombrados para funcionar uno en falta

de otro o de otros, el nombrado en segundo lugar no podr aceptar el mandato, sino en falta del nombrado en primer lugar, y as en adelante. La falta tendr lugar cuando cualquiera de los nombrados no pudiese, o no quisiese aceptar el mandato, o aceptado no pudiese servirlo por cualquier motivo.
1902. Entindese que fueron nombrados para funcionar uno a

falta de otro, cuando el mandante hubiere hecho el nombramiento en orden numrico, o llamado primero al uno y en segundo lugar al otro.
1903. Aceptado el mandato por uno de los nombrados, su

renuncia, fallecimiento o incapacidad sobreviniente, dar derecho a cada uno de los otros nombrados para aceptarlo segn el orden de su nombramiento.

La responsabilidad de los mandatarios que han sido conjuntamente designados, est establecida en los art. 1920 a 1923:
1920. Cuando un mandato ha sido dado a muchas personas conjuntamente, no hay solidaridad

entre ellas, a menos de una convencin en contrario.

El principio, pues, es que se trata de obligaciones simplemente mancomunadas. La solidaridad hace a la responsabilidad, pero no comprende la inconducta personal de uno de los mandatarios, que se extralimita en los lmites de su mandato.

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1921. Cuando la solidaridad ha sido estipulada, cada uno de los mandatarios responde de

todas las consecuencias de la inejecucin del mandato, y por la consecuencia de las faltas cometidas por sus co-mandatarios; pero en este ltimo caso el uno de los mandatarios no es responsable de lo que el otro hiciere, traspasando los lmites del mandato.
1922. Cuando la solidaridad no ha sido estipulada, cada uno de los mandatarios responde

slo de las faltas o de los hechos personales.


1923. Respecto a las prdidas e intereses que se debiesen por la inejecucin del mandato, cada

uno de los mandatarios no est obligado sino por su porcin viril; pero, si segn los trminos del mandato conferido a muchas personas, el uno de los mandatarios no pudiese obrar sin el concurso de los otros, el que se hubiera negado a cooperar a la ejecucin del mandato, sera nico responsable por la inejecucin del mandato, de todas las prdidas e intereses.

Qu ocurre en caso de pluralidad de mandantes?. Se aplica el art. 1945:


1945. Si dos o ms personas han nombrado un mandatario para un negocio comn, le quedarn

obligados solidariamente para todos los efectos del contrato.

Forma y prueba: ya vimos que el contrato queda concluido por el acuerdo entre las partes, por lo que es consensual. A su vez, puede ser expreso o tcito, segn lo establece el:
Art 1473. El mandato puede ser expreso o tcito. El expreso puede darse por instrumento

pblico o privado, por cartas, y tambin verbalmente.


Art.1874. El mandato tcito resulta no slo de los hechos positivos del mandante, sino tambin

de su inaccin o silencio, o no impidiendo, pudiendo hacerlo, cuando sabe que alguien est haciendo algo en su nombre.

Se entiende que debe juzgarse que hay mandato tcito, teniendo en cuenta cundo se inician las gestiones; si en ese momento el mandante se entera de las mismas y mantenie silencio, se configura el mandato tcito.

OBJETO

Principio general:
1889. Pueden ser objeto del mandato todos los actos lcitos, susceptibles de producir alguna

adquisicin, modificacin o extincin de derechos.

La exigencia es la de actos lcitos, vale decir, actos jurdicos (944); si el objeto es la realizacin de una obra intelectual o material, ya no ser mandato, sino que puede tratarse de una locacin de obra o de servicios.

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Excepcin:
1890. El mandato no da representacin, ni se extiende a las disposiciones de ltima voluntad,

ni a los actos entre vivos, cuyo ejercicio por mandatarios se prohbe en este Cdigo, o en otras leyes.

En cuanto a los actos de ltima voluntad, el legislador ha querido que se trate de un acto personalsimo, que tenga que ver directamente con la voluntad del otorgante. Los dems actos en general pueden ser otorgados por mandatos, incluido el matrimonio.
1891. El mandato de acto ilcito, imposible o inmoral, no da accin alguna al mandante contra

el mandatario, ni a ste contra el mandante, salvo si el mandatario no supiere, o no tuviere razn de saber que el mandato era ilcito.

Se trata de una aplicacin del principio del 953, tan importante en todos los contratos. La consecuencia es la nulidad absoluta. Persona interesada en el negocio objeto del mandato: es clara la descripcin del art. 1892, que prohbe el negocio en inters exclusivo del mandatario, en cuyo caso se tratara de un consejo, que el mandatario puede aceptar o no; la responsabilidad en tal caso es analizada en el art. 1893:
1892. El mandato puede tener por objeto uno o ms negocios de inters exclusivo del

mandante, o del inters comn del mandante y mandatario, o del inters comn del mandante y de terceros, o del inters exclusivo de un tercero; pero no en el inters exclusivo del mandatario.
1893. La incitacin o el consejo, en el inters exclusivo de aquel a quien se da, no produce

obligacin alguna, sino cuando se ha hecho de mala fe, y en este caso el que ha incitado o dado el consejo debe satisfacer los daos y perjuicios que causare.

CLASES DEL MANDATO EN CUANTO A SU EXTENSIN

Mandato general y especial:


1879. El mandato es general o especial. El general comprende todos los negocios del mandante,

y el especial uno o ciertos negocios determinados.

El mandato general slo da facultades para realizar actos de administracin:


1880. El mandato concebido en trminos generales, no comprende ms que los actos de

administracin, aunque el mandante declare que no se reserva ningn poder, y que el mandatario puede hacer todo lo que juzgare conveniente, o aunque el mandato contenga la clusula de general y libre administracin.
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El 1881 describe los casos de poderes especiales: los incisos 1 a 4 son casos de extincin de las obligaciones, el inc. 6, de derecho de familia; los dems, para distintos actos jurdicos relacionados con derechos patrimoniales:
1881. Son necesarios poderes especiales:

1. Para hacer pagos que no sean los ordinarios de la administracin. 2. Para hacer novaciones que extingan obligaciones ya existentes al tiempo del mandato. 3. Para transigir, comprometer en rbitros, prorrogar jurisdicciones, renunciar al derecho de apelar, o a prescripciones adquiridas. 4. Para cualquier renuncia gratuita, o remisin, o quita de deudas, a no ser en caso de falencia del deudor. 5. (derogado por ley 23.515.) Para contraer matrimonio a nombre del mandante. 6. Para el reconocimiento de hijos naturales. 7. Para cualquier contrato que tenga por objeto transferir o adquirir el dominio de bienes races, por ttulo oneroso o gratuito.
(no es necesaria la determinacin del bien en cuestin)

8. Para hacer donaciones, que no sean gratificaciones de pequeas sumas, a los empleados o personas del servicio de la administracin. 9. Para prestar dinero, o tomar prestado, a no ser que la administracin consista en dar y tomar dinero a intereses, o que los emprstitos sean una consecuencia de la administracin, o que sea enteramente necesario tomar dinero para conservar las cosas que se administran.
(vemos cmo la ley misma califica los actos de administracin; si ellos son normales, no se requerir poder especial)

10. Para dar en arrendamiento por ms de seis aos inmuebles que estn a su cargo.
(no obstante esta disposicin, deben tenerse en cuenta los plazos mximos de la ley de locaciones urbanas)

11. Para constituir al mandante en depositario, a no ser que el mandato consista en recibir depsitos o consignaciones; o que el depsito sea una consecuencia de la administracin. 12. Para constituir al mandante en la obligacin de prestar cualquier servicio, como locador, o gratuitamente. 13. Para formar sociedad. 14. Para constituir al mandante en fiador. 15. Para constituir o ceder derechos reales sobre inmuebles. 16. Para aceptar herencias. 17. Para reconocer o confesar obligaciones anteriores al mandato.

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La enumeracin precedente no tiene carcter taxativo, sino enumerativo, segn lo ha establecido la jurisprudencia. En los artculos siguientes, se ha detallado la extensin del poder especial, y los casos en los que no se entiende aplicable; el criterio, como se ver, es siempre restrictivo:
1882. El poder especial para transar, no comprende el poder para comprometer en rbitros. 1883. El poder especial para vender, no comprende el poder para hipotecar, ni recibir el

precio de la venta, cuando se hubiere dado plazo para el pago; ni el poder para hipotecar, el poder de vender.
1884. El mandato especial para ciertos actos de una naturaleza determinada, debe limitarse

a los actos para los cuales ha sido dado, y no puede extenderse a otros actos anlogos, aunque stos pudieran considerarse como consecuencia natural de los que el mandante ha encargado hacer.
1885. El poder especial para hipotecar bienes inmuebles del mandante, no comprende la

facultad de hipotecarlos por deudas anteriores al mandato.


1886. El poder para contraer una obligacin, comprende el de cumplirla, siempre que el

mandante hubiere entregado al mandatario el dinero o la cosa que se debe dar en pago.
1887. El poder de vender bienes de una herencia, no comprende el poder para cederla, antes

de haberla recibido.
1888. El poder para cobrar deudas, no comprende el de demandar a los deudores, ni recibir

una cosa por otra, ni hacer novaciones, remisiones o quitas.

Obligaciones del mandatario y del mandante. Relaciones entre el mandante y los


terceros. Cesacin del contrato OBLIGACIONES DEL MANDATARIO Las mismas surgen del captulo 3, que comprende los artculos 1904 a 1940 (en rigor, 1904 a 1928).

Entre las obligaciones a cargo del mandatario, hallamos:


Obligaciones de ejecucin del mandato: comienzan con la aceptacin del mismo, y se rigen por las instrucciones y facultades conferidas, de acuerdo a la naturaleza del negocio objeto del contrato. Caso de oposicin entre los intereses del mandatario y los del mandante: art. 1908. 1904. El mandatario queda obligado por la aceptacin a cumplir

el mandato, y responder de los daos y perjuicios que se ocasionaren al mandante por la inejecucin total o parcial del mandato.
1905. Debe circunscribirse en los lmites de su poder, no

haciendo menos de lo que se le ha encargado. La naturaleza

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del negocio determina la extensin de los poderes para conseguir el objeto del mandato.
1906. No se consideran traspasados los lmites del

mandato, cuando ha sido cumplido de una manera ms ventajosa que la sealada por ste.
1907. El mandatario debe abstenerse de cumplir el mandato,

cuya ejecucin fuera manifiestamente daosa al mandante.


1908. El mandatario no ejecutar fielmente el mandato, si

hubiese oposicin entre sus intereses y los del mandante, y diese preferencia a los suyos.
Obligacin de rendicin de cuentas. Excepcin: art. 1910. (no libera al mandatario de cumplir debidamente su misin). 1909. El mandatario est obligado a dar cuenta de sus

operaciones, y a entregar al mandante cuanto haya recibido en virtud del mandato, aunque lo recibido no se debiese al mandante.
1910. La relevacin de rendir cuentas, no exonera al mandatario

de los cargos que contra l justifique el mandante.


De qu debe rendir cuentas el mandatario: Del cumplimiento de su mandato, ello comprende la obligacin de restituir (1911) y de indemnizar daos. 1911. La obligacin que tiene el mandatario de entregar lo

recibido en virtud del mandato, comprende todo lo que el mandante le confi y de que no dispuso por su orden; todo lo que recibi de tercero, aunque lo recibiese sin derecho; todas las ganancias resultantes del negocio que se le encarg; los ttulos, documentos y papeles que el mandante le hubiese confiado, con excepcin de las cartas e instrucciones que el mandante le hubiese remitido o dado.

Caso de mandato ilcito: en principio, es nulo, pero tiene algunos efectos: a) mandante no puede reclamar las ganancias obtenidas, pero puede exigir la devolucin de sus cosas entregadas al mandante.

1912. Si por ser ilcito el mandato resultaren ganancias ilcitas,

no podr el mandante exigir que el mandatario se las entregue; pero si, siendo lcito el mandato, resultasen ganancias ilcitas por abuso del mandatario, podr el mandante exigir que se las entregue. Siendo el mandato lcito, el mandante tiene derecho a cobrar las ganancias ilcitas por extralimitacin del mandatario.

El mandatario no debe intereses sobre las sumas pertenecientes al mandante mandante, sino desde el momento en que fue constituido en mora. Si aplicara los intereses en propio provecho, debe los intereses desde el da en que lo hizo.

1913. El mandatario debe intereses de las cantidades que aplic

a uso propio, desde el da en que lo hizo, y de las que reste a deber desde que se hubiese constituido en mora de entregarlas.

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Responsabilidades del mandatario: el Cd. Civil no contiene normas especiales sobre esta responsabilidad por perjuicios causados al mandante procediendo con dolo o culpa.

Principio general: el mandatario est obligado al

cumplimiento cabal del mandato, y es responsable de la inejecucin total o parcial, salvo que ocurriera caso fortuito o fuerza mayor.
1904. El mandatario queda obligado por la aceptacin a cumplir

el mandato, y responder de los daos y perjuicios que se ocasionaren al mandante por la inejecucin total o parcial del mandato.
Excepcin: con respecto al dinero que tiene el . mandatario, por cuenta del mandante: art.1915 art.1915. 1915. Los valores en dinero que el mandatario tiene en su

poder por cuenta del mandante, perecen para el mandatario, aunque sea por fuerza mayor o caso fortuito, salvo que estn contenidos en cajas o sacos cerrados sobre los cuales recaiga el accidente o la fuerza.

Responsabilidad del mandatario por la insolvencia del cocontratante: art 1914.

1914. El mandatario puede, por un pacto especial, tomar sobre

s la solvencia de los deudores y todas las incertidumbres y embarazos del cobro; constituyndose desde entonces principal deudor para con el mandante, y son de su cuenta hasta los casos fortuitos y de fuerza mayor.

Puede el mandatario hacerse sustituir por un tercero? 1924: si no tiene la autorizacin para hacerlo, responde de la actuacion del sustituyente; si tiene la autorizacin y elige a una persona notoriamente inepta, responde por los daos.

1924. El mandatario puede substituir en otro la ejecucin del

mandato; pero responde de la persona que ha substituido, cuando no ha recibido el poder de hacerlo, o cuando ha recibido este poder, sin designacin de la persona en quien poda substituir, y hubiese elegido un individuo notoriamente incapaz o insolvente.
(relaciones entre el mandante y el mandatario)

Relaciones entre el mandante y el sustituto.

1926. El mandante en todos los casos tiene una accin directa

contra el substituido(*), pero slo en razn de las obligaciones que ste hubiere contrado por la substitucin; y recprocamente el substituido tiene accin contra el mandante por la ejecucin del mandato.
(*) debe decir sustituto El mandante tiene accin contra el sustituido como si ste fuera su mandatario: 1927. 1927. El mandante tiene una accin directa contra el

substituido(*), toda vez que por una culpa que ste hubiere cometido, fuese responsable de los daos e intereses.
(*) debe decir sustituto

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Relaciones entre el mandatario sustituyente y el submandatario: 1928. El sustituto est obligado tanto frente al mandante como frente al mandatario: cualquiera de los dos pueden demandarlos por los daos. Relaciones entre el mandante y los terceros: 1942.

1928. Las relaciones entre el mandatario y el substituido

por l(*), son regidas por las mismas reglas que rigen las relaciones del mandante y mandatario.
(*) debe decir sustituto

1942. La substitucin del mandatario no autorizada por el

mandante, ni ratificada por l, no le obligar respecto de terceros por los actos del substituto.
Esta norma es especialmente aplicable si la sustitucin del mandatario estaba expresamente prohibida.

Las relaciones entre el mandante y el mandatario con los terceros estn detalladas en los art. 1929 a 1940, los que veremos luego de estudiar las obligaciones de las partes formadoras del contrato.

OBLIGACIONES DEL MANDANTE Estn reguladas en el captulo 4, y tienen que ver con lo siguiente: 1) Anticipo de fondos y reembolso de gastos: el cumplimiento del mandato puede producir gastos que no tienen por qu ser asumidos por el mandatario. Por lo tanto, si el mandante lo solicita, el mandatario est obligado a adelantar los fondos necesarios para eectuar la gestin (art. 1948). Si el mandatario hubiese anticipado los fondos, el mandante debe reintefrrselos, aunque el negocio no le haya sido favorable (1949). Los gastos son debidos en su totalidad, pero este principio se deja de lado cuando pudiese imputrsele alguna falta al mandatario (por ejemplo, cuando hiciese gastos intiles); o si los gastos son realmente excesivos.

Cundo el mandante no est obligado a pagar los gastos que hizo el mandatario?
Cuando prueba que esos gastos fueron excesivos Si los gastos fueron hechos contra la expresa prohibicin del mandante. Si fueron por culpa del mandatario Si, aunque fueron ordenados, los hizo igual, sabiendo que iban a tener un mal resultado. Si se convino que los gastos eran a cargo del mandatario.

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2) Liberacin de obligaciones (art. 1951) es el caso de que el mandatario actu a nombre propio, y no a nombre del mandante: ste debe liberarlo de las obligaciones contradas con terceros. Esta liberacin puede ser expresa, con la conformidad del tercero, o tctita, es decir, con provisin de lo necesario para que pague su obligacin. 3) Indemnizacion de daos y prdidas. (art. 1953): el mandante tambin debe indemnizar al mandatario de las prdidas que hubiere sufrido, procedentes de sus gestiones, sin falta que le fuese imputable. Se considera perjuicio o prdida ocasionada por el mandato, solamente aqul que e mandatario no habra sufrido, si no hubiera aceptado el mandato (art. 1954) Esta obligacin indemnizatoria existe tanto en el caso de mandato gratuito como oneroso: el cdigo no distingue. 4) Retribucin de servicios: en el caso delmandato oneroso, el mandante tambin debe retribuir el servicio prestado por el mandatario (art. 1952), salvo que ste haya actuado con dolo en sus funciones. La retribucin puede ser convencional, arancelada por alguna normativa especfica o por regulacin judicial. Qu ocurre si el mandato se resuelve, o si se revoca? Si el mandatario no ha tenido culpa, debe cobrar por sus servicios; si el mandatario recibi algn adelanto de la retribucin, el mandante no puede exigir restitucin del mismo.(art. 1958). 5) Solidaridad en caso de pluralidad de mandantes: es el caso de dos o ms mandantes (art. 1945). Ya vimos que entre los mandatarios no hay solidaridad; s la hay entre los mandantes, siempre que existan dos condiciones: un negocio comn, con inters de todos en el mismo, y un mandato dado en el mismo acto o por actos que se vinculen entre s. Se da en el caso de mandato convencional, no legal ni judicial. Esa solidaridad existe para todos los efectos del contrato, que vemos en esta unidad. 6) Derecho de retencin: el mandatario tiene este derecho, pudiendo retener en su poder cuanto bastare para el pago, cualesquiera bienes o valores del mandante que se hallen a su disposicin (art. 1956); respecto de qu existe este derecho de retencion?. Respecto de los adelantos y gastos, por un lado, y de su retriucin, en el caso de mandato oneroso.

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EFECTOS DEL MANDATO EN LAS RELACIONES DEL MANDANTE Y EL MANDATARIO CON LOS TERCEROS

En este tema, analizaremos los dos tipos de contratos factibles:


1) Contratos que el mandatario efecta a nombre del mandante A- Realizados dentro de los lmites de los poderes conferidos
1934. Un acto respecto de terceros se juzgar ejecutado en los lmites del mandato,

cuando entra en los trminos de la procuracin, aun cuando el mandatario hubiere en realidad excedido el lmite de sus poderes.

Para evitar abusos en la gestin del mandatario, los terceros cocontratantes tienen derecho a solicitar la exhibicin del poder: art. 1938.
1938. Los terceros con quienes el mandatario quiera contratar a nombre del mandante, tienen

derecho a exigir que se les presente el instrumento de la procuracin, las cartas rdenes, o instrucciones que se refieran al mandato. Las rdenes reservadas, o las instrucciones secretas del mandante, no tendrn influencia alguna sobre los derechos de terceros que contrataron en vista de la procuracin, rdenes o instrucciones, que les fueron presentadas.

El mandante adquiere los derechos y obligaciones que tendra si l hubiera contratado personalmente y no por apoderado: art. 1946.
1946. Los actos jurdicos ejecutados por el mandatario en los lmites de sus poderes, y a nombre

del mandante, como las obligaciones que hubiese contrado, son considerados como hechos por ste personalmente.

Efectos de la culpa o hechos ilcitos del mandatario que perjudiquen a los terceros cocontratantes: diferenciaremos los dos campos: contractual y extracontractual.

mbito contractual: debe asimilarse la culpa del mandatario a la del mandante, quien dee soportar sus efectos frente a terceros, quedando a salvo su accin de regreso contra el mandatario. mbito extracontractual:
a) Caso en que el ilcito es completamente ajeno al mandato: el mandante no es responsables. b) Caso de personas jurdicas, y el ilcito se hace en ejericio o con ocasin del desempeo del mandato, la persona jurdica mandante es responsable. c) Si el mandante es persona fsica, se aplica el 1113: son responsales por los hechos de los dependientes (abarca a los mandatarios).

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B- Realizados fuera de los lmites de los poderes conferidos. El principio es que el mandante no est obligado (1931). El mandante es responsable, si se enriqueci sin causa con la gestin del mandatario, si obtuvo ventajas que no estaban previstas, si el mandatario compensa las desventajas, y si de acuerdo a las circunstancias, el tercero contratante pudo pensar que el mandatario obraba dentro del lmite de sus atribuciones. Este ltimo es el caso del mandato aparente, a nombre de quien no dio poderes suficientes. El tercero de buena fe que crey en el mandato, es protegido por la ley. Cmo?
a) A rt. 1938, 2da Parte: ....Las rdenes reservadas, o las instrucciones secretas Art.

del mandante, no tendrn influencia alguna sobre los derechos de terceros que contrataron en vista de la procuracin, rdenes o instrucciones, que les fueron presentadas.
b) Art. 1967: En relacin a terceros, cuando ignorando sin culpa la cesacin del

mandato, hubieren contratado con el mandatario, el contrato ser obligatorio para el mandante, sus herederos, y representantes, salvo sus derechos contra el mandatario, si ste saba la cesacin del mandato.
c) Si el mandato se ha redactado en trminos poco claros. d) Si las circunstancias son tales que autorizan a pensar al tercero que la persona que tiene ante s es realmente mandatario, y obra en representacin de otro.

En caso de un mandatario que contrata sin poderes suficientes, quin es responsable?, el mandatario asume responsabilidad personal, (art. 1933)
1933. Quedar sin embargo personalmente obligado, y podr ser demandado por el

cumplimiento del contrato o por indemnizacin de prdidas e intereses, si la parte con quien contrat no conoca los poderes dados por el mandante.

Ratificacin del mandato: puede ser expresa o tcita, que puede resultar de cualquier hecho aprobatorio o del silencio sin cuestionar la gestin.
Art. 1936: La ratificacin equivale al mandato, y tiene entre las partes efecto retroactivo al da

del acto, por todas las consecuencias del mandato; pero sin perjuicio de los derechos que el mandante hubiese constituido a terceros en el tiempo intermedio entre el acto del mandatario y la ratificacin.

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2) Contratos que el mandatario efecta a nombre propio (caso del mandato oculto) En este caso, el mandatario simular contratar en su nombre, ocultando el mandato que le fuera conferido. Se trata de una simulacin, que como sabemos, puede ser lcita o no.

Efectos del mandato oculto:


a) Efectos mandante - mandatario: pueden exigirse el cumplimiento del contrato, tal como en el mandato ostensible. b) Efectos mandante - tercero: art. 1929 1929: (se refiere al mandatario) ....si contrata en su
propio nombre, no obliga al mandante respecto de terceros. Este, sin embargo, puede exigir una subrogacin judicial en los derechos y acciones que nazcan de los actos, y puede ser obligado por los terceros acreedores que ejercieren los derechos del mandatario a llenar las obligaciones que de ellos resultan.

Pese a la letra del artculo, no se trata en rigor de una accin de subrogacin que tiene el tercero contra el mandante, sino una accin indirecta, pues tiene su razn de ser en la actuacin de una interpsita persona (el mandatario). Probado el mandato oculto, el tercero tiene accin contra el mandante. c) Efectos mandatario - tercero: el mandatario es para el tercero, el nico responsable por el cumplimiento de lo convenido. Si exhibe posteriormente el mandato, no puede sustraerse a dichas obligaciones (art. 1929). El tercero conserva su accin contra el mandatario, y, probado el mandato oculto, tambin contra el mandante.

CESACIN DEL CONTRATO

Sus causas son:


1) Art. 1960. Cesa el mandato por el cumplimiento del negocio.... 2) y por la expiracin del tiempo determinado o indeterminado por que fue dado. 3) Art. 1963. el mandato se acaba: Por la revocacin del mandante; (puede ser tcita o expresa). Si se nombre nuevo mandatario para el mismo Es tiempo determinado el que especifica la duracin (tres meses, p.ej.). Es indeterminado cuando no da una duracin concreta (por ej., cuando finalice mi viaje). Art. 1970 . El mandante puede revocar el mandato siempre que quiera, y 1970. Es la razn ms lgica: una vez cumplido el negocio, se extingue el mandato.

obligar al mandatario a la devolucin del instrumento donde conste el mandato.


Aclaramos que los mandatos judiciales o legales tienen reglas especiales de revocacin.

