EL DERECHO CONSTITUCIONAL COMO DERECHO ADMINISTRATIVO (La ideologa constitucional del profesor Garca de Enterra)

POR

PABLO LUCAS VERDU Catedrtico de Derecho Poltico Universidad Complutense

SUMARIO I. Propsito.IL Crisis de la dogmtica constitucional en Espaa?: 1. Necesidad de la dogmtica constitucional. 2. Dogmtica constitucional e ideologa. 3. Dogmtica constitucional e intereses concretos. 4. Naturaleza de las normas constitucionales. Sus funciones. 5. El florecimiento del Derecho constitucional en Espaa a partir de 1977.III. La invasin administrativista del Derecho constitucional espaol: 1. Elogio de los administrativistas espaoles por su aportacin al Derecho constitucional. 2. Crtica del profesor Garca de Enterra a los profesores de Derecho poltico. 3. Crtica de la crtica del profesor Garca de Enterra a los profesores de Derecho poltico.IV. La ideologa constitucional del profesor Garca de Enterra: 1. El profesor Garca de Enterra como jurista oficial de la democracia espaola. 2. El mtodo jurdicoconstitucional del profesor Garca de Enterra. 3. Consideraciones inexactas del profesor Garca de Enterra sobre el Derecho constitucional. 4. Ideologa constitucional del profesor Garca de Enterra.

I.

PROPOSITO

Intentamos en este trabajo examinar dos importantes estudios del excelente jurista, tanto docente como prctico, profesor Eduardo Garca de Enterra aparecidos en diversos lugares y ahora recogidos en un v o l u m e n ' . Estos dos escritos constituyen una interesante pero discutible aportacin al Derecho constitucional espaol que merecen detenida consideracin. La merecen porque, conectados con otras tesis del autor desarrolladas en su conocido y valioso Curso de Derecho administrativo^, en colaboracin con ' Eduardo Garca de Enterra, La Constitucin como norma y el Tribunal Constitucional, Editorial Civitas, S. A., Madrid, 1981. El volumen se inicia con un prlogo que comentaremos ms adelante y se cierra con un certero anlisis de dos importantes sentencias del Tribunal Constitucional de 30 de enero de 1981 y 8 de junio del mismo ao. ^ Eduardo Garca de Enterra y Toms Ramn Fernndez, Curso de Derecho administrativo. Editorial Civitas, Madrid, 1981. Revista de Derecho Poltico Nm. 13. Primavera 1982

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SU discpulo Toms Ramn Fernndez, ofrecen una visin del Derecho constitucional que, ciertamente, con alguna exageracin no exenta de significado, puede denominarse el Derecho constitucional como Derecho administrativo. Qu quiero decir con esto? Veamos. Varias cosas. Ante todo, el profesor Garca de Enterra es, sin duda alguna, el ms certero y vehemente crtico del relativo abandono (el adjetivo es mo, porque para l es absoluto) de los profesores de Derecho poltico del estudio y cultivo del Derecho constitucional durante la autocracia franquista. Ahora afirma errneamente, como demostrar, que ese abandono persiste. Por otro lado, nuestro profesor, reconocido maestro de una escuela de administrativistas espaoles, es al mismo tiempo el jefe de la invasin metodolgica y prctica de nuestro Derecho constitucional. El fenmeno es explicable segn su punto de vista: si es cierto que los cultivadores del Derecho constitucional hemos desertado del campo constitucional, no parece ilgico que despus de tener ya una Constitucin alguien debe interpretarla, y puesto que los administrativistas hace tiempo que han desarrollado un corpus doctrinal con arreglo a categoras tcnico-jurdicas, son ellos los llamados a hacerlo. Advirtase que nuestro autor no pretende impedirnos que examinemos e interpretemos el texto constitucional; lo que quiere es que lo hagamos con arreglo a su mtodo, que, como veremos, es caracterstico del Derecho administrativo. Si se admite esta errnea tesis, que conduce a afirmar al Derecho administrativo como el Derecho comn de todo el Derecho pblico, parece clara la denominacin de este trabajo. Por ltimo, los conceptos y argumentaciones del profesor Garca de Enterra responden consciente o inconscientemente a una ideologa poltica concreta. Su visceral oposicin a todas las manifestaciones marxistas o que le parecen tales, su desconfianza frente al socialismo y otros elementos y matices del mismo contribuyen a que su discurso tcnico-jurdico sobre materia constitucional se convierta en una ideologa constitucional. Sus vastos conocimientos jurdicos y honestidad profesional en el campo de la abogaca, donde ocupa puesto principalsimo, unidos a la independencia respecto a los partidos, independencia que no impide su ideologa constitucional, han cooperado a la merecida notoriedad que disfruta tanto en el mbito nacional como internacional. As, pues, en cierto modo, el citado maestro aparece como jurista oficial del rgimen. Claro est que no correspondera este ttulo a calificacin administrativa alguna; sera una cormotacin simblica, aunque importante. Con otras palabras: si es cierta la desercin en bloque advirtase que nuestro administrativista habla de los profesores de Derecho poltico, sin excluir a ninguno, de sus tareas como constitucionalistas y dado que stas las estn desempeando l y sus seguidores con arreglo a sus mtodos (el Derecho constitucional como Derecho administrativo), no cabran dudas para negarle aquella denominacin simblica. Apuntado el objetivo de este estudio en sntesis, acaso incompleta, entremos en materia.

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II.

CRISIS DE LA DOGMTICA CONSTITUCIONAL EN ESPAA?

1.

Necesidad de la dogmtica constitucional

Es evidente que toda rama jurdica requiere un conjunto de conceptos, de postulados, de categoras que coherentemente entrelazados sirven para ordenar, interpretar y atribuir los efectos jurdicos correspondientes a las relaciones civiles, mercantiles, laborales, administrativas, etc. Aquellos conceptos, postulados... configuran la dogmtica jurdica de cada disciplina. La denominacin de dogmtica viene de la teologa catlica. En efecto, Cesarini Sforza y Pietro Piovani^ establecieron paralelismos entre la dogmtica jurdica y el saber teolgico. En este sentido, tanto ias afirmaciones teolgicas como las dogma tico-jurdicas se basan en el principio de autoridad. La dogmtica jurdica pretende dominar la realidad social correspondiente al campo de su especializacin, de suerte que la respectiva al Derecho constitucional se esfuerza en regular las realidades y relaciones poltico-sociales. La dogmtica constitucional aparece como teora de la Constitucin *. Su elaboracin ha sido muy posterior comparada con la del Derecho privado, como es bien sabido. Este ltimo se sirvi eficazmente de los principios y categoras del Derecho romano que durante mucho tiempo predominaron en Europa. As, la doctrina del Derecho privado floreci esplendorosamente, mientras la del Derecho pblico era exigua. Fue menester esperar al desarrollo del constitucionalismo liberal para que apareciese la conciencia de una imprescindible dogmtica constitucional. As, el gran jurista italiano Pellegrino Rossi, en sus lecciones de Derecho constitucional, pronunciadas en la fundacin de esta ctedra en la Sorbona, sealar la importancia de nuestra disciplina, en la que se encuentran los epgrafes generales de todo el Derecho'.
' W. Cesarini Sforza, Dommatica, teora genrale e Filosofa del Dirtto Stato di Dirtto e Stato di Gustizia, en Atti del TV Congresso nazionale di Filosofia del Dirtto, I. Relazione genrale, Mn, 1963. Si el dogma, en un sentido material, es para el telogo una verdad que se contiene en las fuentes de la revelacin divina, para el jurista es una verdad que se contiene en el conjunto sistemtico de los imperativos que proceden de las fuentes concretas del Derecho, dice Piovani (loe. cit., pg. 40). Cfr. sobre esto, Umberto Cerroni, Metodologa y ciencia social (trad. R. de la Iglesia), Ediciones Martnez Roca, Barcelona, 1971, pgs. 112 y sgs. * Pablo Lucas Verd, Curso de Derecho poltico. Vol. II: Teora de la Constitucin como dogmtica general del Derecho constitucional, pgs. 410 y sgs. ' Pellegrino Rossi afirm rotundamente en la leccin inaugural de su famoso curso: ... c'est dans le droit public que se trouvent les titres de chaptre de droit priv. L'etat des personnes, la divisin des biens, les sucessons dpendent essentiellement de l'organisation sociale et poltique du pays (Oeuvres completes de P. Rossi publies sous les auspices du gouvernement italien. Cours de Droit Consttutionnel. Profess la Facult du Droit de Pars RecueUe par M. A. Pore Tome premire, Lbrairie de GuiUamin, Pars, 1877, pg. LXIII). Y aada el ilustre maestro: Qui ne sait pas en mme temps que c'est dans le droit constitutionnelle, dans le libert du pays, qu' faut chercher les principales garantas contra l'abus, toujours s facUe de pouvor coerctf de rhomme sur l'homme? (ibd.). Por otra parte, P. Rossi se anticipaba a las referencias contemporneas de la doctrina alemana del Verfassungsgefhl cuando escriba: II y a plus: L'tude approfondie des

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Ciertamente, del Derecho constitucional se han desprendido acadmica y prcticamente otras disciplinas como el Derecho administrativo, que ha adquirido notable desarrollo, acomodndose a las sucesivas transformaciones socioeconmicas. Frecuentemente, las normas administrativas han demostrado mayor eficacia e inmediatez en su aplicacin comparadas con las constitucionales. Este fenmeno es clarsimo en aquellos pases cuyas instituciones polticas n o suscitan en el pueblo el sentimiento constitucional, la adhesin a los principios contenidos en la Constitucin. La dogmtica constitucional se ha ido decantando poco a poco, y es significativo que sus diversos conceptos, postulados y categoras brotaron coincidiendo con crisis poltico-sociales importantes cuando ciertos sectores sociales se empearon en imponer su predominio poltico, social y econmico. As, el xito de estratos descontentos en Inglaterra con la revolucin puritana en el siglo x v i i , la independencia norteamericana en el siglo x v i i i y seguidamente la famosa Revolucin francesa se apoyaron en principios y conceptos constitucionales bien conocidos * que todava informan al Derecho constitucional euroatlntico. Las grandes conmociones poltico-sociales han sido precedidas como es bien conocido por una previa siembra ideolgica. Luego, polticos y juristas s e encargan, ajustndose ms o menos a esos precedentes, de establecer la arquitectura formal e institucional que ordenar los cambios producidos. Del mismo modo, todo cambio poltico suscita una correspondiente dogmtica constitucional que lo explica e interpreta en trminos normativo-institucionales. La nueva situacin poltica se refleja en esa dogmtica, pero sta, a su vez, intenta influir sobre aqulla. As, por ejemplo, en Alemania las vicisitudes del Vormarz y del Nachmarz, institutions nationales et des garanties politiques contribue rveiller et entretenit le sentiment de leur importance. II se forme ainsi entre les institutions et les honunes ce lien moral sans lequel ren n'et solide ni regulier, sans lequel 11 n'y a ni zle dans la dfense de ce qui existe, ni esprit de suite dans les reformes (ob. cit., pg. LXVI). ' Sobre los conceptos constitucionales del puritanismo angloamericano, cfr. Giulio Bru Roda, La ragion puritana, Giuffr, Mn, 1952; Hans Maier, Bie geistesgeschichtlkher Grundlagen der konstitutionellen Theorie, Verlag J. C. B. Molr (Paul Siebeck), Tubinga, 1914, pgs. 24 y sigs.; WiUiam Seagle, Weltgeschichte des Rechts, C. H. Beck'sche Verlagsbuchhandlung, Mnchen und Berln, 1951, pgs. 314 y sigs.; Leopoldo Zea: El puritanismo en Norteamrica, en Dianota, Anuario de Filosofa, Fondo de Cultura Econmica, Mxico, 1955; Christopher HiU, Los orgenes intelectuales de la Revolucin inglesa (trad. Alberto Nicols), Ed. Crtica, Grupo Editorial Grijalbo, Barcelona, 1980; Francis Graham Wilson, The American Political Mind. A textbook in Political Theory, Nueva York-Toronto-Londres, 1949. Citamos slo estos trabajos, aunque la literatura es inmensa, porque apoyan ms directamente lo que decimos. Sobre las teoras constitucionales en la Asamblea Nacional de 1789 son imprescindibles tres obras alemanas clsicas: Egon Zweig, Die Lehre von Pouvoir Constituant. Ein Beitrag zum Staatsrecht der franzsichen Revolution, Verlag von J. C. B. Mohr (Paul Siebeck), Tubinga, 1909, dedica tambin un captulo a la revolucin puritana en Inglaterra (pgs. 29-62) y alude tambin a Amrica; Robert Redslob, Die Staatstheorien der franzosischen Nationalversammlung von 1789, Verlag von Veit & Comp., Leipzig, 1912; Karl Loewenstein, Volk und Tarlament nach der Staatstheorie der franzosischen Nationalversammlung von 1789. Studien zur dogmengeschichte der unmittelbaren Volksgesetzgebung, Neudruck des Ausgabe Mnchen, 1922, Scientia Aalen Verlag, 1964. En el vol. II de mi Curso de Derecho poltico, cit., pg. 248, me refiero a los conceptos constitucionales manejados por los puritanos ingleses.

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el Imperio guillermino y la Repblica de Weimar no slo produjeron la proliferacin de abundante literatura constitucional, sino adems las correspondientes dogmticas con sus autores representativos''. 2. Dogmtica constitucional e ideologa

Toda dogmtica constitucional, por mucha altura conceptual que alcance, recoge el influjo de una ideologa concreta: iusnaturalismo revolucionario, puritanismo, liberalismo, conservatismo, fascismo, marxismo-leninismo, iusnaturalismo renovado y las correspondientes variantes de estos movimientos. Tambin inciden sobre aqulla los desarrollos y aplicaciones filosficos y de las ciencias del espritu: iluminismo, historicismo, hegelismo, positivismo, neokantismo, sociologa de la comprensin, filosofa de los valores, sociologa crtica, recientes teoras sobre la interpretacin. La presin inductora de las ideologas y de sus respectivos movimientos sobre la dogmtica constitucional se explica en la medida que todo proyecto organizador de la convivencia poltica es inescindible de los motivos, fundamentos, estimaciones y objetivos de dicha convivencia. Por mucho que la dogmtica quiera subsumir en sus conexiones lgico-formales aquel influjo ideolgico, siempre cabe comprobarlo sin excesivo esfuerzo. Todo lo ms que puede lograr la dogmtica en su empeo formazador es encubrirlo, por no decir enmascararlo. La concomitancia y/o incidencia de otros discursos cientficos y/o culturales con y sobre la formalizacin jurdico-constitucional obedece al hecho frecuente de que cuando un movimiento cientfico y/o cultural aparece vigoroso y sugestivo es difcil que resistan su impacto otros mbitos culturales prximos e incluso diferentes. As, se ha dado un romanticismo poltico, jurdico, el positivismo jurdico y se habl de un existencialismo jurdico.
' El constitucionalista chino Hs Dau-Lin, discpulo de Rudolf Smend, precis, en 1932, las relaciones entre la teora y la prctica constitucionales: Vormarz (Uhland y Dahlmann), Nachmarz (Beseler, Zachariae y Ronne); Imperio guillermino Paul Laband cuando se legitima la praxis del cambio material de la Constitucin. En la poca weimariana, con el abuso de las ordenanzas de necesidad que desgarran el Derecho constitucional, se esgrimir, por Cari Schmitt, triunfalmente, el concepto decisionista de Constitucin. [Cfr., del citado autor chino, su trabajo Formalistischer und antiformalistischer Verfassungsbegrif, en Archiv des offentliches Rechts, N. F., vol. 21/22, Verlag J. C. B. Mohr (Paul Siebeck), Tubinga, 1932, pg. 23; Ernst-Wolfgang Bockenfbrde, Die deutsche verfassungsgechichtliche Forschung im 19. Jahrhundert, Duncker & Humblot, Berln, 1961, ha estudiado, partiendo de Justus Mbser, el desarrollo de la historia constitucional alemana de este modo: sistema constitucional estamental (Karl Friedrich Eichhorn); poca del movimiento nacionalista y del liberalismo orgnico (Georg Waitz y Ludwig von Maurer); paso al desarrollo del Estado constitucional monrquico-liberal (Otto von Gierke); trnsito de la historia constitucional, orientada polticamente a la considerada jurdicamente (Paul von Rothe, Rudolf Sohm, Heinrich Brunner, G. von Below). Valdra la pena trazar la historia de nuestro constitucionalismo estudiando la doctrina contempornea de cada perodo.] En este sentido, el intento del profesor Garca de Enterra se caracteriza por la administrativizacin del Derecho constitucional; el ejemplo ms significativo es su informe sobre la armonizacin del proceso autonmico.

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Desborda los lmites de este trabajo puntualizar la vertiente ideolgica de cada dogmtica constitucional: la inmovilista y autoritario-monrquica de la contribucin de Paul Laband durante el Imperio guiUermino; el relativismo de la doctrina weimariana acerca de las mutaciones constitucionales y las disputas acadmicas sobre la cuestin; la exposicin del Derecho pblico germano inspirado en los postulados racistas del Volk und Staat de la Yolksgemeinschaft durante el III Reich; la descripcin adifora del Derecho constitucional italiano durante el fascismo, salvo los casos comprometidos de Panun2o y Costamagna; la discusin sobre la posibilidad de una lectura progresista de la Constitucin italiana (Lavagna, y en contra Rescigno y Ferrajoli) en nuestros das. Por consiguiente, el influjo ideolgico es patente tambin en nuestra doctrina constitucional a partir de 1978 *, y a l no escapa el profesor Garca de Enterra, que mantiene aunque lo rechace o no lo crea una determinada ideologa constitucional, como veremos. El examen de cualquier ordenamiento constitucional ha de contar con su correspondiente frmula poltica en cuanto expresin ideolgica, jurdicamente organizada, de una estructura social. Esto lo he sealado en numerosos trabajos y ha sido recogido por la doctrina', de modo que huelga insistir. 3. Dogmtica constitucional e intereses concretos
Toda teora de la Constitucin, por el hecho de recibir una ideologa,

apunta a intereses determinados. Por eso, la neojurisprudencia conceptal es rebasada por la neojurisprudencia de intereses. Ha habido una dogmtica correlativa al Estado liberal burgus de Derecho y hay otra correspondiente al Estado social y democrtico de Derecho. No hay que olvidar la doctrina y dogmtica correspondientes al principio de la legalidad sociasta proclamado en los pases socialistas del Este. Todas estas concepciones y sus correspondientes estructuras normativas e institucionales apuntan a garantizar los intereses de ciertos estratos sociales: burguesa, clases medias, interclasismo, masas proletarias "". Es cierto que con el tiempo la ideologa originaria termina por alejarse o sofocarse y que a veces los intereses apuntados no se logran o tergiversan. As, la ideologa iusnaturalista revolucionaria cedi el paso al positivismo vo' Pablo Lucas Verd, Derecho poltico y transformacin poltica espaola, en Revista de la Facultad de Derecho de la Universidad Complutense, nm. 55, Madrid, 1979, especialmente las pgs. 27 y sigs. ' Manuel Martnez Sospedra, Caractersticas generales y frmula poltica de la Constitucin, en Aproximacin d Derecho constitucional espaol. La Constitucin de 1978, Fernando Torres, Editor, S. A., Valencia, 1980, cap. primero, pgs. 13-30. Posteriormente, el mismo autor, en colaboracin con Luis Aguilo Luca (Lecciones de Derecho constitucional espaol. I. La Constitucin, Fernando Torres, Editor, S. A., Valencia, 1981, pg. 62), recoge este concepto. " El hecho de que en los pases del Este, como prueba el caso de Polonia, los trabajadores sean alienados por el burocratismo del sistema y por la corrupcin e ineficacia del partido, prueba el fracaso del sistema, pero no niega la intencionalidad de quienes defienden esa ideologa. Por supuesto, rechazamos tanto esa ideologa como los procedimientos para conseguir los intereses que dicen perseguir.

