O Pedido de restituio e suas peculiaridades

Carolina Pestana Haddad

Advogada do escritrio Marcos Martins Advogados Associados.

De acordo com o artigo 85, da Lei n 11.101/2005 (Lei de Falncia), o proprietrio de bem arrecadado no processo de falncia ou que se encontre em poder do devedor na data da decretao da falncia poder pedir sua restituio. O proprietrio do bem que deseje efetivamente restituir o seu bem indevidamente arrecadado no processo de falncia dever instruir o pedido de restituio na forma de uma petio inicial, a qual deve obedecer todos os requisitos previstos no artigo 282, do Cdigo Processual Civil, complementada com documentos indispensveis comprovao da titularidade do bem restituendo, na pessoa do interessado. O pedido deve ser dirigido ao juiz da falncia, que tem competncia exclusiva para receb-lo e reconhecer sua legitimidade. No processo de falncia, todos os bens que esto na posse do falido sero arrecadados; dentre estes, poder ser encontrado um bem que, embora possudo por ele, no seja de sua propriedade, bem do qual era comodatrio, depositrio ou locatrio, por exemplo. Este bem no poder ser objeto de alienao judicial para satisfao dos credores do falido, posto no se tratar de elemento do seu patrimnio. A arrecadao supracitada representa a constrio judicial do patrimnio do executado na execuo falimentar, e abrange todos os bens de sua propriedade, alm dos que se encontram nos seus estabelecimentos

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empresariais. A restituio tambm ter cabimento se o bem estiver dentro do estabelecimento lacrado, e ainda no tenha sido arrecadado pelo administrador judicial, assim como preceitua o artigo 109 da Lei de Falncia (11.101/2005). Evidentemente, os bens que no integram o patrimnio do devedor no podem ser liquidados para a satisfao dos credores, e o meio processual adequado para destac-los da massa arrecadada o pedido de restituio. A Lei n 11.101/2005 prev 3 espcies de pedido de restituio, quais sejam: (i) Delineado no caput do artigo 85, da Lei de Falncia: O proprietrio de bem arrecadado no processo de falncia ou que se encontre em poder do devedor na data da decretao da falncia poder pedir sua restituio. (BRASIL, 2005). A espcie de pedido de restituio mencionada acima tem por fundamento a titularidade de direito real sobre bem arrecadado. (ii) Discriminado no pargrafo nico do artigo 85, da Lei de Falncia: Tambm pode ser pedida a restituio de coisa vendida a crdito e entregue ao devedor nos 15 (quinze) dias anteriores ao requerimento de sua falncia, se ainda no alienada. (BRASIL, 2005). Esta espcie de pedido funda-se na entrega de mercadorias vendidas a prazo e no pagas, desde que ocorridas nos 15 dias que antecederam a distribuio do pedido de falncia. (iii) Para o atendimento do credor de boa-f, na hiptese de revogao ou ineficcia do contrato, conforme artigo 136 da Lei de Falncia. Nos dois primeiros casos, deferido o pedido de restituio, a coisa deve ser restituda em espcie, isto , o juzo falimentar deve destacar da massa ativa e devolver ao requerente exatamente o mesmo bem de sua propriedade ou a mesma mercadoria por ele vendida e entregue. Caso ocorra a perda da coisa ou da mercadoria, opera-se a restituio em dinheiro. Quando feita em espcie, a restituio deve seguir-se imediatamente ao trnsito em julgado da sentena que acolher o pedido, determinando o juiz, nas 48 horas seguintes, a expedio do mandado para a entrega da coisa ao reclamante.

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Quando feita em dinheiro, o administrador judicial deve providenciar o pagamento ao beneficirio do direito, aps pagar as despesas com a administrao da falncia e antes de atender ordem de preferncia dos credores. Na falncia, os titulares de direito restituio caracterizam-se como credores extraconcursais. Cabe exclusivamente ao juiz decidir se um bem que se encontra na posse do falido pertence-lhe ou no. A funo do administrador judicial simplesmente arrecadar tudo o que encontrar na sede e filiais da empresa falida. De acordo com o artigo 87 e pargrafos, o pedido de restituio deve ser fundamentado e descrever a coisa reclamada, a seguir:
Art. 87. O pedido de restituio dever ser fundamentado e descrever a coisa reclamada. 1o O juiz mandar autuar em separado o requerimento com os documentos que o instrurem e determinar a intimao do falido, do Comit, dos credores e do administrador judicial para que, no prazo sucessivo de 5 (cinco) dias, se manifestem, valendo como contestao a manifestao contrria restituio. 2o Contestado o pedido e deferidas as provas porventura requeridas, o juiz designar audincia de instruo e julgamento, se necessria. 3o No havendo provas a realizar, os autos sero conclusos para sentena. (BRASIL, 2005).