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negocio, se entiende que se revoca el mandato del primero (art. 1971)

Tampoco hay revocacin en el caso de los mandatos con carcter irrevocable (art. 1977) 1977. El mandato puede ser irrevocable siempre que sea para negocios

especiales, limitado en el tiempo y en razn de un inters legtimo de los contratantes o un tercero. Mediando justa causa podr revocarse.
4) por la renuncia del mandatario; (la renuncia debe hacerse en tiempo y forma, con causa) 5) Por el fallecimiento del mandante o del mandatario; Art. 1978. El mandatario puede renunciar el mandato, dando aviso al mandante; pero si lo hiciese en tiempo indebido, sin causa suficiente, debe satisfacer los perjuicios que la renuncia causare al mandante. 1980. La muerte del mandante no pone fin al mandato, cuando el negocio

que forma el objeto del mandato debe ser cumplido o continuado despus de su muerte. El negocio debe ser continuado, cuando comenzado hubiese peligro en demorarlo.
Tambin el contrato debe ser continuado cuando el mandato ha sido dado en el inters comn de ste y del mandatario, o en el inters de un tercero (art. 1982) Es importante la disposicin del 1983: Cualquier mandato destinado a

ejecutarse despus de la muerte del mandante, ser nulo si no puede valer como disposicin de ltima voluntad.
No podra valer como disposicin de ltima voluntad, por ej., un acto jurdico que afectara la legtima hereditaria (ver glosario). 6) Por incapacidad sobreviniente al mandante o mandatario. Art. 1984. La incapacidad del mandante o mandatario que hace terminar

el mandato, tiene lugar siempre que alguno de ellos pierde, en todo o en parte, el ejercicio de sus derechos.
Se entiende que se trata de la incapacidad legalmente declarada.

EFECTOS DE LA CESACIN DEL MANDATO 1) La cesacin pone fin a las relaciones entre mandante y mandatario. 2) Los actos que efecta el mandatario luego de la cesacin no obligan al mandante; pero el mandante quedar obligado por esos actos posteriores, si el mandatario ignorara sin culpa aquella cesacin. 3) Los negocios que no admiten demora deben continuar, hasta que el mandante resuelva continuar por s o por otro. 4) En caso de cesacin del mandato por fallecimiento del mandante u otra causa, el mandatario y llegado el caso, sus herederos, deben continuar por s o por otro, los negocios que no admiten demora art 1969.

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Art. 1969. No obstante la cesacin del mandato, es obligacin del mandatario, de sus

herederos o representantes de sus herederos incapaces, continuar por s, o por otros los negocios comenzados que no admiten demora, hasta que el mandante, sus herederos o representantes dispongan sobre ellos, bajo pena de responder por perjuicio que de su omisin resultare.

5) Una vez que el mandato concluy, el mandatario debe restituir el documento o carta donde el poder est instrumentado (se trata de que el mandatario no siga usando el poder con terceros que no saben de la revocacin). 6) En caso de que un tercero ignora sin culpa la cesacin del mandato, y el mandatario contrata con l con posterioridad a la cesacin, igualmente el mandante queda obligado (art. 1967). La incapacidad o la muerte del mandante, no ponen fin al mandato irrevocable.

Gestin de negocios: concepto y diferencia con el mandanto. Obligaciones del gestor y


del dueo
Art. 2288. Toda persona capaz de contratar, que se encarga sin mandato de la gestin de

un negocio que directa o indirectamente se refiere al patrimonio de otro, sea que el dueo del negocio tenga conocimiento de la gestin, sea que la ignore, se somete a todas las obligaciones que la aceptacin de un mandato importa al mandatario.

sin mandato, significa no slo sin poder general o especial, sino sin ninguna vinculacin convencional; por ejemplo, una persona se ausenta de su casa, la que corre peligro de derrumbe: una persona hace practicar las reparaciones necesarias para evitar el dao: l asume el papel de gestor de negocio ajeno. Las partes son las siguientes:
El Gestor o Gerente: es quien realiza la gestin. El Dueo del negocio: es la persona a cuyo beneficio se realiza la gestin.

CONDICIONES PARA QUE HAYA GESTIN DE NEGOCIO AJENO 1) Gestin efectuada sin mandato del dueo (art. 2288) 2) Intencin de gestionar un negocio de otro. (art. 2289, parte 1) 3) Intencin de obligar al dueo de l. (art. 2289)

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1) A usencia de mandato sta es la diferencia entre la gestin de negocios y el mandato: no hay encomienda para efectuar un negocio determinado. Qu diferencia existe entre el mandato tcito (el que resulta de la inaccin o silencio del mandante, cuando sabe que alguien est haciendo algo en su nombre), y la gestin de negocios? Lo esencial es saber que la gestin de negocios no es un contrato; el mandato, s. Por otra parte, pensamos con Salvat que si en el momento de inicacin de la gestin, el dueo del negocio lo sabe y no lo impide, habr mandato tcito; si en ese momento el dueo ignora la intervencin del tercero, habr gestin. Tambn habr gestin en caso de que el mandatario se excede en sus poderes, y si el mandato estaba extinguido, luego de lo cual se interpreta que existira gestin de negocios. 2) Intencin de hacer un negocio de otro
Art. 2289. Para que haya gestin de negocios es necesario que el gerente se proponga

hacer un negocio de otro, y obligarlo eventualmente.

As, si el que efecta un negocio obra queriendo gestionar un negocio propio, no habr gestin de negocios. El error sobre la persona no desnaturaliza el acto, es decir, no importa que exista error acerca de la identidad del dueo del negocio, siempre que se entienda gestionar un negocio ajeno. Pero no habr gestin de negocios, si creyendo el gestor hacer un negocio suyo, hiciese los negocios de otro, por ejemplo: si creyndome legatario de una persona, efecto determinado acto de conservacin, y luego descubro que el legatario es otra persona, ni cuando en la gestin ha tenido slo la intencin de practicar un acto de liberalidad. Por ejemplo, cuando de la relacin con el dueo del negocio, puede inferirse que hice la gestin sin esperar recompensa alguna. 3) Intencin de obligar al dueo de l. (art. 2289) El gestor debe tener esa intencin, para que exista esta figura. Esto est muy relacionado con lo que vimos anteriormente, en el sentido de que la gestin excluye toda liberalidad.

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CAPACIDAD DE LAS PARTES El Gestoe o Gerente: debe ser capaz de contratar. El Dueo del negocio: puede ser incapaz, pues si no respondiere podra haber un enriquecimiento sin causa; la capacidad o incapacidad son irrelevantes.

OBLIGACIONES DEL GESTOR El principio es el del 2288, in fine, que establece que el gestor de negocios ...se somete a todas las obligaciones que la aceptacin de un mandato importa al mandatario. Dicho principio tiene que ver con la semejanza entre los dos institutos, que desaparece en lo relativo a la responsabilidad del gestor, lo que es explicable, porque en el mandato existe una voluntad previa del mandante para que el mandatario realice un negocio determinado, y en la gestin de negocios no hay tal voluntad.

1) O bligacin de continuar y finalizar el negocio (art. 2290)


Art. 2290. Comenzada la gestin, es obligacin del gerente continuarla y acabar el negocio,

y sus dependencias, hasta que el dueo o el interesado se hallen en estado de proveer por s, o bien hasta que puedan proveer sus herederos, si muriese durante la agencia.

Dice Salvat, con razn, que el legislador ha considerado que una persona no debe inmiscuirse en los negocios de otra, sin estar dispuesta a ocuparse de ellos todo el tiempo necesario para terminarlos... No slo debe finalizar el negocio principal, sino todo accesorio del mismo, ya se trate de operaciones complementarias o subordinadas. Aqu advertimos otra diferencia entre el mandato y la gestin de negocios: el primero finaliza a la muerte del mandante, sus herederos pueden quedar obligados por la continuacin de los negocios que no admitan demora (ver efectos de la cesacin del mandato y art. 1969); en cambio, en la gestin de negocios, muerto el dueo del mismo, aunque el negocio no sea urgente y admita demoras, el gestor o gerente dee continuarlo

hasta que los herederos puedan proveer, segn reza la disposicin que comentamos.
En cuanto a la muerte del gestor, la misma da finalizacin a la gestin, pero sus herederos siempre tienen la obligacin de rendir las cuentas pendientes, como lo tendra que haber hecho su causante (ver obligacin en tal sentido).

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2) Responsabilidades por la gestin (arts. 2291 a 2295). Principios generales:


Art. 2291. El gestor de negocios responde de toda culpa en el ejercicio de la gestin,

aunque aplicase su diligencia habitual. Se trata del principio de la responsabilidad del gestor, quien queda oligado aunque aplicase su diligencia habitual; es otro llamado de atencin para quien intenta entrometerse en asuntos ajenos. Pero slo estar obligado a poner en la gestin del negocio el cuidado que en las cosas propias cuando se encargase del negocio en un caso urgente, o para librar al dueo de algn perjuicio si nadie se encargara de sus intereses, o cuando lo hiciera por amistad o afeccin a l.

Distinguimos los tres casos que cita el artculo, que autoriza a poner en el negocio la diligencia que tiene para las cosas propias, limitando la responsabilidad del gestor: 1) Caso de un negocio urgente. 2) Caso en que se libra al dueo de algn perjuicio, si nadie se hiciera cargo de sus interses. 3) Caso en que se ocupara del negocio, por amistad o afeccin al dueo del mismo. Como vemos, el legislador estima, con razn y elevados principios ticos, que se debe poner mayor diligencia al tratar asuntos ajenos, que propios. Delegacin de la gestin en un tercero
Art. 2292. Si el gestor hubiese puesto en la gestin otra persona, responder por las faltas

del sustituto, aunque hubiese escogido persona de su confianza.

Este principio s es semejante al del mandato, lo cual es lgico, ya que se extiende la responsabilidad del mandatario (o del gestor, en nuestro caso) que coloca a un tercero en su lugar. Caso de pluralidad de gestores: art. 2293, que aplica los mismos principios que el mandato.
Art. 2293. Si fuesen dos o ms los gestores, la responsabilidad de ellos no es solidaria.

Caso fortuito: el 2294 establece que el gestor responde aun del caso fortuito en los siguientes supuestos, que llamaremos a, b y c:
Art. 2294. El gestor responde aun del caso fortuito,

(a) si ha hecho operaciones arriesgadas, que el dueo del negocio no tena costumbre de hacer, (b) o si hubiese obrado ms en inters propio que en inters del dueo del negocio; (c) o si no tena las aptitudes necesarias para el negocio; o si por su intervencin priv que se encargara del negocio otra persona ms apta.
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Y en el 2295, establece el caso de irresponsabilidad por el caso fortuito.


Art. 2295. El gestor no responde del caso fortuito, si probase que el perjuicio habra

igualmente tenido lugar, aunque no hubiese tomado el negocio a su cargo, o cuando el dueo del negocio se aprovechase de su gestin.

3) Obligacin de rendir cuentas (art. 2296) Tambin surge de la analoga con las obligaciones del mandatario.
Art. 2296. La gestin no concluye hasta que el gerente haya dado cuenta de su administracin

al dueo del negocio o a quien lo represente. Toda clase de prueba ser admitida respecto a la gestin, y a los gastos causados en ella.

Es importante subrayar que se admiten todos los medios de prueba, porque no existe un contrato de por medio, sino un hecho jurdico, que produce las consecuencias que estamos estudiando.

OBLIGACIONES DEL DUEO DEL NEGOCIO Las mismas tambin surgen de la equiparacin con el mandato. El principio general est establecido en el art. 2297:
2297. Toda persona, aunque sea incapaz de contratar, cuyos negocios hayan sido atendidos,

o administrados por un tercero a quien ella no hubiese dado mandato al efecto, queda sometida a las obligaciones que la ejecucin del mandato impone al mandante, con tal que el negocio haya sido tilmente conducido, aunque por circunstancias imprevistas no se haya realizado la ventaja que deba resultar, o que ella hubiese cesado.

Como se ve, el artculo obliga aun al dueo incapaz del negocio. Obsrvese que la responsabilidad del dueo en el mandato aparece siempre que el mandatario no se haya extralimitado de sus instrucciones; en cambio, en la gestin de negocios, aqulla se har presente, como reza el 2297, si el negocio ha sido tilmente conducido, lo que implica una mayor exigencia hacia el gestor o gerente, en relacin al mandatario, pues ste tena instrucciones, mientras aqul, no.

Las obligaciones del dueo del negocio son:


1) Pagar los gastos efectuados por el gestor 2) Liberarlo de las obligaciones por l contradas
2298. El gestor puede repetir del dueo del negocio todos los gastos que la gestin Art. 2298

le hubiese ocasionado, con los intereses desde el da que los hizo; y el dueo del

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negocio est obligado adems a librarle o indemnizarle de las obligaciones personales que hubiese contrado.

Caso de pluralidad de dueos en el negocio: art. 2299 (vase la diferencia con el mandato, en el que la pluralidad de mandantes implica la solidaridad).
Art. 2299. Cuando el negocio ha sido de dos o ms dueos la responsabilidad no es

solidaria.

Por el contrario, el dueo del negocio no est obligado a: 1) Pagar retribucin. 2) Pagar daos y perjuicios ocasionados al gestor por la intervencin del mismo.
Art. 2300

Art. 2300. El dueo del negocio no est obligado a pagar retribucin alguna por el

servicio de la gestin, ni a responder de los perjuicios que le resultasen al gestor del ejercicio de la gestin.

RATIFICACIN DE LA GESTIN
Art. 2304. Cualesquiera que sean las circunstancias en las cuales una persona hubiere emprendido

los negocios de otra, la ratificacin del dueo del negocio equivale a un mandato, y le somete para con el gestor a todas las obligaciones del mandante. La ratificacin tiene efecto retroactivo al da en que la gestin principi.

Como todos los actos jurdicos, la ratificacin puede ser expresa o tcita. RELACIONES CON LOS TERCEROS
Art. 2305. El gestor de negocios ajenos queda personalmente obligado por los contratos que

con motivo de la gestin, hizo con terceros, aunque los hiciese a nombre del dueo del negocio, si ste no hubiese ratificado la gestin. Los terceros, mientras el dueo del negocio no ratifica la gestin slo tendrn derecho contra el gestor, y slo podrn demandar al dueo del negocio por las acciones que contra ste correspondan al gestor.

Distinguimos, pues, los supuestos que menciona el artculo:


1) El gestor queda personalmente obligado con los terceros intervinientes, si el dueo del negocio no ratifica la gestin realizada. 2) El gestor queda personalmente obligado con dichos terceros, aunque haya hecho la gestin, ya sea a nombre propio o a nombre del dueo.

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3) A contrario sensu, si el dueo ratifica la gestin, las relaciones entre las partes quedan sujetas a las normas del mandato; se tratara de una autorizacin con retroactividad. (art. 2304)

COMPARACIN CON EL ENRIQUECIMIENTO SIN CAUSA El traspaso de bienes de una persona a otra, debe ser jurdicamente causado. Es contrario a las reglas de la equidad que una persona se enriquezca a costa del empobrecimiento de otra; si ello llegara a suceder, el empobrecido tiene una accin especial, denominada de enriquecimiento sin causa (o in rem verso), en defensa de su patrimonio que se ha disminuido a costa de otra persona, e injustamente. El principio que analizamos deriva del derecho romano, que tambin consagraba acciones para restituir el monto del enriquecimiento. De all pas a la legislacin espaola, a travs de las Partidas. En el derecho moderno, dicho principio est adoptado por todas las legislaciones, algunas de las cuales lo han consagrado expresamente, como los cdigos civiles suizo e italiano, en tanto que otras lo adoptaron indirectamente, infirindose de varias disposiciones, por lo que tiene un carcter de principio general del derecho. Ejemplo de ello es el cdigo civil francs. Las fundamentaciones de la teora del enriquecimiento sin causa son varias; diremos slo que la base de esta institucin est en el enriquecimiento de una persona en desmedro del empobrecimiento de la otra. En suma, pensamos que su fundamento radica nada ms (y nada menos) que en la equidad. Requisitos de procedencia de la accin in rem verso: 1) Un enriquecimiento del demandado; 2) Un empobrecimiento del actor; 3) Relacin de causalidad entre el primero y el segundo, 4) Inexistencia de causa lcita que justifique dicho enriquecimiento. La jurisprudencia y doctrina estn de acuerdo en estos cuatro requisitos; en cambio, discrepan en otros dos, que slo a veces son exigidos: 1) Que el actor (el empobrecido) est privado de otra accin; 2) Que haya actuado de buena fe. La accin de reparacin no puede exceder del enriquecimiento, y tampoco del empobrecimiento, en el caso en que fueran sumas dismiles. En este caso, el tope de lo pedido como reparacin est dado por la cantidad menor.

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Algunos juristas explican que el enriquecimiento sin causa es una gestin de negocios impropia, pero esa doctrina no es acertada. Sus diferencias son:
GESTIN DE NEGOCIOS
Existe la intencin de administrar los negocios de otro. Fundamento de la accin: la utilidad de la gestin. El gestor puede repetir del dueo del negocio todos los gastos que la gestin le hubiere ocasionado, con sus intereses.

ENRIQUECIMIENTO SIN CAUSA


No existe la intencin de administrar negocios ajenos. Fundamento en la equidad (enriquecimiento/ empobrecimiento). La accin in rem verso est limitada al monto del enriquecimiento, o del empobrecimiento, si esa cantidad fuere menor.

Empleo til: concepto. Comparacin con el enriquecimiento sin causa


El empleo til existe, segn el art. 2306: Cuando alguno sin ser gestor de negocios ni
mandatario hiciese gastos en utilidad de otra persona, (...) la misma norma establece que quien realiza dichos gastos, (....) puede demandarlos a aqullos en cuya utilidad se convirtieron.

No interesa con qu intencin se efectuaron los gastos, que siempre deben existir. Si en lugar de ellos, la parte presta un servicio, nos estaremos refiriendo a la gestin de negocios y no al empleo til. Otra disposicin del Cdigo (el 2398) establece una presuncin. Como se ve, siempre alude al gasto o empleo de dinero dinero:
Art. 2309. Jzgase til todo empleo de dinero que aument el precio de cualquiera cosa de

otro, o de que le result una ventaja, o mejora en sus bienes, aunque despus llegase a cesar la utilidad.

Comparacin com el mandato: surge del art. 2306, que excluye expresamente que haya habido instrucciones previas, lo que configura aquel contrato; en el empleo til no hay tal contrato. Comparacion con la gestin de negocios: en ella, se presta un servicio; en el empleo til, la ley dice expresamente que se trata de un pago en dinero, que es lo nico que se puede demandar. En la gestin, adems, se trata de inmiscuirse en un negocio ajeno para solucionarlo, lo que no ocurre en el empleo til.

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El cdigo aplica esta accin a los gastos funerarios (art. 2307 y 2308), o de inversiones que aumentan el valor de la cosa ajena (art. 2309); en el 2310, determina los derechos de las partes en el supuesto de que los bienes mejorados hayan sido vendidos o transmitidos a un tercero. Los enumeramos:
2307. Entran en la clase de gastos del artculo anterior, los gastos funerarios hechos con relacin

a la calidad de la persona y usos del lugar, no reputndose tales gastos en bien del alma despus de sepultado el cadver, ni el luto de la familia, ni ningunos otros, aunque el difunto los hubiese determinado.

Es decir que quedan excluidos del empleo til los gastos de misas o funerales por el causante, aunque al hacerlos se cumpliere con alguna disposicin de ltima voluntad.
2308. No dejando el difunto bienes, los gastos funerarios sern pagados por el cnyuge

sobreviviente, y cuando ste no tuviese bienes, por las personas que tenan obligacin de alimentar al muerto cuando viva.

Se trata de precisar quin puede ser demandado por esta causa; dicha obligacin puede recaer en los que tenan obligacin alimentaria. El art. 2309 establece una accin por cobro de los gastos que mejoraron la cosa, aunque llegase a cesar la utilidad: en esto se diferencia de la accin in rem verso, que se da slo si hay enriquecimiento en el momento de la demanda; el beneficio debe subsistir.
Art. 2310. Si los bienes mejorados por el empleo til del dinero se hallasen en el dominio de

un tercero, a quien se le hubiesen transmitido a ttulo oneroso, el dueo del dinero empleado no tendr accin contra el adquirente de esos bienes; pero si la transmisin fue a ttulo gratuito, podr demandarlos del que los tiene hasta el valor correspondiente al tiempo de la adquisicin.

Es clara la distincin que hace el artculo, segn si la transmisin fue a ttulo gratuito o no, causando en este ltimo supuesto, la posibilidad de la restitucin hasta el valor correspondiente al tiempo de la adquisicin.

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sntesis final
Efecte una sntesis de toda la unidad.

sf)

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actividad final

af )

Complete las diferencias entre el mandato y la gestin de negocios, mencionando en qu artculo del cdigo se encuentran:
CONCEPTO DIFERENCIADOR UTILIZADO
Responsabilidad por los actos del mandatario o gestor sustituto. Responsabilidad en caso de varios mandatarios o varios gestores. Responsabilidad en caso de varios mandantes o varios dueos del negocio. Obligacin de rendir cuentas, existe?. Derecho de retencin, existe?. Efectos de la ratificacin por el mandante o el dueo del negocio. En qu caso surge la responsabilidad del mandatario. Gratuidad del mandato / gestin. Naturaleza jurdica de ambas instituciones. Finalizacin del mandato /gestin de negocios, causa de fallecimiento.

MANDATO

GESTIN DE NEGOCIOS

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conceptos eje de unidad

ce)

Mandato: tiene lugar cuando una parte da a otra el poder, que sta acapta, para representarla, al efecto de ejecutar en su nombre y de su cuenta un acto jurdico, o una serie de actos de esta naturaleza. Las reglas del mandato se aplican a distintos institutos que enuncia el Cdigo Civil en el art. 1870. Caracteres: puede ser oneroso o gratuito, puede ser bilateral o unilateral, generalmente es consensual, es no formal. Elementos: capacidad del mandante: para actos de administracin y para actos de disposicin. Capacidad del mandatario mandatario; en principio es la de contratar. Designacin del mandatario: mandato separado, conjunto, sucesivo (caso de designacin de ms de un mandatario). Forma y prueba: es consensual, y a su vez, puede ser expreso o tcito. Objeto: cualquier acto jurdico. Clases del mandato en cuanto a su extensin: general y especial (1881, enumera casos de poderes especiales). Obligaciones del mandatario: rendicin de cuentas, responsabilidades del mandatario, responsabilidad del mandatario por la insolvencia del cocontratante. Caso de substitucin del mandatario. Obligaciones del mandante: anticipo de fondos, reembolso de gastos, liberacin de obligaciones, daos y prdidas, retribucin de servicios, solidaridad en caso de pluralidad, derecho de retencin. Efectos del mandato en las relaciones del mandante y el mandatario con los terceros. Cesacin del contrato contrato, 6 causas determinadas por la ley. Gestin de negocios: persona capaz de contratar y que se encarga de la gestin de un negocio ajeno, sin mandato.

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Comparacin con el enriquecimiento sin causa. Comparacin con el empleo til: en l no hay gestin ni hay mandato.

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( BIBLIOGRAFA GENERAL DE LA UNIDAD XIX )

Bibliografa obligatoria
Bueres, Alberto y Highton, Elena I: Cdigo Civil y normas complementarias. Anlisis doctrinario y jurisprudencial, 6 tomos, Editorial Hammurabi. Tomo 4 (artculos 1434 a 2310). Mosset Iturraspe, Jorge: Contratos, ed. Rubinzal-Culzoni.

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u20
unidad veinte

fideicomiso y leasing

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UNIDAD XX ( FIDEICOMISO Y LEASING ) Mencin sinttica de los contenidos


Se trata del anlisis de dos instituciones jurdicas provenientes del derecho anglosajn, que han sido estudiadas en los congresos de Derecho Civil, y receptadas en la legislacin. Las mismas tienen por objeto una mayor flexibilidad en la disposicin de bienes y cosas, y abren muchas posibilidades, que analizaremos en estas pginas.

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objetivos de aprendizaje
Desarrollar el razonamiento lgico. Comprender las nuevas instituciones jurdicas, y sus beneficios. Ahondar en el conocimiento del Cdigo Civil y de su filosofa.

oa)

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( ESQUEMA CONCEPTUAL DE LA UNIDAD XX )


Partes: fiduciante, fiduciario beneficiario y fideicomisario

BIENES FIDEICOMISO: ley


Sistema de substitucin de personas: art. 10 ley 24.441

24.411. Definicin: art. 1:


Habr fideicomiso cuando una persona (fiduciante) transmita la propiedad fiduciaria de bienes determinados a otra (fiduciario) quien se obliga a ejercerla en beneficio de quien

Puede constituirse por contrato o por testamento (art. 3 ley 24.441)

Bienes fideicomitidos constituyen un bien separado de otro (art. 14, ley 24.441)

se designe en el contrato (beneficiario) y a transmitirlo al cumplimiento de un plazo o condicin al fiduciante, al beneficiario o al fideicomisario.

El fideicomiso debe ser determinado (persona fsica o jurdica, una o varias)

REQUISITOS DEL CONTRATO: art. 4 ley 24.441

Objeto, modo (incorporacin otros bienes), plazo (del dom. fiduc.), condicin, destino de los bienes a la finalizacin del contrato, derechos y obligaciones del fiduciario y su sustitucin. Fiduciario: debe rendir cuentas y puede reembolsar gastos + retribucin. Legitimacin del fiduciario para ejecer acciones para defensa de los bienes fideicomitidos.