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luntarista y formalista inmovilistas; el liberalismo individualista se transmuta en demoliberalismo intervencionista, el socialismo en socialdemocracia, el comunismo leninista en estalinismo, etc.; las incesantes proclamaciones de la soberana popular y de la democracia directa se liman o atenan mediante la representacin o se tergiversan por medio de la partidocracia, y la llamada democracia sovitica para todo el pueblo es desmentida por el burocratismo del partido nico. Estos fenmenos son explicables: cuando un proyecto organizador de la convivencia poltica ha logrado suficiente formalizacin jurdica tiende a olvidar las causas y motivaciones que lo produjeron y al mismo tiempo se despreocupa de los fines a que apuntaba. En este sentido, l predominio de la dogmtica constitucional desideologizada, apartada de sus intereses e indiferente a los fines para los que se constituy la organizacin poltica que pretende explicar e interpretar, conduce inexorablemente al inmovilismo, a la petrificacin. Los juristas que la representan son esencialmente conservadores en la medida que reducen a magnitudes lgico-jurdicas el orden constitucional y lo explican sometindolo a las conexiones puramente formalistas, que muchas veces no responden a las realidades subyacentes, y sobre todo a las transformaciones y desarrollos de esa realidad. Esto ltimo ocurre porque, al alcanzar el ordenamiento constitucional formalizado prestancia sustantiva y percatarse de eUo la dogmtica, exagera esa sustantividad mediante interpretaciones conceptualistas que contribuyen a separar a aqul de la realidad subyacente. Todava tienen vigencia las acertadas consideraciones de Hermann Heller sobre la dogmtica. Escriba el maestro germano: La Constitucin del Estado jurdicamente normada es tambin expresin de las relaciones de poder tanto fsicas como psquicas. En cuanto conexin social de accin, la Constitucin se presenta como objeto del mtodo propio de las ciencias de lo real. En cambio, la ciencia dogmtica del Derecho considera a la Constitucin jurdica del Estado como una formacin normativa de sentido relativamente separada y emancipada de la realidad social. Frente a todas las confusiones de una corriente de la ciencia del Derecho que ha Uegado a olvidar la base de su problemtica, hay que sostener la tesis de que la dogmtica jurdica es tambin producto de nuestra razn prctica y no de nuestra razn puramente terica. En el estadio actual de nuestra evolucin social es precisamente la teora del Estado la que ha de responder a la cuestin de cmo, dentro de la realidad social, cabe que tenga prcticamente sentido y sea adems posible el hacer a la Constitucin, relativamente separada de esta realidad social, objeto de un mtodo dogmtico especial ". Sealaba adems cmo, desde el punto de vista normativo, la jurisprudencia dogmtica es ciencia normativa. No explica conexiones reales; procede dogmticamente dentro de nosotros mismos, arrancando de la conexin normativa de su legalidad relativamente propia. Pero continuaba la dogmtica jurdica no es ni plenamente autrquica
" Hermn Heller, Teora del Estado (trad. Luis Tobio), Fondo de Cultura Econmica, Mxico, 1947, pgs. 288 y sigs.

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ni autonmica; su sentido y su mtodo no se pueden comprender ni explicar segn un punto de vista normativo-independiente, sino slo 'metajurdicamente', es decir, desde un punto de vista poltico-histrico que es el correspondiente a la ciencia de lo real. Y aada esta consideracin: Las normas sociales sirven para una vinculacin intersubjetiva de voluntades, al mantenimiento de una determinada conducta social. En cuanto normas constitucionales, tienen la funcin de procurar vigencia a una normalidad a la que se reconoce valor positivamente, o sea, a la conducta que realiza la Constitucin, no obstante el cambio de los tiempos y de las personas. La unidad y ordenacin de la Constitucin del Estado slo adquiere realidad por una cooperacin de actividades que, tanto histrica como sistemticamente y tanto en la sucesin temporal como en la coexistencia espacial, han de mostrar una continuidad en la que haya un encaje perfecto. La Constitucin jurdica representa el plan normativo de esta cooperacin continuada. La dogmtica jurdica del Derecho constitucional existe para servir al fin de una continuidad histrica y sistemtica de la Constitucin real; hacia ese fin ha de orientarse su mtodo ^. Por consiguiente, el aislamiento del Derecho constitucional y de su dogmtica de la realidad, en virtud de las correspondientes formalizaciones de aqullas, intenta inmovihzar el proceso poltico-social para preservar los intereses de la clase en cuyo favor el grupo o grupos detentadores del poder operan. Todo lo que conspire prxima o lejanamente contra ese propsito se yugula,
pero como resulta que muchas veces el grupo y / o los grupos dominantes actan

en su exclusivo beneficio, o por lo menos se alejan del fin proclamado, se produce a la postre el inmovilismo, el mantenimiento del statu quo. Esta inmovilizacin lograda mediante la formalizacin y burocratizacin pierde todo alcance transformador de la sociedad que sta misma exige. La situacin formalizada e inmovilizada en el plano normativo y en el de la dogmtica, que no procura el dinamismo, se mantendr en tanto el grupo o grupos dominantes dispongan de los aparatos suficientes de poder y los apliquen eficazmente. En definitiva, es lo que sucede en los pases socialistas cuyo pregonado carcter progresista se ha congelado en sus respectivas formaUzaciones constitucionales y en la doctrina y dogmtica que lo apoyan. Sus normas e instituciones se concibieron inspirndose en la ideologa marxista-leninista y empleando el lxico del constitucionalismo radical de estirpe jacobina. Ahora bien: la aplicacin de estos esquemas ha fracasado en todos estos pases y, en el fondo, el resultado ha sido la dictadura encubierta o manifiesta de un complejo grupo de tecncratas y militares. Aunque el fenmeno de formalizacin e inmovilizacin se da tambin en las democracias euroatlnticas, la diferencia importante estriba en que en stas, al permitirse las Hbertades de crtica y la oposicin, con todas las limitaciones propias del capitalismo, tienen an virtualidad para expresar la disconformidad, la protesta y el descontento, de modo que sus normas e instituciones constitucionales pueden, pese a aquellas cortapisas, cumplir una funcin transformadora. Esto explica el hecho de que la inmovilizacin interna en los regmenes del Hdler, ob. cit., pgs. 292-293.

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Este que contrasta con su dinmica imperialista en el exterior ha aumentado, mientras que las democracias occidentales han pasado del Estado liberal de Derecho al Estado social de Derecho, mientras la Unin Sovitica y sus satlites han visto petrificarse sus instituciones que funcionan para mantener la pugna con los Estados Unidos. 4. Naturaleza de las normas constitucionales. Sus funciones

La inviabilidad del Derecho constitucional administrativo, esto es, el intenta de trasplantar al Derecho fundamental las categoras del Derecho administrativo,, se demuestra porque aquel intento equipara en el fondo las normas constitucionales a las administrativas. Aunque insistan en la supremaca de la Constitucin, en el carcter normativo de sus disposiciones y estudien minuciosamente cuestiones de Derecho constitucional procesal para concretar la supremaca de la Constitucin, el hecho indubitable es que tratan las normas constitucionales como si fuesen administrativas y las examinan e interpretan del mismO' modo. Esto es un error. Por qu? Veamos. Las normas constitucionales se diferencian de las administrativas, como advirti Rudolf Smend ". As, por ejemplo, los derechos fundamentales contemplados en la parte segunda de la Constitucin de Weimar no deben interpretarse tcnicamente desde el punto de vista jurdico-administrativo ni iusprivatista. A su juicio, el contenido jurdico-poltico de los derechos y libertades fundamentales estriba en su funcin integradora, informadora de todo el Estado,, mientras que las consecuencias jurdico-administrativas son secundarias y subalternas, tcnicas, respecto.a sus contenidos. Smend insiste en que los derechos fundamentales no son Derecho administrativo. Derecho especfico de polica. Derecho privado, sino Derecho constitucional. Su misma expresin textual indica, con fuerte intencionalidad, que comprenden contenidos culturales: libertad, domicilio, secreto postal, familia, matrimonio, educacin, juventud, propiedad, trabajo. Se pretende establecer una serie coherente de valores, de bienes de un sistema cultural que se normativiza. En consecuencia, las normas constitucionales tienen contenido cultural,, valorativo, y cumplen una funcin integradora del Estado, lo realizan mediante los procesos de integracin personal, funcional y real, segn la tesis de Smend. A la objecin que seala que hay normas constitucionales que no realizan valor alguno ni contienen valores o bienes culturales, de modo que slo cabe atribuir esa naturaleza a los derechos y libertades fundamentales y no a la gran mayora de las normas de la parte orgnica de la Constitucin, contestaremos subrayando la congruencia de estas ltimas normas con los valores y contenidos culturales de las primeras; esto ocurre con los preceptos que articulan el sistema parlamentario y con los que configuran la justicia constitucional (justicia que es mucho ms que los procedimientos, ritualidades, etc., que la concretan). Dicho de otro modo: los enunciados constitucionales del ttulo I
" Rudolf Smend, Verfassung und Verfassungsrecht, en 1928; ahora, en Staatsrechtliche Abbhandlungen, 2." ed. aumentada, Duncker und Humblot, Berln, 1968, pgs. 263 y sigs.

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de la Constitucin especifican meridianamente los valores y bienes culturales caractersticos de nuestro texto constitucional, pero esto ocurre tambin con las disposiciones del ttulo preliminar y, aunque de modo ms mediato, con los restantes ttulos. As, en el ttulo II (De la Corona) hay que notar, en el artculo 56.1, el carcter de smbolo de unidad y permanencia que es el Rey, su arbitraje y moderacin del funcionamiento regular de las instituciones, lo cual es expresin de la idea estimativa del Estado de Derecho. La simbologa poltica resaltada en la poca weimariana por Smend y por Graf zu Dohna cooperan en la integracin del Estado y guardan estrecha relacin con elementos culturales. Lo mismo puede decirse respecto a la ms alta representacin que el monarca asume en las relaciones internacionales y especialmente en las naciones de su comunidad histrica. Los restantes artculos del ttulo II concretan las peculiaridades de la Monarqua, cuya institucin es la Corona y su rgano el Rey. El ttulo III (De las Cortes Generales) configura la representacin poltica del pueblo espaol, que es algo caracterstico de la cultura poltica occidental, as como los principios de discusin y publicidad. En el ttulo IV (Del Gobierno y de la Administracin Pblica) se organiza el primero con arreglo al sistema parlamentario, expresin tambin de la cultura poltica occidental, y se puntualiza luego en el artculo 103.1, que establece que la Administracin Pblica sirve con objetividad los intereses generales, criterio democrtico, y de acuerdo con los principios administrativos de eficacia, jerarqua, descentralizacin, desconcentracin y coordinacin con sometimiento pleno a la ley y al Derecho. Esta distincin entre ley y Derecho implica una superacin del puro formalismo. El ttulo V (De las relaciones entre el Gobierno y las Cortes) establece la responsabilidad solidaria del Gobierno en su gestin poltica ante el Congreso de los Diputados (art. 106) en conexin con los artculos 111 y siguientes, los cuales disean un modelo de sistema parlamentario inspirado en ideas que arrancan de hace tiempo y forman parte del patrimonio poltico-cultural de la democracia liberal. En el ttulo VI (Del poder judicial), ya en el artculo 117.1: La justicia emana del pueblo y se administra en nombre del Rey por jueces y magistrados integrantes del poder judicial, independientes, inamovibles, responsables y sometidos nicamente al imperio de la ley, se reproducen afirmaciones enunciadas en el artculo 1.2 (La soberana nacional reside en el pueblo espaol, del que emanan los poderes del Estado) y en el prembulo (Consolidar un Estado de Derecho que asegure el imperio de la ley como expresin de la volimtad popular) y se corroboran adems postulados tpicos de la civilizacin liberal (independencia, inamovilidad y responsabilidad de los jueces y magistrados). El resto del articulado tambin est influido por esos principios actualizados (Consejo General del Poder Judicial, art. 122.2 y 3). No hay que olvidar que el poder judicial realiza en su campo el valor superior de la justicia (art. 1.1). En el ttulo VI (Economa y Hacienda), sin perjuicio de sus aspectos tcnicos, se especifican contenidos del Estado social y democrtico de Derecho (art. 128), y sobre todo en el artculo 129.2 in fine, cuando se afirma: Tambin establecern [los poderes pblicos] los medios que faciliten el acceso de los

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trabajadores a la propiedad de los medios de produccin, lo cual es desarrollo del mandato preambular establecer una sociedad democrtica avanzada. El complicado, desafortunado y confuso ttulo VIII (De la organizacin territorial del Estado), aparte de que es un modo de operar la integracin real y funcional del Estado autonmico, anunciado ya en el artculo 2, tipo que obedece a una frmula poltica democratizadora en el plano territorial, tambin consagra peculiaridades histricas (arts. 143.1 y 47.1.a, que guardan conexin evidente con la disposicin adicional primera). El ttulo IX (Del Tribunal Constitucional) supone la coronacin del Estado de Derecho, de modo que no es necesario insistir en que especifica y asegura el respeto de los contenidos culturales englobados en el ttulo I. Por ltimo, el ttulo X (De la reforma constitucional) garantiza tambin y defiende la frmula poltica de la Constitucin, como se desprende inequvocamente sobre todo del artculo 168. Ciertamente, se encuentran desparramados en el texto constitucional diversos artculos de ndole administrativa, fiscal, procesal y penal y de Derecho privado que no son materialmente constitucionales, aunque lo sean formalmente. De todas formas este dato no es argumento suficiente para invalidar lo qu sostengo. Por otra parte, el contenido de las normas constitucionales est tambin influido por una ideologa o ideologas coincidents, o al menos su interrelacin se debe a que, como es sabido, nuestra Constitucin ha sido fruto del consenso entre varias fuerzas polticas. Que las ideologas incidan sobre los textos constitucionales es obvio; el techo ideolgico es uno de los elementos que componen, como he sealado en diversas ocasiones, la frmula poltica de la Constitucin. En cambio, la incidencia ideolgica sobre las normas administrativas es ms indirecta cuando se da, y por lo general todas ellas tienen carcter tcnico, organizativo y procedimental. Las normas constitucionales coinciden con las administrativas en su capacidad organizadora, pero aqullas cumplen este cometido en el nivel superior fundamental y su virtualidad organizativa est teida ideolgicamente. Las normas constitucionales tienen una funcin claramente transformadora de la sociedad. La Constitucin transforma ah imis la estructura normativa e institucional del Estado espaol, desde su norma constitucional de apertura (art. 1.1) que ha re-fundado al Estado. Pero esta funcin transformadora no se agota con el cambio de la frmula poltica del rgimen; es una tarea incesante, como se desprende de las afirmaciones del prembulo y se evidencia en el famoso artculo 9.2. No niego la capacidad transformadora de las normas administrativas, sobre todo en su dimensin concretadora y clasificadora, pero ello lo hacen desarrollando en su plano los mandatos constitucionales superiores, difcilmente reformables. En todo caso, la funcin transformadora de las normas constitucionales apunta a objetivos ms profundos y amplios: establecer una sociedad democrtica avanzada, promover las condiciones para que la libertad y la igualdad..., remover los obstculos... (arts. 9.2 y 40), establecer los medios que faciliten-

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el acceso de los trabajadores a la propiedad de los medios de produccin (art. 129.2 in fine). Una Constitucin no es simple descripcin jurdico-poltica de un pas. No es mera carta de identidad poltica de una comunidad, aunque, desde luego, la singulariza. Nuestra Constitucin no slo describe y configura los rganos constitucionales sealando su formacin, composicin, competencias y funciones; no se limita a disear la organizacin territorial del Estado, sino que adems apunta finalidades, objetivos transformadores de la sociedad civil, de manera que los preceptos que articulan el texto fundamental se inspiran en postulados ideolgico-valorativos (arts. 1.1, 9.2, 40, etc.), organizan la sociedad civil y procuran su transformacin. Aqu la tesis de la incesante integracin del Estado en conexin con la sociedad cobra significado. En consecuencia, nuestra dogmtica constitucional ha de tener muy presentes los contenidos y funciones que acabamos de examinar: a) ideolgicovalorativo, b) cultural, c) organizador, d) transformador. Una dogmtica constitucional que ignora los aspectos a) y d) es incompleta, defectuosa. En efecto, si no tiene en cuenta los aspectos ideolgico-valorativos pierde justificacin, es ciega a la estimativa jurdica. Si aparta la vertiente transformadora se convierte en formalizacin petrificada e inmovilista. La consideracin dogmtica de la norma constitucional que slo atiende a su dimensin organizadora y a lo sumo a su contenido cultural, la tergiversa, convirtindola en precepto administrativo. Convierte al Derecho constitucional en Derecho administrativo, lo desnaturaliza. Si, en cambio, considera la faceta ideolgico-valorativa, la cultural y la organizadora, pero no cumple con la funcin transformadora, acabar tambin en el inmovilismo, desalentador para los sectores sociales que lo requieren porque lo necesitan. Al final se empaar su inspiracin ideolgica y quedarn sin cumplirse los valores superiores del ordenamiento constitucional. No se cumplir el telos de la Constitucin. As, pues, la especificidad de la norma constitucional radica en la riqueza de su contenido y funciones. No es cuasiunidimensional como la administrativa. Aun admitiendo que esta ltima sea autnticamente transformadora que no lo es siempre y que reciba mediatamente inspiracin ideolgica, y sin discutir que frecuentemente tutela bienes culturales, no puede competir con la norma fundamental en dosis ideolgicas y valorativas, en contenidos culturales y en la intencionalidad transformadora. 5. El florecimiento del Derecho constitucional en Espaa a partir de 1977

No es menester subrayar que, con motivo del singular cambio poltico operado en nuestro pas, han prosperado, de manera espectacular, los estudios constitucionales. Este fenmeno es natural". Durante el largo perodo franquista no estaba
" Me remito a las recopilaciones bibliogrficas realizadas por varios profesores de nuestra disciplina que han recogido, naturalmente, estudios meritorios de especialistas de

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vigente una Constitucin. No era entonces posible un Derecho constitucional organizador de la libertad porque haba unas leyes fundamentales de dominacin poltica. A pesar de ello, los profesores y cultivadores del Derecho poltico publicaron manuales, monografas y artculos de Teora de la Constitucin, de Derecho constitucional comparado suficientemente conocidos. No intento recensionar estas estimables contribuciones. Tampoco pretendo hacer obra apologtica frente a equivocados e injustos ataques. Durante el perodo de la transicin, numerosos profesores de nuestra disciplina contribuyeron con sus dictmenes, indirectamente, a la elaboracin de nuestro texto constitucional. Prueba de ello es que, por ejemplo, el prembulo y el artculo 1.1 tienen marcado sabor acadmico. Diputados y senadores, lderes de los partidos parlamentarios, fueron asesorados por diversos profesores de nuestra disciplina. Se realizaron comentarios variados, de orientacin distinta, del anteproyecto de la Constitucin y del texto definitivo ratificado por el Cuerpo electoral. Aparecieron diversos estudios monogrficos escritos tambin por especialistas de otras materias. No espreciso insistir.
Aadamos que el predominio del Derecho administrativo tecnocrtico y de

los economistas del pseudodesarrollismo de la democracia orgnica cedi el paso a las preocupaciones constitucionales de carcter democrtico.