O procedimento para a entrega do bem restituendo ocorrer nos exatos termos do artigo 88, da Lei de Falncia:
Art. 88. A sentena que reconhecer o direito do requerente determinar a entrega da coisa no prazo de quarenta e oito horas. Pargrafo nico. Caso no haja contestao, a massa no ser condenada ao pagamento de honorrios advocatcios. (BRASIL, 2005).

Somente se transcorrer in albis o prazo constante no 1 o do art. 87 supracitado que a massa falida no ser condenada em honorrios advocatcios, cabendo-lhe este encargo a partir de qualquer contestao interposta pelos interessados, embora haja intrpretes que entendem que, para gozar do benefcio, basta o silncio da massa. Uma vez obtida a sentena que reconhece a restituio, o art. 88 assina prazo legal de 48 (quarenta e oito) horas para o seu cumprimento pelo administrador

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judicial, admissvel sua execuo provisria pelo proprietrio, uma vez que de dita sentena s cabe impugnao mediante recurso de apelao com efeito meramente devolutivo. Para intentar a execuo provisria, a Lei de Falncia, (11.101/2005) no seu art. 90, pargrafo nico, exige a corresponde cauo assecuratria da eventual procedncia da apelao, que novidade trazida pela Lei 11.101/2005 com apoio no art. 588 do Cdigo de Processo Civil. Cabe relembrar com Sylvio Marcondes que, embora seja universal o juzo da falncia, singular o da restituio, que assim resolve a relao restituitria entre um terceiro e a massa falida. O silncio, ou a manifestao concorde, no implica em contestao, mas aperfeioa a relao jurdica processual, cabendo lembrar que, neste caso, desonera-se a massa falida dos encargos de eventual condenao no pagamento de honorrios advocatcios do requerente, vez que no houve contestao que lhe viesse a atribuir esse encargo, conforme o disposto no pargrafo nico do art. 88 da Lei 11.101/2005. No momento do pedido, o bem h que estar em poder do falido ou j arrecadado, diferentemente do momento do cumprimento da sentena, em que ele pode haver perecido. O efeito imediato do pedido de restituio a suspenso da disponibilidade da coisa pela massa, at o seu trnsito em julgado. Tanto verdade que a execuo provisria de que possa vir a lanar mo o requerente obriga-o causa em beneficio da massa, para a eventualidade da improcedncia do recurso de apelao contra sentena denegatria do pedido de restituio, sem prejuzo do resultado de uma eventual apelao. Poder tambm resultar a incluso do requerente na condio de credor, onde couber, pelo no reconhecimento de seus direitos de crdito como solucionveis em propriedade. Ademais, o artigo 89 da Lei de Falncia dispe acerca da incluso do requerente no quadro geral de credores quando a sentena negar a restituio, nos termos a seguir:
Art. 89. A sentena que negar a restituio, quando for o caso, incluir o requerente no quadro-geral de credores, na classificao que lhe couber, na forma desta Lei. Art.90. Da sentena que julgar o pedido de restituio caber apelao sem efeito suspensivo. Pargrafo nico. O autor do pedido de restituio que pretender receber o bem ou a quantia reclamada antes do

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trnsito em julgado da sentena prestar cauo. (BRASIL,

2005). O pedido de restituio suspende a disponibilidade da coisa at o trnsito em julgado. O requerente que tiver obtido xito no seu pedido ressarcir a massa falida, ou a quem tiver suportado, as despesas de conservao da coisa reclamada.

Referncia BRASIL. Lei no 11.101, de 9 de fevereiro de 2005. Regula a recuperao judicial, a extrajudicial e a falncia do empresrio e da sociedade empresria. Disponvel em < http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_ato20042006/2005/lei/l11101.htm>. Acesso em: 09 fev. 2012.

COELHO, Fbio Ulhoa; Comentrios Nova Lei de Falncias e de Recuperao de Empresas (Lei n. 11.101, de 9-2-2005). 5. Ed. So Paulo: Saraiva, 2008.

SOUZA JUNIOR, Francisco Satiro de; PITOMBO, Antonio Srgio A. de Moraes. Comentrios Lei de Recuperao de Empresas e Falncia. 2. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2007.

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