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actividad introductoria
Art. 11 de la ley 24.441: Sobre los bienes fideicomitidos se constituye una propiedad fiduciaria que se rige por lo dispuesto en el Ttulo 7 del libro 3 del Cdigo Civil y las disposiciones de la presente ley cuando se trate de cosas, o las que correspondieren a la naturaleza de los bienes cuando stos no sean cosas.

ai )

1) Busque en el diccionario castellano el significado de fideicomiso, y su etimologa. 2) A qu corresponde el Ttulo 7 del Libro 3 del Cdigo Civil y qu artculos comprende? 3) Haga un ndice de la ley 24.441, detallando sus ttulos y los artculos que integran cada uno.

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DESARROLLO DE LA UNIDAD XX ( FIDEICOMISO Y LEASING ) Fideicomiso: concepto, caracteres, sujeto, objeto, causa, forma. Dominio fiduciario y
negocio fiduciario. Fideicomiso financiero En primer lugar, diremos que ste es un tema que tiene relacin con otros dos Civiles, as, en Civil IV (Derechos Reales) se estudiar lo concerniente con el dominio fiduciario, y en Civil V (en la parte de Sucesiones) se ver el fideicomiso testamentario. Ahora nos limitamos a estudiarlo desde el punto de vista de la asignatura que hemos abordado, que es el derecho de los contratos. Dentro de ellos, hallamos el fideicomiso bancario, que slo mencionaremos tangencialmente, y para cuyo estudio remitimos al Derecho Comercial.

El fideicomiso est legalmente previsto en:


El art. 2662 del Cdigo Civil. (modificado por le ley 24.441, introduce la nocin de Dominio fiduciario) La ley 24.441, (Boletn Oficial del 16-1-1995) El fideicomiso no tiene una existencia autnoma, ya que a travs de l, pueden efectuarse diversos actos jurdicos, que configuran el negocio subyacente, y que pueden ser variadsimos, dentro de aquel gnero. Se trata de un modo de dar mayor seguridad jurdica a ese negocio subyacente. Es un aporte del derecho anglosajn (y angloamericano), que lo utiliza desde hace mucho tiempo, con xito. Se trata de una institucin prctica y verstil, que recin hace unos aos ha sido tomada con xito por nuestro sistema legal, de cuo romanista, que tradicionalmente no contempl la posibilidad de este instituto. Salvat, al hablar del dominio fiduciario, participa de la desconfianza con que era mirado el fideicomiso, a travs de la tradicin liberal que deriva de la revolucin francesa y se expresa en el cdigo de Vlez. Ve con prevencin este instituto que impeda la libre disposicin y circulacin de los bienes, ya que se trataba de la transmisin de una propiedad con especiales limitaciones. Esa prevencin hizo que se buscaran otras soluciones a los problemas que el fideicomiso pretende resolver. Ms recientemente, la doctrina cambi su posicin, y fue la llave de entrada de esta institucin, a la legislacin vigente.

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El fideicomiso en el derecho romano: era, ante todo, una relacin de confianza en el cocontratante (su etimologa es comisin o encargo de fe; fides = confianza, commisum = encargo o comisin).4 En virtud de ella, por ejemplo, podan transmitirse bienes o cosas por va testamentaria a una persona con el objeto de que la misma (propietario formal) los administrara en beneficio de un tercero designado por el causante; como bien apunta Ghersi, se trataba de una forma de evitar las incapacidades de derecho que la ley romana estableca para los posibles herederos. La ejecucin de las disposiciones del testador quedaba librada, en el primitivo derecho romano, a la buena fe del heredero instituido, pero ms tarde se establecieron acciones legales para exigir su cumplimiento. El fideicomiso en la ley 24.441 24.441, la misma distingue: El fideicomiso comn u ordinario (art. 1 a 18) El fideicomiso financiero (art. 19 a 24). Art. 25 y 26: legislan la extincin de fideicomiso. Definiremos Definiremos, pues, el fideicomiso simple, en el cual hallamos dos aspectos:
Acto jurdico por el que una persona transmite a otra determinados bienes en propiedad, con el objeto de que los mismos se destinena cumplir una finalidad especfica.

1) L a transmisin de la propiedad: el La fiduciante la transmite al fiduciario. Se trata de un negocio real.

Tiene como efecto constituir un patrimonio en cabeza del fiduciario, separado del propio: ser un patrimonio formado por los bienes fideicomitidos (propiedad o dominio fiduciario).

2) La confianza depositada en cuanto al cumplimiento de la finalidad a que estn destinados esos bienes. Se trata de un negocio obligacional (uso limitado del bien adquirido, para su restitucin posterior).

La ley mexicana de 1926 y el Cdigo de Comercio de Panam de 1941, hablan de un mandato irrevocable, pero en el mismo, los bienes no se transmite, por ello pensamos que la figura que estudiamos no es asimilable a otra, y tiene una naturaleza jurdica sui generis.

Personas Intervinientes en el Fideicomiso: el fiduciario y el fideicomisario. El beneficiario participa en calidad de tercero. Fiduciante o Fideicomitente: es el propietario del o los bienes transmitidos por el contrato de fideicomiso e instruye al fiduciario acerca del encargo que deber cumplir.
4

En el derecho anglosajn, se lo denomina TRUST, que significa CONFIANZA, en ingls.

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Fiduciario: es quien recibe la propiedad fiduciaria de los bienes recibidos del fiduciante y la obligacin de darle a los bienes el destino establecido en el contrato de fideicomiso. En el caso del fideicomiso financiero, slo puede tratarse de una entidad financiera (sujeta a las disposiciones de la ley 21.526), o una entidad especialmente autorizada por la Comisin Nacional de Valores para actuar como fiduciario. Beneficiario: (puede ser uno o varios): es aqul a favor de quien se administran los bienes fideicomitidos. Fideicomisario: destinatario de los bienes, una vez que se cumple el plazo o condicin a la que est sometido el dominio fiduciario. Puede ser el mismo beneficiario. Pasado un tiempo o cumplida una condicin establecida en el contrato, el fideicomisario volver a recibir el dominio de la cosa por parte del propietario fiduciario. Pero el dominio que queda consolidado en cabeza del fideicomisario ser pleno, y no restringido como el que fue inicialmente transmitido al fiduciario.

Los art. 1, 2 y 5 de la ley 24.441 establecen:


Art. 1. Habr fideicomiso cuando una persona (fiduciante) transmita la propiedad fiduciaria

de bienes determinados a otra (fiduciario), quien se obliga a ejercerla en beneficio de quien se designe en el contrato (beneficiario), y a transmitirlo al cumplimiento de un plazo o condicin al fiduciante, al beneficiario o al fideicomisario.
Art. 2. El contrato deber individualizar al beneficiario, quien podr ser una persona fsica o

jurdica, que puede o no existir al tiempo del otorgamiento del contrato; en este ltimo caso debern constar los datos que permitan su individualizacin futura. Podr designarse ms de un beneficiario, los que salvo disposicin en contrario se beneficiarn por igual; tambin podrn designarse beneficiarios sustitutos para el caso de no aceptacin, renuncia o muerte. Si ningn beneficiario aceptare, todos renunciaren o no llegaren a existir, se entender que el beneficiario es el fideicomisario. Si tampoco el fideicomisario llegara a existir, renunciare o no aceptare, el beneficiario ser el fiduciante. El derecho del beneficiario puede transmitirse por actos entre vivos o por causa de muerte, salvo disposicin en contrario del fiduciante.
Art. 5. El fiduciario podr ser cualquier persona fsica o jurdica. Slo podrn ofrecerse al pblico

para actuar como fiduciarios las entidades financieras autorizadas a funcionar como tales sujetas a las disposiciones de la ley respectiva y las personas jurdicas que autorice la Comisin Nacional de Valores quien establecer los requisitos que deban cumplir.

El fideicomiso puede constituirse: Por contrato contrato. Es la definicin del art. 1 de la ley, el que se refiere nicamente a ese modo de constitucin.
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Por disposicin testamentaria (art. art. 3: El fideicomiso tambin podr constituirse por
testamento, extendido en alguna de las formas previstas por el Cdigo Civil, el que contendr al menos las enunciaciones requeridas por el art. 4. En caso de que el fiduciario designado por testamento no aceptare se aplicar lo dispuesto en el artculo 10 de la presente ley).

Para que el contrato tenga efectos jurdicos, es necesaria la presencia del fiduciante y del fiduciario. La aceptacin del beneficiario no es necesaria para la configuracin del contrato, pero s es necesario que en el instrumento de constitucin, se consignen los datos que permitan individualizarlo, en caso de que el mismo no exista al tiempo de formacin del constrato (art. 2 de la ley).

OBJETO DEL CONTRATO El inmediato es la transmisin en propiedad de bienes o cosas, determinados o determinables (art. 4, inc. A) de la ley)
Art. 4. El contrato tambin deber contener: inc. a) La individualizacin de los bienes objeto del

contrato. En caso de no resultar posible tal individualizacin a la fecha de la celebracin del fideicomiso, constar la descripcin de los requisitos y caractersticas que debern reunir los bienes.

El mediato, es toda clase de negocio jurdico lcito.

Caracteres del contrato:


Es consensual (se concluye con el mero consentimiento) Es bilateral (las obligaciones son recprocas para el fideicomitente y el fiduciario) Es oneroso (el fiduciario tiene derecho a una remuneracin) Es formal (segn la naturaleza jurdica de los bienes transmitidos; si se trata de bienes registrables ser menester la escritura pblica). Por otra parte, el art. 3 pide ciertas formas para los fideicomisos testamentarios, diciendo que debe contener los requisitos del art. 4, que enumera los enunciados necesarios del contrato. Es nominado (legislado en la ley 24.441) Es generalmente de tracto sucesivo. (su ejecucin se extiende en el tiempo)

DOMINIO FIDUCIARIO Y PROPIEDAD FIDUCIARIA Este concepto es muy importante. Nos preguntamos sobre la naturaleza jurdica del dominio fiduciario: los bienes transmitidos pasan en propiedad al fiduciario? ste tiene un dominio pleno sobre los mismos?
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Remitimos en primer lugar al concepto de dominio dominio. El Cdigo Civil lo caracteriza en su art. 2506 2506. El dominio es el derecho real en virtud del cual una cosa se encuentra sometida a la voluntad y a la accin de una persona.
Art. 2507. El dominio se llama pleno o perfecto, cuando es perpetuo, y la cosa no est

gravada con ningn derecho real hacia otras personas. Se llama menos pleno, o imperfecto, cuando debe resolverse al fin de un cierto tiempo o al advenimiento de una condicin, o si la cosa que forma su objeto es un inmueble, gravado respecto de terceros con un derecho real, como servidumbre, usufructo, etctera.

Caracteres del dominio perfecto y del imperfecto:


DOMINIO PERFECTO
1) es exclusivo Dos personas no pueden tener cada una el todo de la propiedad (si son titulares comunes, habr condominio) 2) es perpetuo Independientemente de su ejercicio (salvo prescripcin adquisitiva) 2) es temporario No puede durar ms de 30 aos desde su constitucin (art. 4, inc. C de ley 24441) 3) es absoluto El titular puede ejercer todos los derechos que le confiere la ley (usar, gozar, disponer, gravar, etc.) 3) es limitado Los bienes son entregados para el cumplimiento de una determinada finalidad.

DOMINIO IMPERFECTO
1) es exclusivo Idem

Art. 4, inc c) ley 24.441: (establece que deber consignarse en el contrato...). El plazo o

condicin a que se sujeta el dominio fiduciario, el que nunca podr durar ms de treinta aos desde su constitucin, salvo que el beneficiario fuere un incapaz, caso en el que podr durar hasta su muerte o el cese de su incapacidad;

El art. 2662 del Cdigo Civil, en su redaccin ordenada por la ley que estamos estudiando, dispone:
Art. 2662. Dominio fiduciario es el que se adquiere en razn de un fideicomiso constituido

por contrato o por testamento, y est sometido a durar solamente hasta la extincin del fideicomiso, para el efecto de entregar la cosa a quien corresponda segn el contrato, el testamento o la ley.

Algunos autores hacen una distincin (que seguimos) entre Propiedad fiduciaria y Dominio fiduciario, aplicable slo a cosas muebles o inmuebles, mientras que la propiedad fiduciaria se referir a objetos inmateriales o incorporales susceptibles de tener un valor econmico (crditos, marcas y patentes, derechos en general, derechos intelectuales)
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El art. 17 de la ley dispone: El fiduciario podr disponer o gravar los bienes fideicomitidos cuando lo requieran los fines del fideicomiso, sin que para ello sea necesario el consentimiento del fiduciante o del beneficiario, a menos que se hubiere pactado lo contrario. Establece, como vemos, los derechos del fiduciario respecto de los bienes bienes, limitados a los fines del fideicomiso, y a lo pactado en el contrato (o, agregamos, a lo dispuesto por el testador).

La transmisin de los bienes, en s misma, es gratuita o no?


Diremos que este aspecto no tiene relevancia, pues los bienes son recibidos con motivaciones de confianza para cumplir los fines establecidos por el fiduciante. Pero no hay que olvidar que el fiduciario es titular de esos bienes bienes, desde la constitucin del contrato, con las limitaciones que surgen del dominio fiduciario. Otra cosa es la gratuidad u onerosidad del contrato en s mismo mismo, que se presume oneroso por el art. 8 de la ley, que prev la intervencin judicial en la fijacin de la remuneracin debida:
Art. 8. Salvo estipulacin en contrario, el fiduciario tendr derecho al reembolso de los gastos

y a una retribucin. Si sta no hubiese sido fijada en el contrato, la fijar el juez teniendo en consideracin la ndole de la encomienda y la importancia de los deberes a cumplir.

El dominio fiduciario forma un patrimonio distinto de los que pertenecen a las partes. El mismo estar compuesto, adems, de los frutos de los bienes fideicomitidos, o del resultante de su realizacin. Sus efectos comienzan frente a terceros, a partir del cumplimiento de las formalidades para la transmisin de las cosas o bienes en cuestin. Citamos al respecto, los artculos 11 a 14 de la ley:
Art. 11. Sobre los bienes fideicomitidos se constituye una propiedad fiduciaria que se rige por

lo dispuesto en el Ttulo 7 del Libro 3 del Cdigo Civil y las disposiciones de la presente ley cuando se trate de cosas, o las que correspondieren a la naturaleza de los bienes cuando stos no sean cosas.
Art. 12. El carcter fiduciario del dominio tendr efecto frente a terceros desde el momento

en que se cumplan las formalidades exigibles de acuerdo a la naturaleza de los bienes respectivos.
Art. 13. Cuando se trate de bienes registrables, los registros correspondientes debern tomar

razn de la transferencia fiduciaria de la propiedad a nombre del fiduciario. Cuando as resulte

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del contrato, el fiduciario adquirir la propiedad fiduciaria de otros bienes que adquiera con los frutos de los bienes fideicomitidos o con el producto de actos de disposicin sobre los mismos, dejndose constancia de ello en el acto de adquisicin y en los registros pertinentes.
Art. 14. Los bienes fideicomitidos constituyen un patrimonio separado del patrimonio del

fiduciario y del fiduciante. La responsabilidad objetiva del fiduciario emergente del artculo 1113 del Cdigo Civil se limita al valor de la cosa fideicomitida cuyo riesgo o vicio fuese causa del dao si el fiduciario no pudo razonablemente haberse asegurado.

Deberes y derechos del fiduciario: estn establecidos en los art. 6 a 9.


Art. 6. El fiduciario deber cumplir las obligaciones impuestas por la ley o la convencin con la

prudencia y diligencia del buen hombre de negocios que acta sobre la base de la confianza depositada en l.
Art. 7. El contrato no podr dispensar al fiduciario de la obligacin de rendir cuentas, la que

podr ser solicitada por el beneficiario conforme las previsiones contractuales ni de la culpa o dolo en que pudieren incurrir l o sus dependientes, ni de la prohibicin de adquirir para s los bienes fideicomitidos. En todos los casos los fiduciarios debern rendir cuentas a los beneficiarios con una periodicidad no mayor a un ao.
Art. 8. Salvo estipulacin en contrario, el fiduciario tendr derecho al reembolso de los gastos

y a una retribucin. Si sta no hubiese sido fijada en el contrato, la fijar el juez teniendo en consideracin la ndole de la encomienda y la importancia de los deberes a cumplir.
Art. 9. El fiduciario cesar como tal por:

a) Remocin judicial por incumplimiento de sus obligaciones, a instancia del iduciante; o a pedido del beneficiario con citacin del fiduciante; b) Por muerte o incapacidad judicialmente declarada si fuera una persona fsica; c) Por disolucin si fuere una persona jurdica.

Ya dijimos que los bienes fideicomitidos constituyen un patrimonio separado. Qu derecho tienen en relacin a ellos, los acreedores personales del fiduciario? La respuesta est en los art. 15 y 16:
Art.15. Los bienes fideicomitidos quedarn exentos de la accin singular o colectiva de los

acreedores del fiduciario. Tampoco podrn agredir los bienes fideicomitidos los acreedores del fiduciante, quedando a salvo la accin de fraude. Los acreedores del beneficiario podrn ejercer sus derechos sobre los frutos de los bienes fideicomitidos y subrogarse en sus derechos.

Ntese que el art. 15 deja a salvo la accin de fraude, vicio del acto jurdico legislado en los art. 961 y siguientes del cdigo Civil. Se trata de actos realizados por el deudor con el fin de afectar su patrimonio en perjuicio de los crditos de los acreedores, tomados con anterioridad,
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y por causa de los cuales se provoca o agrava su insolvencia. Recordamos que la accin de fraude se denomina tambin accin pauliana o revocatoria, que supone el estado de insolvencia, presumido desde que el deudor se encuentra fallido. La transferencia fiduciaria de bienes podra ser un antecedente para la cesacin de pagos. Por ello, la salvedad apuntada.
Art.16. Los bienes del fiduciario no respondern por las obligaciones contradas en la ejecucin

del fideicomiso, las que slo sern satisfechas con los bienes fideicomitidos. La insuficiencia de los bienes fideicomitidos para atender a estas obligaciones, no dar lugar a la declaracin de su quiebra. En tal supuesto y a falta de otros recursos provistos por el fiduciante o el beneficiario segn previsiones contractuales, proceder a su liquidacin, la que estar a cargo del fiduciario, quien deber enajenar los bienes que lo integren y entregar el producido a los acreedores conforme al orden de privilegios previstos para la quiebra; si se tratase de fideicomiso financiero regirn en lo pertinente las normas del artculo 24.

Es decir, que existe una restriccin de responsabilidad, la que no ampara la actuacin culposa o dolosa en la ejecucin del encargo conferido, ya que la ley pone en cabeza del fiduciario la obligacin de actuar dentro de los lmites de la ley, con la diligencia del buen hombre de negocios, sin poder ser eximido previamente por su culpa o dolo.
Art. 6. El fiduciario deber cumplir las obligaciones impuestas por la ley o la convencin con la

prudencia y diligencia del buen hombre de negocios que acta sobre la base de la confianza depositada en l.
Art. 7. El contrato no podr dispensar al fiduciario de la obligacin de rendir cuentas, la que

podr ser solicitada por el beneficiario conforme las previsiones contractuales ni de la culpa o dolo en que pudieren incurrir l o sus dependientes, ni de la prohibicin de adquirir para s los bienes fideicomitidos.

En todos los casos los fiduciarios debern rendir cuentas a los beneficiarios con una periodicidad no mayor a un ao.
Otros derechos que tiene el fiduciario: Derecho de disponer o gravar los bienes fideicomitidos, derecho de ejercer todas las acciones necesarias para la defensa de los bienes fideicomitidos. Los mismos estn contemplados en los arts. 17 y 18 de la ley:
Art.17. El fiduciario podr disponer o gravar los bienes fideicomitidos cuando lo requieran los

fines del fideicomiso, sin que para ello sea necesario el consentimiento del fiduciante o del beneficiario, a menos que se hubiere pactado lo contrario.
Art.18. El fiduciario se halla legitimado para ejercer todas las acciones que correspondan para

la defensa de los bienes fiedeicomitidos, tanto contra terceros como contra el beneficiario.
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El juez podr autorizar al fiduciante o al beneficiario a ejercer acciones en sustitucin del fiduciario, cuando ste no lo hiciere sin motivo suficiente. Fideicomiso Financiero: est establecido en el art. 19 de la ley 24.441
Art. 19. Fideicomiso financiero es aquel contrato de fideicomiso sujeto a las reglas

precedentes, en el cual el fiduciario es una entidad financiera o una sociedad especialmente autorizada por la Comisin Nacional de Valores para actuar como fiduciario financiero, y beneficiario son los titulares de certificados de participacin en el dominio fiduciario o de ttulos representativos de deuda garantizados con los bienes as transmitidos.

Dichos certificados de participacin y ttulos de deuda sern considerados ttulos valores y podrn ser objeto de oferta pblica. La Comisin Nacional de Valores ser autoridad de aplicacin respecto de los fideicomisos financieros, pudiendo dictar normas reglamentarias. La ley 24.441 trata el fideicomiso financiero como una especie del gnero fideicomiso, estableciendo que le son aplicables las reglas generales previstas en la misma ley (sujeto a las reglas precedentes). El fideicomiso financiero, entonces, est sujeto a todas las reglas aplicables al fideicomiso general, con las modificaciones especficas que se establecen a su respecto. La caracterstica esencial del fideicomiso financiero es que el fiduciario, necesariamente, debe ser una entidad financiera o una sociedad especialmente autorizada por la Comisin Nacional de Valores para actuar en tal carcter. La Comisin Nacional de Valores es la autoridad de aplicacin respecto del fideicomiso financiero (art. 19, ley 24.441), estando a su cargo dictar las normas reglamentarias pertinentes. En la definicin del art. 19 no se menciona al fiduciante, pero la expresin final referida a los bienes as transmitidos, permite inferir su existencia, ya que, segn la ley, debe mediar una transmisin fiduciaria de bienes, que estar a cargo de un fiduciante, lo que no le quita al contrato su carcter de consensual. Dicha omisin ha sido salvada por la Comisin Nacional de Valores mediante el dictado de las Resoluciones Generales nmeros 290/97 y 296/97 que establecen: Habr contrato de fideicomiso financiero cuando una o ms personas (fiduciantes) transmitan la propiedad fiduciaria de bienes determinados a otra (fiduciario) quien deber ejercerla en beneficio de titulares de los certificados de participacin en la propiedad de los bienes transmitidos o de

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titulares de ttulos representativos de deuda garantizados con los bienes as transmitidos (beneficiarios) y transmitirlo al fiduciante, a los beneficiarios o a terceros (fideicomisarios) al cumplimiento de los plazos o condiciones previstos en el contrato. En esta definicin se hace especial referencia a los participantes del negocio, entre los cuales se menciona al fiduciante. De conformidad con el art. 19 de la ley 24.441 slo pueden ser fiduciarios financieros las entidades financieras autorizadas a actuar como tales en los trminos de la ley 21.526 o las sociedades especialmente autorizadas por la Comisin Nacional de Valores. La facultad de cumplir encargos fiduciarios que originariamente (ley 18.061) le estaba reservada a los bancos de inversin y a las compaas financieras, se ampli para los bancos comerciales por la ley 21.526 al permitirles a esas entidades la realizacin de todas las operaciones activas, pasivas y de servicios que no sean prohibidas por la presente ley por las normas que, con sentido objetivo dicte el Banco Central en ejercicio de sus facultades. Esta facultad se ve ahora confirmada y ampliada a partir de la actuacin como fiduciarios financieros prevista en la ley 24.441.

Contrato de leasing. Ley 25.248. Clases de leasing: operativo, financiero. Compra por
leasing Antecedentes: leasing es un vocablo de origen anglosajn, cuyas acepciones ms usuales son: arrendamiento, alquiler, locacin. Se considera que esta tcnica de contratacin se origina en San Francisco de California a travs de la United States Leasing Corporation, en 1952, y dadas las condiciones econmicas favorables de esa poca, se aplic exitosamente en Gran Bretaa, Blgica, Suecia, Espaa e Italia. En Francia se regula en 1966; en Espaa, en 1977. Alcanz su auge con las empresas telefnicas y de mquinas de escribir. Como contrato financiero, surge luego de la 2da Guerra Mundial, alcanzando gran desarrollo en razn del avance cada vez ms vertiginoso de la tecnologa, que, al cobrar gran desarrollo, hizo que las cosas quedaran obsoletas en poco tiempo. Antecedentes Nacionales: la ley 18.061, vigente desde 1969, en su artculo 24, inciso b) prohiba a las entidades financieras comprar inmuebles que no fueran para su uso propio. La ley 21.526, de Entidades Financieras, deroga esta restriccin y se refiere al leasing mobiliario. En su art. 22 y 24 define al leasing como un contrato de locacin, cuyo desarrollo como operacin financiera de intermediacin de capitales quedaba reservado slo a las instituciones financieras. Luego, la ley 24.441 (de financiacin de la vivienda) prev el instituto, que fue finalmente objeto de una ley especial, la 25.248, publicada en el Boletn Oficial el 14 de junio de 2000.
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El leasing es un negocio jurdico complejo, por lo que definimos sus distintas clases, entre las cuales citamos el operativo y el financiero, por un lado, y el inmobiliario y el mobiliario, por el otro.
LEASING OPERATIVO LEASING INMOBILIARIO LEASING FINANCIERO LEASING MOBILIARIO

Cabe mencionar que algunos de los conceptos que enumeramos son las conclusiones de las Terceras Jornadas Sanjuaninas de Derecho Civil del ao 1987, que trataron, entre otros temas, el leasing. Los referiremos aclarando: (3 Jornadas). Leasing Operativo: no se diferencia, esencialmente, de la locacin de cosas muebles. Se programa sin opcin de compra, y posibilita el uso y goce de bienes muebles por el tomador del leasing que, como contraprestacin, tiene el pago de un canon arrendaticio, con ms los intereses y cargas financieras que conforman los rditos del dador de leasing o fabricante. El ususario puede acceder a estos bienes sin efectuar desembolso de metlico. Este tipo de leasing tiene su explicacin en la constante obsolescencia de las maquinarias (pinsese en los equipos de computacin, aeronaves, barcos, automotores, etc.). Esta contratacin se realiza sin opcin de compra por parte del tomador al final de plazo previsto en el contrato. La obsolescencia que sobreviene se calcula numricamente, e integra en forma de canon arrendaticio, el plus por depreciacin. El tomador puede optar por una prrroga del plazo, mediante el pago de un canon arrendaticio muy inferior al que hizo efectivo en el perodo que venci.
FABRICANTE DEL BIEN

LEASING OPERATIVO

TOMADOR O USUARIO

El contrato de leasing operativo se entabla entre el fabricante del bien y el tomador o usuario. En esta modalidad se da la prestacin de una serie de servicios accesorios por parte del locador, como mantenimiento, reparacin del material, asistencia tcnica, etc. El objeto son bienes de una amplia demanda en el mercado, por perodos relativamente reducidos de tiempo, con la posibilidad de rescisin del contrato, que permite desprenderse de los bienes, en caso de que stos devengan obsoletos, para recibir otros ms modernos.