I I I . LA INVASIN ADMINISTRATIVISTA DEL DERECHO CONSTITUCIONAL ESPAOL

1.

Elogio de los administrativistas espaoles por su aportacin al Derecho constitucional

Hay que celebrar, con reconocimiento y alegra, la contribucin de los administrativistas espaoles a nuestro campo. Me apresuro a precisar que no incurro en contradiccin. Lo aclaro porque podra alguien objetarme diciendo: en la medida que los administrativistas propenden a olvidar las facetas ideootras materias, entre ellos del Derecho administrativo. Estas bibliografas demuestran, sin objecin posible, la aparicin desde esa fecha de manuales, monografas, comentarios, artculos, anlisis de sentencias. No hay que olvidar las recensiones de obras aparecidas en diversas revistas. Entre estas recopilaciones, sistemticamente ordenadas, conviene citar: Luis Aguilar de Luque, Bibliografa sistemtica sobre la Constitucin espaola de 1978, en Revista de la Facultad de Derecho de la Universidad Complutense, nm. 2, extr., 1979 (contiene 452 ttulos); Javier Garca Fernndez, Repertorio bibliogrfico de Derecho poltico espaol, Centro de Estudios Constitucionales (en prensa; contiene ms de 1.000 ttulos de autores exclusivamente espaoles); Miguel Martnez Cuadrado y Francisco Vanaciocha, Introduccin bibliogrfica al sistema poltico espaol, en Alberto Predieri y Eduardo Garca de Enterra, La Constitucin espaola de 1978 (contiene 324 ttulos sobre el perodo 1977-1980, de ellos, la mitad sobre aspectos constitucionales); Enrique Linde Panlagua, Materiales para el estudio y aplicacin de la Constitucin espaola de 1978, nmero monogrfico de Documentacin Jurdica, nms. 25-28 (contiene 1.121 ttulos). Nadie podra argir que todos y cada uno de los autores especialistas en Derecho poltico, en esas bibliograras indicadas, son ajenos a la dogmtica constitucional.

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lgico-valorativas y transformadoras del Derecho constitucional, imprescindibles para su comprensin y desarrollo, cmo puede alabarse que se ocupen de nuestra disciplina? En primer lugar, algunas administrativistas tienen presentes, aunque a veces no con suficiente intensidad, aquellas vertientes. En segundo lugar, hay cuestiones del ordenamiento constitucional ntimamente relacionadas con el constitucional, en las cuales nuestros competidores han demostrado, hace tiempo, singular preparacin. As, por ejemplo: descentralizacin, reparto de competencias, materias procesales y, en general, aquellos asimtos en los que domina el aspecto organizativo y procedimental. En todo caso, los constitucionalistas se cuidarn de completar esas consideraciones con las facetas ideolgico-valorativas y transformadoras propias del Derecho constitucional. No tratamos, pues, de excluir a nadie que diga algo interesante; que sirva para enriquecer nuestro mbito de estudio. Urge puntualizar que lo que rechazamos es el tratamiento del Derecho constitucional, unidimensionalmente, es decir, reducindolo a las categoras caractersticas del Derecho administrativo, distintas de las correspondientes al Derecho constitucional, porque una cosa es que tengamos en cuenta la dogmtica administrativa en la medida que sirve para explicar cuestiones colaterales o mixtas y otra, muy diferente, que nos rindamos al sometimiento pleno del mtodo y doctrina administrativas. Nos negamos, por lo tanto, a que se imponga un Derecho constitucional como Derecho administrativo''. Salvados los peligros indicados, a nadie que aporte ideas sugerentes, o valiosas, proceda del Derecho administrativo o de cualquier otra rama jurdica, se le podr reprochar su concurso a nuestra tarea con tal de que de algn modo tenga presente la naturaleza de las normas constitucionales y, sobre todo, no sostenga el imperialismo administrativista '*. No es menester insistir en el valor del intercambio cientfico entre posiciones distintas y aun el estmulo que el espectacular desarrollo del Derecho administrativo ha ejercido sobre nosotros. La invasin administrativista de nuestra disciplina, en definitiva, debe halagarnos, en la medida que manifiesta la relevancia que tiene y debe tener el Derecho constitucional. Ahora bien: toda invasin y ocupacin de un territorio jurdico, en parte ajeno, es saludable cuando es pacfica y sin propsito colonizadores y, por ende, no se presenta con evidentes afirmaciones condenatorias a todas luces injustas. Desgraciadamente, esto es lo que sucede con los ataques que el profesor
^ No entramos ahora en la intencionalidad y objetivos concretos que pretende la tesis del Derecho constitucional como Derecho administrativo, aunque el lector puede inferir, o al menos intuir algo, de las consideraciones que hacemos en la parte final de este trabajo. " Recordemos que uno de Jos maestros del Derecho constitucional, Paul Laband, fue, antes de cultivar el Derecho pblico, profesor de Derecho civil y mercantil. La crtica de sus teoras corresponde a otro estudio, sin olvidar los residuos de su iusprivatismo. Por lo dems, no hay que olvidar, sin perjuicio de las especialidades, el carcter unitario de toda doctrina jurdica importante y las conexiones interdisciplinarias.

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Garca de Enterra ha lanzado, ad nauseam, contra los profesores de Derecho poltico en el prlogo de una de sus ltimas obras ". El citado maestro del Derecho administrativo reconoce que no es un constitucionalista profesional, pero se justifica, luego, para abordar materias del Derecho constitucional. Seguidamente arremete, virulentamente, contra nosotros, argumentando el absoluto abandono durante el rgimen franquista, e incluso hoy, de nuestro menester como constitucionaHstas. Hay que precisar, ante todo, que ese abandono durante la autocracia fue relativo y explicable como l mismo de pasada reconoce, pero no absoluto y slo referido al Defecho fundamental franquista, cuyas derivaciones administrativas ellos solos cultivaron y algunos, pocos, apuntalaron. Ms arriba demostramos cmo esa acusacin aplicada tambin ahora cuando, al fin, se ha instaurado un rgimen constitucional es insostenible. Conviene examinar la crtica que nos hace. 2. Crtica del profesor Garca de Enterra a los profesores de Derecho poltico

La crtica del profesor citado no es nueva. Reitera im tpico ya antiguo. Durante mucho tiempo los profesores de Derecho poltico hemos sido atacados y desplazados. Se nos acus de idelogos, culturalistas, socilogos, historiadores, politiclogos. En otro plano, se nos consider con desconfianza por el rgimen franquista, cuando no con hostilidad, salvo casos notorios que nos perjudicaron enormemente. Cosa natural porque, por un lado, esos conocimientos que nos reprochan contribuyeron a desmitificar la autocracia, y por otro, los estudios del Derecho constitucional comparado la dejaban mal parada. Como es sabido, el Derecho constitucional justifica y organiza la libertad. Hace tiempo que el profesor Guasp '*, ilustre procesasta y terico del Derecho, apuntaba la falta de juridicidad de nuestra disciplina. Ciertamente, el tono de su artculo era ponderado. Sealaba un rea concreta al Derecho poltico, a saber: el Derecho del gobierno''. Ahora, Garca de Enterra nos explica nuestra desercin del Derecho constitucional. Veamos. Indica varias causas. Ante todo, la naturaleza del rgimen franquista no permita, fcilmente, su consideracin tcnico-jurdica, de manera que nuestro silencio fue suplido por la enseanza de un adoctrinamiento llamado formacin poltica. Fue una imposicin del franquismo que apuntamos nosotros corrobora la desconfianza que el rgimen precedente mostraba a los profesores de Derecho poltico. En segundo lugar, la recepcin de la doctrina de Cari Schmitt contribuy
" Cfr. ob. cit. en nota 1. " Jaime Guasp, El Derecho poltico como Derecho del gobierno, en Homenaje a don Nicols Prez Serrano, t. I I , Ed. Reus, Madrid, 1959. " Cfr. Ja exposicin que hago de la tesis de Guasp y su respuesta en mi Curso de Derecho poltico, vol. I, 2 . ' ed., Tecnos, Madrid, 1980, pgs. 25 y sigs.

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a la desercin porque no fue el Schmitt jurista el que se tuvo en cuenta, sino el crtico del Derecho constitucional demoliberal y de sus juristas tms representativos. As, pues, los profesores de Derecho poltico emigraron a la filosofa poltica o social, a la historia de las ideas, de las formas y estructuras polticas, a la antropologa o a un vago culturalismo. Nuestro autor desarrolla, y hasta irnicamente justifica, la evasin a otros territorios cientficos, dada la inteligencia de los evadidos que comprende no les guste el Derecho. Esto ha sido beneficioso para la cultura espaola, que ha ganado as excelentes historiadores, magnficos socilogos, agudos filsofos sociales, politiclogos concienzudos... (no aade ilustres antroplogos), pero, en defitiitiva, el Derecho as no prospera. Hbilmente se libra del reparo que pudiera hacerse invocando la aportacin de los profesores de Derecho poltico a lo que se ha llamado [sic] Derecho constitucional comparado. Se apoya en Ramiro Rico y en Fernndez Carvajal, sosteniendo que antes de un refinamiento de los mtodos del Derecho comparado se ha tratado de lo que los anglosajones llaman Comparative Politics, que es un anlisis estructural y descriptivo de sistemas polticos reales, pero no, salvo en alguna excepcin notable, un estudio jurdico de dichos sistemas y de su funcionamiento tcnico y de la comparacin de ese funcionamiento con los mecanismos jurdicos del sistema propio a los efectos de su mejor comprensin y afinamiento*. Otro motivo que ha contribuido a apartarnos de los estudios constitucionales es el influjo de Duverger: en quien se encuentra literalmente formulada la misma falaz [sic] alternativa entre ciencias jurdicas y ciencias polticas y sociales, desde fondos marxistas larvados y un tanto elementales ^. A su juicio, la sociologa, la ciencia poltica, etc., carecen de relevancia para lo que ha de ser hoy el menester primario e ineludible del Derecho constitucional espaol presente, a saber: interpretar la Constitucin, orientar su aplicacin, comprender y dirigir su eficacia normativa, mxime cuando ya contamos con un Tribunal Constitucional. Esto significa que la ciencia jurdica no es una ciencia poltica o social. No puede manejarse desde las categoras ordinarias del conocimiento o teora

social o poltica.
Hoy no es posible, como antao, que socilogos, filsofos, cientfico-polticos e historiadores puedan simultanear esos quehaceres con el menester terico y prctico de los juristas estrictos, porque los mtodos correspondientes son distintos y donde la separacin metodolgica es tajante entre la ciencia poKtica o la sociologa como ciencias de la realidad y la ciencia jurdica. La ciencia jurdica no pretende el conocimiento de la realidad social y poltica. Lo que intenta es hacer operativo el mundo de las normas jurdicas, sirviendo a sus propios fines. Esto exige razonamientos completamente diferentes del propio de las ciencias de la realidad. Ciertamente, el Derecho recibe y sanciona valores materiales ofrecidos por " Garda de Enterra, ob. cit., pg. 26. " Garca de Enterra, ob. cit:, pgs. 26-27.

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la sociedad, pero lo importante es notar que tales valores, una vez incorporados a un Derecho positivo determinado, han de jugar en su aplicacin como valores jurdicos estrictamente tales sometidos ya a la dinmica propia de las reglas de Derecho, cuya autonoma (que nada tiene que ver con el famoso 'formalismo') nadie mnimamente informado puede poner en duda ^. En definitiva, puesto que la Constitucin es hoy un documento jurdico con un contenido preciso y con unos efectos determinados sobre los ciudadanos y sobre los jueces, es menester esforzarse insiste en interpretar los preceptos constitucionales y en hacerlos efectivos como preceptos jurdicos eficaces. Esto exige una especial formacin, un hbito en el manejo del Derecho y de sus instrumentos, cuya sustantividad nadie puede razonablemente poner en duda ". Tal es en sntesis, prescindiendo de varias citas a la doctrina extranjera, la postura de Garca de Enterra sobre el abandono del Derecho constitucional por los profesores de Derecho poltico. 3. Crtica de la crtica del profesor Garca de Enterra a los profesores de Derecho poltico

Ante todo, el profesor Garca de Enterra utiliza un mtodo habilsimo: unificar al contrario sin excepciones ni matices: o amigo o enemigo. Quin es el contrario, el enemigo, de las tesis de Garca de Enterra? Los profesores de Derecho poltico: todos, unificados, sin diferenciaciones. Todos nosotros estamos contra sus posiciones y l en contra de las nuestras, que considera errneas. As, pues, incurre en el mismo schmittianismo de que nos acusa ^: o se est con Garca de Enterra o contra l. El dogmatismo absolutista de nuestro administrativista exige la unificacin del contrario: todos los profesores de Derecho poltico. Todos nosotros hemos abandonado la dogmtica constitucional porque sufrimos los influjos de Schmitt, de Duverger y porque hacemos sociologa, historia, ciencia poltica, etctera. No hay excepciones. Empero, las afirmaciones del administrativista de la Complutense que sigue ese dogmatismo las contradice la realidad. En primer lugar, tambin el primer Schmitt influy sobre los profesores de Derecho administrativo y su discpulo Forsthoff, que desarroll sus tesis aceptadas por parte de nuestros administrativistas. En segundo lugar, no tiene en cuenta que hubo profesores de Derecho poltico que tuvieron notoriedad en el rgimen anterior, como J. Fueyo, que fueron influidos por Kelsen ^, como en la actualidad Ignacio de Otto ^.
Garca de Enterra, ob. cit., pg. 30. ^ Garca de Enterra, ob. cit., pgs. 30-31. ^ Garca de Enterra, ob. cit., pg. 25: El influjo del primer Schmitt, declarado o latente, dej en nuestros profesores de Derecho poltico casi hasta el momento mismo del cambio de rgimen... ^ Jess Florentino Fueyo, Legitimidad, validez, eficacia, en Estudios de teora poltica. Instituto de Estudios Polticos, Madrid, 1968, pgs. 31 y sigs. * Ignacio de Otto, Lecciones de Derecho constitucional, Guiastur, Oviedo, 1980.

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Pero hay ms. Olvida el impacto de Hermann Heller en todos nosotros y no quiere saber nada de las aportaciones al Derecho constitucional que hemos hecho los antiguos alumnos del Real Colegio de San Clemente de los espaoles en Bolonia Alfonso Padilla, J. Toms Villarroya, Pedro de Vega, el que estas lneas escribe y ms recientemente Rodrguez Zapata, Cascajo, Garca Herrera, Lucas Murillo de la Cueva, que conocemos y utilizamos el mtodo tcnicojurdico complementado con la realidad. El modelo constitucional y la doctrina italiana han sido aplicados en Espaa tambin por Ferrando Bada, Trujillo y otros ". No slo el primer Schmtt ha tenido repercusin casi hasta el momento mismo del cambio de rgimen, tambin Karl Loewenstein nos sirvi extraordinariamente para desmitificar, y desenmascarar, al Derecho fundamental semntico precedente^. La tcnica de unificacin del contrario armoniza con el dogmatismo absolutista del autor: dado que todos los profesores de Derecho poltico, segn l, opinan igual, podramos fcilmente escribe llenar de citas en esa lnea este prlogo, pero la simple aportacin de las mismas podra tener hoy un cierto tono irnico e irrespetuoso, que no est en absoluto en nuestro nimo ^. Como es bien conocido, la irona es una figura retrica con que se da a entender lo contrario de lo que se piensa. Esto es lo que sucede con la afirmacin anterior del autor que comentamos. Ocurre, pues, que el estilo del prlogo ^por supuesto no es irrespetuoso, pero es dogmticamente irnico. Pudiera parecer que este dogmatismo irnico es algo contradictorio porque todo dogmatismo es totalitarismo, se enfrenta con los contrarios sin matizar, sin distinguir, y la irona implica vericuetos conceptuales y/o retricos, una mnima consideracin del contrario. La clave para entender esa apariencia radica en que el escrito de Garca de Enterra es irnico en la forma y dogmtico en el contenido. Irnicamente expone su asunto, materialmente intenta triturarnos en cuanto contrarios, enemigos. Hablamos del dogmatismo absolutista de Garca de Enterra. En verdad, su mtodo, como veremos ms adelante, es dogmatismo excluyente. Olvida, ignora, pasa por alto matices, singularidades y excepciones. Se impone mediante la irona excluyente y es claro que todo irnico excluyente difcilmente puede comprender las razones del otro, de los contrarios, de los enemigos. Para esto es necesario sustituir la irona por el sentido del humor, como, por ejemplo, tena Ramiro Rico, a quien cita como rehn para justificar su argumentacin dogmtica.
" Tambin la doctrina de la integracin del Estado de Rudof Smend ha tenido eco en Espaa. Antes de la guerra civ hay que recordar a Llorens. En la actualidad, yo mismo he recogido, y desarrollado, varios puntos de vista del maestro germano. ^' Por otra parte, el dogmatismo absolutista del autor Ueva a la simplificacin del pensamiento de Schmitt y a lanzarle excesivas crticas como sta: ... la ciencia que l intent destruir antes en el Derecho pblico para oponerla el mando desnudo (ob. cit., pg. 25). La destruccin de que habla podra referirse al Schmitt de Positionen und Begriffen.,., o sea, a as obras escritas en el perodo nazi, pero no a las anteriores, aunque sean discutibles. ^ Garca de Enterra, ob. cit., pg. 25.

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Es evidente que cuando se agrupa a todos los especialistas de Derecho poltico para hostigarlos, el sentido del humor se desvanece. Es curioso, pues, comprobar que el influjo del primer Schmitt, que no influy en todo nuestro gremio, como hemos puntualizado, con las consecuencias que el profesor de la Complutense extrae, en cambio sigue influyendo en nuestro colega que no enemigo en la medida que su dogmatismo excluyente le lleva a emplear su famosa dicotoma. Por otra parte. Garca de Enterra subraya que los profesores de mi disciplina hemos emigrado ^hay que deducir lgicamente, dado el mtodo schmittiano que emplea, que tambin me incluye a la filosofa poltica o social, a la historia de las ideas, de las formas y estructuras polticas, a la sociologa, a la ciencia poltica, a la antropologa y al culturalismo, desertando del Derecho constitucional. No voy a permitirme la broma de indicar que la emigracin es un derecho contemplado en la Constitucin (art. 19.2); competencia exclusiva del Estado (art. 149.1.2.) ^, pero, como ya la he insinuado, que se me perdone, no como irona, sino como concesin al sentido del humor... Nuestro autor afirma, rotundamente, que aquellas opciones epistemolgicas (filosofa social o poltica, historia, sociologa, etc.) o alternativas a la crisis real, o supuesta, de un cierto sistema jurdico y de una cierta doctrina jurdica, es algo que carece de sentido ^'. Conviene puntualizar. Sucede que todos los grandes maestros de nuestra disciplina optaron, para fundamentar sus respectivos sistemas y doctrinas, por previas opciones ideolgicas, filosficas, sociolgicas y polticas. Veamos. As, Paul Laband se adhiri al quietismo y autoritarismo del Imperio guiUermino; JeUinek, al voluntarismo y se refiri a la fuerza normativa de lo fctico; Kelsen arranc del neokantismo y conect con Austin y otros filsofos; Schmitt mantuvo el decisionismo, que, triunfalsticamente, desgarraba el concepto liberal de Constitucin y justificaba las Verordnungen y la dictadura del Reich weimariano; Smend se inspir en la fenomenologa husserliana y en la filosofa social de Theodor Litt; Duguit, en la sociologa primero de Spencer y luego con su regla de derecho en Durkheim; Hauriou, en Fouille y Bergson primero y luego conect con el Derecho natural cristiano. Loewenstei registr en su ltima fase el impacto de la ciencia poltica norteamericana, etc. Hay que demostrar, pues, dos cosas: que los sistemas y doctrinas jurdicas del Derecho pblico sean capaces de autosostenerse; que no requieran partir de algn postulado extra o metajurdico y que, admitido que se arranca de un principio extra, o metapositivo, ste se olvida o debe olvidarse luego. Sobre
Nuestro autor afirma que no es posible abordar problemas de tcnica jurdica, desde la ciencia o filosofa polticas, para determinar el significado efectivo del artculo 149.3 de la Constitucin, que atribuye al Estado competencia exclusiva en las relaciones internacionales. El ejemplo es contrario a su tesis porque las relaciones internacionales tienen un elemento poltico indiscutible. An conserva poderosos ingredientes de razn de Estado. El ejemplo que aade (art. 20) su alcance y lmites son incomprensibles aislando los elementos (comunicacin social, grupos sociales y polticos significativos, pluralismo de la sociedad y de las diversas lenguas de Espaa). " Garca de Enterra, ob. cit., pgs. 25-26.

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estos puntos, Garca de Enterra no se pronuncia; antes bien, como veremos, mantiene la vieja tesis de la autoafirmacin y autoconservacin y autodesarroUo de los sistemas, de las doctrinas y de los ordenamientos jurdicos. El profesor de la Complutense no se ha percatado que l mismo nos ofrece la clave para rebatir la objecin que comentamos. Alude, en la pgina 20 de su escrito, a una disciplina presente que se cultiva en Alemania, el Staatsrecht. Pues bien, en alguna medida, nuestro Derecho poltico desempea en Espaa anloga funcin. Sabido es que los alemanes distinguen entre Staatsrecht, Verfassungrecht y Staatslehre. Nosotros comprendemos, en la rbrica amplia del Derecho poltico, esos estudios y, recientemente coincidiendo con la escuela francesa, distinguimos en el Derecho poltico dos sectores: Ciencia poltica y Derecho constitucional, saberes distintos, pero complementarios. Con la fundacin de las Facultades de Ciencia Poltica y Sociologa se nos ha aligerado la tarea, pues ciertamente, como hace tiempo indiqu, hasta hace poco nuestra asignatura tena carcter enciclopdico. Enciclopedia que nos permiti durante el franquismo refugiarnos en el sector de ella que nos pareci ms seguro y desde el que podamos criticar, lo cual no supone incapacidad para cultivar el Derecho constitucional, que, por lo dems, entonces no exista. Garca de Enterra esgrime, como arma mortfera para aniquilarnos, el tratamiento del Derecho constitucional comparado durante el largo perodo franquista. Segn l, es un instrumento que explot en nuestras manos. Nos sali a todos el tiro por la culata. Cmo? Utiliza dos rehenes: Nicols Ramiro Rico y Rodrigo Fernndez Carvajal. Apoyndose en estos dos agudos y valiosos -prisioneros, escribe que, en realidad, ms que un refinamiento de los mtodos del Derecho comparado, se ha tratado de lo que los anglosajones llaman Comparative Politics, que es un anlisis estructural y descriptivo de sistemas polticos reales ^. Salva alguna excepcin notable (Garca Pelayo?), pero corrobora que no era un estudio jurdico de dichos sistemas y de su funcionamiento tcnico y no serva para compararlo con el sistema propio para comprenderlo y mejorarlo. Varias sospechas nos asaltan ante este juicio precipitado. Primera, el profesor Garca de Enterra parece dudar de la sustantividad del Derecho constitucional comparado. En efecto, habla de lo que se ha llamado (subrayado de Pablo Lucas Verd) el Derecho constitucional comparado. Segunda, si el llamado Derecho constitucional comparado, segn Garca de Enterra, es un anlisis estructural y descriptivo de sistemas polticos reales, cabe inferir que no es posible analizar estructuras jurdicas con los sistemas jurdicos positivos ni describirlas? Se desprende de la tesis del profesor complutense que estos sistemas positivos carecen de realidad y, por tanto, son estructuras logoides, separadas de la realidad? Sobre la sustantividad del Derecho constitucional comparado no se pronuncia. Claro que no est obligado a hacerlo en el citado prlogo, pero puede sopecharse que no la admite. A su juicio, estamos ante el llamado Derecho ^ Garca de Enterra, ob. cit., pg. 26.

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constitucional comparado, y antes que de ciencia habla de sus mtodos. No entramos aqu en esta disputada cuestin. Las citas que esgrime de sus rehenes no son concluyentes porque son muy aisladas. La primera es fruto de un espritu de refinado humor. La segunda, expuesta en la ms reciente de sus obras dedicada al conocimiento poltico. Son referencias aisladas que no invalidan la aportacin espaola jurdico-poltica al Derecho constitucional comparado. Hemos visto cmo Garca de Enterra intenta demostrar nuestro relativo abandono del Derecho constitucional en el largo parntesis de la autocracia, sealando el impacto entre nosotros del primer Schmitt. Lo hemos matizado. Ahora bien, como es indudable el florecimiento del Derecho constitucional en Espaa a partir de 1977, para desvanecer este hecho, el profesor de la Complutense recurre a otro argumento de autoridad: Duverger y el duvergerismo. Su influjo desde fondos marxistas larvados y un tanto elementales ^ sobre los profesores de Derecho poltico ha sido fatal para el desarrollo del Derecho constitucional. No vale extenderse en la exageracin palmaria de tal aserto. Ciertamente, Duverger, como Schmitt, es un autor polifactico: politlogo, ensayista, pero adems jurista. Tambin es verdad que su obra capital, sobre los partidos polticos, ha impresionado a los autores espaoles como a tantos otros de muchos pases, suscitando fecunda polmica. Ahora bien, no cabe entender los regmenes polticos contemporneos, ni sus respectivas normaciones constitucionales, excomulgando a Duverger. En cuanto al duvergerismo, como tantos ismos, degeneraciones del autntico pensamiento del autor, si es que se ha dado entre nosotros, no supone que la doctrina original deba ser apartada, como tampoco pueden ignorarse las aportaciones de Burdeau y de Vedel, que tambin hemos tenido muy en cuenta. En definitiva, la argumentacin dicotmica de impronta schmittiana, que maneja Garca de Enterra es sta: enemigos (profesores de Derecho poltico, desertores del Derecho constitucional y cultivadores de la historia, sociologa, etc., seguidores del primer Schmitt y de un Duverger inventado y tergiversado por el profesor de la Complutense) versus amigos (los cultivadores del Derecho constitucional como Derecho administrativo, que cuentan con rehenes cuyas citas se utilizan para demostrar su tesis al punto de pretender convertirlos en colaboracionistas en la amplia operacin estratgica y tctica de invadir el Derecho constitucional) **.

IV. LA IDEOLOGA CONSTITUCIONAL DEL PROFESOR GARCA DE ENTERRA

Hemos sealado cmo toda dogmtica constitucional se inspira en una ideologa determinada y apunta a unos intereses concretos. Esto se verifica tanto en la posicin schimittiana del profesor Garca de
" Garca de Enterra, ob. cit., pg. 27. '" Garca de Enterra los cita en la pg. 26.

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Enterra contra sus enemigos (los profesores de Derecho poltico) como en las tesis que sostiene sobre diversas cuestiones del Derecho constitucional. Para demostrar lo anterior es preciso aclarar varias cosas. Veamos. 1. El profesor Garca de Enterra como jurista oficial de la democracia espaola

Cuando en un perodo determinado de un rgimen poltico aparece un jurista que explica e interpreta de un modo sugestivo sus normas e instituciones fundamentales, y, sobre todo, si ha contribuido con sus ideas y aportaciones a la elaboracin de su Constitucin, puede, simblicamente, atribursele la denominacin de jurista oficial de aquel perodo constitucional. No es menester razonar con numerosos ejemplos. Basta sealar algunos nombres respecto a varios regmenes polticos. As, se considera a Paul Laband como el jurista, por antonomasia, del Imperio guiUermino, teniendo en cuenta su monumental obra dedicada al Derecho poltico del Imperio, que alcanz varias ediciones''. Durante el Reich weimariano pudo aplicarse, en una primera fase fundacional, este calificativo a Hugo Preuss, autor del proyecto de Constitucin de 1919, luego surgi una floracin de constitucionalistas en los mismos momentos crticos del rgimen: Schmitt, Smend, HeUer, Thoma... En los tiempos del III Reich nacionalsocialista, Huber, Hoehn, KoeUreutter se disputaron el galardn simblico, pero fue Schmitt quien alcanz mayor notoriedad por la incisividad y tendenciosidad de su tesis. No es necesario mencionar el prestigio de Kelsen en Austria y en todo el mundo occidental, autor de su Constitucin y artfice de la versin europea del examen de constitucionalidad de las leyes. En Francia de la III Repbca, durante los aos veinte, Duguit y Hauriou compartieron la notoriedad doctrinal, seguidos de cerca por Esmein-Nezard y, al final del perodo, por Barthlemy y Duez. En Italia, Orlando, fundador de la escuela italiana del Derecho pblico, y su discpulo, Santi Romano, destacaron sobre los dems, incluso en el perodo fascista. Durante la Repblica, el magisterio de Mortati todava es fecundo. Respecto a Espaa, habra que recordar el prestigio de Santamara de Paredes en la Monarqua, ya aos antes restaurada, y durante la II Repblica, a Jimnez de Asa, ponente del proyecto de Constitucin, y a Adolfo Posada, miembro de la Comisin jurdica asesora. Traigo a colacin estos datos, sobradamente conocidos, para comprobar si esta correspondencia entre ilustres representantes de la doctrina y momentos constitucionales concretos se verifica una vez ms en la actual etapa. Puede considerarse al profesor Garca de Enterra como jurista oficial de la democracia recientemente establecida? No cabe duda que el citado maestro del Derecho pblico espaol cuenta
'^ Paul Laband, Das Staatsrecht des deutschen Reiches in 4 Blinden, Neudruck der 5 Auflage, Tbingen, 1911, Scientia Verlag Aalen, 1964.

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con mritos importantes, que es superfino recordar. Adems, su notoriedad como abogado y como autor de numerosos dictmenes de su especialidad lo corroboran, y, recientemente, el haber presidido y dirigido con varios colaboardores una comisin de expertos, todos ellos administrativistas, que evacuaron dos conocidos dictmenes sobre la ordenacin del proceso autonmico ^. Indudablemente, dichos informes conectaron a nuestro profesor con las instancias gubernamentales y con los dos principales partidos polticos con representacin parlamentaria. Hay, pues, datos suficientes para sostener alguna oficialidad en la posicin del jurista, cuya aportacin al Derecho constitucional comentamos. Ahora bien, la notoriedad y oficialidad del papel jurdico-poltico desempeado por el profesor Garca de Enterra conlleva ciertos riesgos, a saber: el peligro de la administrativizacin de nuestro Derecho constitucional vigente.' Advirtamos que aqu no se trata de una invasin administrativista de la disciplina de Derecho constitucional, sino de una interpretacin y aplicacin de nuestro ordenamiento constitucional como Derecho administrativo de una potencial inmovilizacin de algunos mandatos constitucionales si prosperan en la prctica constitucional sus puntos de vista, y, lo que es peor, implican una
modificacin indirecta de la Constitucin, de su ttulo V I I I , que no juzgaremos

ahora si, polticamente, es aceptable o no, pero que, en definitiva, viene a contradecir sus afirmaciones tcnico-jurdicas puras, cambindolas por decisiones polticas soterradas.
2. El mtodo jurdico-constitucional del profesor Garda de Enterra

La verdad es qu nuestro autor no explcita en un corpus homogneo, en en una sola obra, su mtodo y sistema del Derecho constitucional. No est obligado a ello porque, como vimos, confiesa que no es un constitucionalista profesional. Se ha visto obligado a tratar de esta materia impulsado a ello por estricta necesidad tcnica en el manejo del Derecho administrativo ^'. Esto no significa que no emplee un mtodo para estudiar el Derecho constitucional. Lo que pasa es que hay que reconstruirlo, utilizando unas veces sus insinuaciones; otras, sus contundentes afirmaciones. En el prlogo de una de sus obras, que antes hemos examinado, establece una tajante diferenciacin entre la ciencia jurdica y la ciencia poltica, o social, de manera que la primera no puede manejarse con las categoras del conocimiento de la teora social o poltica; exige juristas estrictos ^. El menester de los juristas consiste en manejar tcnicamente el aparato [sic] del Derecho ^. E r autor insiste en la inconexin entre la ciencia poltica, o sociologa, como
^ Informe de la Comisin de Expertos sobre Autonoma, Centro de Estudios Constitucionales, Madrid. Las propuestas de este informe, y la famosa LOAPA que en l se inspira, implican una evidente modificacin indirecta de la Constitucin. ""Garca de Enterra, ob. cit., pg. 19. '* Garca de Enterra, ob. cit., pg. 27. '' Garca de Enterra, ob. cit., pg. 28.

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ciencias de la realidad y la ciencia jurdica de este modo: Sencillamente, la ciencia jurdica no pretende el conocimiento de la realidad social y poltica (lo cual es claro, aunque podramos citar ms de un texto espaol donde se le reprocha esto como una insuficiencia de los juristas), pretende hacer operativo el mundo de las normas jurdicas, simplemente, y hacerlo sirviendo a sus fines propios, y esto, que parece tan simple, requiere, sin embargo, un sistema de razonar completamente diverso del que es propio de las ciencias de la reaHdad *. Estas tajantes afirmaciones del profesor Garca de Enterra no pueden suscribirse. Parte de una diferenciacin absoluta entre las ciencias de la realidad y la ciencia jurdica, lo cual es una exageracin. El autor se cura en salud, pasando como sobre ascuas sobre los textos espaoles que reprochan su tesis y mtodo como insuficiencia o como excesivo formalismo '*^ Es el caso que no son los autores espaoles del Derecho poltico, todos ellos, segn Garca de Enterra, eminentes politlogos y socilogos, quienes niegan esa tajante separacin; es nada menos que Hermatm HeUer, como vimos ms arriba '^j quien rechaza esa disociacin absoluta. Por otro lado, el profesor de la Complutense establece una contraposicin entre las ciencias de la realidad (sociologa y ciencia poltica) y la ciencia jurdica en general (La teora del Derecho? El mtodo jurdico? Todas las ramas jurdicas?). Parece ser que todas las ramas del Derecho, segn l; pero no se percata de varias cosas: la especificidad de las normas constitucionales, su conexin con la realidad"". Slo tiene en cuenta los componentes normativos de la realidad estatal y prescinde de los fcticos **, y lo mismo hace con la Constitucin, contemplada slo como documento jurdico, como veremos. De las afirmaciones anteriores que sostiene Garca de Enterra se deduce lo siguiente: este ilustre profesor se adhiere, en el fondo, a los postulados del positivismo decimonono y servata distantia su intento se parece al emprendido, con xito, por Paul Laband el siglo pasado. Esta comparacin pudiera a primera vista sorprender, pero existen algunas coincidencias. Ante todo, la transposicin de mtodos y categoras de una rama del Derecho a otra: Laband utiza categoras del Derecho privado (civil y mer" Garca de Enterra, oh. cit., pg. 28. *' Garca de Enterra, oh. cit., pg. 27: La ciencia jurdica no es una ciencia poltica o social ms, ni puede intentar manejarse desde las categoras ordinarias del conocimiento o teora social o poltica. Conviene que nuestros eminentes politlogos y socilogos no olviden algo tan elemental. As, una vez ms, siguiendo su talante schmittiniano (adjetivo tpico que utiliza el autor), todos los profesores de Derecho poltico, contrarios, enemigos, de su tesis son politlogos y socilogos, ninguno de ellos jurista, ni siquiera modestos constitucionalistas, porque no se encuadran, daro est, en el Derecho constitucional como Derecho administrativo. Cfr. notas 11 y 12. " Cfr. Klaus Stern, Das Staatsrecht der Bundesrepublik Deutschland, vol. I, Verlag C. H. Beck, Mnchen, 1977, pgs. 79-80; Konrad Hesse, Grundzge des Verfassungsrechts der Bundesrepublik Deutschland, C. F. MUer Juristicher Verlag Heidelberg Karlsruhe, 1980, pgs. 17 y sigs. y 25 y sigs., sobre la interpretacin de la Constitucin. " Cfr. Reinhald Zippelius, Allgemeine Staatslehre. Politikwissenschaft, Verlag C. H. Beck, Mnchen, 1980, pgs. 8 y sigs.