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Las 3 Jornadas (comisin N 5) establecieron:


El denominado Leasing operativo conjuntamente con el otro contrato que guarda semejanza, denominado Renting, constituyen contratos que tienen la naturaleza de una Locacin y deben regularse por aplicacin de las normas que rigen tal figura tpica. El Leasing operativo como operacin crediticia debe ser considerado un contrato de naturaleza Autnoma y Atpica Atpica

Leasing Financiero: esta modalidad tiene peculiaridades propias; se trata de un contrato complejo donde confluyen elementos propios del arrendamiento, de los contratos de crdito, y de la compraventa, aspectos que combinan recprocamente. En este tipo de leasing, una institucin financiera adquiere de un proveedor, a peticin de su cliente (y elegidos por ste), bienes de capital que el tomador recibe en arrendamiento. El plazo de duracin del contrato se establece en funcin de la vida til del bien. El contrato suele contener, adems, una opcin de compra del bien, a favor del tomador-locatario, al trmino del contrato, mediante el pago del valor residual, tambin puede existir una prrroga del arrendamiento, con el pago de un nuevo canon inferior al anterior. Por medio de esta modalidad, las empresas pequeas o medianas pueden acceder a bienes de capital o durables, mediante el crdito, sin entrar en complicados mecanismos de financiaciones bancarias.

Usuario potencial y tomador

Requiere el bien objeto del leasing


1

Fabricante o vendedor

Cesin del bien por LEASING 3

EMPRESA DE LEASING (financiera)

Adquiere el bien 2

Del esquema anterior, inferimos que el leasing financiero se realiza a travs de la empresa de leasing leasing, de neto corte crediticio, que toma dinero de los inversores privados para adquirir bienes o equipos de produccin, para, luego, ceder su uso y goce a los tomadores o usuarios, quienes tienen la obligacin de pagar un canon arrendaticio que posibilita a la empresa recuperar el capital invertido, pagar intereses a los inversores, absorber los gastos generales de la explotacin, obteniendo un beneficio. La empresa es la intermediaria entre el mercado de capitales y los tomadores del leasing. Estos contratos se efectan mediante contratos de adhesin con clusulas pre-redactadas por las empresas de leasing, lo que ha dado lugar a frecuentes abusos por parte de las mismas.

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LEASING INMOBILIARIO Y MOBILIARIO Ambas modalidades tienen en comn su causa causa, que es la de financiar operaciones de adquisicin de bienes en caso de limitaciones econmicas de la parte deudora (tomador o usuario). Dicha financiacin, generalmente, es a largo plazo, para ser posible y conveniente para el tomador. En las dos especies, existe la opcin final a favor del tomador, de obtener, pagando un valor residual pactado previamente, la propiedad de la cosa. Sus diferencias estriban en la cosa objeto del contrato y, por lo tanto, los efectos de la obsolescencia obsolescencia, que no son los mismos en determinados muebles (artculos de computacin, automotores, electrodomsticos, etc.) que en inmuebles.

LEASING INMOBILIARIO
Es el derecho real de usar y gozar un inmueble ajeno, pagando un canon peridico, por un plazo determinado, al fin del cual el tomador titular del derecho, ejercer o podr ejercer la opcin de compra por un valor residual inicialmente pactado, adquiriendo el dominio con la debida inscripcin registral. Es un contrato que genera derechos personales y creditorios en cuya relacin deber preverse: 1. Que los dadores deban ser entidades financieras; 2. El contrato debe celebrarse por escrito en intrumento privado e inscribirse en Registro Inmobiliario. 3. Que una vez abonado el 25% del valor del inmueble o efectuadas mejoras equivalentes al 50% no proceder la aplicacin de la facultad comisoria, 4. En las circunstancias del inciso anterior debe protegerse al tomador de buena fe, disponindose la oponibilidad del contrato frente al concurso del dador. (3 Jornadas)

Algunos autores distinguen, dentro del inmobiliario, los supuestos:


Empresarial: Por l, un empresario (el tomador) puede llevar a cabo una operacin de financiacin cuyo objeto es un inmueble o su construccin con fines profesionales, comerciales o industriales. Habitacional: Es el que debe tutelarse mayormente. Tiene como prioridad el inters social, pues posibilita la financiacin y construccin de viviendas. En el leasing inmobiliario inmobiliario, el tomador es el titular del derecho real de leasing. En realidad, ste es una desmembracin del dominio dominio, en la que se transmite el uso y goce, con carcter de derecho real autnomo de disfrute sobre cosa ajena. (Highton de Nolasco).

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La distinguida profesora citada5 entiende que este leasing debe estar legislado muy concretamente, y que sus ventajas son las siguientes: 1) La financiacin total del proyecto: porque el adquirente no debe desembolsar anticipos o partes sustanciales del precio del contrato, ya que desde el principio comienza a pagar slo un alquiler. 2) No requerir garantas especiales: por cuanto la entidad financiera tiene el dominio del inmueble que no transmite hasta que est integramente abonado el precio, inclusive el valor residual. De esta manera la propiedad cumple la funcin de garantizar al dador en una forma superior a cualquier otra garanta real. 3) La reduccin de los gastos financieros: ya que el precio se divide en partes que configuran cuotas-alquileres que son tiles ya desde el principio para integrar el precio si se cumple. Sealamos, en concordancia con la Dra. Highton, los prejuicios de nuestra idiosincracia, para adoptar instituciones forneas, pero creemos que el leasing inmobiliario habitacional podra contribuir a la solucin del dficit de viviendas en nuestro pas. LEASING MOBILIARIO: era el tradicional, generalmente para la adquisicin de equipos que conforman bienes de capital por empresas o industrias a instalarse o en proceso de expansin. LEASE-BACK: esta modalidad no es sino otra tcnica de asistencia financiera, que se lleva a cabo por la adquisicin previa de un bien de capital, (ya sea mueble o inmueble) que realiza la entidad prestamista a una empresa vendedora. Posteriormente, esa entidad facilita el uso y goce de dicho bien, por un plazo determinado, a una empresa, quien tiene la posibilidad de optar por la compra del bien de capital al vancimiento del contrato, por un precio fijado de antemano, teniendo en cuenta la financiacin convenida. La empresa, de este modo, trata de reducir los problemas derivados de su falta de crdito y asistencia bancaria. Como vemos, se trata de una especie de leasing financiero, con la adquisicin previa del bien. El decreto 837/1997 defini al lease back como aquellas operaciones que tengan por objeto inmuebles de propiedad del dador, adquiridos a tal fin a quienes resulten tomadores de los mismos, diciendo que se trata de una verdadera operacin financiera. EL PRECIO EN EL LEASIGN: el mismo se calcula con el alquiler del bien de capital adquirido, ms la amortizacin del mismo, ms el valor perdido por la inflacin (si la hubiere).
5

Highton de Nolasco, Flah y Smayevsky: ponencia para la comisin 5 de las 3 Jornadas (San Juan)

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Para fijar el valor de compra, se tiene en cuenta el valor del bien ms el IVA, ms el inters por el uso del capital, y los gastos de organizacin de la empresa, ms la ganancia o utilidad a favor de la empresa. LA LEY 25.248 DE LEASING: Las partes intervinientes son las mismas que ya vimos, pero la ley denomina tomador al usuario ; dador puede ser la entidad, pero tambin el fabricante del bien. El art. 1 de la ley no establece requisitos respecto de la persona del dador ni del tomador (no dice qu tipo de persona pueden ser, ni si deben constituir una entidad financiera, en el caso del dador). De este modo se amplin las posibilidades de contratacin, sin las restricciones que estaban vigentes en el anterior rgimen de la 24.441.
Art. 1. Concepto. En el contrato de leasing el dador conviene transferir al tomador la tenencia

de un bien cierto y determinado para su uso y goce, contra el pago de un canon y le confiere una opcin de compra por un precio.
Art. 2. Objeto. Pueden ser objeto del contrato cosas muebles o inmuebles, marcas, patentes

o modelos industriales y software, de propiedad del dador o sobre los que el dador tenga la facultad de dar en leasing.
Art. 3. Canon. El monto y la periodicidad de cada canon se determina convencionalmente. Art. 4. Precio de ejercicio de la opcin. El precio de ejercicio de la opcin de compra debe

estar fijado en el contrato o ser determinable segn procedimientos o pautas pactadas.

La ley 25.248 deja de lado la figura del tercero en el contrato, y slo regula las distintas modalidades que puede abarcar la figura del leasing. Las mismas estn en el art. 5. En el anterior sistema de la ley 24.441, (ver el grfico de leasing financiero), el contrato entre el fabricante y la empresa de leasing era preliminar (N 2) al contrato de leasing en s mismo (N 3). Por ello, el dador no era responsable por el bien objeto del leasing, ya que poda decir que haba comprado lo que el tomador haba requerido (N 1). Esta parte del contrato ha sido considerada por parte de la doctrina, como un contrato conexo con el de leasing propiaente dicho. Se establece as una nueva categora de contratos, que pueden ser celebrados entre las mismas partes del principal, o no. En el cuadro de la pgina siguiente, esquematizamos las modalidades de contratacin y las responsailidades, acciones y garantas que surgen de aqulla (arts. 5 y 6).

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Artculo 5
1) Compra por el dador. A persona que indica el tomador (a) Segn especificaciones del tomador o segn catlogos, folletos o descripciones identificadas por ste; (b) El dador sustituye al tomador a ese efecto, en un contrato de compraventa que ste haya celebrado. (c )

Artculo 6
El dador cumple con el contrato adquiriendo los bienes indicados por el tomador tomador. ste puede reclamar del vendedor, sin necesidad de cesin, todos los derechos que surgen del contrato de compraventa,(el tomador tiene, pues, una accin directa) y el dador puede liberarse por contrato de las responsabilidades de entrega y de las garantas de eviccin y redhibitoria.

2) El bien es de propiedad del dador (financiera).

Con anterioridad a su vinculacin contractual con el tomador (d). Caso de leasing operativo.

El dador no puede liberarse de la obligacin de entrega y las garantas de eviccin y redhibitoria. Lo mismo, cuando el dador es fabricante, importador, vendedor o constructor del bien. (en este ltimo caso, es habitacional habitacional)

3) Adquirirse el bien por el dador al tomador por el mismo contrato.

O habrselo adquirido anteriormente. Es el supuesto del lease-back (el dador entrega el bien al fabricante, quien a su vez lo entrega al tomador, con la opcin de compra) (e)

El dador no responde por la obligacin de entrega ni por las garantas de eviccin y redhib. (salvo pacto en contrario)

4) El bien est a disposicin jurdica del dador.

Por un ttulo que le permita constituir leasing sobre dicho bien. (f) Caso de leasing operativo.

Se aplican las reglas anteriores, de acuerdo a cada situacin.

OBJETO DEL LEASING En la ley 24.441 se aclaraba expresamente que el objeto slo puede consistir en cosas cosas, con el alcance del art. 2311 del Cdigo Civil. La nueva ley prev, como ya vimos, modalidades de eleccin del bien, y slo dice sobre el objeto que puede tratarse de cosas muebles o inmuebles, marcas, patentes o modelos industriales y software.
Art. 7 Servicios y accesorios. Pueden incluirse en el contrato los servicios y accesorios

necesarios para el diseo, la instalacin, puesta en marcha y puesta a disposicin de los bienes dados en leasing, y su precio integrar el clculo del canon.
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Se entiende que los mismos son conexos, y no el objeto principal de este contrato.

DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL DADOR Y DEL TOMADOR La ley establece en su art. 10: Traslado de los bienes. El tomador no puede sustraer los bienes muebles del lugar en que deben encontrarse de acuerdo a lo estipulado en el contrato inscripto. Slo puede trasladarlos con conformidad expresa del dador, otorgada en el contrato o por acto escrito posterior, y despus de haberse inscripto el traslado y la conformidad del dador en los registros correspondientes. Se aplican los prrafos 1, 2, 5, 6 y 7 del art. 13 de la Ley de Prenda con Registro (t.o. por decreto 897 del 11 de diciembre de 1995). Obligaciones del TOMADOR: Recibir la cosa. Pagar el canon. Usar y gozar de la cosa conforme a derecho, y a su destino (art. 12 ley 25.248). Mantener la cosa (efectuar las reparaciones). Pagar el valor residual convenido, en caso de opcin de compra. Asumir las cargas fiscales sobre la cosa. Asumir los riesgos de la cosa (responsabilidad objetiva del 1113 Cd. Civil, establecida por art. 17 de la ley). La ley no impone la obligacin de asegurar la cosa (s lo haca el rgimen anterior). El proyecto de reformas del Cdigo Civil de 1998, impone un seguro obligatorio, pero a cargo del dador dador. Derechos del TOMADOR: Usar y gozar de la cosa conforme a su destino (art. 12 ley 25.248). Que se le mantenga la oferta de venta (una vez que haya pagado 3/4 partes del canon total, o antes si est as convenido (art. 14). Puede arrendar el bien objeto del leasing, salvo pacto en contrario (art. 12). Obligaciones del DADOR DADOR: Adquirir la cosa y entregarla. Mantener al locatario en la tenencia de la cosa. Mantener y cumplir la promesa de venta.

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Derechos del DADOR: Cobrar el precio estipulado. Derecho de inspeccin. Solicitar el pago del sobreprecio por el incorrecto uso del bien. Derecho a cobrar el valor residual. Ceder los crditos actuales o futuros por canon o precio de ejercicio de la opcin de compra (art. 19 de la ley).

REGISTRACIN DEL LEASING


Art. 8 ley 25.248: Forma e inscripcin: El leasing debe instrumentarse en escritura pblica

si tiene como objeto inmuebles, buques o aeronaves. En los dems casos puede celebrarse por instrumento pblico o privado. A los efectos de su oponibilidad frente a terceros, el contrato debe inscribirse en el registro que corresponda segn la naturaleza de la cosa que constituye su objeto. La inscripcin en el registro podr efectuarse a partir de la fecha de celebracin del contrato de leasing, y con prescindencia de la fecha en que corresponda hacer entrega de la cosa objeto de la prestacin comprometida. Para que produzca efectos contra terceros desde la fecha de la entrega del bien objeto del leasing, la inscripcin debe solicitarse dentro de los cinco (5) das hbiles posteriores. Pasado ese trmino, producir ese efecto desde que el contrato se presente para su registracin. Si se trata de cosas muebles no registrables o software, deben inscribirse en el Registro de Crditos Prndarios del lugar donde se encuentren las cosas o, en su caso, donde la cosa o software se deba poner a disposicin del tomador. En el caso de inmuebles la inscripcin se mantiene por el plazo de veinte (20) aos; en los dems bienes se mantiene por diez (10) aos. En ambos casos puede renovarse antes de su vencimiento, por rogatoria del dador u orden judicial.
Art. 9. Modalidades de los bienes. A los efectos de la registracin del contrato de leasing

son aplicables las normas legales y reglamentarias que corresponden segn la naturaleza de los bienes. En el caso de cosas muebles no registrables o software, se aplican las normas registrables de la Ley de Prenda con Registro (t.o. por decreto 897 del 11 de diciembre de 1995), las dems que rigen el funcionamiento del Registro de Crditos Prendarios. Cuando el leasing comprenda a cosas muebles situadas en distintas jurisdicciones, se aplica el art. 12 de la Ley de Prenda con Registro (t.o. decr. 897, 11 dic. 1995). El registro debe expedir certificados e informaciones, aplicndole el art. 19 de la ley citada. El certificado que indique que sobre determinados bienes no aparece inscripto ningn contrato de leasing tiene eficacia legal hasta veinticuatro (24) horas de expedido.

El leasing, en los casos del art. 8, es un contrato formal. En los restantes, se le aplica el principio de libertad de las formas.

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Si el contrato est debidamente inscripto, es oponible a los acreedores de las partes (art. 11 de la ley). Esa norma tambin expresa: Los acreedores del tomador pueden subrogarse en los derechos de ste para ejercer la opcin de compra. Luego contempla los casos de concurso o quiebra del dador y del tomador. El incumplimiento del leasing: El art. 20 de la ley prev este caso, en el supuesto de leasing inmobiliario inmobiliario, e incumplimiento del tomador de pagar el canon. Lo esquematizamos:6
1) El tomador pag menos de 1/4 del canon total convenido. La mora es automtica, y el dador puede demandar judicialmente el desalojo. 2) El tomador pag entre 1/4 y 3/4 partes. La ley obliga a dar vista por 5 das al tomador, quien puede pagar o probar el pago. Si no: lanzamiento.

El dador debe intimarlo al pago de lo adeudado. Tomador: tiene plazo de al menos 60 das para pagar. Luego, el dador puede demandar el desalojo (hay vista de 5 das). Si hay opcin de compra, en el plazo de vista, el ten. Puede pagar ese precio. Si no: lanzamiento. El dador debe intimarlo al pago de lo adeudado.

3) El tomador pag las 3/4 partes del canon.

Tomador: tiene plazo dentro de 90 das para pagar. Luego, el dador puede demandar el desalojo (hay vista de 5 das). La opcin anterior tiene lugar si antes de ella, el tomador no recurri a la misma, o a pagar la opcin de compra.

Producido el desalojo, el dador puede reclamar el canon que se debe hasta el lanzamiento (+ intereses y costas), y tambin los daos y perjuicios. En el caso de cosa mueble, el dador puede pedir el secuestro del bien (art. 21 de la ley).

FINALIZACIN DEL LEASING El leasing puede llegar a su fin por el cumplimiento en trmino del contrato, o por incumplimiento de una de las partes. La cancelacin est prevista en el art. 18:
Art. 18. La inscripcin del leasing sobre cosas muebles no registrables y software puede cancelarse:

a) Cuando as lo disponga una resolucin judicial firme dictada en proceso en el que el dador tuvo oportunidad de tomar la debida participacin; b) Cuando lo solicite el dador o su cesionario;
6

En los casos 2 y 3 (que corresponden a los incisos b y c del art. 20) creemos que existe un error de transcripcin, al decir que la

mora es automtica, pues luego se exige la intimacin.

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c) Cuando lo solicite el tomador despus del plazo y en las condiciones en que, segn el contrato inscripto, puede ejercer la opcin de compra. Para este fin debe acompaar constancia de depsito en el banco oficial o el que corresponde a la jurisdiccin del registro de la inscripcin, del monto de los cnones totales no pagados y del precio de ejercicio de la opcin, cons us accesorios, en su caso. Debe acreditar haber interpelado fehacientemente al dador ofrecindole los pagos y solicitndole la cancelacin de la inscripcin, concedindole un plazo mnimo de quince (15) das hbiles, y haber satisfecho las dems obligaciones contractuales. El encargado del registro debe notificar al dador por carta certificada dirigida al domicilio constituido en el contrato. Si el notificado manifiesta conformidad se cancela la inscripcin. Si el dador no formula observaciones dentro de los quince (15) das hbiles desde la notificacin, el encargado procede a la cancelacin si estima que el depsito se ajusta al contrato, de lo que debe notificar al dador y al tomador. En caso de existir observaciones del dador en el trmino indicado o estimarse insuficiente el depsito, el encargado lo debe comunicar al tomador, quien tiene expeditas las acciones pertinentes.

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sntesis final

sf)

Haga un cuadro sinptico de las dos instituciones que conforman esta unidad. Elabore un ndice de la ley de leasing 25.248, enunciando sus captulos y los artculos que los integran, con sus respectivos ttulos.

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abogaca a distancia

actividad final

af )

1) Analice el art. 15 de la ley 24.441 (fideicomiso), y distinga los casos de los derechos de los acreedores del fiduciario, los del fiduciante, y los del beneficiario, diciendo si ellos tienen o no accin sobre los bienes fideicomitidos, y en caso negativo, sobre qu pueden ejercer sus derechos. 2) Una persona es propietaria de un terreno, y celebra un contrato con una empresa constructora con el fin de que levante all un edificio en propiedad horizontal, y le entregue en pago por el lote, cuatro departamentos. En seguridad, el dueo del lote transmite el dominio fiduciario a un propietario, quien toma a su cargo el control de la obra y la redaccin e inscripcin del Reglamento de copropiedad. Posteriormente, ese propietario transferir la propiedad de los cuatro departamentos al propietario originario, y a la empresa constructora, las unidades restantes. Mientras el edificio se construye, el propietario originario se declara en quiebra. Podrn los acreedores accionar contra el inmueble en construccin? Fundamente la respuesta en alguna disposicin de la ley 24.441.

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abogaca a distancia

conceptos eje de unidad

ce)

Fideicomiso: previsto en el art. 2662 del Cdigo Civil, y ley 24.441. Es un acto jurdico por el que una persona transmite a otra determinados bienes en propiedad, con el objeto de que los mismos se destinen a cumplir una finalidad especfica. Clases: fideicomiso comn y financiero. Dos Aspectos: transmisin de la propiedad y confianza depositada. Intervinientes: fiduciante y fiduciario. Beneficiario es un Tercero: Debe ser individualizado. Fideicomisario: es el destinatario de los bienes. Fiduciario: puede ser cualquier persona jurdica. Slo pueden actuar como tales las entidades financieras autorizadas. Fideicomiso: puede constituirse por contrato o por testamento. Dominio Fiduciario (2662 Cciv.): clase de dominio imperfecto. Patrimonio Fiduciario: es distinto de los patrimonio de las partes. Acreedores Personales del Fiduciario: no pueden accionar contra los bienes fideicomitidos. Acreedores del Beneficiario: pueden accionar sobre los frutos de los bienes fideicomitidos. Obligacin de Rendir Cuentas: no puede ser dispensada contractualmente. Fideicomiso Financiero: art. 19 de la ley 24.441. Fiduciario: es entidad financiera o sociedad autorizada por la CNValores. Leasing: es otra institucin del derecho anglosajn. Puede ser: operativo, financiero, inmobiliario o mobiliario. Leasing Operativo: entre el fabricante y el tomador. No se diferencia de la locacin de cosas muebles (misma naturaleza) Leasing Financiero: contrato complejo con aspectos de la locacin y la compraventa. Institucin financiera adquiere de un proveedor, a pedido de su

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cliente, algn bien de capital que el proveedor (cliente) recibe en arrendamiento. Hay opcin de compra del bien. Leasing Inmobiliario: derecho real de usar y gozar un inmueble ajeno, pagando por un plazo determinado un canon peridico. Hay opcin de compra al fin del contrato. Leasing Mobiliario: para adquirir equipos de bienes de capital por empresas. Lease Back: tiene por objeto bienes de propiedad del dador, adquiridos a tal fin a quienes resulten tomadores de los mismos. Ley de Leasing: 25.248. Personas: no hay requisitos para ellas. Objeto: pueden ser cosas muebles o inmuebles. Modalidades de Contratacin: art. 5 y 6. Registracin del Leasing: caso de inmuebles, buques o aeronaves: escritura pblica ms registro. Otros casos: Instrumentos pblicos o privados. Se aplican las normas que corresponden segn la naturaleza de los bienes. En caso de muebles no registrables: se aplica la Ley de Prenda de Registro. Incumplimiento: art. 20. Cancelacin del Leasing: prevista en el art. 18. (resolucin judicial firme, a solicitud del dador o su cesionario, a solicitud del tomador en condiciones legales).

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( BIBLIOGRAFA GENERAL DE LA UNIDAD XX )

Bibliografa obligatoria
Mosset Iturraspe, Jorge, Contratos conexos, grupos y redes de Contratos, cap. V, El leasing y los contratos conexos. Ed. Rubinzal.Culzoni, pg. 45-46 y bibliografa citada en las notas. Highton; Elena I., artculo citado, en Revista de Derecho Privado y Comunitario, nm. 3. Highton, Elena I., Panorama del Rgimen de las garantas en el derecho estadounidense (con especial nfasis en la normativa que ha sido caracterizada como la pieza de derecho ms cuidadosamente proyectada que se haya escrito respecto de las operaciones de crdito garantizado y que como tal representa uno de los mejores productos del derecho comercial norteamericano. En Revista de Derecho Privado Comunitario, ed. RubinzalCulzoni, nm. 2. Salvat y Acua Anzorena: curso de Derechos Reales, ed. Tea. (dominio fiduciario).