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cantil) en su construccin del Derecho constitucional. Garca de Enterra contempla el Derecho constitucional desde la ptica del administrativo, aunque a veces, al revs que el maestro germano, traslada postulados del Derecho constitucional al administrativo (por ejemplo, la personalidad jurdica del Estado la traspasa a la Administracin Pblica). Luego, la adhesin e imposicin a todos los territorios jurdicos del formalismo lgico, que Gierke, Triepel, von Hippel, Heller, Thoma y Schindler criticaron a Laband y que se puede aplicar al profesor de la Complutense. Es excesivo pensar que todas las categoras jurdicas se extraen con la pura lgica y que son aplicables a todas las ramas jurdicas. Adems, la tajante separacin entre la normatividad jurdica y la realidad poltica de la construccin labandiana, criticada por Triepel y von Hippel, separacin que serva para la justificacin del imperio autoritario, y que en Garca de Enterra funciona como aseguramiento de un ordenamiento constitucional inmovilista, de un Estado autonmico administrativizado y de una incomprensin e intencionalidad de la funcin transformadora del Derecho constitucional. Por ltimo, para completar el cotejo puede aadirse el papel de Paul Laband como jurista oficial del Imperio guillermino y la notoriedad de Garca de Enterra en el rgimen actual, como indicamos antes. Es significativo, en este orden de cosas, que los artculos de nuestro profesor sobre materias constitucionales versan sobre cuestiones como el Tribunal Constitucional, donde su: concepcin de la justicia constitucional oculta cierta intencionalidad poltica, y lo mismo ocurre en su informe sobre las autonomas, escrito ad usum guhernatoris, es decir, es una tesis coincidente con el propsito gubernamental de frenar las autonomas, con procedimientos de tcnica jurdica, sin recurrir al espinoso y lento proceso de la reforma constitucional, que modifica, indirectamente, la Constitucin con dudosa constitucionalidad''^. Cuando decimos que el positivismo mantenido por nuestro autor es decimonono no queremos sugerir que ignore las corrientes recientes que superan esa direccin metodolgica. Antes bien, las conoce bien, pero no las comparte. Adems, su cultura histrica, poltica, etc., es notable. Por ello, matizaramos: el calificativo, tal vez duro pero que significativamente explica su posicin,, como jurista oficial ^, hablando desde ahora de su neopositivismo jurdico, " No discutimos la ambigedad, abigarramiento, del ttulo VIII de la Constitucin. Tampoco objetamos la necesidad de racionalizar el impetuoso proceso autonmico, mal' planteado desde el principio, ni las convicciones polticas del profesor Garca de Enterra, que son respetables como las de cualquier ciudadano espaol. La oficialidad jurdica del citado maestro se corrobora, por otra parte, en los artculos que, sobre la LAU, publichace tiempo, en el diario El Vais, cuyas ideas en general me parecen aceptables. * Por otro lado, se plantea la problemtica iusnaturalista. As, por ejemplo, en su prlogo a la traduccin de Luis Diez-Picazo Ponce de Len del libro de Theodor Viehweg Tpica y jurisprudencia, Taurus, Madrid 1963, pgs. 14 y sigs., Garca de Enterra se reconoce, complacidamente, en Ja tesis de Viehweg y de Esser y en general en las posicionesencaminadas a la construccin de un Derecho del caso concreto y en la revalorizacin del Derecho judicial. Cfr. sobre estas posiciones, y las de Engisch, el informado trabajo de mi antiguo alumno compostelano Marcelino Rodrguez Molinero Derecho natural e historia
en el pensamiento europeo contemporneo, Ed. Revista de Derecho Privado, Madrid, 1973,, pgs. 415 y sigs. [Cfr. el paralelismo que existe entre este texto clsico de Paul Laband: ...Alie historischen, politischen und philosophischen Betrachtungen -so wertwoll sie an

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es decir, de un positivismo renovado, pero que an conserva elementos y tpicos (no en sentido de Viehweg) del positivismo del xix. Esta matizacin tiene la ventaja de comprender la intencionalidad del maestro de la Complutense, a saber: reducir todos los contenidos polticos, sociales, econmicos y valorativos a reglas jurdicas. Se llega, as, a un inmanentismo jurdico, como prueba el siguiente texto: ... en cuanto funcin de una sociedad dada, el Derecho recibe y sanciona valores materiales que la sociedad le ofrece, pero lo importante es notar que tales valores, una vez incorporados a un Derecho positivo determinado, han de jugar en su aplicacin como valores jurdicos estrictamente tales, sometidos ya a la dinmica propia de las reglas de Derecho, cuya autonoma (que nada tiene que ver con el famoso 'formalismo') nadie mnimamente informado puede poner en duda *'. El inmanentismo jurdico de nuestro profesor es la consecuencia de su neopositivismo jurdico que reproduce la postura del decimonono ante los valores materiales. Del texto anterior se deduce claramente: a) los valores materiales proceden de la sociedad; por tanto, inmanentismo; b) se transmutan en valores jurdicos estrictamente tales, es decir, pierden cualquier trascendencia o suprapositividad, o sea, ya no valen, sino que son, pero en las condiciones de la positividad e inmanencia de las reglas jurdicas vigentes. Adems, c) estn sometidas a la dinmica propia de las reglas de derecho. Estas afirmaciones las suscribiran hoy, sin reparos, Laband, Bergbohm y otros autores positivistas del pasado siglo. Por ultimo, d) las reglas de derecho tienen autonoma que nadie mnimamente informado puede poner en duda, porque antes, para proteger el aserto anterior, se cuida de aadir que esa autonoma nada tiene que ver con el famoso formalismo. Formalismo, precisemos, que rechazaron Schmitt, Smend, HeUer, etc. Veo muy difcil explicar desde la tesis anterior los valores superiores del ordenamiento jurdico: la libertad, la justicia, la igualdad y el pluralismo poltico (art. 1.1 de nuestra Constitucin). No alcanzo a comprender cmo puede interpretarse plenamente el artculo 10, que proclama la dignidad de la persona, los derechos inviolables que le son inherentes, el libre desarrollo de la personalidad, el respeto a la ley y a los derechos de los dems como fundamento del orden pblico y de la paz social, desde el inmanentismo jurdico que profesa Garca de Enterra. Resulta, pues, a la luz del citado prrafo de nuestro autor, lo siguiente: a) la dignidad de la persona, los derechos que le son inherentes, etc., son ofrecidos por la sociedad, proceden de ella, son creados por ella, de suerte h) que
und fr sich sein mogen sein fr die Dogmatik einer koukreten Rechts ohne Belang und dienten nur zu hafig dazu, den Mangel an konstruktiven Arbeit zu verhUen (ob. cit., pg. VII del prlogo), y este otro de nuestro autor: Podr seguir discutindose, naturalmente, cul es el significado de la Constitucin, cul su concepto absoluto, cules son las fuerzas sociales que la sostienen o que la amenazan, de dnde proceden los valores que proclama, etc. Pero todo eso, que es sin duda importante y nada desdeable, no pone a las teoras respectivas en la situacin del jurista... (Prlogo citado, pg. 31). " Garca de Enterra, oh. cit., pg. 30.

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mi dignidad, la del profesor Garca de Enterra, en cuanto valores materiales, son producto de las relaciones sociales. Es una paradoja que el antimarxismo de nuestro profesor haga tan palmaria concesin a los fondos marxistas larvados y un tanto elementales, a los que se refiere en otro lugar ya citado ""*. Lo importante y lo grave es que tales valores, una vez incorporados a un Derecho positivo determinado, han de jugar en su aplicacin como valores jurdicos estrictamente tales, sometidos a la dinmica de la normatividad jurdica, a los procedimientos, plazos, requisitos, condiciones, resoluciones que la aplican. El neopositivismo inmanentista rinde as su mejor homenaje a las construcciones formalistas del siglo pasado. El Derecho, segn nuestro autor, recibe valores materiales de la sociedad y los sanciona, pero no los reconoce como un prius ontolgico y deontolgico. Son valores sociales, inmanentes a la sociedad, que luego se formalizan por el ordenamiento jurdico sometidos a su propia dinmica. As, los valores se devalan y se desocializan, efectos que no parece le escandalicen. Por otra parte y esto sorprende an ms, por un efecto de bumern perjudicial para el citado maestro, su neopositivismo e inmanentismo jurdico se culturalizan. Puede hablarse de un culturalismo evidente en la obra del profesor Garca de "Enterra. De este modo, la objecin culturalista esgrimida contra los profesores de Derecho poltico revierte contra l, porque no hay administrativista espaol ms culturalista que este autor, hasta el punto que su culturalismo perjudica el rigor de su mtodo lgico-jurdico. Conste que el defecto culturalista de que nos acusa no lo veo tal, con la condicin, claro est, que ese culturalismo no sofoque, como ocurre en Garca de Enterra, la construccin jurdica. El es un hombre de vasta cultura jurdica, pertrechado de conocimientos en variados sectores culturales. As, de historia'", de sociologa y aun de ciencia poltica, de esas materias en las que nosotros, segn l, nos hemos insertado. Basta para probarlo un examen detenido de su trabajo sobre el Tribunal Constitucional *.
'* Garca de Enterra, ob. cit., pg. 27. " Cfr., por ejemplo, su importante obra La Revolucin francesa y la Administracin contempornea, Taurus, Madrid, 1981. Garca de Enterra, La posicin jurdica del Tribunal Constitucional en el sistema espaol; posibilidades y perspectivas, en Revista Espaola de Derecho Constitucional, nmero 1, vol. I, Centro de Estudios Constitucionales, Madrid, 1881, pgs. 35 y sigs. Citamos las pginas de esta revista, y no por las correspondientes al volumen de Editorial Civitas, que lo reproduce, por estas razones: Primero, por motivos de cortesa, a saber: lo he ledo en dicha revista antes lo escuch en la conferencia de las Jornadas organizadas por la Direccin General de lo Contencioso del Estado y lo he reledo en el libro de Civitas. Esto me ha permitido conocerlo bien. Segundo, porque el contenido en la revista comete' un error difcil de disculpar en una publicacin del Centro de Estudios Constitucionales. Me refiero a que en los mrgenes superiores de todas las pginas (31-131) se dice: La posibilidad del Tribunal Constitucional, ttulo que contradice y daa al artculo. Claro est que tan fenomental errata no es imputable al profesor Garca de Enterra, sino al supervisor de la confeccin de la revista. En el nmero 3 de la misma publicacin aparece otro error garrafal en la portada: el artculo de Jess Leguina se titula Los territorios histricos vascos: poderes normativos y conflictivos [sic] de competencias. Hay otros defectos estilsticos imputables al autor: la palabra tema, trmino que se prodiga y en el lenguaje

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Es fcil comprobar que una cuestin tan importante como la posicin del Tribunal Constitucional en el sistema espaol queda prcticamente sofocada por una serie de consideraciones acerca de la Corte Suprema de los Estados Unidos y su bibliografa correspondiente, con abundantes referencias al Derecho comparado, al Derecho natural, al jacobinismo y al comunismo. Todo lo cual manifiesta abundantes conocimientos, que, sin embargo, extraan al lector *\ El culturalismo de Garca de Enterra se corrobora con algunos prrafos ms. Por ejemplo, cuando escribe: En el jacobinismo histrico aparece, en efecto, el mito de la Asamblea (la 'Convencin', expresin absoluta de la voluntad general) como el lugar donde se posa el Espritu Santo, o, en trminos ms secularizados, el espritu colectivo es infalible y certero, en una suerte de unin mstica lograda a travs del debate incesante y de la catarsis que ste provoca ^. Sucede en este texto que su autor atribuye al jacobinismo ideas mantenidas mucho antes por los puritanos y, por otra parte, no se comprende bien cmo la secularizacin de ese Espritu Santo puede producir una suerte de unin mstica, porque, si es as, significa que no se ha secularizado, y si se ha secularizado, ya no cabe la idea religiosa de la unin mstica. El impacto culturaUsta del autor le Ueva a utilizar adjetivos que evocan contenidos de secta religiosa, por ejemplo, construccin schmittiniana ^, que contrastan con otras expresiones drsticas como, por ejemplo, doctrinas apasionadas y falaces ^; falaz alternativa ^, o como denominar pintoresca ^ a la excepcin de Inglaterra respecto a la rigidez constitucional. Estas trivializaciones culturalistas rebajan considerablemente el discurso tcnico-jurdico del autor. La exageracin de este culturalismo, como hemos visto en ocasiones trivializado, encuentra su apoyo en la razn suprema que emplea para responder a las objeciones formuladas contra la justicia constitucional. A su juicio, el argumento esencial para esa rplica es ste: La cuestin ha sido ya juzgada por el Tribunal de la Historia, ante el cual, la justicia constitucional no slo ha sido absuelta de tan graves cargos, sino que se ha afianzado definitivamente como una tcnica quintaesenciada de gobierno humano ^.
coloquial, la repite dos veces en una misma lnea (pg. 37), y un poco ms adelante, la reitera otras dos en la nota 1 de la pgina siguiente. " En realidad, las pginas dedicadas directamente al Tribunal Constitucional son escasas. En efecto, de las 95 que lo integran, solamente 17, a saber: 47-52, 57-63, 105, 125-126 y no completas, amn de otras escasas lneas perdidas en el abrumador estudio. Aadamos que, a partir de la 106 hasta la 116, nos encontramos con una minuciosa recensin del sugestivo libro de Ely. El cariz de comentario se reproduce respecto a las obras de Peter Haeberle, de Dworkin y de BaU, de modo que nos quedamos sin comprender, sistemtica y concretamente, cules son las posibilidades y perspectivas de nuestro mximo intrprete de la Constitucin. Garca de Enterra, La posicin jurdica del Tribunal Constitucional..., cit., pg. 69. ^ Garca de Enterra, loe. cit., pgs. 53, 68 (nota 83). Calificativo que utiliza tambin en el prlogo citado, pgs. 24-26. El trmino schmittiniana me recuerda otros religiosos como sociniano, arriano, etc., estrictamente religiosos. * * Garca de Enterra, Prlogo, cit., pg. 24. ^^ Garca de Enterra, Prlogo, cit., pg. 26. " Garca de Enterra, La funcin del Tribunal Constitucional..., cit., pg. 92. " Garca de Enterra, loe. cit., pg. 79.

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Esta Opinin la reitera ms adelante: Llegamos aqu al ltimo pmito posible del anlisis: la justicia constitucional cierra su crculo sobre un sentido final y global de la vida de las sociedades y del Derecho. Su ltima legitimacin se encuentra, en definitiva, "en el Tribunal de la Historia', en el 'plebiscito diario' sobre el que una comunidad se asienta por la comunin en ciertos principios ^. Por consiguiente, sorprende que el autor tenga que recurrir a una suprema instancia metajurdic de sabor hegeliano o romntica: el Tribunal de la Historia. Precisamente l, que tanto reprocha a los profesores de Derecho poltico el culturalismo, historicismo, sociologismo, filosofismo, etc.! Por ms lecturas y relecturas que he hecho de estos dos prrafos, no puedo imaginar cmo un profesor, tan amante y propagador del mtodo tcnico-jurdico, tenga que recurrir a tan altsimo Tribunal. Es que su visin tcnica y judicialista del Derecho constitucional le impulsan a llegar a tan elevada y ltima instancia? Cabe imaginar un proceso: un fiscal que argumenta contra la justicia constitucional; una acusada dicha justicia; un juez supremo: el Tribunal de la Historia? No he encontrado en las recopilaciones de casos judiciales algo semejante. Empero, Garca de Enterra lo cita, pero si lo admitimos como precedente, toda su construccin jurdica se derrumbara. Descubrimos, pues, en la doctrina constitucional de Garca de Enterra, claros influjos romnticos, hegelianos y organicistas entremezclados que daan la pureza de su mtodo y sistema jurdicos. No es consecuente siempre con su propio mtodo. De los dos primeros ya hemos tratado. Los rasgos orgaicistas se desprenden del segundo de los textos sobre el Tribunal de la Historia. En efecto, habla de comunidad y de comunin. Es un organicismo sociolgico de estirpe germnica, que arranca de Gierke y llega, desvirtuado, a la fraseologa nazi. Por tanto, el neopositivismo del autor se tie de filosofa, de historicismo y de sociologismo, y en la medida que no es coherente consigo mismo cuando, despus de tanto reprochar a los profesores de Derecho poltico su abandono de la dogmtica constitucional, resulta que, como un deus ex machina, aparece el Tribunal de la Historia absolviendo a los Tribunales Constitucionales! La lectura de estos textos obligara a rasgarse las vestiduras a juristas de las diversas ramas del positivismo: a Duguit, por recurrir a la metafsica, a la metahistoria, a la hipstasis judicialista de la historia; a Laband y sobre todo a Kelsen, porque rompe todo el esquema de la pureza metdica. Y no se diga que aqu Garca de Enterra juega con una metfora, lo que en todo caso sera una frivolidad propia, dira l, de los profesores de Derecho poltico, a quienes, como personas inteligentes, no les gusta el Derecho*; se trata, y esto es lo grave, que es su argumento esencial para esa rplica *". Cmo puede atreverse el profesor de Derecho administrativo de la Complutense a acusar en bloque a los colegas de Derecho poltico de no ser jutstas estrictos ^^; de no pensar como juristas ^^; de no tener especial formacin,
^ Garca ^ Garca *" Garca " Garca '^ Garca de Enterra, loe. cit., pg. 103. de Enterra, Prlogo, cit., pg. 25. de Enterra, La posicin jurdica del Tribunal Constitucional..., cit., pg. 79., de Enterra, Prlogo, cit., pg. 27. de Enterra, Prlogo, cit., pg. 30.