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u21
unidad veintiuno

contrato de medicina prepaga. contrato de esparcimiento

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UNIDAD XXI ( CONTRATO DE MEDICINA PREPAGA. CONTRATO DE ESPARCIMIENTO ) Mencin sinttica de los contenidos
Se trata del estudio de varios contratos de actualidad, como son el de medicina prepaga y los de esparcimiento (entre los cuales veremos aqu el de espectculo pblico y los deportivos). En el primero, hay una gran intervencin del Estado, que regula las prestaciones mnimas a suministrarse, por ello, convergen, como en otros contratos que veremos a continuacin, nociones de derecho privado y pblico (ms concretamente, administrativo, pues se da en el particular la intervencin del Estado en funcin del poder de polica). El contrato de espectculo pblico tiene que ver, en principio, con las representaciones teatrales, que son su germen, o manifestacin ms sencilla. Pero en la actualidad, hay megaespectculos que trascienden el mbito de un teatro, y que se desarrollan en lugares ms grandes, como por ejemplo, un estadio de ftbol. Este mismo deporte constituye por s mismo un espectculo, que en el caso puntual, est regulado por la ley 24.192, de espectculos deportivos, que tiene aspectos penales, civiles (de responsabilidad) y contravencionales, y que fue publicada en el Boletn Oficial el 26 de marzo de 1993. Los contratos deportivos son los que se celebran con los que practican el deporte, ya sean profesionales o semiprofesionales. Como vemos, los temas son variados y muy interesantes, pues estn incorporados a nuestra cotidianeidad.

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objetivos de aprendizaje
Educar al alumno en cuanto consumidor.

oa)

Hacerle conocer las regulaciones especficas de los temas tratados, que exceden lo civil, para tocar tangencialmente aspectos penales, contravencionales, y del derecho administrativo.

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( ESQUEMA CONCEPTUAL DE LA UNIDAD XXI )


Naturaleza jurdica: locacin de Se celebra con el organizador y los asistentes. obra (componentes materiales o intelectuales).

Organizador: exhibe, provee el lugar, brinda seguridad.

CONTRATO DE ESPECTCULO PBLICO

Espectculos deportivos: ley 24.192 (1993).

Obligacin de seguridad. Asistentes: pagan la entrada, observan los horarios.

Contrato de representacin: art. 45 ley 11.723.

Deporte: toda actividad fsica o atltica con fines de competencia, por esparcimiento o lucro, sometida a reglamentaciones especiales. Deportista: persona que bajo la disciplina de los reglamentos de juego interviene por s o ayudado por medios mecnicos u otros artefactos, o haciendo uso de animales, en competencias o torneos, o que en ellos se desempea como juez, rbitro, o en otra funcin auxiliar esencial.

Plenario Vaghi: no es contrato de trabajo (1951).

JUGADORES DE FTBOL

Plenario Ruiz (1969): es contrato de trabajo.

Aplicacin supletoria de leyes laborales.

Estatuto del jugador de f. profesional (ley 20.161).

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Una parte adquiere el derecho a usar inmuebles con fines de esparcimiento, o espacios de tiempo determinados y reservados.

TIEMPO COMPARTIDO

Empresa de comercializacin

No existe regulacin legal, slo proyectos legislativos. Destacamos las normas de la C.E.E (1994). Aplicamos 24.240.

Empresa de intercambio internacional

LEGISLACIN DEL DEPORTE


Ley 20.655, de fomento y desarrollo del deporte. Ley 23.184, antecedente de la 24.192: espectculos deportivos (rgimen penal, contravencional y de responsabilidad civil). Ley 24. 819: preservacin de la lealtad y el juego limpio en el deporte. Comisin Nacional Antidoping, Registro de sanciones deportivas.

CONTRATOS DE MEDICINA PREPAGA

El derecho a la salud. Raigambre constitucional.

Ley 24. 754: Plan Mdico Obligatorio.

Doble contratacin: intervencin del Estado.

Otras coberturas, coseguros.

Modalidades: plan abierto y plan cerrado.


Atencin mdica primaria prevencin, atencin secundaria. Salud mental, rehabilitacin, odontologa, medicamentos.

Equiparacin empresas privadas/obras sociales.

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actividad introductoria

ai )

Busque los siguientes conceptos, en el fallo del Juzgado Criminal y Correccional de Transicin de Mar del Plata, nmero 1, del 23-5-2001, B., A, con nota de Celia Weingarten y Carlos Ghersi, JA, 2001-IV, fascculo del 7 de noviembre de 2001: 1) El concepto de Salud para la Organizacin Mundial de la Salud (OMS). 2) El concepto de derecho a la salud. 3) Las disposiciones de la Constitucin de 1994 que se refieren a la salud. 4) Las disposiciones de la Constitucin de la Provincia de Buenos Aires que se refieren a la salud. 5) Tres opiniones de autorizada doctrina que mencione el fallo, citando aqullas y los nombres de sus autores. 6) El problema de que se trata en el fallo, y la solucin que da el juzgado.

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DESARROLLO DE LA UNIDAD XXI ( CONTRATO DE MEDICINA PREPAGA. CONTRATOS DE ESPARCIMIENTO ) Contrato de medicina prepaga
La salud es uno de los derechos ms importantes, establecido en la Constitucin Nacional (en cuanto a los derechos de los consumidores y usuarios de bienes y servicios) y de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires (que garantiza el derecho a la salud integral, fsica y psquica). Es una realidad la presencia activa de los bancos en el sector de la salud, que el Estado intenta desregular comenzando por las obras sociales. Se aspira a que los usuarios puedan elegirla. A partir de esa desregulacin los sectores financieros estn pugnando por adquirir elegirla toda o parte de alguna empresa prepaga. Esa tendencia no se presenta en otras partes del mundo: en pases de gran importancia, como los integrantes de la Unin Europea, Canad o Japn, las leyes son tan estrictas, que desalientan toda interpretacin de la salud como un negocio, ya que se la ve como un derecho de las personas. Nuestro pas tiene el mayor gasto anual en salud de Amrica Latina, pero los resultados que advertimos son malos: no decae la mortalidad infantil ni mejoran los ndices de expectativa de vida. Sistema de medicina prepaga: ste es un sistema muy empleado actualmente, dada la privatizacin generalizada y creciente de los servicios de salud. En el mismo, mediante cuotas, se adelanta el precio, y se pagan los denominados coseguros, que son prestaciones mnimas, por prctica o por consulta. Estos sistemas estn a cargo de grandes empresas, (en muchas de las cuales existen fuertes intereses de los bancos) y presentan una doble contratacin: por un lado, los pacientes con la empresa empresa, y por el otro, la misma con los profesionales prestatarias, que se encargarn de suministrar los servicios requeridos. Se trata, o empresas prestatarias pues, de relaciones complejas, reguladas en su marco esencial por el Estado, el que establece una enumeracin de prestaciones mnimas y programas de prevencin. Bsicamente, el contrato de prestacin mdica prepaga tiene dos modalidades: a) Un sistema que funciona por medio de reintegros (plan abierto). b) Un sistema que funciona mediante prestaciones de atencin mdica en especie o servicios (plan cerrado). En este caso, la responsabilidad por la prestacin es ms amplia,

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ya que el asociado no puede elegir libremente a otros profesionales fuera de los que estn incluidos en la cartilla. La entidad asume, pues, una obligacin tcita de seguridad, accesoria de la prestacin principal de dar asistencia mdica, que tiene su fundamento en el art. 1198, prrafo 1 del Cdigo Civil (principio de la buena fe). A mediados de 1997 se equipararon los servicios de las empresas privadas a los de las obras sociales sociales. La ley nacional estableci el Programa Mdico Obligatorio Obligatorio, que deber cumplirse por las obras sociales y las prepagas. A principios de noviembre de 2000, se estableci un nuevo Plan Mdico Obligatorio, que rige desde el 7 de enero del 2001, (ley 24.754) y que describimos: 1. PROGRAMA DE ATENCIN MDICA PRIMARIA: est formado por: a) El Mdico Referente. b) El Equipo Base de Atencin Mdica Primaria: formado por: 1) El mdico referente (es coordinador) 2) Un pediatra. 3) Un gineclogo. Los pacientes acceden directamente a los profesionales, y el Equipo desarrolla todos los programas de prevencin. Se crea la figura del Mdico Referente Referente, que debe poseer una slida formacin en medicina general y atender a un grupo no mayor de 1.000 personas Realizar educacin para la salud. Atender en su consultorio consultorio, y a domicilio domicilio. Acompaar al paciente en su internacin. Mantendr la Historia Clnica Familiar nica actualizada, con sus colegas. La atencin de cualquiera de estos especialistas no tendr costo alguno para el beneficiario, pero deber abonar $5 en la atencin de otros especialistas y $10 para cualquier tipo de atencin domiciliaria. 2. PROGRAMAS DE PREVENCIN. Comprenden: a) Plan materno infantil. b) Prevencin del cncer de cuello uterino. c) Prevencin del cancer de mama. d) Programa de control de la persona sana.
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3. PROGRAMA DE ATENCIN SECUNDARIA. Comprende: a) Asistencia ambulatoria: Consultas mdicas: Cubiertas todas las reconocidas por la autoridad sanitaria. Prcticas y estudios complementarios ambulatorios: cobertura del 100% de prcticas del Anexo II, materiales descartables, radioactivos, de contraste, etc. b) Internacin: 100% de cobertura, excepto salud mental. 4. SALUD MENTAL. Comprende: PREVENCIN TCNICAS: taller taller, grupo de autoayuda autoayuda. PRESTACIONES CUBIERTAS: atencin ambulatoria e internacin. 5. REHABILITACIN: prcticas kinesiolgicas y Fonoaudiolgicas, incluye accidente cerebrovascular. 6. ODONTOLOGA: triple sistema: odontologa bsica, especializada y compleja. 7. MEDICAMENTOS: cobertura: 40% en ambulatorios y 100% en internados. 100%: medicamentos oncolgicos, etc. 8. OTRAS COBERTURAS COBERTURAS, por ejemplo, Hemodilisis: 100% condicionado a la inscripcin de los pacientes en el INCUCAI. Prtesis, ptica, traslados, etc. 9. COSEGUROS: rgimen de coseguros (monto que el beneficiario debe abonar por su consulta o prctica) con excepciones (por ej., la mujer embarazada desde el diagnstico hasta 30 das post parto). En general, son de $ 5 10. Si la empresa no cumple con las prestaciones obligatorias, cabe la accin de amparo, que ha sido exitosa en varios casos, por ejemplo: Clusulas abusivas: ejemplos: a) Posibilidad que fija la empresa de rescindir unilateralmente el contrato cuando se diagnostican enfermedades preexistentes que no fueron declaradas por el paciente (puede ocurrir que ste ignorara su enfermedad). b) Lmites a la responsabilidad de la empresa, en caso de mala praxis de los profesionales de su cartilla.
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c) Reajustes de cuotas cuando el afiliado cumple cierta edad (70 aos, generalmente) d) Requisito para el adherente de firmar una declaracin jurada de enfermedades preexistentes. Prestaciones no suministradas, ejemplos: 1. Caso de beb con complicaciones respiratorias respiratorias, afiliado a una prepaga. En el Hospital de Nios, le diagnosticaron enfermedad fibroqustica (infecciones respiratorias por falta de una enzima). La prepaga le cancel la cobertura, con la excusa de que se trataba de un mal preexistente (es congnito). Se inici accin de amparo (oblig a la prepaga a afrontar el tratamiento). 2. Paciente de diabetes con graves carencias econmicas sufre la negativa de su prepaga a costearle una bomba de insulina de $5.000, nico medio de sobrevivir. La Justicia conden a la obra social a cubrir el 100% del costo de la bomba, en un plazo perentorio de 15 das. 3. HIV: hay prepagas que se niegan a dar cobertura mdica. La Justicia las obliga a cubrir los tratamientos de sida, (acciones de amparo.)

Esparcimiento: contratos de espectculo pblico


Todo lo relativo al esparcimiento se ha masificado en las ltimas dcadas, y, especialmente en lo que hace a los espectculos pblicos, tiene que ver con grandes cantidades de asistentes, y con una organizacin empresaria de los mismos, que hacen que tome relevancia la cuestin de la responsabilidad en el desarrollo de los mismos. Contrato de espectculo pblico: es el celebrado entre el organizador (unipersonal o empresa) y los asistentes; por el mismo el organizador se compromete a exhibir un espectculo, a proveer un lugar adecuado para presenciarlo, y a brindar seguridad en su desarrollo, a cambio de un precio en dinero. Los contratos conexos como pueden ser la locacin del lugar para el desarrollo del espectculo son ajenos a esta temtica, pero indirectamente pueden dar lugar a responsabilidades ante el espectador. Por ejemplo, en el caso de la tribuna de un estadio de ftbol que se derrumba durante un recital de rock: aunque el propietario del lugar lo haya alquilado a la empresa organizadora, igualmente es responsable por los daos ocasionados: el deber de seguridad est ante todo, y se extiende a todos los que directa o indirectamente participan en el evento. El espectador tiene que probar, en ese caso, la ocurrencia del hecho; corresponde a la entidad o empresa la prueba de la eximente de responsabilidad.

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Naturaleza jurdica: actualmente, casi toda la doctrina est de acuerdo en que este contrato es una verdadera locacin de obra, porque reviste esa calidad (una obra con componentes materiales e intelectuales) la organizacin del evento. Pinsese en un recital a brindarse en un estadio de ftbol, o simplemente en un espectculo deportivo. Por lo tanto, el locador de obra es el empresario, quien promete al asistente (locatario de obra) un resultado, que es asistir al espectculo, por el que el segundo abonar un precio, que usualmente sirve para detentar la entrada o ticket de admisin. Empero, la jurisprudencia ha considerado que este contrato es innominado, pero ha reconocido que participa mayoritariamente de los caracteres de la locacin de obra. El empresario tiene varios deberes, entre ellos: Debe reservar el lugar, (si se trata de sitios numerados), o, simplemente, proveer al espectador de un sitio apropiado para presenciar el espectculo. Cumplir con las reglamentaciones establecidas por las autoridades administrativas, ya sea nacionales o comunales, en cuanto a dimensiones y habilitacin del local a los fines de la exhibicin de espectculos determinados, medidas de higiene y prevencin de siniestros, y en general, todo lo que hace a la seguridad, que como veremos ms adelante, es una obligacin de resultado, de la que no podemos prescindir. Respetar el programa anunciado (de acuerdo con la publicidad efectuada, que opera como un pre-contrato), sin cambiar su contenido y sus protagonistas. De lo contrario, el espectador tiene derecho a rescindir el contrato, y a que se le devuelva el importe de su entrada. Soportar los riesgos que son consecuencia del punto anterior: as, si hay alteraciones sustanciales en el espectculo de acuerdo con lo prometido, el empresario debe asumir los daos, sin trasladarlos a los espectadores. La nocin de empresa est directamente relacionada con la asuncin de los riesgos. Ser responsable por los daos que los espectadores tuvieren como resultado del espectculo (sta es otra aplicacin del deber de seguridad), sin que importe, en este caso, si el espectculo es gratuito u oneroso: aquel deber se mantiene en todo caso. Ejercer un razonable control sobre los espectadores; reservndose el derecho de admisin y permanencia en caso de perturbaciones del orden que puedan incidir en la seguridad o en el normal desarrollo del espectculo. A tal fin, la ley 24.192, (B.O. 26 de marzo de 1993) regula la responsabilidad penal, contravencional y civil en los espectculos deportivos, tipificando figuras que contienen acciones pasibles de sanciones penales, por
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un lado, y en su captulo VI, estableciendo la responsabilidad civil no slo de los organizadores, sino tambin de los participantes. Su art. 51 establece: Las entidades o asociaciones participantes de un espectculo deportivo, son solidariamente responsables de los daos y perjuicios que se generen en los estadios. Esta responsabilidad es objetiva y solidaria, y adems, es un caso de responsabilidad colectiva (el o los clubes de ftbol pueden responder por los sucesos que se generen en la tribuna, los que generalmente tienen protagonistas annimos, que se escudan en el nmero de asistentes para cometer tropelas). En cuanto a estos daos, coincidimos con Ghersi cuando expresa que el tratamiento de su responsabilidad es ms estricto que el rgimen del art. 1113 del Cdigo Civil, pues los desmanes de las llamadas barras bravas no son inesperados ni imprevisibles; por el contrario, la exactitud con que hubo de legislarse para el particular da cuenta de lo repetido de sus mtodos y, lamentablemente, de la frecuencia de los mismos y de la impunidad con que sus autores cuentan, de parte de los directivos de los clubes. El espectador, a su vez, tiene los siguientes deberes: 1) Pagar el precio fijado para ingresar y asistir al espectculo. 2) La obligacin genrica de no daar (a personas o cosas), y, por lo tanto, de comportarse civilizadamente en el transcurso del espectculo. 3) La obligacin especfica de asistir con un determinado atuendo (por ejemplo, en el caso de funciones de etiqueta), la obligacin de no fumar ni usar telfonos celulares, y de no ingresar una vez comenzado el espectculo. 4) No excederse en las reacciones ante el espectculo (aplausos o silbidos). Una vez ms, se aplican los principios generales que repudian el abuso del derecho. Es importante remarcar que tanto la empresa, como los conjuntos de actores que formalizan una cooperativa de espectculos pblicos tienen carcter comercial comercial. Aunque no estn enumerados en los casos del art. 8 del Cdigo de Comercio, la jurisprudencia ha establecido unnimemente esa naturaleza comercial. Contrato de representacin: es otro de los que celebran los empresarios con los autores de las obras a representar o ejecutar, y est enunciado en el art. 45 de la ley de propiedad intelectual, 11.723: Hay contrato de representacin cuando el autor o sus derechohabientes entregan a un tercero o empresario y ste acepta, una obra teatral para su representacin pblica. La obligacin de seguridad: est expresada en el art. 51 de la ley 24.192, en cuanto a los espectculos deportivos, pero se extiende a todos los dems. Se trata de un aspecto del

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gran principio del alterum non laedere (no daar a otro), que consiste en el deber de asegurar que los espectadores no sufrirn ningn dao. En caso contrario, se genera una responsabilidad objetiva, por la creacin del riesgo. La obligacin es de naturaleza contractual, por la relacin entablada entre el empresario y los asistentes. Coincidimos con Mosset Iturraspe7 en que para que dicha obligacin caiga, el deudor tan slo puede acreditar la culpa de la vctima. El Proyecto de reformas al Cdigo Civil de 1998 tiene una solucin disvaliosa, pues establece una causa de liberacin de responsabilidad, en la demostracin de que se ha actuado con diligencia para evitar el dao. Caso de daos a personas que no son asistentes al espectculo: puede ocurrir que el dao sea sufrido por personas que concurren al espectculo por una obligacin laboral, o que participan de l (como un rbitro de ftbol, o un reportero grfico). En este caso, la jurisprudencia ha dicho:
No cabe hablar de responsabilidad contractual sino hubo contrato de espectculo pblico entre el organizador y el espectador, porque en el caso, el actor no ingres como tal en virtud de la contraprestacin que implica la adquisicin de la entrada, sino que lo hizo con el fin especfico de cumplir las tareas especficas encomendadas por su empleadora - reportaje grfico . (sala D de la Cm. Nacional en lo Civil, 5-9-86, Gatto, D c/ Club Ferrocarril Oeste, LL, 1987-B, 371).

Como puede verse, tiene que haber relacin de dependencia entre el empresario y el damnificado, o de otro modo, la responsabilidad tiene que emerger del contrato de espectculo.

Contrato de esparcimiento: contrato de tiempo compartido. Contratos deportivos


Tiempo compartido: se denomina as a una de las modernas formas de la contratacin en relacion al turismo, que consiste en la organizacin del aprovechamiento de perodos vacacionales, con un gasto menor al que demandara la adquisicin o locacin de inmuebles a tal fin. Se trata de hacer accesible la utilizacin de una vivienda con caracteres determinados, para el transcurso de vacaciones de personas o familias. Ghersi lo define como un contrato por el cual una parte adquiere el derecho a usar, por espacios de tiempo previamente determinados y reservados, unidades inmuebles destinadas a fines de esparcimiento y recreacin, pagando por ello un precio en dinero a la otra, quien se ocupa de asegurar el ejercicio de aquel derecho y realizar toda la gestin de administracin.
7

Muerte de un espectador (riesgo del espectculo, caso fortuito o hecho de la vctima?), J.A. del 28 demarzo de 2001,

nmero 6239 (comentario a fallo).

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El objeto de este contrato, pues, son los complejos inmobiliarios emplazados en sitios tursticos, cuyas unidades se ofrecen para que los contratantes adquieran el derecho a su uso y goce, por un plazo determinado, una vez por ao generalmente, que en la mayora de los casos es de una semana. Aclaramos que el objeto tambin puede ser de otra naturaleza (uso de yates, automviles, equipos de computacin), pero en la prctica, se da el supuesto de emprendi-mientos inmobiliarios. Estos comprenden no slo la casa o habitacin, sino tambin toda la infraestructura turstica, (instalaciones deportivas, de natacin, canchas para practicar deportes varios, etc.) Este tipo de contratos son implementados por empresas conectadas con otras de intercambio internacional, que se consideran como bancos de los tiempos a compartir en lugares tursticos de relevancia. Esquematizamos lo dicho:
Puede tercerizar la constitucin del sistema, y tambin puede coincidir o no con el encargado de la comercializacin. Propietario: titular del inmueble, constituyente del sistema de tiempo compartido con el fin de comercializarlo.

Empresa de comercializacin de tiempo compartido adhiere a la otra, no viceversa.

Adhiere a

Empresa de intercambio internacional

El adquirente ratifica la adhesin, al recibir la cesin de los derechos de uso y goce del tiempo compartido.

Esto encarece el precio, por las posibilidades de pasar las vacaciones en el exterior, siempre durante el tiempo por el que se ha contratado.

El precio es el de la cuota mensual o anual, con ms las expensas similares a las que se abonan en las unidades en propiedad horizontal, con miras al mantenimiento del bien. El plazo de tiempo: respecto al mismo, establecemos una diferencia, entre La unidad temporal: es el perodo de uso y goce de la cosa (se determina en das, semanas o meses). La misma puede ser fija (la misma semana, todos los aos) o flotante (semanas rotativas, que cambian con los aos). La duracin del contrato: se refiere al tiempo en que el contrato est vigente. Generalmente, los contratos se celebran entre 99 y 100 aos, pudiendo ser transmitidos a sucesores universales o particulares. Regulacin legal: en nuestro pas no existe; slo hay varios proyectos de ley que no han prosperado. El modus operandi es conferir a los adquirentes derechos personales de uso y goce, a travs de la cesin onerosa de acciones de una sociedad annima.
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Podemos mencionar la ley de defensa del consumidor (24.240) como el nico marco legal aplicable a estos contratos, ya que la misma protege a los usuarios de bienes y tambin de servicios. Algunos autores entienden que esta ley no contempla en ninguna de sus disposiciones los contratos de tiempo compartido; pensamos con Farina que no es as, aunque es menester la sancin de un aley especial en la materia, especialmente por las frecuentes denuncias que los usuarios hacen ante los Tribunales Arbitrales del Consumo. En Europa, este sistema tiene antecedentes desde principios del siglo XX, pero es en Francia donde se desarrolla mayormente, mediante el eslogan: no reserve una habitacin de un hotel, cmprela, le sale ms barato. La Comunidad Econmica Europea ha establecido directivas acerca del tiempo compartido (las n.94/47 del 26 de octubre de 1994). Tomando las mismas como base, varios Estados, como Espaa y Francia, han elaborado sendas leyes que regulan la institucin. Slo diremos en relacin a las mismas que tratan de proteger a los adquirentes, y que establecen la obligacin de informarlos suficientemente sobre las caractersticas del contrato. Tambin regulan con precisin lo atinente a la resolucin, que en nuestro medio parece casi imposible de efectuar, a juzgar por las numerosas denuncias en tal sentido de adquirentes que no han sido debidamente informados de sus derechos. Forma: en nuestro derecho, es libre, ya que no hay normas imperativas en tal sentido. En el derecho francs, se establece que la oferta debe hacerse por escrito. La ley espaola pide escritura pblica reguladora del sistema de aprovechamiento por turnos, y ella debe inscribirse en el registro de la Propiedad; en caso de modificaciones, deben ser efectuadas por el propietario registral con el aval de la empresa y de la representacin de los dems titulares, manteniendo la forma de escritura pblica y el requisito de la inscripcin registral. El adquirente debe usar y gozar del bien segn lo estipulado, en cuanto a tiempo y forma. Tambin debe cuidar el inmueble asignado, y pagar la cuota que integra el precio, y las expensas; en su caso, pagar los servicios complementarios que integren la infraestructura del complejo habitacional. Puede ceder el contrato, o permitir que otras personas usen la unidad. El otorgante debe garantizar el uso de acuerdo al contrato, y mantener el complejo en buen estado, apto para su ptimo funcionamiento.