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un hbito en el manejo del Derecho y de sus instrumentos *^, si resulta que l echa mano al Tribunal de la Historia, institucin no contemplada en ordenamiento jurdico alguno, salvo en el rgimen franquista (el jefe responde ante Dios y ante la historia)? As, puede perfectamente explicarse que le repugne la orientacin duvergeriana, en cuanto catlogo de recetas polticas, y las instituciones polticas, sucedneo del Derecho constitucional **, porque en las alturas excelsas del Tribunal de la Historia todo es transparente y, asmbremenos, no cabe sucedneo del Derecho constitucional ^. Por ltimo, su afirmacin: la justicia constitucional cierra su crculo sobre un sentido final y global de la vida de la sociedad y del Derecho es una frase que parece tomada de Hegel, autor, como Marx, por el profesor de la Complutense recha2ados. El profesor Garca de Enterra sostiene que los mtodos respectivos correspondientes a la ciencia poltica y a la ciencia jurdica no son sustituibles, rotundamente *. Esta afirmacin es demasiado genrica. No se trata de intercambiar los mtodos respectivos de aquellas ciencias. La cuestin estriba en su complementariedad, en la referencia obligada que toda dogmtica constitucional hace a conceptos y categoras cientfico-polticas. As, por ejemplo, ocurre con conceptos como rgimen poltico (Chiarelli, GueU); indirizzo poltico (Crisafulli, Cheli); fuerzas polticas (Martines); anomia constitucional, principio de efectividad (Spagna Musso), y, aadamos, el concepto de Constitucin, en sentido material, mantenido por Mortati y sus seguidores, han sido utilizados por la doctrina italiana, e incorporados a la dogmtica, guardando relacin de complementariedad con los desarrollos argumntales tcnico-jurdicos. Dicho de otro modo: la temtica del Derecho constitucional es jurdico-poltica y no jurdico-administrativa. Tampoco es exclusivamente normativista, sino institucional y estructural. El Derecho constitucional requiere conocer previamente las estructuras y procesos polticos (partidos, elecciones, oposicin, lucha por el poder), que son inescindibles de las normas e instituciones constitucionales. La Constitucin es una normacin e institucionalizacin de estructuras y reaHdades polticas. Conviene no olvidar las jugosas consideraciones que sobre estas cuestiones hicieron, en diversas pocas, Rudolf Laun *^, Heinrich Triepel ^ y Kurt Sontheimer ^. Todos ellos subrayaron la relevancia de los elementos polticos en el discurso tcnico-jurdico. " Garca de Enterra, Prlogo, cit., pg. 31. " Garca de Enterra, Prlogo, cit., pg. 32. " Garca de Enterra, Prlogo, cit., pg. 32. " Garca de Enterra, Prlogo, cit., pg. 27.
" Rudolf Laun, Der Staatsrechtslehrer un die Politik en Archiv des ffentlichen Rechts begrndet von Paul Laband und Flix Stierk, vol. 43. Verlag von J. C. B. Mohr (Paul Siebeck), Tbingen, 1922, pgs. 145 y sigs. " Heinrich Triepel, Derecho pblico y poltica (prlogo, trad. y apndices de Jos Luis Carro, Ediciones Civitas en Revista de Occidente, Madrid, 1974. Este estudio de Triepel se public en 1926. Fue su discurso de posesin del Rectorado de la Universidad de Berln. " Kurt Sontheimer, Politische Wissenschaft und Staatrechtlehre, Verlag, Rombach & C. Gmbh., Freiburg in Breisgau, 1963.

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Mi antiguo alumno compostelano Jos Luis Carro explica perfectamente la posicin de Triepel: Frente a la pretendida asepsia de la construccin jurdica de la escuela de Gerber y Laband, frente al posterior apriorismo lgico kelseniano afirmar Triepel la ineludible necesidad de vincular lo poltico con el concepto mismo del Derecho pblico. El Derecho pblico ^puede leerse en Staatsrecht und Politik no tiene absolutamente otro objeto que lo poltico; el profesor de Derecho poltico no puede, por tanto, renunciar a analizar con criterios jurdicos pblicos los fenmenos e intenciones polticas. Si llamamos poltico nos dice Triepel a todo aquello que se refiere a los fines del Estado, es claro que sin su inclusin es imposible toda comprensin de las normas de Derecho pblico. De aqu que tarea fundamental de una ciencia jurdica pblica que pretende una estrecha vinculacin con lo real sea la de colocar las normas "en la ms ntima colaboracin con las fuerzas polticas que las crean y las configuran, fuerzas polticas que a su vez se ven sometidas al Derecho estatal' " . Por tanto, no se puede concebir el Derecho constitucional tajantemente separado de la realidad poltica. Tampoco puede admitirse la desaparicin del Derecho constitucional mediante su absorcin por la sociologa o la ciencia poltica. Dicho de otro modo: es inadmisible la concepcin del Derecho constitucional como Derecho administrativo. Es menester entenderlo como Derecho poltico, o sea, considerarlo en cuanto tratamiento normativo e institucional, de realidades poltica que inciden sobre y que guardan complementariedad con las normas e instituciones. A esto ltimo se niega rotundamente tercamente Garca de Enterra, porque transporta indebidamente categoras administrativistas al Derecho constitucional, de forma que sustituye el mtodo constitucional por el administrativo. Hace tiempo que apunt este fenmeno innatural. Lamento haber acertado

en esa prediccin'".
" Jos Luis Carro, ob. cit. en nota 68, pgs. 24-25. " Sobre las opiniones de Laun, Triepel y Sontheimer, cfr. la exposicin que hago en mi trabajo Derecho poltico y transformacin poltica espaola, en Revista de la Facultad de Derecho de la Universidad Complutense, nm. 55, Madrid, 1979, pgs. 28 y sigs. " Cfr. mi recensin al, por otra parte, precioso libro de Garca de Enterra La Administracin espaola, Instituto de Estudios Polticos, Madrid, 1961 (sep.-dic), pgs. 458 y sigs. El profesor Luis Lpez Guerra (Sobre la personalidad jurdica del Estado, en Revista del Departamento de Derecho Poltico, nm. 6, Primavera 1980, Universidad Nacional de Educacin a Distancia, Madrid, pg. 21, nota 10) recoge una afirmacin ma expuesta en Curso de Derecho poltico, 2." ed., Tecnos, Madrid, 1976, vol. I, pg. 166, que reproduce otra expresada en la citada recensin: ... dado el fenmeno de relativa desercin del campo jurdico que aqueja a los cultivadores del Derecho poltico, hay que seguir en Espaa un camino inverso al natural, puesto que, para conocer algo de nuestra realidad poltica, enfocada desde la perspectiva jurdica, es menester observarlos desde el Derecho administrativo, y acaso ocurrir, si se mantiene tan paradjica situacin doctrinal, y teniendo presente la magnitud e importancia del desarrollo de la ciencia espaola del Derecho administrativo, que el da que nos planteemos en serio la juridificacin del Derecho poltico deberemos tener muy en cuenta las contribuciones de los administrativistas, a quienes corresponde, sin duda alguna, el mrito de haber elaborado una dogmtica jurdica de nuestro Derecho pblico. Seala Lpez Guerra que estas palabras datan de 1972 (1.* ed. de la obra) y no dejan

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La idea de introducir la dogmtica administrativa en el Derecho constitucional es el leitmotiv en el discurso metodolgico de nuestro autor. Le obsesiona " . A su juicio, el Derecho administrativo es el Derecho pblico interno del Estado por excelencia. En efecto, reproduzcamos un prrafo de su obra ms importante''': Por lo pronto hay que decir que el Derecho administrativo es un Derecho pblico, del que constituye una de sus ramas ms importantes. Siendo la Administracin Pblica la nica personificacin interna del Estado, cuyos fines asume, y siendo tambin dicha persona el instrumento de relacin permanente y general con los ciudadanos (en tanto que las funciones no administrativas del Estado son de actuacin intermitente o bien no se expresan en un sistema de relaciones, afectan slo a contados y excepcionales sujetos), es lcito decir que el Derecho administrativo es el Derecho pbco interno del Estado por excelencia. Encontramos en el texto anterior dos tesis innovadoras. En primer lugar, la nica personificacin interna del Estado es la Administracin Pblica '^. La personalidad del Estado en su conjunto es slo admisible en el seno de la comunidad de los Estados (el Estado en cuanto sujeto del Derecho internacional en su relacin con otros Estados). Desde el punto de vista del ordenamiento interno, no aparece, en cambio, esa personalidad un tanto mstica del Estado, sino slo la personaHdad propiade ser profticas. En realidad, son de once aos antes (de 1961), fecha de la recensin. No me gusta alardear de profetismo, aunque agradezco el juicio de mi estimado colega. Insisto en que lamento haber acertado. Entonces, en 1961, precisaba que se dio un fenmeno de relativa desercin del campo jurdico por parte de los profesores de Derecho poltico; que era una paradjica situacin doctrinal y, por ltimo, que debamos y deberemos, aado ahora tener en cuenta las contribuciones de los colegas de Derecho administrativo a la dogmtica de nuestro Derechopblico.No solamente eso, adems, las excelentes aportaciones del mismo Garca de Enterra, de carcter histrico, y aun sociolgico, para explicar la emergencia histrica de la Administracin contempornea en Homenaje a don Nicols Prez Serrano, t. II, Pona, Madrid, ahora incorporado al libro citado en la nota 49. Ahora bien, en la situacin presente, dado el florecimiento del Derecho constitucional a partir de 1977, como vimos, es innatural mantener un Derecho constitucional administrativo; es errneo transmutar el mtodo jurdico-poltico peculiar del Derecho constitucional en el mtodo jurdico-administrativo. Cabe, claro est, considerar aportaciones de Jos administrativistas con arreglo a su mtodo, al estudio del Estado autonmico, a la justicia constitucional, a la esfera del Gobierno y a la Administracin Pblica, pero sin olvidar nunca sus contenidos polticos e inspiracin ideolgica. " As, muy poco despus de adentrarnos en el prlogo citado, leemos la afirmacin, que toma de Werner: Que d Derecho administrativo es Derecho constitucional concretizado, Uevado a su aplicacin ultima (pg. 20). Hay que matizar esta tesis. Ante todo, la utiliza Garca de Enterra para autojustificar su entrada en el campo constitucional. Dicho sea de paso, se percibe en el prlogo cierta inquietud por su invasin en el Derecho constitucional. Acaso pudiera psicoanalizarse diciendo que esa inquietud no me atrevo a decir mala conciencia se sublima luego, casi inmediatamente, fustigando iimecesaria e injustamente, a los profesores de Derecho poltico en bloque. Por otro lado, la concrecin del Derecho constitucional por el administrativo no significa que este ltimo sea un Derecho fundamental con todas las connotaciones que le caracterizan. " E. Garca de Enterra y Toms Ramn Fernndez, Curso de Derecho administrativo, cit., pg. 32. '^ Garca de Enterra y Fernndez, Curso de Derecho..., cit., pgs. 23 y sigs.

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mente jurdica de uno de sus elementos: la Administracin Pblica '^. En este punto como en tantos otros " el autor es tajante: La personificacin de la Administracin Pblica es as el dato primario y sine qua non del Derecho administrativo '*. No podemos detenernos en examinar la tesis que niega la personalidad jurdica del Estado, mantenida antes por Duguit "^ y luego por el jurista nazi Hoehn*". Nos remitimos a las crticas, a mi juicio acertadas, que han hecho Lpez Guerra*' y Lpez Rod^. Aqu me interesa slo analizar el texto recogido anteriormente. De entrada encuentro una contradiccin. Comienza diciendo que el Derecho administrativo es un Derecho pblico, una de sus ramas ms importantes, y al final sostiene que es el Derecho pblico por excelencia. Si se comienza afirmando que el Derecho administrativo es una de las ramas ms importantes, quiere decir que hay tambin otras ramas importantes, al mismo nivel que el constitucional, en nivel superior o inferior? Habr que suponer siguiendo al autor en otro de sus trabajos que si la Constitucin es la cabeza y clave del ordenamiento jurdico, si es el contexto necesario de todas las leyes y de todas las normas y que, por consiguiente, sin considerarla expresamente no puede siquiera interpretarse el precepto ms simple... ^, habr que concluir que el Derecho constitucional tiene la primaca. Sin embargo, para nuestro autor, no es as, porque al final sostiene que el Derecho administrativo es el Derecho pblico por excelencia! Cmo puede ser al mismo tiempo el Derecho administrativo una de las ramas importantes y la ms excelente? Resulta que el Derecho administrativo desprendido hace tiempo del Derecho constitucional, en Espaa del Derecho poltico, termina por suplantarle, porque es el ms excelente. Entusiasmado por el desarrollo del Derecho administrativo en todos los pases. Garca de Enterra destrona al Derecho constitucional y entroniza al administrativo; introduce dentro de aqul categoras del Derecho administrativo, le impone su mtodo centrndolo, como finamente advierte Lpez Guerra**, en la relacin Administracin-administrado; perspectiva prctica o procesalista si se que quiere que, junto a ventajas evi" Garca de Enterra y Fernndez, Curso de Derecho..., cit,, pg. 24. " El Parlamento, ms que rgano del Estado, es un rgano del pueblo, autntico titular de la "prosperidad del poder' (pg. 26); El juez, por su parte, tampoco es un rgano del Estado, sino del Derecho. Es viva vox iuris, iuris dictio, directamente vinculada al Derecho, sin insertarse jurdicamente en su funcin sentenciadora en ninguna organizacin... (ibd.). Tambin niega la personalidad jurdica del Estado en el orden interno Juan Alfonso Santamara Pastor, Sobre la personalidad jurdica de las Cortes Generales. Una aproximacin a los problemas de organizaciones estatales no administrativas, en Revista de Derecho Poltico, nm. 9, primavera 1981, UNED, Madrid, pgs. 10-11. Garca de Enterra y Fernndez, Curso de Derecho..., cit., pg. 24. " Lon Duguit, L'tat, le droit objectif et la loi positive, Pars, 1901, pgs. 5 y sigs. Reinhard Hoehn, Rechtsgemeinschaft und Volksgemeinschaft, Hanseatische Verlag Anstalt, Hamburgo, 1935, pg. 16. " Lpez Guerra, loe. cit. en nota 72. ^ Laureano Lpez Rod, Personalidad Jurdica del Estado en el Derecho interno, en Revista de Derecho Poltico, nm. 11, otoo 1981, UNED, Madrid, pgs. 51 y sigs. " Garca de Enterra, Prlogo, cit., pgs. 19-20. " Lpez Guerra, Sobre la personalidad jurdica del Estado, cit., pg. 22.

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dentes, presenta tambin el problema de que deja en un plano subordinado la situacin de aquellos otros rganos estatales... que se sitan fuera del mundo de los intereses particulares y su defensa procesal. As, pues, el mtodo del profesor Garca de Enterra, por un lado, es unidimensional, contempla el mundo jurdico-poltico sub specie administrationis, y, por otro, y como resultado final, al reducir toda la problemtica constitucional a categoras jurdico-administrativas incurre en el panadministrativismo: todo el Derecho pblico interno es Derecho administrativo! ^. Este unidimensionalismo y este panadministrativismo es producto de un conjunto de afirmaciones tajantes, indemostradas, de un dogmatismo excluyente y absoluto que quiere imponerse incondicionalmente al discrepante. Por otra parte, el discurso y la argumentacin del autor se expresa estilsticamente, de forma distante, con claras muestras de superioridad que contrastan, como es conocido, con su humanismo y comprensivo talante personal. Ese estilo, a veces tambin conminatorio, no logra sostener la inconsistencia de varias de sus argumentaciones, como hemos visto y corroboraremos. En conclusin, cuando un jurista sobresale merecidamente en una rama jurdica, cuando comprueba con legtima satisfaccin que le siguen numerosos discpulos convertidos luego en colaboradores, suele producirse la tentacin explicable de trasplantar sus tesis algunas de ellas inexactas o por lo menos discutibles a otros sectores del Derecho con carcter impositivo. En este sentido encontramos, desparramadas en las numerosas e importantes obras del autor, una serie de afirmaciones doctrinales con tendencia a formar un sistema, una doctrina general sobre el Derecho y especficamente del Derecho pblico. Empero, mientras Garca de Enterra no exponga en un estudio independiente el sistema completo y sistemtico de sus teoras sobre el Derecho pblico y, an mejor, de su concepcin general del Derecho nos encontramos con la difcil tarea de construirla basndonos en sus opitones desperdigadas **. Puesto que hemos aludido a las tesis inexactas que mantiene nuestro autor en el campo del Derecho constitucional o en materias que guardan relacin inmediata o mediata con esta disciplina, es menester examinarlas. 3. Consideraciones inexactas del profesor Garca de Enterra sobre el Derecho constitucional

El profesor Garca de Enterra ha demostrado en sus numerosos escritos amplia cultura histrico-poltica; la ha utilizado para apoyar sus argumentos.
'' Concebido desde una perspectiva predominantemente judicialista. " Conviene aclarar cuatro cosas: 1) Esto no quiere decir que su valioso Curso de Derecho administrativo sea asistemtico y que no trace una teora y prctica valiosas del Derecho administrativo; 2) que, por supuesto, el autor no est obligado a construir una teora general del Derecho; 3) que la exposicin de sus tesis sobre la Constitucin y el Derecho constitucional y an sobre teora del Derecho y del Estado, al incrustarse unas veces en su Curso... y en otros escritos, y, al aparecer, en otras ocasiones, en prlogos de sus obras o escritos sueltos, que luego rene, ofrece un flanco desguarnecido a la crtica: sea porque hay que adivinar el propsito exacto, sea porque es arduo establecer su nexo; 4) por ltimo, si por un lado tiene la ventaja, ese mtodo, de arropar su unidimensionalidad, por otro, como apuntamos en 3), pierde su valor y eficacia cuando lo tenga.