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CONTRATOS DEPORTIVOS Deporte es toda actividad fsica o atltica con el fin de competencia, por esparcimiento o lucro, sometida a reglamentaciones especiales7 La importancia que ha cobrado el deporte desde fines del siglo XIX, ha originado este nuevo tipo de contrato, que vincula al deportista tanto con los clubes, como con las diversas entidades nacionales y transnacionales, que promueven competencias deportivas en distintas disciplinas, as como con managers, etctera. Se trata de un contrato que est creciendo constantemente en todos sus aspectos, originando cada vez mayor nmero de literatura sobre este tema. Cul es la naturaleza jurdica del contrato deportivo? Prima facie, se ha dicho que se trata de un contrato de trabajo entre el deportista y el club o institucin, pero esta tesis ha sido muy criticada, a nuestro juicio con razn. La excepcin es el caso de los futbolistas profesionales, que como veremos ms adelante, estn regidos por su propio estatuto. Las diferencias entre ambos contratos son importantes. El deportista est sometido a directivas de su director tcnico y de su club, pero esto no configura en verdad una relacin de dependencia, sino un aspecto del necesario entrenamiento inherente a su profesin. Hay otra importante diferencia, y es que el deportista puede ser sancionado no slo por su empleador como sera el club al que pertenece, sino por entidades ajenas al mismo, como asociaciones civiles locales o internacionales, que tutelan aspectos ticos de la actividad deportiva (como puede ser, en el caso del ftbol, la AFA o la FIFA). Otras disposiciones, como las inherentes a indemnizacin por despido, aguinaldo, o la concrecin de los contratos colectivos, no son aplicables a los deportistas, ya que, en el caso del ftbol, la diversidad de talentos apunta a la individualidad de retribuciones, cosa que no hace a la esencia del contrato colectivo, que ms bien tiende a la equiparacin entre los trabajadores, sin importar si uno se destaca ms que otro.

Deportista es la persona que bajo la disciplina de los reglamentos de juego interviene por si mismo o ayudado por medios mecnicos u otros artefactos, o haciendo uso de animales, en competencias o torneos, o que en ellos se desempea como juez, rbitro, o en otra funcin auxiliar esencial.8 Podemos clasificar a los deportistas en:
1) Aficionado o amateur (los que practican el deporte por el solo placer de hacerlo) 2) Profesional (los que reciben una retribucin y un ttulo por practicar el deporte en cuestin)
7 8

Zavala Rodrguez, op. Cit. Carlos J. Zavala Rodrguez, Cdigo de Comercio comentado, III, ed. Depalma, 1969, pg. 629 y sig.

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Adems, existen las empresas de deportes (verdaderas empresas comerciales, que estn formadas por organizadores de espectculos deportivos profesionales). Est muy discutida la calidad civil de los clubes de ftbol, que tienen verdadero fin de lucro, lo que desnaturaliza aquella calificacin de asociaciones civiles. Aunque no reconozcamos la autonoma del derecho deportivo, diremos que el contrato deportivo no es atpico, al cual se le pueden aplicar conceptos y soluciones de otros contratos similares, sino que configura un contrato tpico y netamente definido.

NATURALEZA JURDICA DEL CONTRATO DEPORTIVO Parte de la doctrina dice que es un contrato tpico. Con relacin a los jugadores de ftbol, la discusin aparece referida especialmente a la naturaleza de los contratos celebrados entre los mismos y los clubes. En principio, el plenario Vaghi, Ricardo de la Cmara del Trabajo, sostuvo:
La relacin que liga al jugador profesional de ftbol con la entidad que utiliza sus servicios, no es la emergente de un contrato de trabajo (CNTrab. en pleno, Octubre 31 1951.- Vaghi, Ricardo c. Club Atltico River Plate). LL, 68-585; JA, 1953- I-90. Posteriormente, otro fallo plenario de la Cmara del Trabajo, vigente en la actualidad, postul la tesis contraria en el plenario Ruiz, Silvio R. C/ Platense. El jugador profesional de ftbol y la entidad que utiliza sus servicios se encuentran vinculados por un contrato de trabajo. (CNTrab., en pleno, Octubre 15 1969. - Ruiz, Silvio R. C. Club Atltico Platense). ED, 29-425.

Empero, la ley de contrato de trabajo se aplica slo supletoriamente. El Estatuto del Jugador de Ftbol Profesional est legislado en la ley 20.161, y la jurisprudencia lo aplica en cuanto a determinados temas, como la contratacin. El caracter comercial del contrato deportivo: la caracterstica del deportista profesional es el lucro, ya que el mismo busca retribucin; pero la misma se vincula en este caso con el torneo, con la competencia deportiva. Hay que diferenciar el carcter comercial del contrato deportivo, con la naturaleza civil de las asociaciones que conforman, por ejemplo, los grandes clubes de ftbol. Aunque stas
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manejan cifras millonarias, las usan (en el mejor de los casos) para la compra de nuevos jugadores, sin redistribuirlas entre sus asociados, como lo hara una sociedad comercial; slo sus socios pueden hacer uso de las instalaciones. Tambin hay que distinguir entre las asociaciones civiles que son clubes, con las empresas comerciales o de multimedios que organizan competencias deportivas; stas tienen, evidentemente, carcter comercial, pues el lucro se reparte entre sus socios. Las retribuciones pueden ser (segn Zavala Rodrguez, op. Cit) a) Gratificaciones: remuneracin aleatoria, conectada con el resultado de la competencia. b) Primas: nomenclatura aplicable a las sumas que el club de ftbol reconoce en el momento de contratar a un jugador profesional; equivale al valor que el jugador tiene. c) Las transferencias y los porcentajes sobre las mismas: en el caso de pase de un jugador de un equipo a otro, la asociacin que lo transfiere, cobra una suma determinada, y el deportista recibe un porcentaje de esa cantidad. d) En determinados casos, el jugador puede recibir un sueldo mensual por su desempeo. e) Tambin puede haber premios especiales por goles marcados, o un tanto por ciento de la recaudacin (monto de las entradas o derechos de televisacin) El Estatuto del Futbolista Profesional establece en su art. 5, las siguientes remuneraciones: a) Sueldo mensual; b) Premio por punto ganado en partido oficial; e) Premio por partido amistoso ganado o empatado; d) Premio por clasificacin en los certmenes o torneos nacionales o internacionales en que participe o pueda participar el club contratante. El monto de la remuneracin mensual, incluido sueldo y premios, no podr ser inferior al salario mnimo y mvil vigente en cada momento. La reglamentacin deportiva: En casi todos los deportes, existen normas reglamentarias obligatorias para cada juego. Desde hace muchos aos se trata de establecer una ley para todos los deportes en comn, (estableciendo sanciones especialmente para los dirigentes de instituciones deportivas en el caso de que adopten actitudes fraudulentas, como tratar de asegurar el resultado irregular de un partido o competencia). Pero a lo sumo, se lleg a la sancin de una ley que establece sanciones penales, contravencionales y responsabilidad civil, en el caso de espectculos deportivos (la 24.192, que tuvo como antecedente la 23.184).
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A su vez, la ley 24.819 regula la preservacin de la lealtad y del juego limpio en el deporte, la misma sustituye algunos artculos de la anterior ley de fomento y desarrollo del deporte (20.655). Hemos mencionado el nico estatuto profesional, que es el de la ley 20.160, del Jugador del Ftbol profesional (ao 1973). Su artculo 2 dice que: Habr contrato vlido a los fines de la presente ley cuando una parte se obligue por tiempo indeterminado a jugar al ftbol integrando equipos de una entidad y sta a acordarle por ello una retribucin en dinero. El contrato debe instrumentarse en cinco ejemplares: uno para su inscripcin en el registro a crearse en el Ministerio de Bienestar Social: otro para la asociacin a la cual la entidad deportiva est directamente afiliada, un tercero para la entidad gremial representativa de los jugadores, el cuarto para el club contratante y el quinto para el jugador contratado.

EL DEPORTISTA. CAPACIDAD Y ESTADO FSICO En anteriores proyectos de ley del deporte, quedaba terminantemente prohibida la celebracin de contratos deportivos con menores de edad. Esta prctica ha sido dejada de lado en algunos deportes, como el tenis o el ftbol, en los que los representantes legales suscriben el compromiso en nombre del menor. En cuanto a la salud del deportista y su estado fsico, es indispensable acudir a la medicina deportiva, la que establecer si el competidor tiene aptitud para ejercer determinado deporte, mediante una ficha mdica, y el examen mdico obligatorio, complementado por anlisis antidoping, de lamentable actualidad. La Comisin Nacional Antidoping tiene dictadas resoluciones en tal sentido, reglamentando aquellos anlisis, los laboratorios de control y el listado de productos y de medios prohibidos. Todo ello es en base a la ley 24.819, de preservacin de la lealtad y del juego limpio en el deporte. Esta normativa establece la Comisin Naiconal de Antidoping y crea el Registro Nacional de Sanciones Deportivas.
Su Art. 1 dice: la finalidad de la presente ley es resguardar la lealtad y el juego limpio en el

deporte, tomando en consideracin la preservacin de la salud.


Art. 2 incurre en dping quien utilice en su entramiento, antes, durante o despus de una competencia deportiva, sustancias y/o medios prohibidos que se incluyen en el anexo I de la presente, y que forma parte de la misma. Art. 3 quedan tambin comprendidos en la disposicin de la presente ley, quienes faciliten, suministren y/ o incitaren a la prctica del doping y/u obstaculizaren su control.

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Art. 4 dicta normas de procedimiento para el control antidoping. La Comisin Antidoping lleva el registro nacional de sanciones deportivas. Art. 8 establece sanciones para el deportista que incurre en dping (dos aos de inhabilitacin para la prctica deportiva federada a contar del resultado ms firme. En el caso de algunas sustancias administradas por va oral con fines mdicos juntamente con descongestivos y antihistamnicos, tres meses de inhabilitacin)

Tambin hay sanciones para los preparadores fsicos y/o psquicos, y dirigentes (art. 9) El art. 11 tipifica un delito penal penal, cuya sancin es de prisin de un mes a tres aos, a quien facilitare, suministrare y/o incitare al doping. Los posibles responsables son el preparador fsico y/o psquico, el entrenador, el director deportivo, los dirigentes, los mdicos y para mdicos vinculados a la preparacin de deportistas. El art. 12 sanciona con prisin de un ms a 3 aos a quienes suministren sustancias prohibidas con efecto de dping a animales que intervengan en competencias deportivas. Hay un agravante en caso de estupefacientes.

LEY 20.655, DE FOMENTO Y DESARROLLO DEL DEPORTE Esta normativa, que establece como rgano de aplicacin del Ministerio de Bienestar Social (en la actualidad es la Secretara de Deportes), da una definicin de lo que considera entidades deportivas, en su art. 16: A los efectos establecidos en la presente ley, considranse
instituciones deportivas a las asociaciones que tengan por objeto principal la prctica, desarrollo, sostenimiento, organizacin y/o representacin del deporte o de algunas de sus modalidades. El Estado Nacional reconocer la autonoma de las entidades deportivas existentes o a crearse.
a) En cuanto a las consecuencias de las diversas relaciones jurdicas que se establecen en el contrato deportivo, mencionaremos. b) Responsabilidad de la entidad organizadora hacia el espectador (sera derivada del contrato de espectculo). c) Responsabilidad de la entidad, por daos hechos por el deportista a otros jugadores (ya sea del equipo propio o del visitante, en el caso del ftbol), y a los espectadores. d) Responsabilidad de la entidad, por daos sufridos por el deportista. e) Responsabilidad del deportista, por daos a otro deportista, o a un espectador. f) Responsabilidad de la AFA (Asociacin del Ftbol Argentino).

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g) Eventualmente, responsabilidad del Estado, por no supervisar el cumplimiento de las normas de seguridad que implica el poder de polica. h) El ms importante, en cuanto al contrato de espectculo, pero que es aplicable a los espectculos deportivos, es el deber de seguridad del organizador, que es una obligacin de resultado. i) No debemos soslayar que los asistentes tienen el deber de obrar con el cuidado que las circunstancias imponen en la utilizacin de las instalaciones (CNCiv., sala I), como en el caso de que arranquen sillas de las tribunas, para arrojarlas como proyectiles, causando daos.

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sntesis final
Realice una sntesis con los contenidos de los contratos estudiados.

sf)

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actividad final

af )

Elabore una tabla en la que deber mencionar las nuevas leyes estudiadas en la unidad, con todos sus datos (fecha de publicacin en el Boletn Oficial, nmero) y haga una breve sntesis de sus contenidos.

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conceptos eje de unidad

ce)

Medicina prepaga: el derecho a la salud con fuente constitucional. Normas correspondientes en las constituciones que nos rigen. Partes contratantes: la empresa y los asociados, la empresa y los profesionales. Tipos de planes: abiertos, cerrados. Prepagas = obras sociales (prestaciones). Programa Mdico Obligatorio (ley 24.754) Programas de atencin mdica: primaria, de prevencin, de atencin secundaria, de salud mental, de rehabilitacin, de odontologa, de medicamentos, otras coberturas, coseguros. El problema de las clusulas abusivas: recursos de amparo. Contratos de esparcimiento: espectculo pblico: se celebra entre el organizador y los asistentes. Naturaleza jurdica: locacin de obra. Deberes del empresario: reservar lugar, cumplir con reglamentaciones, cumplir con lo prometido, soportar riesgos. El deber de seguridad. Espectador: tiene a su vez, deberes que cumplir. Contrato de representacin: art. 45 ley 11.723. Tiempo compartido: contrato no regulado; slo proyectos. Nos remitimos a la ley del consumidor. Existen empresas de comercializacin y de intercambio internacional: el sistema puede tercerizarse. Forma: es libre. El otorgante debe garantizar el uso. Contratos deportivos: son comerciales y tpicos. Jugadores de ftbol: hay contrato de trabajo (plenario Ruiz, CNTrab.) Su estatuto es la ley 20.161. Ley 24.819: lealtad y juego limpio. Antidoping. Ley 20.655: fomento y desarrollo del deporte.
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gl )

glosario
Materiales de contraste: lquidos que se inyectan antes de efectuar determinados estudios, que hacen ms visible a los rayos X o la tomografa, el rgano del cuerpo que se va a examinar. Por ej.: iodo, en una tomografa de cerebro. Oncolgico: relacionado al cncer y su terapia. Hemodilisis: o dilisis renal. Tratamiento mdico utilizado para eliminar los materiales de desecho de la sangre en los pacientes que no tienen una funcin renal eficaz. La sangre se bombea desde una arteria hacia un rin artificial, y luego regresa al organismo a travs de una vena. ACV (accidente cerebrovascular) o apopleja, lesin cerebral debida a una obstruccin al paso de la sangre, o a una hemorragia de los vasos sanguneos del cerebro. Al deteriorarse el tejido cerebral, se produce la parlisis de los miembros controlados por el rea cerebral afectada. Estn asociadas a hipertensin arterial, ateroesclerosis, o ambas.

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u22
unidad veintidos

contrato de publicidad. contratos informticos

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UNIDAD XXII ( CONTRATO DE PUBLICIDAD. CONTRATOS INFORMTICOS ) Mencin sinttica de los contenidos
Veremos dos contratos modernos, comerciales, que son el de publicidad y los informticos. La jurisprudencia ha ido diseando el primero desde hace dcadas, y todava no tiene una sistematizacin legal especfica; los segundos, en cambio, son muy recientes, pero han dado lugar a numerosos pronunciamientos judiciales, que iremos analizando, siquiera en parte; estn relacionados con las novsimas tcnicas de computacin que han revolucionado el mundo de unos aos a esta parte.

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objetivos de aprendizaje

oa)

Adecuar la nocin tradicional de contrato y lo ya estudiado en cuanto a actos jurdicos, a los contratos que se vern en la unidad. Afianzar, por lo tanto, el razonamiento deductivo. Explicar lo concerniente a los nuevos contratos informticos, para que el estudiante tenga un mnimo de conocimientos, tanto tcnicos como jurdicos, en relacin a aqullos.

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( ESQUEMA CONCEPTUAL DE LA UNIDAD XXII )


La publicidad tiene una evidente relacin con el consumidor (derecho de informacin). Una empresa encarga una publicidad a una agencia, a cambio de un precio.
Agencia de publicidad

Anunciante

partes

CONTRATO DE PUBLICIDAD

Es una locacin de obra

Formalidades ninguna (principio de libertad de las formas)

Aspecto administrativo (contrato poder con polica) Aspecto contractual (proteccin al consumidor)

No tiene una nica reagulacin legal

Contratacin informtica

Diferenciar

Contratacin electrnica

Es el objeto del contrato

La computadora

Es el medio para efectuar el contrato

Son contratos informticos los que tengan por objeto un bien o servicio informtico, o ambos, en que una de las prestaciones de las partes tenga por objeto ese bien o servicio.

Contratacin de software

Contratacin de Hardware

Contratacin de datos

Prestacin de servicios y mantenimiento

BANCO DE DATOS: LEY DE HABEAS DATA, 25.326

(EJ. SAIJ, dependiente del Ministerio de Justicia de la Nacin

La Ley establece definiciones en su art. 2

Banco de datos: fichero documental que concentra gran volumen de informacin con referencia a una o varias disciplinas, consultables en tiempo real utilizando terminales remotas.

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ETAPA PRECONTRACTUAL: relacionada con la informacin al usuario, presuncin a su favor, sobre todo en caso de que carezca de experiencia en la materia. Error y vicios redhibitorios, relevantes e invocables.

CONTRATOS DE ADHESIN: impugnables (principios de buena fe y proteccin al consumidor)

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actividad introductoria

ai )

D tres ejemplos de publicidades televisivas y grficas (revistas o diarios) de cigarrillos, descrbalas y diga si mencionan expresamente alguna ley, y cul es la razn de esta mencin, a su juicio. En el caso de los grficos, adjntelos.

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DESARROLLO DE LA UNIDAD XXII ( CONTRATO DE PUBLICIDAD. CONTRATO INFORMTICO ) Contrato de publicidad


La publicidad se ha convertido en una realidad constante, que llega a nosotros por todos los medios: radio, afiches, revistas, diarios, televisin, dentro y fuera de los medios de transporte, para cambiar nuestros hbitos de consumo, y hacernos conocer inventos, productos, marcas, servicios. Nos da informacin, permanentemente, nos bombardea con datos, e indudablemente, intenta influir sobre nuestra conducta. En la publicidad, advertimos dos aspectos: 1) La relacin con el consumidor, que es quien recibe los mensajes publicitarios. 2) Lo concerniente al contrato de publicidad, que relaciona a otros protagonistas: La empresa de publicidad. Las empresas contratantes. Los medios de comunicacin social (televisin, diarios, revistas, radio, etc.) A su vez, dentro de la agencia de publicidad, algunos contratos se celebran con el fin de desarrollar el giro normal de la empresa; y otros, para materializar un aviso determinado. Nos interesa en esta unidad, desarrollar el contrato propiamente dicho, que podemos definir del siguiente modo: Es aqul en el que una empresa o empresario determinado (anunciante), encarga a una agencia de publicidad la ejecucin de dicho servicio y la creacin, preparacin o programacin del mismo, relativos a un producto o servicio producido por aqul, a cambio de un precio. Existir una retribucin en dinero, lo que lo convierte en contrato oneroso oneroso. Las partes son, pues: El anunciante. La agencia de publicidad. Coincidimos con Ghersi, para quien este contrato es una verdadera locacin de obra, ya que el publicitario se obliga a conseguir un resultado concreto, que ser la publicidad requerida.

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Adems, se trata de un contrato netamente comercial, ya que los dos sujetos del mismo son comerciantes, por lo que el objeto deviene tal. Formalidades: no se requiere ninguna; aplicamos el principio de libertad de las formas, pero usualmente se instrumenta por escrito, a los fines de la prueba. Del contrato de publicidad surgen deberes y derechos para las partes.

El empresario anunciante debe:


1) Informar al publicitario de las caractersticas y especificaciones del producto, en el caso de que las mismas no sean obvias o muy conocidas. 2) Pagar el precio convenido.

A su vez, el publicitario est obligado a:


1) Cumplir con los medios a que se oblig para realizar el producto (determinado nmero y edad de los actores de un comercial televisivo, por ejemplo, si as se pactare) 2) Respetar las directivas del anunciante, dentro de lo razonable, y sin dejar de lado la profesionalidad de su tarea. 3) No distorsionar el mensaje cuya difusin le fue confiada, y sus caractersticas, por ejemplo, si el anunciador quiere poner nfasis en un clima familiar para vender un producto comestible, no debe alterar la representacin de ese destinatario. 4) Guardar fidelidad y confidencialidad respecto de la tarea que le fue encomendada. En los contratos, tambin se establecen facultades de las partes respecto a la publicidad ya realizada del mismo producto, y si las posibles diferencias que surjan sern objeto o no de arbitraje. Rgimen legal: la publicidad no est sujeta a una sola regulacin, sino que sus pautas surgen de distintas leyes nacionales y ordenanzas municipales. Estas normas regulan los aspectos administrativos de la publicidad, tales como son los lmites que el Estado pone a dicha actividad en cumplimiento del poder de polica; por ejemplo, la ley 22.802 de lealtad comercial, del 5 de mayo de 1983, cuyo artculo 9 establece:
Art. 9 Queda prohibida la realizacin de cualquier clase de presentacin, de publicidad o

propaganda que mediante inexactitudes u ocultamientos pueda inducir a error, engao o confusin respecto de las caractersticas o propiedades, naturaleza, origen, calidad, pureza, mezcla, cantidad, uso, precio, condiciones de comercializacin o tcnicas de produccin de bienes muebles, inmuebles o servicios.
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Estas restricciones, como puede verse, apuntan a la proteccin al consumidor, y a evitar la publicidad engaosa engaosa, que debe ser sancionada por el Estado. Asimismo, la ley 23.344, del 31 de julio de 1986, ley del tabaco, establece en su art. 2 algunas restricciones para la publicidad de cigarrillos (por ej., no promocionar ni distribuir muestras de los mismos en escuelas, colegios, universidades, establecimientos de enseanza, ni en espectculos o actividades en los que el pblico se constituya preferentemente por menores de edad). La actividad publicitaria crea una responsabilidad doble: en el caso de producir daos al consumidor por el uso errado del producto inducido por el mensaje, tanto el anunciante como el publicitario, son responsables del mismo. Tambin lo son en el caso de daos morales por publicidad comparativa, que ha dado lugar a procesos judiciales en nuestro pas, entablados por empresas que comercializan o fabrican bienes similares a los promocionados. Queda, pues, en claro que el contrato de publicidad no es un concepto simple, sino que se trata de un mosaico de otros contratos internos y externos, que tienen por objeto comn la realizacin de un producto publicitario en algn medio de comunicacin masiva, y que comprende no slo lo contractual, sino tambin lo administrativo, lo que hace a los derechos intelectuales (marcas, patentes y slogans son registrables en tal sentido), y, lgicamente, lo que concierne a los derechos del consumidor.

Contratos informticos
En los ltimos aos, se ha incrementado notablemente el uso de los medios informticos y las tecnologas de la informacin. Ello ha incidido en la necesaria intervencin del Derecho, que cada vez ms debe regular las nuevas relaciones que surgen de la utilizacin de aquellos medios. Se trata se adaptar los viejos esquemas jurdicos a las nuevas tecnologas. Se observan en este sentido, dos aspectos: 1) La informtica, como objeto del Derecho. 2) La informtica, como medio tcnico para realizar algo que tradicionalmente est regulado jurdicamente. El primer concepto apunta a lo que es el Derecho Informtico o Derecho de la Informtica, rama del Derecho (de gran importancia) en la que la Informtica misma es el objeto del derecho.

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El segundo abarca lo propio de la Informtica Jurdica, herramienta o medio que nos sirve para obtener informacin sobre la tarea judicial o abogadil. As, podemos distinguir, a su vez, entre Contratacin informtica Contratacin electrnica, o por medios electrnicos. El catedrtico espaol Davara Rodrguez nos da una definicin del contrato informtico:
Aqul cuyo objeto sea un bien o un servicio informtico -o ambos- o que una de las prestaciones de las partes tenga por objeto ese bien o servicio informtico.

Entonces, debemos diferenciar contratos informticos de contratos electrnicos, ya que en estos ltimos, su objeto puede ser mltiple (no slo informtico); pero necesariamente se realiza a travs de medios electrnicos que no siempre son computadoras. Los juristas especializados en el tema se preguntan si los contratos informticos pueden integrarse al estudio de los contratos tradicionales. En general, as ha sido al principio, pero poco a poco, el campo de accin de lo informtico se ha ido ampliando, para concluir, actualmente, en la elaboracin de una Parte General de los Contratos Informticos (una Teora General, paralela a la Parte General tradicional), y distintas clases de contratos informticos en especial; a tal punto est llegando esta sistematizacin, que, indudablemente, seguir creciendo en contenidos. No obstante ello, los principios generales deben seguir aplicndose a esta tipologa: la buena fe, indudablemente, es uno de ellos. Un aspecto a destacar es la necesaria intervencin en todas las etapas de los contratos, de tcnicos en computacin, que asesoran en la formacin de aqullos, y tambin en la resolucin de los conflictos que se suscitan. Transcribimos la definicin de Davara Rodrguez, de bienes informticos:
Son todos aquellos elementos que forman el sistema -ordenador-, en cuanto al hardware, ya sea la unidad central de proceso o sus perifricos, y todos los equipos que tienen una relacin directa de uso con respecto a ellos y que, en su conjunto, conforman el soporte fsico del elemento informtico, as como los bienes inmateriales que proporcionan las rdenes, datos, procedimientos e instrucciones, en el tratamiento automtico de la informacin y que, en su conjunto, conforman el soporte lgico del elemento informtico.

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El mismo autor define los servicios informticos del siguiente modo:


Son todos aqullos que sirven de apoyo y complemento a la actividad informtica en una relacin de afinidad directa con ella.

Entre los contratos informticos, nos limitaremos a citar: 1) Contratacin del hardware: compraventa y locacin 2) Contratacin del software: software en serie y a medida. 3) Contratacin de datos: definicin del banco de datos. Sujetos que participan en su operatoria. 4) Contratos de prestacin de servicios informticos. Outsourcing. 5) Contrato de mantenimiento. 1) C ontratacin del Hardware: Contratacin
El hardware es el soporte fsico de un sistema informtico, compuesto por un conjunto de elementos (aparatos, unidades electrnicas, etc.) que permiten el ingreso, recuperacin o egreso de datos, y su tratamiento automatizado por aplicacin de tecnologa electrnica, y programas de computacin. Generalmente se distingue una unidad central de procesamiento (CPU), y un conjunto de perifricos: monitor, teclado, impresora, lector ptico, scanner, dispositivos de audio, redes, etc. Todos estos elementos son cosas, jurdicamente hablando (objetos materiales susceptibles de tener valor econmico; art. 2311), y susceptibles de ser objetos de diversos contratos, cuya finalidad sea la transmisin de la propiedad, o bien del uso y goce. En los primeros tiempos de la venta de equipos de computacin, se englobaban juntos el hardware y el software (las empresas propietarias de los programas eran las mismas que fabricaban computadoras, lo que hubiera dado origen al monopolio). Posteriormente, el hardware fue comercializado por separado, y aparecieron las empresas que desarrollaron especialmente programas, como Microsoft.

2) Contratos de Software:
Software es el soporte lgico del sistema, que procesa informacin cuando cuenta con el programa adecuado. No tiene entidad material, es una creacin intelectual, que necesita de un soporte para ser perceptible, y puede ser disfrutado simultneamente por una gran cantidad de personas. Los programas de computacin integran el software. Podemos definirlos como un conjunto de instrucciones capaces de dirigir a la CPU para que realice alguna funcin, de un modo especfico. Los programas (software) estn protegidos por la ley de propiedad intelectual n 11.723, que fue reformada por la ley 25.036.

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Existen programas de computacin denominados paquetes o programa producto, que est configurado por un programa bien definido, dirigido al mercado en general, y no a un usuario en lo particular (por ejemplo: cualquiera de los de Microsoft, o Lotus). En cambio, otros software son, por as decirlo, a medida, ya que pueden cumplir necesidades puntuales de un usuario. Tambin hallamos el programa standard que se adapta a un cliente determinado. El denominado contrato de desarrollo de software tiene por objeto la creacin de un programa especfico, acorde a las necesidades del usuario. El contrato de licencia de uso (muy conocido por todos nosotros), es aqul por el que el titular de los derechos intelectuales sobre un programa de computacin autoriza a otro a su uso, quedando en cabeza del titular aquellos derechos. Cuando instalamos un programa de computacin nuevo, aceptamos las condiciones del titular (que comnmente estn redactadas en idioma ingls), antes de poder abrirlo. Tambin puede distinguirse entre software operativo o de base y software aplicativo. El primero suele ser provisto por el mismo productor de los hardwares, usual y directamente incorporados a stos, sirgiendo para funcionar de manera genrica en el computador y coordinando las diversas partes del sistema; el aplicativo, en cambio, es la programacin especfica que permite llevar a cabo una determinado funcin. Con envidiable claridad dice un autor peruano: el programa operativo sirge para explicarle a la mquina cmo debe operar, por ej., que acte como una mquina de escribir o como archivo; el aplicativo es el que utiliza el usuario, es decir, le permite usar la mquina para elaborar un artculo o hacer su propio archivo, etc (Torres y Torres Lara, Carlos, Nociones elementales sobre el derecho de la informtica y la informtica jurdica, en Derecho, Informtica Jurdica y Empresa, Lima, ed. Rev. Peruana de Derecho de la Empresa, pg. 54, ao 1989).1

3) Contratacin de Datos:
La comercializacin de las bases o bancos de datos de datos es muy importante. Molina Quiroga define el banco de datos2 diciendo que es un fichero o documental capaz de concentrar gran volumen de informacin con referencia a una o varias disciplinas, consultables en tiempo real y en forma coloquial, tambin mediante la utilizacin de terminales remotas. En nuestro pas, y en el mbito jurdico, el SAIJ, Sistema Argentino de Informtica Jurdica, constituye un banco de datos de jurisprudencia, legislacin, doctrina, decretos nacionales, convenios colectivos, etc., consultable en forma directa o mediante la utilizacin de terminales remotas. Y, seguidamente, los enumera: pblicos o privados, cualquiera sea su naturaleza (tcnica, econmica, jurdica, etc.) para utilizacin

Voto de la Dra. Ada Kemelmajer de Carlucci en autos Sistex S.A. c/ Oliva S.A., Valerio, SC Mendoza, sala I, feb. 5-990, LL, 1991-

A, pg. 404).
2

Informtica y Derecho, Altmark-Molina Quiroga, volumen VI: Banco de datos, captulo II, contratos informticos.

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de un sector especficamente interesado o del pblico en general, ya sea que la informacin contenida se encuentre almacenada en forma de referencias biolgicas, abstractas o texto completo, incorpore grficos, dibujos o imagen, etc. Lo que hace al rgimen de los bancos de datos est directamente referido a los problemas creados por el tratamiento automatizado de la informacin de carcter personal, as como el hbeas data, que fue regulado por primera vez por la constitucin de 1994. El artculo 2 de la ley de hbeas data, establece las siguientes definiciones:

A los fines de la presente ley se entiende por: Datos personales: Informacin de cualquier tipo referida a personas fsicas o de existencia ideal determinadas o determinables. Datos sensibles: Datos personales que revelan origen racial y tnico, opiniones polticas, convicciones religiosas, filosficas o morales, afiliacin sindical e informacin referente a la salud o a la vida sexual. Archivo, registro, base o banco de datos: Indistintamente, designan al conjunto organizado de datos personales que sean objeto de tratamiento o procesamiento, electrnico o no, cualquiera que fuere la modalidad de su formacin, almacenamiento, organizacin o acceso. Tratamiento de datos: Operaciones y procedimientos sistemticos, electrnicos o no, que permitan la recoleccin, conservacin, ordenacin, almacenamiento, modificacin, relacionamiento, evaluacin, bloqueo, destruccin, y en general el procesamiento de datos personales, as como tambin su cesin a terceros a travs de comunicaciones, consultas, interconexiones o transferencias. Responsable de archivo, registro, base o banco de datos: Persona fsica o de existencia ideal pblica o privada, que es titular de un archivo, registro, base o banco de datos. Datos informatizados: Los datos personales sometidos al tratamiento o procesamiento electrnico o automatizado. Titular de los datos: Toda persona fsica o persona de existencia ideal con domicilio legal o delegaciones o sucursales en el pas, cuyos datos sean objeto del tratamiento al que se refiere la presente ley. Usuario de datos: Toda persona, pblica o privada que realice a su arbitrio el tratamiento de datos, ya sea en archivos, registros o bancos de datos propios o a travs de conexin con los mismos. Disociacin de datos: Todo tratamiento de datos personales de manera que la informacin obtenida no pueda asociarse a persona determinada o determinable.

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El mismo artculo enumera los sujetos que participan en la operatoria de los bancos de datos: El Responsable del banco de datos. El Titular de los datos. El Usuario de datos. La comercializacin de las bases de datos puede ser hecha por medio de contratos de distribucin distribucin, por el cual, mediante un precio, el titular de la base debe aportar los datos, que deben ser accesibles a los usuarios, a travs del equipo informtico del distribuidor distribuidor, a quien se ceden, en forma exclusiva o compartida con otros distribuidores, los derechos de explotacin que previamente hubiera adquirido por cesin de los autores de esa base. A su vez, los distribuidores deben facilitar aquellos datos, y establecer una infraestructura compuesta de recursos humanos y equipos informticos, para que los usuarios puedan acceder a aqullos a travs de contratos de suministro suministro. Es lo que hacen las empresas que dan informacin sobre deudores morosos: el Banco Central es el titular de la base de datos, a la que se agregan los provenientes de las entidades bancarias y de crdito, y el distribuidor es el que, mediante un pago en dinero, da informacin a los que quieren consultar el grado de morosidad de una persona (ej.: Veraz o similares). Puede existir tambin contrato de compra de informacin: el titular de una base de datos vende a otro una copia de la misma, para que el adquirente la use o la combine con otras bases.

4) Prestacin de servicios informticos:


Los servicios informticos son los que sirven de apoyo y complemento a la actividad informtica. Estos contratos son variadsimos y muy numerosos, por lo que vamos slo a enumerar algunos: Instalacin de hardware y software. Contratacin de personal idneo en informtica. Auditora informtica. Consultora informtica. Contratos de seguros referidos a la informtica (por errores de programacin, de instalacin, por siniestros informticos que afecten al hardware o al software. Contrato de Externalizacin (Outsourcing): es aqul por el que determinadas funciones (como, por ejemplo, la informatizacin) son confiados a sociedades de servicios externos (out= fuera; source= fuente u origen), por medio de una subcontratacin. Contrato de Respaldo (Back-up): es una especie de seguro, por el cual una empresa pone a disposicin de otra los recursos informticos para que la segunda pueda operar, en caso de colapso de sus propios recursos.

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Contrato de Llave en mano (turn-key-package): es aqul por el cual un proveedor de servicios informticos se obliga a crear y entregar un sistema determinado, en el lugar donde el usuario le indique. El proveedor tiene la total responsabilidad por el diseo del soft, su desarrollo, pruebas, instalacin y adaptacin al sistema informtico del usuario. Constituye, pues, una obligacin de resultado, pues lo que se busca es, precisamente, uno ptimo.

5) Contratos de mantenimiento mantenimiento:


Son los que hacen a garantizar por medio de un servicio tcnico especializado, el buen funcionamiento de los equipos y, en su caso, de los programas en ellos instalados. El mantenimiento, tanto preventivo como funcional, implica una actividad esencial e imprescindible no slo para Ia marcha del equipo de computacin, sino para el complejo de actividades que normalmente desarrolla Ia empresa. Aqu se acenta Ia obligacin contractual de garanta, no slo en lo que respecta a Ia prestacin del servicio, sino en lo relativo a los eventuales daos causados por el uso e imputables al mantenimiento. En ese sentido, Ia suspensin de Ios servicios de mantenimiento y asistencia tcnica slo puede ser admitida en circunstancias en extremo restringidas, ya que tal como lo ha indicado Ia jurisprudencia italiana, constituye peligro de dao grave e irreparable Ia suspensin de Ia asistencia tcnica a un sistema de elaboracin, que slo Ia constructora est en condiciones de prestar, porque puede comprometer el funcionamiento de Ia empresa beneficiaria.3

LA ETAPA PRECONTRACTUAL Y LA INFORMACIN AL USUARIO. EL CONSUMIDOR DE BIENES Y SERVICIOS INFORMTICOS Como ya hemos estudiado al tratar la ley del consumidor, es ilusoria la igualdad de ambas partes en el contrato. Esta desigualdad se acenta ante el conocimiento de la tecnologa compleja que implica todo lo concerniente a informtica y computacin, que puede tener una de las partes contratantes. Por todo ello, es de vital importancia el cumplimiento del deber de informar al cocontratante (incorporado a la Constitucin Nacional de 1994) el que hace al principio de la buena fe contractual, y en este caso, ms que en otros, dicho principio debe llevar, necesariamente, a brindar una adecuada informacin a la persona que adquirir un producto informtico, ya sea de soft o de hardware. Por lo tanto, la etapa precontractual es muy importante, ya que en ella se desarrollarn las tratativas e informaciones sobre el producto sobre el que se contratar. Esa buena fe se manifiesta de dos modos: por un lado, el comprador debe ser claro en exponer claramente lo que precisa, y por el otro, el vendedor o proveedor debe informar y suplir la falta de conocimientos tcnicos del otro contratante.
3

Molina Quiroga, Contratos Informticos, revista Plenario (Asociacin de Abogados) nm. 52.

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Son tambin muy importantes en este tema los vicios ocultos o redhibitorios, que adquieren modalidades muy especiales4 . La interpretacin de los contratos informticos, por lo tanto, debe hacerse en contra del proveedor del servicio, quien debe utilizar terminologa accesible a su cliente, en el caso de que ste carezca de los suficientes conocimientos. As lo ha determinado el fallo Sistex, S.A. c/ Oliva, S.A. Valerio, de la sala I de la Suprema Corte de Mendoza, 5 de febrero de 1990, LL 1991-A, 404 (voto de la Dra. Ada Kemelmajer de Carlucci) En los contratos informticos, entre los elementos relevantes que conforman el acto jurdico, detenemos nuestra atencin sobre el error error, ya que es preciso que el contratante sepa con precisin qu est adquiriendo; por ello Molina Quiroga denomina como ignorancia legtima la que generalmente posee el consumidor, que es protegido por una presuncin a su favor. A causa de ello, pueden ser pasibles de nulidad en todo o parte, los contratos preredactados, o de adhesin, en los que el contratante no discute previamente el objeto de su negocio. En cuanto al error como vicio del consentimiento, destacamos los art. 926 y 928 del Cdigo Civil, que fulmina con nulidad el acto jurdico cuando aqul se refiere a las cualidades sustanciales del objeto.

Ver MOLINA QUIROGA, Eduardo Contratos informticos en revista Plenario N 52, p. 10 y sig.

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sntesis final
Haga una sntesis de los temas estudiados, (en forma de texto o de tabla).

sf)

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actividad final

af )

Ley 25.326: Habeas Data. Proteccin de los datos personales. Derechos de os titulares de datos. Usuarios y responsables de archivos, Registros y bancos de datos. Control. Sanciones. Accin de prteccin: haga un ndice, enumerando los captulos de la ley, su denominacin, y los artculos que contiene cada captulo, sealando someramente su contenido.

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conceptos eje de unidad

ce)

Contrato de publicidad: aqul en el que una empresa o empresario anunciante encarga a una agencia de publicidad la ejecucin de dicho servicio y la creacin, preparacin o programacin del mismo, relativos a un producto o servicio producido por aquella empresa, a cambio de un precio. Las partes: son el anunciante y la agencia de publicidad. Es una locacin de obra. Es un contrato comercial. No tiene formalidades establecidas. No est legislado especialmente. Deberes del anunciante: informar las caractersticas del producto, pagar el precio. Deberes del publicitario: cumplir con los medios a que se oblig, respetar las pautas que le da el anunciante, deber de fidelidad. Aspectos de responsabilidad: se mezclan con derivaciones del poder de polica del Estado (regulacin marco) Contratos informticos: diferenciarlos de contratos electrnicos. Son informticos: los contratos que tienen por objeto un bien o servicio informtico. Bienes informticos: son los que forman el sistema (computadora), en lo que hace al hardware, ya sea la unidad central o sus perifricos, y a todos los equipos relacionados con ellos; tambin son bienes informticos los inmateriales que dan rdenes, datos, procedimientos e instrucciones en el tratamiento automtico de la informacin, son su soporte lgico. Ejemplos de contratos informticos: del hardware, del software, de datos (banco de datos), de prestacin de servicios informticos, de mantenimiento. Banco de datos: ley de hbeas data, 25.326. Etapa precontractual: es importante, en la misma, el deber de informar (raigambre constitucional, como derecho del consumidor).

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gl )

glosario
Ordenador: nombre dado en Espaa a lo que llamamos computadora.

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( BIBLIOGRAFA GENERAL DE LA UNIDAD XXII )

Bibliografa obligatoria
Fallo de la SCJMendoza, Sala 1, 5/2/1990, en autos: Sistex S.A. c. Oliva S.A., Valerio, LA LEY 1991-A, 404 (voto de A. Kemelmajer de Carlucci). ALTMARK, Daniel R. El contrato de mantenimiento LA LEY 1996-B,719. MOLINA QUIROGA, Eduardo: Autodeterminacin Informativa y Habeas Data, J.A., 31-1-97 (JA 2-4-97). MOLINA QUIROGA, Eduardo, Preservacin del derecho a la intimidad. (El uso arbitrario de la informacin personal), en: MOSSET ITURRASPE, Jorge y otros, en Daos. Globalizacin. Estado. Economa, Editorial Rubinzal Culzoni, abril 2000.

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u23
unidad veintitres

contratos de garaje. rgimen del peaje. contratos tursticos

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UNIDAD XXIII ( CONTRATOS DE GARAJE. RGIMEN DEL PEAJE. CONTRATOS TURSTICOS ) Mencin sinttica de los contenidos
Contrato de garaje. Contrato de peaje, (donde veremos la responsabilidad de los concesionarios de autopistas). Contrato de turismo, ms all del estudio que ya hemos hecho del tiempo compartido.

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objetivos de aprendizaje
Recordar lo atinente a los derechos del consumidor. Establecer la importancia de la obligacin previa de seguridad.

oa)

Dar una somera visin de algunos contratos administrativos, como el de obra y servicios pblicos. Familiarizar al alumno con el anlisis de fallos judiciales.

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( ESQUEMA CONCEPTUAL DE LA UNIDAD XXIII )


Contrato de concesin de obra pblica y servicios pblicos. Distinguir

CONTRATO DE PEAJE

Contrato del derecho administrativo.

Contrato del derecho privado (comercial, porque la empresa tiene fin de lucro).

La relacin es entre la administracin y el consecionario.

La relacin es entre el concesionario y los particulares


Son terceros ajenos al contrato de obra pblica Son usuarios consumidores amparados por la ley 24.240

La empresa tiene la responsabilidad contractual, derivada de la obligacin previa de seguridad hacia el usuario.

GARAJE

Naturaleza jurdica: en principio, locacin de cosa

Puede tener servicios accesorios

Es un contrato atpico

Obligacin del garajista: custodia ms restitucin del automotor

Puede ser autnomo o anexo a otros servicios

Locacinde cosa, de obra y de servicio, + depsito

Obligacin de seguridad

Forma: no escrita (puede a ser ticket)

Clusula de irresponsabilidad es irrelevante

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Ley 14.574 (D.N Turismo) Ley 18.829: agentes de viajes, y su registro Contrato de viaje

CONTRATOS TURSTICOS

Ley 18.828: actividad hotelera. Registro hotelero Ley 19.918: aprueba el convenio de Bruselas Resolucin de la Secretara de

Organizacin de viajes Representacin de agencia Intermediario de viajes No se consideran como contratos de intermediario de viajes las operaciones interlineas o similares entre transportistas

Turismo de la Nacin

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actividad introductoria

ai )

Una persona va a un restaurante, y estaciona su auto en la playa del mismo; le entregan un ticket. Al retirarlo, comprueba que han forzado la puerta, robando el estereo. Le parece que son responsables civilmente: a) El propietario del restaurant. b) El garajista. c) Los dos, solidariamente. d) D los motivos de su respuesta, y confrntela con lo que va a estudiar.

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DESARROLLO DE LA UNIDAD XXIII ( CONTRATO DE GARAJE. RGIMEN DEL PEAJE. CONTRATOS TURSTICOS ) Contrato de garaje: clases. Autnomo y anexo. Playas de estacionamiento. Jurisprudencia
Se ha discutido la naturaleza jurdica del contrato de garaje. En el caso de cochera fija, se tratara en principio de una locacin de cosa, que puede o no tener servicios accesorios (lavado del auto, cambio de aceite, suministro de aire, etc.). Pero veremos que no se trata de algo tan simple. Se trata de un contrato atpico, es decir, que no encuadra en ninguno de los tipos establecidos por la ley, ya que rene caractersticas de dos o ms contratos existentes; as, en l hallamos caracteres de la locacin de obra y de servicio, y an de depsito. Siguiendo a Ghersi,1 destacamos las diferentes modalidades que reviste el contrato de garaje: autnomo y anexo. En el primer caso, puede haber o no cochera fija; en dicho contrato, el poseedor, tenedor o propietario de un automvil, contrata con el garajista (que tiene calidad de comerciante), para poder estacionar o guardar el automvil que conduce por un tiempo determinado; la contraprestacin es un precio en dinero. Los tratadistas en su mayora dicen que no se trata de un mero contrato de locacin, ya que adems del lugar que se alquila, el contrato implica la custodia del automvil, y la restitucin del mismo, aun antes de transcurrido el tiempo convenido. Coincidimos con quienes estiman que en este caso, existe una mixtura de depsito y locacin, con todas las consecuencias de ambos contratos. En realidad, el contrato de garaje innominado, que tambin puede tener matices derivados de la es sui generis, complejo, e innominado locacin de servicios. Obligaciones del Garajista: las mismas surgen de la jurisprudencia que transcribimos: 1) Dada la naturaleza del contrato de garaje cabe exigir a la parte organizada como empresa la adopcin de medios y provisiones concretas para llevar a cabo su cometido de manera eficiente y reduciendo al mnimo el margen de posibles incumplimientos parciales
1

Contratos Civiles y comerciales, parte especial, captulo XXXVII, El automotor y la contratacin, ed. Astrea.

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o totales del resultado operado; siendo responsable por ello de los siniestros y daos causados a los bienes a cuya guarda se compromete. (CNCom., sala C, setiembre 211992). El Derecho, tomo150, pgina 548.
2) Contrato de Garaje. Naturaleza: El contrato de garaje o de estacionamiento, por ser contrato innominado se rige por las normas de los contratos de locacin y de depsito; de modo que, haciendo aplicacin de ellas, se llega a la conclusin de que no se requiere forma escrita para su celebracin; que puede ser probada por cualquier medio de prueba. Por ende, la falta de entrega de ticket correspondiente, no puede tener el alcance de falta de prueba por escrito; ya que dicha contrasea es uno de los llamados ttulos impropios, cuya nica finalidad es una ms rpida identificacin de que se celebr el contrato, pero que no puede ser considerado un documento necesario. (CNCom., sala E, agosto 5-1992). El Derecho, tomo 154 pg. 590. 3) Responsabilidad del Garajista: La responsabilidad del garajista se pondera meritando la amplitud de los medios utilizados por el empresario para el eficaz cumplimiento de la prestacin que ofrece pblicamente, dado que la obligacin de custodia que el mismo asume es el objeto esencial del contrato. Por ende, para determinar si se han configurado las eximentes de fuerza mayor y caso fortuito, no deber atenderse a la gravedad del ataque sufrido, sino a las condiciones de seguridad adoptadas y a la idoneidad de la organizacin para efectuar satisfactoriamente las obligaciones asumidas (CNCom., Sala B, Noviembre 12-1991). El Derecho, tomo 147 pg. 177. 4) caso de hurto del vehculo: Para la procedencia de la indemnizacin por falta de restitucin del vehculo no obsta que el depositante no sea titular del dominio, en tanto su legitimacin surja de un contrato de garaje, mxime si al momento de la contratacin el garajista no le exigi ningn recaudo tendiente a que acreditara su calidad de titular registral del bien. (CNCom., Sala B, Marzo 15-1988). El Derecho, tomo 134, pg. 703. 5) Las clusulas de irresponsabilidad por daos contenidas en los recibos de pago del garaje resultan inoponibles al tercero contratante por no mediar un acuerdo expreso de voluntades al respecto y, adems, por resultar inconciliable la exoneracin de responsabilidad con la caracterstica del contrato de garaje, por el cual el propietario del automotor busca la proteccin y seguridad de su vehculo (CNEspecial Civil y Com., Sala I, noviembre 8 1983). El Derecho, tomo 116, pg. 640. Contrato de garaje como anexo a otro principal: Es el caso de los supermercados, restaurantes, etc., que tienen playas de estacionamient (garajes) destinados a sus clientes. Por supuesto, no se trata de cocheras fijas, y generalmente, son gratuitos, aunque tambin pueden serlo slo por un determinado tiempo mnimo.