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Sin embargo, la obsesin por destruir las tesis y puntos del contrario, queconsidera insostenibles, le han hecho incurrir, paradjicamente, en inexactitudes histricas y doctrinales. En su estudio sobre la Constitucin como norma jurdica ^ escribe: Inicialmente, la Constitucin, cuando surge como un tipo de norma en Occidentea finales del siglo xviii (sus dos grandes manifestaciones son las norteamericanas, hasta Uegar a la federal de 1787, an vigente, y las que se suceden tras la Revolucin francesa). Esta afirmacin es muy discutible, por la sencilla razn de que en el. siglo XVII, y precisamente en Inglaterra, tenemos el primer ejemplo de una. moderna Constitucin escrita. Abramos la conocida obra de Schmitt **, y en la pgina 45 podemos leer: El primer ejemplo de una moderna Constitucin, escrita es el Instrument of Government de Cromwell, del ao 1653. El mismo Cromwell se manifest acerca de la finalidad de este instrumento: haba de daruna regla permanente, inviolable frente a las cambiantes resoluciones mayoritarias del Parlamento; en todo Gobierno necesitaba haber algo de fundamental,, algo como una gran Carta que fuera permanente e invariable. La equvoca palabra fundamental recibe aqu el sentido de absolutamente invulnerable.. El que un Parlamento, por ejemplo, nunca pueda declararse corporacin permanente es para l uno de tales principios fundamentales. Si el legislador,, esto es, el Parlamento, pudiera cambiarlo, ya no habra seguridad, etc. Aun antes de Schmitt, A. Esmein*' cita al Instrument of Government, que contena clusulas (arts. 24 y 38) declarando nulas las leyes contrariasa sus disposiciones. Segn l, CromweU fue un precursor; traz la va constitucional que recorreran los anglosajones americanos cuando formaron una gran nacin independiente: el Instrument of Government de Cromwell es el prototipo de la Constitucin de los Estados Unidos (subrayado de P. L. V.) *. Tambin Jellinek'' recogi el dato, diciendo que se trata de la primera, y nica que ha tenido Inglaterra, y esto es lo nico que se puede decir de la. Constitucin escrita de Inglaterra, lo cual es tanto ms admirable cuanto la. idea de una Constitucin escrita ha nacido en el Estado, que precisamente hasta hoy no ha tenido ninguna. Igualmente, Karl Loewenstein ^ sostiene que el Instrument of Government de Cromwell es la primera Constitucin escrita vlida del Estado moderno,, a no ser que se quiera reconocer la prioridad a la Regeringsform de 1634 en
" Contenido en la obra La Constitucin como norma y el Tribunal Constitucional, cit.,, pg. 41. ^ Cari Schmitt, Teora de la Constitucin (trad. F. Ayala), Ed. Revista de Derecho. Privado, Madrid, 1934, pgs. 45-46. '^ A. Esmein, Elements de Droit constitutionnell franjis e compar, 8.' ed., revue par Henry Nezard, La libert moderne: principes et institutions, t. I, Recueil Sirey, Pars, 1967, pg. 616. " Cfr., de Esmein, su artculo Les Constitutions du Protectorat de Cromwell, en Revue de Droit public et de la Sciencie politique 1900. " G. JeUinek, Teora general del Estado (trad. F. de los Ros), Comp. Editorial Continental J. A., Mxico, 1958, pg. 418. ^ Karl Loewenstein, Teora de la Constitucin (trad. y estudio sobre la obra por AlfredoGallego Anabitarte), 2.' ed., Ed. Ariel, Barcelona, 1976, pgs. 158.

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Suecia, que estableci los principios de gobierno en caso de imposibilidad o ausencia en el extranjero del Rey. No es menester acumular pruebas para demostrar el fallo del autor en este punto, que se debe probablemente a la fascinacin que sobre l ejerce el modelo norteamericano, sobre todo en materia de justicia constitucional. Garca de Enterra considera como fuente del ataque por la izquierda ai concepto originario de Constitucin a la izquierda hegeliana y el marxismo en que desemboca. Acusa principalmente a Ferdinand LassaUe por las ideas mantenidas en su conferencia titulada Ueber Verfassungswesen (1862), que relativizan la Constitucin jurdica a la Constitucin real '^. Esta idea es la que la izquierda va a mantener a travs de las formulaciones marxistas que excluyen tambin todo valor especfico a la Constitucin como norma suprema. Conviene precisar el juicio del profesor de la Complutense. En primer lugar, hay que tener en cuenta que el concepto realista de Constitucin, mantenido por LassaUe, aparte de sus expresiones drsticas fruto del tono de su conferencia y del pblico a quien fue dirigida (compuesto principalmente de obreros y estudiantes), estaba muy condicionado por la situacin poltica prusiana. Por tanto, hay que tener muy en cuenta el ambiente y la personalidad de LassaUe. Hablo de la personalidad del vehemente sociasta para comprender adecuadamente sus divergencias con Marx '* y no olvidar que Lassalle tuvo preocupaciones jurdicas, aunque su concepto del Derecho y de la Constitucin suponen una intensa reaccin contra la hipocresa constitucional de su tiempo. Que fue un filsofo del Derecho no admite discusin. As, en su historia de la ciencia jurdica alemana, Ernst Landsberg dedica el ltimo apartado del captulo 18, consagrado al positivismo y al hegelismo, al estudio de Ferdinand LassaUe *. Lo compara con Lorenz von Stein** y examina su obra sobre el sistema de derechos adquiridos, que Ueva como subttulo: ConciUacin entre el Derecho positivo y la Filosofa del Derecho ^. Aunque tanto Stein como LassaUe rebasaron el campo estricto de la dogmtica jurdica, Landsberg considera que al menos el segundo estudi im tema jurdico, aunque con ptica doctrinaria. Se trat termina de un meteoro
" Garca de Enterra, Prlogo, cit., pgs. 42 y sigs. Posicin del Tribunal Constitucional..., cit., pgs. 142-143. " Cfr. Elie Halvi, Histoire du sociaUsme europen, Librakie GaUimard, Pars, 1948, j)gs. 144-145; Carlos M. Rama, Las ideas socialistas en el siglo XIX, Ed. Cajica, Mxico, Puebla, 1963, pgs. 265-266. '^ Ernst Landsberg, Geschichte der deutschen Rechtswissenschaft, Druck und Verlag von R. Oldenburg, Mnchen and Berln, 1910, reimpr. de 1957, Scientia Antiquarica Aalen, Abt. 3, Halbband 2 Text, pgs. 728 y sigs. " Landsberg, ob. cit., pg. 718. " Lassalle, Das System der erworbenen Rechte Eine Versohrung des positiven Rechts und der Rechtsphilosophie, 2." ed., Leipzig, 1880. Es una obra clsica que citan casi todos los tratadistas de Derecho civU.

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venido de otra galaxia que brill con luz intranquilizadora, recorri un instante nuestro espacio y luego regres al otro mundo '*. Si en el campo estrictamente jurdico Lassalle brill un instante, hay, en cambio, que subrayar su importancia para el Derecho constitucional, puesto que ha influido en la doctrina constitucional occidental. As, por ejemplo, en Hermann Heller ^. En efecto, al exponer la Constitucin del Estado, la Constitucin poltica como realidad social, deca el gran jurista alemn: Al adquirir la realidad social ordenacin y forma de una manera especial es cuando el Estado aparece en su existencia y modo concreto. De esta Constitucin 'real' que todo pas ha posedo en todo tiempo dice LassaUe en su conocida conferencia Ueber Yerfassungswesen (1862) que no es la Constitucin escrita o la hoja de papel ""', sino las relaciones reales de poder que se dan en un pas "". Igualmente, se advierte el impacto helleriano en Loewenstein '"^ cuando escribe: Los grupos que participan en el acto de creacin constitucional se esfuerzan, a travs de una mutua acomodacin de sus intereses, por conseguir un equilibrio aceptado para todos ellos y que presente el mximo acercamiento entre la .Constitucin real y legal, tal como fue formulado por Lassalle en su famosa conferencia de 1862 sobre la esencia de la Constitucin, o, como se podra tambin decir, que muestre una concordancia entre la estructura social y legal. En definitiva, la relativizacin de la normatividad constitucional realizada por Lassalle ha tenido dos resultados positivos: 1) corregir, a pesar de su exageracin, el excesivo formalismo de su poca que enmascaraba las relaciones reales de poder; 2) anticipar el fundamento que sirve de base para explicar las mutaciones constitucionales "'', puesto que, como seal y desarroll Hs Dau-Lin ^''*, la mutacin constitucional (Verfassungswandlung) consiste en una incongruencia entre la normatividad y la realidad constitucionales. Stern ^^ seala cmo en 1906 Georg JeUinek '* confesaba que las normas constitucionales son impotentes para someter efectivamente el reparto de las fuerzas polticas. Estas se mueven con independencia de las normas y formas
^ Landsberg, ob. cit., pg. 731. La metfora refleja bien, un poco maliciosamente, la agitada y romntica vida del socialista alemn. " Hermann HeUer, ob. cit., pg. 277. Cuando LassaUe habla de la Constitucin como Hoja de papel, alude, irnicamente, a la despectiva frase del rey de Prusia cuando exclam que no consentira que entre la Divina providencia y su real persona se interpusiese una hoja de papel, con lo cual es evidente que la reaccin se burlaba tambin del valor de toda Constitucin. En la pgina 300 de su obra postuma, Heller considera exacta la indicacin de Lassalle sobre la Constitucin escrita. Karl Loewenstein, Teora de la Constitucin, cit., pgs. 163-164. No es casual que Loewenstein (oh. cit.) exponga a continuacin (pgs. 164 y sigs.) la cuestin de las mutaciones constitucionales. '" Hs Dau-Lin (Die Verfassungsivandlung, Walter de Gruyter BerUn un Leipzig, 1932) deca: ...kann man vieUeicht Verfassungswandlung ais eine Inlcongruenz definieren, die zwischen den Verfasungsrechtsnormen einerseits und der Verfassungswirklichkeit anderseits besteht (pg. 17). "' Klaus Stern, Das Staatsrecht, cit., pgs. 78-79. '" Georg JeUinek, Yerfassungsanderung und Y erfassungswandlung, pg. 72.

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jurdicas. Relaciona esta tesis con la mantenida en 1862 por LassaUe, que critica, pero inmediatamente entra en el examen de las conexiones entre Derecho constitucional y realidad constitucional y luego alude a las mutaciones constitucionales, de modo que el criticado punto de vista lassalliano reemerge en alguna medida. Por su parte, Konrad Hesse '^ puntualiza la tesis de LassaUe cuando afirma que el desarrollo ptimo de la fuerza normativa de la Constitucin no es slo cuestin de contenido, sino que adems depende, no menos, de la praxis constitucional. Como ya indiqu hace unos aos '"*, el socialista germano relativiza excesivamente el concepto y funcin de la Constitucin a los factores reales de poder, lo cual implica un sano correctivo a la hipocresa constitucional burguesa, pero tiene el inconveniente de que desdea el papel normativo del ordenamiento constitucional, el cual tiene grados diversos de efectividad segn los pases y las circunstancias. Garca de Enterra mantiene un concepto de Constitucin unidimensional; a saber: puramente normativo, conjunto de preceptos que han de interpretarse y aplicarse por jueces y autoridades y cumplidos por los ciudadanos. Esto es verdad, pero no toda la verdad. Escribe nuestro autor: La Constitucin ha dejado de ser en nuestro sistema, por ventura, un puro concepto ideal y es hoy un documento jurdico con un contenido preciso y con unos efectos determinados sobre los ciudadanos y sobre los jueces. Podr seguir discutindose, naturalmente, cul es el significado de la Constitucin, cul es su concepto abstracto, cules son las fuerzas sociales que la sostienen o la amenazan, de dnde proceden los valores que proclama, etc. Pero todo eso, que es sin duda importante y nada desdeable, no pone a los tericos respectivos en la situacin del jurista, que ha de esforzarse en la interpretacin de los preceptos constitucionales y en los medios de hacerlos efectivos. Esto exige una especial formacin, im hbito en el manejo del Derecho y de sus instrumentos, cuya sustantividad nadie puede razonablemente poner en duda '*. Si examinamos el texto citado, encontramos estos tres puntos: 1) un concepto formalista de la Constitucin, 2) una diferenciacin de campos de estudio y 3) un programa metodolgico. 1. Concepto de Constitucin.^El que mantiene Garca de Enterra es formalista en el sentido de la tradicin positivista decimonona que renueva acomodndolo a nuestro tiempo: la Constitucin es un documento, no un
'" Konrad Hesse, Die normative Kraft der Verfassung, J. C. B. Mohr (Paul Siebeck), Tbingen, 1959, pg. 14. "* Pablo Lucas Verd, Socialismo y Derecho constitucional, en Sistema, nms. 17-18, abrU 1977, pg. 36; Elseo Aja, Introduccin a la versin de W. Roces de la conferencia de LassaUe con el ttulo Qu es una Constitucin?, Ed. Ariel, Barcelona-Caracas-Mxico, 1976, pgs. 23-24, ha puntualizado muy bien las exageraciones lasallianas. Las consideraciones de Aja demuestran que la izquierda no ataca, precisamente, el concepto originario de Constitucin. Lo que hace es desmitificar las Constituciones nominales y semnticas, incluidas, claro est, la de la URSS y pases satlites. "* Garca de Enterra, Prlogo, cit., pgs. 30-31.

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concepto puro ideal. Tiene efectos sobre ciudadanos y jueces y ha de interpretarse y aplicarse. Ciertamente, la Constitucin se expresa en un documento, en un cdigo, documento que no agota la materia constitucional (legislacin orgnica, regulacin electoral, reglamentos de las Cmaras, estatutos de los partidos, ttulo preliminar del Cdigo Civil, costumbre constitucional...). No se debe, pues, reducir el Derecho constitucional a un documento. No creo que el autor sostenga este punto de vista. La Constitucin es una estructura mucho ms compleja. Sin embargo, lo curioso es que cuando dice que el significado de la Constitucin, las fuerzas sociales que la sostienen y/o rechazan," los valores que proclama, etc., aunque sean importantes y nada desdeables [ no parece contradecirse?], no pone a los tericos correspondientes en la situacin del jurista que ha de interpretar sus preceptos y hacerlos efectivos manejando el Derecho y sus instrumentos especficamente. Es significativo por la sencilla razn de que desprecia el concepto sustancial de Constitucin, el concepto material de la misma segn Mortati y la abundante doctrina italiana que lo desarrolla, que es capital para interpretar la Constitucin "". 2. Diferenciacin de campos de estudios.El impacto cuasikelseniano de apartar las fuerzas polticas, los valores, etc., se percibe en el texto citado. Ya vimos la complementariedad entre las normas e instituciones y los datos polticos. En cuanto a los valores proceden, como sealamos en pginas anteriores, de la sociedad, de las relaciones sociales, segn el autor. 3. Programa metodolgico.Para Garca de Enterra, juristas por antonomasia son los jueces y magistrados, los fiscales y abogados en ejercicio. Mantiene una visin judicialista del Derecho, lo cual si es gran medida cierto para el Derecho administrativo, no lo es tanto para el Derecho constitucional. Se perciben en el trabajo dedicado a la posicin del Tribunal Constitucional en el sistema espaol algunas contradicciones respecto a la inmutabilidad de la Constitucin, lo cual no es extrao, porque parece que el autor se despreocupa de la dinmica constitucional (reforma, mutaciones, quebrantamiento de la Constitucin), absorto en su visin procesasta y judicialista. No nos vamos a detener en su examen detallado'". Frecuentemente, el autor vierte juicios inexactos sobre determinados juristas, sea absolutizando su opinin sobre ellos "^, sea ofreciendo una versin de los mismos equivocada.
" Cfr. Giancarlo Rolla, Riforma delle istituzioni e Costituzione materiale, Giuffre. Conviene subrayar la adjetvacin poltica de la Constitucin. En este sentido, William P. Murphy escribe en el prlogo a la obra de Arthur Selwyn Miller The Supreme Court. Myth and reality, Grenwood Press, Westport-Connetticut-London-England, 1978, pg. IX: We are accostumed to thinking of the Constitution as law that we forget that first and foremost is a political docutnent. '" Cfr. la contradiccin entre lo que dice en la pgina 94: La posicin constitucional..., cit., y lo que sostiene en las pginas 10, 106 y 113. "^ Las frecuentes exageraciones de Garca de Enterra cumplen el papel de tranquilizar al autor cuando se mueve en un terreno que no le es muy famiar: la teora de la Cons-

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As, al referirse a Kelsen y a Santi Romano "^ nos dice: El iuspublicismo alemn, elaborado bajo el sistema del principio monrquico, que culminar con Kelsen, por un lado; Santi Romano, por otro, operando dentro de un sistema poltico anlogo, aunque con supuestos tericos distintos y con el iuspublicismo italiano por l dominado hasta hoy mismo, teorizan una Constitucin en sentido material... Varias observaciones hemos de hacer a este confuso texto. En primer lugar, es un texto confuso por su defectuosa redaccin. En efecto, el lector poco avisado puede deducir la errnea conclusin de que Kelsen mantuvo el principio monrquico: El iuspublicismo alemn, elaborado bajo el sistema del principio monrquico, que culminar en Kelsen... En segundo lugar, sostiene la inexacta tesis de que Kelsen y Romano operaron dentro de sistema polticos anlogos. Cmo van a ser anlogos la Repblica de Weimar y el fascismo italiano? En tercer lugar, el autor confunde la Constitucin en sentido material (Mortati) con el concepto de institucin = ordenamiento jurdico (Romano). En cuarto lugar, se atreve a decir que el iuspublicismo italiano est dominado hasta hoy mismo por el autor del institucionismo italiano. Y Mortati? Y los autores presentes como Biscaretti, CrisafuUi, Elia y Lavagna? Encontramos algunas contradicciones respecto a la personalidad de John Marshall. As, considera a aquel gran poltico como un formidable jurista "'', opinin antes matizada cuando se refiere a la excepcional calidad y lucidez del formidable juez que fue John Marshall..."'. Ahora bien: ms adelante recoge los datos bien sabidos sobre su curriculum y cursus honorum (con un
titucin. Adems, sirven para autojustificar las tesis que mantiene en el campo por l preferido: la justicia constitucional. Veamos: aparte de trminos ya citados, como falaz, sucedneo, recetas poltica, en la pgina 88 de su La posicin del Tribunal Constitucional..., citada, comienza curndose en salud, diciendo: Sin hiprbole (subrayado de P. L. V.), puede decirse que la pervivencia como institucin bsica de un sistema poltico se juega literalmente su vida (subrayado de P. L. V.) da a da como ste sobre el acierto de su funcin y, concretamente, de su funcin precisamente judicial en el sentido jurdico ms estricto del trmino, de respeto y de proteccin de la norma que aplica. Este sabroso texto es susceptible de muchos comentarios, que no hacemos por la extensin que nos exigira. Garca de Enterra seguidamente considera como nica y gran causa de la estabilidad constitucional norteamericana, que contrasta con la francesa, el papel desempeado por el Tribunal Supremo en los Estados Unidos: El contraste entre la decena de Constituciones en Francia y la pervivencia durante casi dos siglos de una nica Constitucin en Estados Unidos es suficientemente expresivo, y parece claro que en este caso tal pervivencia no hubiese sido imaginable sin la labor tuitiva y adaptadora del Tribunal Supremo (loe. cit., pg. 89), de manera que el lector puede extraer la consecuencia equvoca de que si en Francia hubiese funcionado un Tribunal Constitucional se habran ahorrado unas cuantas Constituciones... En otro lugar sostiene (loe. cit., pg. 93) que puede y debe hablarse del carcter estrictamente democrtico (subrayado de P. L. V.) de la jurisdiccin constitucional. Esta tajante afirmacin hay que matizarla, y depende, claro est del concepto que se tenga de democracia. "^ Garca de Enterra, La Constitucin como norma..., cit., pgs. 42-43. ""' Garca de Enterra, Prlogo al libro de L. VandeUi El ordenamiento regional espaol (trad. de Fernando Lpez Ramn y Pablo Lucas y MurOlo de la Cueva), Centro de Estudios Constitucionales, Madrid, 1982. '" Garca de Enterra, La posicin del Tribunal Constitucional..., cit., pg. 81 (nota 117, in fine).