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En estos casos, subsiste la responsabilidad del garajista, en cabeza de la empresa titular del supermercado o del restaurant, especialmente por el hurto o robo del automotor. Para determinar la responsabilidad que incumbe al propietario de una estacin de servicio por el hurto de un automotor acaecido en la playa de estacionamiento clientes, habr que tener aledaa, que se ofreca como prestacin accesoria a los clientes presente que se trata de un contrato mixto; locacin de obra con un contrato de depsito, por lo que para resolver dicha cuestin suscitada con motivo del depsito debern aplicarse las normas que rigen este tipo de contrato. Consecuentemente, surgir como de fundamental importancia la obligacin de guarda y custodia del rodado a cargo de la estacin de servicio, que exige la adopcin de todas las medidas y precauciones para obtener ese fin; por lo que, habindose probado la falta de una apropiada estructura de seguridad, se estar ante el incumplimiento de la obligacin de custodia asumida,

lo cual representa una de las formas de conducta imprudente (arts. 512 y 902, Cd. Civil), que excluye la exencin de responsabilidad por caso fortuito o fuerza mayor. (CNCom., sala C, setiembre 30-1992). ED, 154-593.
Como puede verse en los fallos precedentes, es importante la adopcin de medidas de prevencin por parte del garajista, (obligacin de medios) que integran la obligacin tcita de seguridad que observamos en numerosos contratos modernos, y que una vez ms, destacamos. A continuacin, enumeramos algunos fallos sobre responsabilidad del garajista, ya sea persona de existencia fsica o empresa: La responsabilidad de la sociedad que explotaba la playa de estacionamiento de donde fue hurtado el vehculo asegurado por la actora, se deriva de la propia naturaleza especial y compleja del contrato y se consolida en base tambin a dos circunstancias concurrentes: a) El carcter oneroso del depsito, lo cual conduce a una apreciacin ms rigurosa en cuanto a las obligaciones asumidas por el guardador, que debe poner en el cuidado y la vigilancia de lo que guarda la misma diligencia que en las suyas propias, y b) La presuncin de culpa en contra del garajista o depositario por el solo incumplimiento con la no devolucin del rodado al requerimiento de su dueo (CNCiv., Sala D, Junio 23 1977). ED, 75-309. La clusula de irresponsabilidad impresa en un ticket de estacionamiento por los daos y perjuicios por robo, incendio o cualquiera otra causa no puede invocarse cuando de trata no de daos causados por terceros sino por el hecho ilcito cometido por un dependiente, en ocasin del desempeo de sus funciones, y cuya responsabilidad reparadora alcanza al principal, siendo, por lo tanto, indiferente definir la naturaleza de la relacin

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jurdica que vinculaba (contrato atpico), pues cualquiera se el criterio con que se lo enfoque, lo que prevalece siempre es la obligacin de restituir la cosa en el mismo estado en que fue entregada, salvo caso fortuito o fuerza mayor (CNCiv., Sala F, Mayo 20 1977). ED, 74-140. Al encargado de una playa de estacionamiento -ya sea que se lo considere como mandatario de la duea o como subordinado con tales funciones al actuar por ella- corresponde, bajo el enfoque de la responsabilidad convencional, desligarlo de toda atribucin de obligaciones derivadas del contrato real de guarda de automviles, en tanto su actuacin obliga a los dueos y no al encargado de actuar por ellos (CNCiv., Sala C, Mayo 27 1981). ED, 94-623. El titular de una playa de estacionamiento no puede eludir su responsabilidad por los daos ocasionados a un automotor sometido a su guarda alegando falta de vacantes o espacios vacos, pues de haber ocurrido tal cosa el empresario debi rehusar el contrato; mas si acept sin estar en condiciones de darle cumplimiento, ha de cargar con las consecuencias daosas derivadas de la desproporcin entre las obligaciones que asuma y los medios de que dispona para darles cumplimiento (CNCom., Sala C, Diciembre 18 1981, Taccone, Jorge R. C. Martineugo, Edmundo y Otro). Para determinar la responsabilidad que incumbe al propietario de una estacin de servicio por el hurto de un automotor acaecido en la playa de estacionamiento aledaa, que se ofreca como prestacin accesoria a los clientes, habr que tener presente que se trata de un contrato mixto; locacin de obra con un contrato de depsito, por lo que para resolver dicha cuestin suscitada con motivo del depsito debern aplicarse las normas que rigen este tipo de contrato. Consecuentemente, surgir como de fundamental importancia la obligacin de guarda y custodia del rodado a cargo de la estacin de servicio, que exige la adopcin de todas las medidas y precauciones para obtener ese fin; por lo que, habindose probado la falta de una apropiada estructura de seguridad, se estar ante el incumplimiento de la obligacin de custodia asumida, lo cual representa una de las formas de conducta imprudente (arts. 512 y 902, Cd. Civil), que excluye la exencin de responsabilidad por caso fortuito o fuerza mayor. (CNCom., sala C, setiembre 30-1992). ED, 154-593.

Contrato de peaje: rgimen legal, partes intervinientes, obligaciones de las mismas.


Responsabilidad del concesionario; su fundamento. Jurisprudencia Contrato de peaje: el peaje es la contribucin que los concesionarios de toda obra pblica tienen derecho de exigir a los particulares - administrados que utilizan dicha obra (camino, puente, aerdromo, etctera). Dicho cobro, en su momento y modalidades, no depende de la voluntad o arbitrio del concesionario, sino de lo que se haya pactado al establecerse la

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concesin: en caso contrario, eso lo determina la Administracin pblica, de acuerdo a los principios del Derecho Administrativo. En esta unidad, nos referiremos exclusivamente a los contratos que dan derecho a la utilizacin de carreteras y autopistas, pero aclaramos que los conceptos que desarrollaremos son extensivos al uso de otras obras pblicas. Puede ocurrir que la obra pblica sea financiada mediante el peaje, ello ha ocurrido en nuestro sistema de carreteras, especialmente en el momento de su privatizacin, de la que hablaremos ms adelante. Obra pblica: sta es una nocin derivada del derecho administrativo; en su creacin o realizacin interviene directa o indirectamente el Estado Estado, ya sea nacional, provincial o municipal (u otra persona jurdica pblica, como las entidades autrquicas, por ej., la Universidad de Buenos Aires). El instrumento por el que el Estado, recurriendo a terceros, conviene con ellos la creacin de una obra pblica, es el contrato del mismo nombre, que se estudia en profundidad en Derecho Administrativo. Para que haya contrato administrativo de obra pblica, la actitud del cocontratante particular debe facilitar los fines del Estado propiamente dicho. No debemos confundir el contrato de obra pblica con el contrato de concesin de obra pblica: son dos institutos distintos. En el primero, los administrados son terceros que nada tienen que ver con el contrato en s. En el segundo (el que ahora nos interesa), los administrados integran el vnculo jurdico, pues de algn modo pagan la obra a realizarse. Uno de esos medios de pago es el peaje peaje. Se ha dicho con acierto que el contrato de concesin de obra pblica es el correlato (en el Derecho Administrativo) de la locacin de obra del derecho civil. De modo que en el contrato administrativo de concesin de obra pblica, los contratantes son: El concesionario concesionario, que lleva a cabo la obra y recauda el precio de los particulares en el caso de financiacin por medio del peaje. El particular que usa la obra pblica y paga el peaje determinado por el contrato de concesin de obra pblica. La concesin vial: segn el art. 5, inc. m de la Ley Nacional de Trnsito, nm. 24.449: Se entiende por concesionario vial el que tiene atribuido por la autoridad estatal la construccin y/o el mantenimiento y/o explotacin, la custodia, la administracin y recuperacin econmica de la va mediante el rgimen de pago de peaje u otro sistema de prestacin.
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Por ende, la ley le confiere simultneamente el rol de concesionario de obra pblica pblica, (al hablar de la construccin) y de servicio pblico (mantenimiento, explotacin, custodia, administracin y recuperacin econmica), que es el ms amplio y fundamental. Diferenciamos, pues, dos tipos de relaciones: Una de Derecho Pblico Otra de Derecho Privado Relacin Estado - concesionario: la misma se rige por el derecho administrativo (concesin de obra y de servicios), que no es oponible en ningn caso al particular que ruta.Este particular, en realidad, es usuario de un servicio pblico. circula por la ruta. Recordamos la ajustada definicin de Marienhoff Marienhoff, quien expresa que por servicio pblico ha de entenderse toda actividad de la Administracin Pblica, o de los particulares o administrados, que tienda a satisfacer necesidades o intereses de carcter general cuya ndole o gravitacin, en el supuesto de actividades de los particulares o administrados, requiera el control de la autoridad estatal.1 A su vez, Bielsa dice que servicio pblico es toda actividad dirigida a satisfacer una necesidad colectiva que si es del Estado se satisface ejerciendo un poder, vgr. La administracin de justicia, los servicios de seguridad exterior e interior, etc.; y si es de orden econmico o social solamente (por ej., los transportes, la provisin de alimentos-, puede ser colmada por la actividad particular, pudiendo el Estado limitarla y hasta reglarla por motivos de orden pblico) rgimen de autorizaciones y permisos, o sea que se trata en este ltimo caso de actividades que requieren del control de la autoridad estatal.2 Es decir: ya no se trata de la mera concesin de uso de un bien de dominio pblico, sino de un servicio pblico, coetneo o posterior al desarrollo de la obra pblica, que se financia mediante el peaje, es ms, en algunos casos, la obra pblica ya estaba realizada, y el pago de la prestacin (peaje) por el uso de la ruta, se destinara a mejorarla o ampliarla. Sea de un modo o de otro, lo cierto es que en la ltima dcada, las principales rutas han sido concesionadas a empresas privadas, lo que denota la necesidad de un alto grado de organizacin para prestar los mltiples servicios que demandan los usuarios que circulan por aqullas. Distinguimos, por un lado:

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Marienhoff,Miguel S. Tratado de Derecho Administrativo, Abeledo Perrot, 1966, tomo II, n 306. Bielsa, Rafael, Derecho Administrativo, tomo I, 1964, Ed. La Ley, pg. 459, nm. 172, citado por Jorge M. Galds:

Peaje y Ley de defensa al Consumidor (nota a fallo, en JA., del 29 de marzo de 2000, nm. 6187, pg. 18)

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a) Concesin de Obra pblica y concesin de Servicio pblico: En la concesin de obra pblica, sta en s (y slo ella) constituye la prestacin principal de la concesin. El concesionario, para obtener el pago del precio, explota la obra, percibiendo el peaje peaje, que en este caso, es la contribucin que solventa los gastos de construccin de la obra. En la concesin del servicio pblico, en cambio, el objeto es una actividad que tiende a la satisfaccin de necesidades o intereses generales3. En este caso, el peaje no es una mera forma de pago de la obra, sino la contraprestacin por una actividad de servicio pblico, por lo tanto, dicho peaje no ser otra cosa que el pago que un consumidor (impositivamente, consumidor final) efecta por el uso de aquel servicio. b) Concesin de uso de bienes del dominio pblico, y concesin de Servicio pblico: la primera se otorga, directa e inmediatamente, eninters privado del concesionario. En la concesin de Servicio Pblico, el inters que debe prevalecer, es el inters pblico; por ello, en esta ltima, el control del Estado sobre la actividad del concesionario debe intensificarse.4 La concesin vial es concesin de un servicio pblico: no es concesin de obra pblica, ni del uso de un bien del dominio pblico. Naturaleza jurdica del peaje: Para algunos autores es tributaria tributaria, es decir, se trata de una tasa por el uso de una obra pblica. Por lo tanto, no existe relacin contractual entre el concesionario y el usuario. En caso de daos sufridos por el particular, por mal estado de la autopista u otros factores (cruce de animales, rotura de postes, pavimento resbaladizo, objetos que impiden la normal circulacin, etc.) la responsabilidad es extracontractual extracontractual. Los usuarios son administrados, no clientes. Los que as opinan no explican cmo un tributo como el peaje, devenga a su vez el IVA, (impuesto sobre el valor agregado) cuya aplicacin significa que el usuario es un consumidor final y no un mero administrado. Para otros juristas, como Highton de Nolasco5, el pago del peaje hace nacer una relacin contractual entre el usuario y el concesionario. Por lo tanto, la responsabilidad es contractual. Queda claro, as, que el peaje es un precio por el uso de la va, que el que paga y circula es un usuario usuario, y que la responsabilidad emergente por parte del concesionario es contractual.

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Marienhoff, op. Cit., tomo II, n 303. Marienhoff, id., tomo III-b, pg. 583. Su voto en autos Greco c/ Camino del Atlntico S.A. y otros s/ daos y perjuicios (13 de marzo de 2000).

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Se trat de la irrupcin en la ruta n 11 de la Provincia de Buenos Aires y por la noche, de vacunos que probablemente se haban escapado por el terrapln de un Canal, que cruza perpendicularmente aquella ruta. Los mismos, al no ser vistos, ocasionaron un accidente, en el que chocaron sucesivamente dos automotores que se desplazaban a velocidad normal, observando entre ellos una distancia de 70 metros. La Sala F de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil, por el voto de la Dra. Highton de Nolasco, al que adhiri el Dr. Burnichn, califica como contractual la responsabilidad de la empresa concesionaria, a la que seala como totalmente responsable de las indemnizaciones por los daos sufridos por el conductor que embisti al animal, tanto por dicho golpe, como por el impacto que caus el segundo vehculo al chocarlo en su parte trasera. Es decir que extiende la responsabilidad hacia la concesionaria vial, lo que consideramos un importante paso ms en la defensa del usuario-consumidor de servicios pblicos. La relacin Estado-concesionario se rige por el derecho administrativo (concesin de obra y de servicios), que no es oponible en ningn caso al particular que circula por la ruta. La relacin entre el concesionario y el usuario, se rige por las leyes civiles de responsabilidad, y por la ley de defensa del consumidor. En cuanto a aqulla (la responsabilidad) es objetiva, pues rige en este tema la obligacin de seguridad, que una vez ms est en cabeza de la parte ms fuerte contractualmente hablando. Dicha obligacin no consiste slo en mantener en buen estado la capa asfltica y la iluminacin, sino en impedir que la ruta tenga obstculos que impidan la circulacin. Podemos citar tambin el decreto n2719/94, de la Provincia de Buenos Aires, que reglamenta el art. 102 del Cdigo de Trnsito de dicho Estado:
En corredores viales concesionados la responsabilidad en cuanto a la adopcin de las medidas de seguridad a que se refiere este artculo se har extensiva a la empresa concesionaria...

Cabe aclarar que se trata del deber que establece el art. 102: ...las autoridades
competentes, cuando la seguridad o intensidad de la circulacin estn comprometidas por situaciones u obstculos anormales, deben actuar de inmediato segn su funcin, coordinando su accionar a efectos de solucionar la anormalidad.

En el caso Colavita, Salvador y otro c/Provincia de Buenos Aires y otros s/ daos y perjuicios, del 7 de marzo de 2000, la Corte Suprema de Justicia eximi a la empresa de toda responsabilidad en el caso de accidente por animales sueltos, y sostuvo que ...no se ha invocado

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que el concesionario hubiera adoptado una conducta desaprensiva frente a denuncias o informaciones que revelasen la presencia de animales sueltos en la ruta, ni tampoco se ha intentado demostrar la existencia de un actuar negligente...
En su disidencia, el Dr. Adolfo Vzquez cita el deber de las empresas ferroviarias que segn el art. 5, inc. 7 de la ley 2873, deben cerrar el camino por medio de alambrados y cercos cuyo costo podr compartirse con los vecinos colindantes. Este juez pone en cabeza de la concesionaria y el Estado provincial la obligacin anloga a aqulla de las empresas ferroviarias, de evitar los daos a terceros por la existencia de obstculos (por ejemplo, animales) en la normal circulacin. La responsabilidad derivada del contrato: Emplearemos palabras de la Dra. Highton: no es, sinnimo de contrato, sino de obligacin previa. Esta distincin es de suma importancia para fundamentar la responsabilidad que hace a la proteccin de los derechos del consumidor. Bustamante Alsina, en la nota a fallo6 que cita la votante, dice que la preexistente relacin jurdica contractual con la concesionaria excluye la responsabilidad extracontractual7 Pensamos que la obligacin contractual tiene que ver con aqulla preexistente de seguridad para la vida del usuario, que est plasmada en la letra de la ley de Defensa del Consumidor, 24.240, y que fundamenta, por ejemplo, la responsabilidad solidaria de su art. 40. Resumiendo: la responsabilidad de la empresa concesionaria es contractual, fundada en la preexistente obligacin de garanta de la seguridad del consumidor-usuario, establecida por el art. 42 de la Constitucin Nacional y por la ley 24.240.

Contratos tursticos: normativa. Derechos del consumidor


El Cdigo Etico Mundial para el Turismo dice, con razn, que esa actividad hace al desarrollo personal y nacional, que enriquece el patrimonio cultural de la humanidad. Podemos definir el turismo como la suma de fenmenos y relaciones que surgen del viaje y la permanencia de los no residentes, siempre y cuando no constituya para ellos una actividad remunerada. El turismo es un servicio que se consume, y al mismo tiempo, un hecho econmico de alta significacin.

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Responsabilidad por el dao que el estado de una autopista provoca al vehculo que circula por ella, LL, 1992-D, pg. 194. Se refiere a la relacin entre el concedente (persona de derecho pblico) y la empresa.

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El convenio Internacional sobre los contratos de viaje, firmado en Bruselas, el 23 de abril de 1970, da las siguientes definiciones: 1. Contrato de viaje: puede ser un contrato de organizacin de viajes o de intermediario de viajes. 2. Contrato de organizacin de viajes: todo contrato por el que una persona se compromete, en su nombre, a brindar a otra, mediante un precio global, un conjunto de prestaciones combinadas de transporte, de estada distintas del transporte o de otros servicios relacionados con el mismo. 3. Contrato de intermediario de viajes: todo contrato por el cual una persona se compromete a brindar a otra, mediante un precio, ya sea un contrato de organizacin de viajes, ya sea una o varias prestaciones aisladas que permitan realizar cualquier viaje o estada. 4. No son considerados como contratos de intermediario de viajes las operaciones interlneas u otras operaciones similares entre transportistas. Pasajero: toda persona que goza del compromiso contemplado en los puntos 2 y 3, ya sea que el contrato sea celebrado o que el precio sea pargado para o por dicha persona. La doctrina establece tambin el contrato de representacin, por el cual una agencia acta en representacin de otra (que puede ser mayorista) para la prestacin de algn servicio turstico. El mismo cuerpo normativo establece como obligacin de los organizadores e intermediarios de viajes y de los pasajeros, velar por los derechos e intereses del pasajero segn los principios generales de derecho y los buenos usos en este mbito. Es obligacin del pasajero, segn el art. 4, suministrar en particular todas las informaciones necesarias que le sean requeridas expresamente y velar por el respeto de las reglamentaciones relativas al viaje, estada y a toda otra prestacin. El art. 5 establece que el organizador de viajes estar obligado a entregar un documento de viaje que lleve su firma, pudiendo la isma ser reemplazada por una estampilla. Dicho documento deber contener el lugar y fecha de emisin, el nombre y direccin del organizador de viajes, el nombre de los pasajeros, y los lugares y fechas de inicio y fin del viaje, as como de las estadas; tambin el precio global, y las clusulas que hagan a la competencia arbitral, y las condiciones de rescisin del contrato.

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Tal como ocurre en otros contratos, las relaciones entre los consumidores y las empresas dedicadas a la actividad, deben estar reguladas por la Administracin Nacional, a travs del organismo pertinente. Adems, existe una legislacin especial sobre la materia. En nuestro pas, la actividad turstica (cuya importancia no es cabalmente advertida an) est controlada por la Direccin Nacional de Turismo, que depende directamente de la Presidencia de la Nacin. Funciones de la Direccin Nacional de Turismo: Centralizar las acciones para cumplir la poltica en materia de turismo. Controlar la actividad hotelera en zonas tursticas. Inscribir en un registro a los agentes de viajes y supervisarlos. Exigir de las agencias las garantas necesarias para proteger al turista. Recibir denuncias de los particulares, por incumplimiento de servicios tursticos, o problemas con las agencias de viajes. Hacer un sumario con cada denuncia, y, si lo considera, aplicar una sancin a la agencia o agente de viajes. (multa, suspensin o clausura) Dictar las reglamentaciones relacionadas con el turismo. Instalar oficinas de informes en todo el pas y en el exterior. Las leyes que respaldan al turista - consumidor son: La que reglamenta la actividad hotelera. La que establece un Registro Nacional, donde debern inscribirse los hoteles de acuerdo a su categora y comodidades. Las resoluciones que dicta el Director Nacional de Turismo. La de agentes de viajes y su reglamentacin, que establecen, por ejemplo, que: No se puede abrir una agencia sin autorizacin de la DNT, que debe figurar en un lugar visible del local. Los agentes debern respetar las tarifas convenidas y hacer una propaganda que refleje lo que se realmente ofrece. Las agencias deben tener personal tcnico especializado, para satisfacer las necesidades de los usuarios, y elementos de informacin tcnica relacionados con su actividad. Deben tener un libro de reclamos y quejas.
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Deben redactar un contrato escrito de viaje, en el que se detallarn: 1. Los servicios a prestar, indicando su categora 2. La fecha de comienzo y fin del viaje. 3. Los precios y la forma de pago. 4. Los plazos que se fijan para confirmar o desistir, por parte de la empresa y del turista; las indemnizaciones y gastos en ambos supuestos.

Adems: Las agencias registradas deben enviar a la DNT antes del fin de cada ao, el programa de viajes y excursiones que proyectan realizar, y una lista de los tours ya realizados. Las cancelaciones dispuestas por la agencia no pueden ser otras que las que autorizan la ley y la DNT (por ejemplo, cuando hay una brusca alteracin del cambio de moneda que provoque un aumento importante en el precio del viaje) Si hay cancelacin por la empresa sin justificacin, debe devolver al usuario el importe de su depsito previo, ms una indemnizacin del 10 al 30%, que fijar la DNT. La DNT permite la publicidad, oferta y/o venta de servicios tursticos por medios informticos, con el requisito de que en dicha informacin debe constar el nmero de legajo de la inscripcin del agente.

Caso del turismo estudiantil: las agencias inscriptas, que se ocupan de esta modalidad debern comunicar a la Direccin de Turismo: Datos personales de quienes se desempear en ese rubro. Nombre de los coordinadores del viaje en los lugares de destino Tours ofrecidos. Viajes ya realizados, indicando nombre del colegio, divisin, etc. Enumeracin de los servicios a prestar en el caso, fecha de salida, hoteles, restaurantes y clase de transporte en el lugar de destino. Modelo del contrato que se har firmar a los padres. Lista de promotores.

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Tiempo compartido: adems de lo que ya vimos al estudiar esta modalidad contractual, remarcamos los caracteres de los mismos en nuestro medio. Ellos son: Ventas con sistemas agresivos e invasores (acoso telefnico, invitacin a conocer sin cargo alguno un complejo hotelero, ofrecimiento de una cena gratis o un regalo en caso de que se escuche la oferta). Tener altos ndices de denuncias en Defensa del Consumidor de la Nacin y de la Ciudad de Buenos Aires, y en las ligas de consumidores.. No estar controlados por la Secretara de Turismo. Estar pre-redactados (son contratos de adhesin) por empresas que a veces desaparecen, pues no estn registradas ni controladas por ningn ente oficial. Disimular su nombre bajo otros (propiedad vacacional), lo que muestra poca claridad en la operatoria. En caso de quiebra o desaparicin de la empresa, el usuario pierde todo lo que aport.

La normativa vigente en materia de turismo comprende: La ley 14.574, que organiza la Direccin Nacional de Turismo (texto de 1987), ente autrquico. La ley 17.618 (La Direccin Nacional de Turismo pasa a la Secretara de Turismo de la Presidencia de la Nacin. La ley 18.828: regula la actividad hotelera en zonas tursticas.La misma establece el Registro Hotelero Nacional, donde debern inscribirse los establecimientos hoteleros. El decreto 1818 reglamenta este Registro, que dependerde la Secretara de Turismo. La ley 18.829, de agentes de viajes, y decreto reglamentario 2182 de 1972. La ley 22.545 actualiza semestralmente las multas impuestas a los agentes. La ley 18.829 establece otro Registro, el de los agentes de viajes, que podrn ser sancionados por la autoridad administrativa. La ley 19.918, que aprueba el Convenio de Bruselas relativo a los contratos de viaje. Las Resoluciones de la Secretara de Turismo de la Nacin, especialmente en lo referente a turismo estudiantil (resolucin 159/89). Decreto 1470/97, de transporte aerocomercial, que establece las normas de aplicacin a las que debern ajustaerse las empresas ereas autorizadas, nacionales y extranjeras, para la realizacin de servicios no regulares de transporte areo de pasajeros, denominados Charters.
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sntesis final
Elabore una tabla con la sntesis de la unida.

sf)

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conceptos eje de unidad


Contrato de garaje: distintas modalidades: autnomo y anexo. Naturaleza jurdica: es sui generis, complejo e innominado.

ce)

Obligaciones del garajista: previa de seguridad, de custodia, clusulas de irresponsabilidad irrelevantes. Obligaciones del dueo del auto: informacin y pago del precio. Contrato anexo: se mantiene la responsabilidad, aunque no sea la actividad central. Prueba y forma: por cualquier medio (aunque no haya ticket.) Peaje: diferenciar el contrato administrativo de obra pblica, del privado de peaje. Partes en el primero: Estado y concesionario. Partes en el segundo: concesionario y particular. La concesin vial es concesin de un servicio pblico. Naturaleza jurdica: el usuario es consumidor final, no un mero administrado. Tambin: ogbligacin previa de seguridad (que debe mantenerse constantemente). Responsabilidad: es contractual (Highton de Nolasco) Contratos tursticos: de viaje, de organizacin de viajes, de intermediario de viajes. No: operaciones interlneas o similares entre transportistas. Pasajero: los que gozan del compromiso derivado de los contratos precitados. Tomamos las definiciones del Convenio Internacional sobre contratos de viajes (Bruselas) ratificado por ley 19.918. Agencias de viajes, hotelera: leyes especficas, que organizan sus registros. Autoridad administrativa interviniente: Direccin Nacional de Turismo (depende de Presidencia de la Nacin), dicta resoluciones aplicables en la materia.

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gl )

glosario
Operaciones interlneas: las que combinan varios medios de transporte o varias ramas de un mismo medio, por ejemplo, ferrocarril y ferry-boat. Los conceptos del Derecho Administrativo han sido explicados en el texto del punto 2 de la unidad.

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( BIBLIOGRAFA GENERAL DE LA UNIDAD XXIII )

Bibliografa obligatoria
La mencionada en la unidad y en el fallo que antecede. Weingarten - Ghersi: contratos de turismo.

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