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pasado poltico muy activo, careciendo prcticamente de estudios jurdicos, parece que slo sigui un curso de formacin jurdica de seis semanas) "*. Aaora bien: el lector poco avisado quedar perplejo, pues no encontrar explicacin clara para comprender cmo un formidable jurista se forma en seis semanas... Una cosa es que Marshall fuera un noble y gran juez (Prez Serrano), consumado poltico con enorme intuicin para interpretar la Constitucin norteamericana con evidentes propsitos polticos, y otra muy distinta que fuese un jurista puramente estricto "'. 4. Ideologa constitucional del profesor Garca de Enterra

En las argumentaciones anteriores que examinan las crticas del profesor Garca de Enterra a los especialistas de Derecho poltico, que exponen nuestros, reparos a tales crticas, estudian el mtodo de dicho profesor y puntualizan, las inexactitudes de algunas opiniones suyas, se vislumbra su posicin ideolgica. Hay un subsuelo ideolgico en su discurso sobre el Derecho constitucional como Derecho administrativo. Cul es? Se ha dicho por un colega que el profesor Garca de Enterra es un poder fctico. Esta broma lisonjera parece apoyarse en alguna realidad "*. Ahora bien:, todo poder fctico se basa o conecta de algn modo con un conjunto de ideas, prejuicios, incluso sentimientos, sobre el modo de organizar y ejercer el poder poltico y acerca de las finalidades a que debe tender el poder. A mayor abundamiento, no hay intelectual, profesor universitario, cuya formacin, doctrina y actuacin escapen a la vertiente ideolgica. Por supuesto,, esto no es malo. Es una realidad y no vale objetar el apartidismo, la imparciaHdad, etc."'. Tampoco es conveniente decir que un administrativista, en cuanto cultivador de la dogmtica jurdica ms estricta, es jurista puro. Toda dogmtica contiene ms o menos contenidos ideolgicos o arranca de ellos o los favorece "' Garca de Enterra, La posicin del Tribunal Constitucional..., cit., pg. 87
(nota 132, in fine). '" Francis Graham Wilson, The american political mind. A textbook in Political theory, McGraw-Hill Book, New York-Toronto-Lx)ndon, 1949, pg. 191, dice: The technique of John Marshall was judicial review. By judicial review the social principies of conservative nationalism could be read into the Constitution, thereby checking the democratic tendencies of other institutions of political control. Tampoco hay que olvidar el condicionamiento^ econmico de la Constitucin norteamericana, como ya subray en 1913 Charles A, Beard en un famoso libro: An economic interpretation of the Constitution of the United States, reimpresin de la 3." ed., The MacmiUan Company, New York, 1952. Beard, en el captulo XI (The economic conflict over ratification as viewed by contemporarie), dedica las pginas 295 y siguientes al anlisis que Marshall hizo de dicho conflicto: In speaking from the bench as Chief Justice, he used, of course the language of jurisprudence and spoke: of the Constitution as a creation of the whole people. But as a historian of great acumen in which capacity be was not hampered by the traditional language of the bench and bar,. Marshall sketched with unerring hand the economic conflict which led to the adoption of the Constitution, and impressed itself upon the nature of that instrument (pg. 296). '" Segn ella, habra que aadir a los tres conocidos poderes fcticos la semntica decimonona dira obstculos tradicionales un cuarto poder personificado por el profesor de la Complutense: hacedor de ministros, importantsimo bufete, juez europeo, prestigiosoadministrativista consultado frecuentemente por la Administracin. '" Cfr. Rudolf Laun, Der Staatsrechtslehrer, cit., pgs. 145 y sigs.

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y, en consecuencia, ayuda o dificulta a tales o cuales finalidades poltico-sociales y econmicas. Recurdese cmo varios autores sealaron el subsuelo ideolgico de Kelsen. En lneas generales, los administrativistas, como sus colegas del Derecho fiscal, propenden, consciente o inconscientemente, a magnificar el Estado, en tanto que, tambin en lneas generales, a los constitucionalistas les preocupa mucho ms la consolidacin de la libertad. Insistamos: en qu consiste la ideologa constitucional de nuestro autor? Entrecomillamos su ideologa constitucional porque, claro est, no aparece transparentemente y, por supuesto, de ningn modo expone directa y sistemticamente un ideario o programa poltico. Su ideologa constitucional se deduce de algunas posiciones significativas. Vamos a verlas. Ante todo, Garca de Enterra es un antimarxista visceral y arremete contra Marx y el marxismo o todo lo que se le antoja que es marxista. Sus juicios sobre el influjo marxista en el Derecho poltico son rotundos '^. Este antimarxismo le lleva nada menos que a considerar a Duverger como un marxista o como un compaero de viaje cuando escribe: Sobre la influencia originaria de la crtica schmittiana ya aludida vino a incidir ms tarde, para concluir prestando buena conciencia a toda la operacin, el influjo de Duverger, en quien se encuentra casi literalmente la misma falaz alternativa entre ciencias jurdicas y ciencias polticas y sociales desde fondos marxistas larvados y un tanto elementales '^'. Vale la pena analizar esta cita. Debemos felicitarnos los profesores de Derecho poltico, porque al menos el adjetivo tan drstico falaz (mentiroso), tal vez por razones patriticas, se lo aplica a un francs y no a nosotros. Ms all de todo anti (antimarxismo, antiliberalismo, etc., postura anti que no me parece ponderada), hay que precisar que una cosa es el marxismo (ni siquiera Marx se consider marxista) y otra cosa es la utilizacin del mtodo marxiano o marxlogo desvinculado de sus propsitos poltico-econmicos concretos. Sin Marx, como es notorio, no hubiera prosperado la Sociologa del conocimiento, etc. En conclusin, Duverger, para nuestro autor, mantiene una alternativa falaz (mentirosa) y opera desde fondos marxistas larvados y un tanto elementales, todo lo cual es evidente exageracin, y en todo caso hay que demostrarlo. Ms datos sobre su antimarxismo. En el prlogo a un valioso estudio de su antiguo alumno Antonio Esteban Drake '^, al tiempo que hace un emotivo, bello y merecido elogio y recuerdo de su antiguo discpulo, comenta el apartamiento del alumno fallecido de un marxismo ortodoxo, al que en un momento anterior se sinti bastante ligado y que entonces, con la incapacidad que esa ortodoxia demostr para ser el canal o el instrumento auxiliar de esa explosin generosa de utopa y esperanzas humanas, se le present claramente
'"" Garca de Enterra, Prlogo, cit., pg. 23. Garca de Enterra, Prlogo, cit., pgs. 26-27. '^ Antonio Esteban Drake, El Derecho -pblico subjetivo como instrumentacin tcnica de las libertades pblicas y el problema de su legitimacin procesal, Ed. Civitas, Madrid, 1971.

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con todos sus convencionalismos y limitaciones, que ms de una vez luego coment con nosotros . Y se reafirma esta posicin ms adelante, cuando dice: ... Antonio se ha encontrado con ese nombre (Bloch) en Alemania y sus doctrinas le sirven de orientacin durante no poco tiempo; en l llega a ver en algn momento su faro preferido. Como l, Bloch viene del marxismo, pero, sin abandonar ste, se sita al margen de sus banales (aunque sean histricamente decisivas) interpretaciones institucionales... Cuando decimos que Garca de Enterra es antimarxista en ningn momento sugerimos que sea fascista o se aproxime al fascismo. Nuestro autor es ms bien neoliberal. Su neoliberalismo se desprende del elogio que hace del constitucionalismo ^ y del estatuto de la libertad '^, y sobre todo cuando cita el objetivo de la Constitucin espaola al examinar su prembulo, de modo que va enunciando sus diversas declaraciones y pasa a citar el artculo 1, el 10.1, menciona incompletamente el 9.2, pues omite la frase remover los obstculos..., aade la referencia a otros preceptos, pero no alude al sigrficativo prrafo del prembulo establecer una sociedad democrtica avanzada. En cuanto neoliberal, su posicin ante los valores que la Constitucin recoge y propugna como valores superiores de su ordenamiento jurdico estriba en que dichos valores como indicamos en pginas anteriores son subsumidos en el Derecho positivo en cuanto magnitudes jurdicas sometidas a la dinmica de las reglas jurdicas '^, de manera que pierden toda trascendencia de acuerdo con el relativismo tpico de todo liberalismo. Esta postura relativista, que menoscaba los valores al someterlos a la dinmica de las reglas jurdicas positivas, se reproduce en su afirmacin respecto a la Constitucin, que ha dejado de ser en nuestro sistema, por ventura, un puro concepto ideal... *^. Ciertamente, se trata de una expresin, prima facie, algo vaga, pero que, interpretada a la luz de las tesis tajantes de su autor y completada con lo que sigue: y es hoy un documento jurdico con un contenido preciso y unos efectos determinados sobre los ciudadanos y sobre los jueces '^, reduce la Constitucin a la tecnicidad de un texto superlegislativo, con todos los efectos indudablemente importantes que de ello se deducen y a los que se refiere. Pero olvida su profundo aspecto de integracin personal funcional, real y aun simblica, que seal diversas veces con agudeza no un socilogo o politlogo, sino un jurista como Rudolf Smend.
'^ Garca de Enterra, Prlogo a la obra citada anteriormente, pg. 17. '^^ Garca de Enterra, Prlogo, cit., pg. 19. '^ Garca de Enterra, Prlogo a La Constitucin como norma..., cit., pgs. 46 y sigs. Garca de Enterra, La Constitucin como norma..., cit., pg. 74. '" Garca de Enterra, Prlogo, cit., pg. 30. "' Garca de Enterra, Prlogo, cit., pg. 30 in fine. Garca de Enterra, Prlogo, cit., pgs. 30-31. Recordemos la cita de Murphy (nota 110) y lo que aade: The creation of a government is a political act. The Constitution specifies the structure organization, and many of the processes of the various branches of the government, and it sets forth the powers of the national government and limitations on the powers of both national and state governments.

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Todo esto es evidente. Es que un ciudadano sintoniza con y se adhiere a un documento jurdico tericamente interpretado? Cuando el Derecho constitucional se administrativiza, se desustancializa, cuando sus normas constitucionales se interpretan prescindiendo de las vertientes que las especifican, las consecuencias que se desprenden de ese hecho son graves: se devala la Constitucin ^^. Por otro lado, no hay que olvidar que para obtener eficacia una Constitucin hay que tener muy presente que sta suscite el sentimiento constitucional entre los ciudadanos. Hace tiempo, un gran clsico, PeUegrino Rossi"' aluda a este sentimiento en las siguientes memorables palabras: ... l'tude approfondie des institutions nationales et des garanties contribue a garantir et entretenir le sentiment de leur importance. II se forme ainsi entre les institutions et les hommes ce lien moral sans lequel rien n'est solide ni regulier, sans lequel il n'y a un zle dans la djense de ce qui existe, ni esprit de suite dans les reformes. E insiste ms adelante con notable inspiracin: Car ce serait une grande et funeste erreur que d'imaginer que le mecanisme constitutionnel peut se suffire a lui-mme, que la machine, aprs avoir regu la premier impulsin, peut fonctionner toute seule, qu'on peut ne pas teir compte des penchants et des passions de l'homme, ne pas demander le concours des volonts. Estos textos lapidarios, pese a la retrica de su siglo, son imperecederos. Recientemente, la doctrina alemana se refiere al Verfassungsgefhl "^ de manera que no se trata de una idea retrica o ineficaz; es algo importantsimo, porque es evidente, como dice Rossi, que sin ese vnculo moral nada es slido ni regular, no hay celo en la defensa ni espritu en la continuidad de las reformas. Igualmente, es aleccionador que subraye el funesto error de confiar slo en el mecanismo constitucional (formalismos, tecnicismos, procesalismos) y que ese mecanismo funcione, tras el primer impulso, por s solo. El Derecho constitucional como Derecho administrativo es incapaz de explicar ese lien moral, porque parece no importarle, ni le interesa mucho que inspire las reformas, carcter reformador de la norma constitucional, porque, como vimos, propende al inmovilismo. Si la Constitucin se autosatisface slo en sus peculiaridades formales, se contenta slo con mantener el funcionamiento ritual de sus mecanismos, las relaciones procedimentales con los ciudadanos, con la vigilancia del mantenimiento esttico de la distribucin de competencias entre los rganos del Estado y las comunidades que lo integran y se limita a perpetuar el statu quo socioeconmico, ... entonces encontramos el modelo petrificado en un documento solemne de lo que no debe ser una autntica Constitucin, porque no cumplir con la funcin poltica que le atae en el plano axiolgico (arts. 1.1
" Naturalmente, no queremos decir que la Constitucin no sea un documento jurdico con los muy importantes efectos que apunta Garca de Enterra. No slo es eso; es algo ms. Estn sus valores, su frmula poltica y la Constitucin sustancial. "' PeUegrino Rossi, oh. cit. en nota 5, pg. LXVI. "^ Loewenstein, Teora de la Constitucin, cit., pgs. 200 y sigs.

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y 10), en el campo transformador (prembulo: arts. 9.2, 40 y 129.2) y en el campo integrador (arts. 2, 137 y 143.1). Entonces es intil que se pretenda suscitar el sentimiento constitucional a un texto que se interpreta y aplica con arreglo al ms obsoleto inmovilismo jurdico, poltico, social y econmico. En l no se reconocern todos aquellos ciudadanos que esperan la efectividad y plenitud (art. 9.2) de los derechos y libertades, las clases empobrecidas, los trabajadores explotados, las Comunidades que quieren una autonoma integrada ''^, ni los ciudadanos, cualquiera que sea su nivel econmico, que tienen un talante congruente con el Estado social y democrtico de Derecho. As, pues, el sentimiento constitucional consiste en la adhesin consciente y aun emocional a los valores y decisiones constitucionales (arts. 1.1 y 10, mandatos preambulares), al telos reformador (arts. 9.2, 40 y 129.2) y a la participacin poltico-social (arts. 23, 6 y 7) que permiten su realizacin como ciudadanos en una democracia ajustada al Derecho (art. 1.1). A la luz de estas consideraciones, la teorizacin de la dogmtica constitucional administrativizada se desvanece, pierde consistencia. En consecuencia, la ideologa constitucional del profesor Garca de Enterra estriba en un neoliberalismo al modo americano aplicado a la realidad poltico-social y econmica espaola que dista mucho del american way of Ufe psicolgica y estructuralmente. El neoliberalismo del citado profesor es en el fondo una tecnocracia administrativa al servicio de los intereses neocapitalistas del astado espaol que, sin embargo, la Constitucin de 1978 permite con el tiempo, y por supuesto siempre dentro de sus cauces, modificar profundamente ' ^ . '" Cfr. el trabajo de mis colaboradores Javier Garca Roca y Pablo Santolaya Machetti, Consideraciones sobre las finalidades del Estado autonmico como institucin, de prxima publicacin. "* Al profesor Garca de Enterra acaso le escandalicen estas afirmaciones por su propsito y por el lxico. Pensara que son elementalmente marxistas. No es as. Tecnocracia y neocapitalismo son trminos utilizados por autores de diversas ideologas. La transformacin democrtica espaola cuadra perfectamente con el mandato constitucional de establecer una sociedad democrtica avanzada. Remito a mi artculo Constitucin de 1978 y sociedad democrtica avanzada, en Revista de Derecho Poltico, nm. 10, verano 1981, UNED, Madrid. Naturalmente, nuestro autor podra rechazar esta interpretacin, pero entonces ya no se situara en el terreno del jurista estricto, porque descubrira meridianamente su ideologa constitucional al no renunciar al conocimiento de la realidad social y poltica (Prlogo a La Constitucin como norma..., cit., pg. 28). Su Derecho constitucional como Derecho administrativo es pura ideologa. Una concrecin importante de su ideologa constitucional es el Informe de la Comisin de Expertos sobre Autonomas, Centro de Estudios Constitucionales, Madrid, mayo de 1981. Aqu los propsitos polticos son claros: frenar los desarrollos autonmicos cataln y vasco. Por otra parte, la Ley Orgnica de Ordenacin del Proceso Autonmico que prefiguran es de dudosa constitucionalidad. Sus autores sealan que ... la Constitucin no permite interponer entre ella y los Estatutos de Autonoma una ley general que condicione stos, pero, indiscutiblemente, no prohibe y aun reclama la previsin de normas que, dejando a salvo la libertad dispositiva de aqulla, ordene el imprescindible proceso de ajuste de las estructuras del Estado, su adaptacin progresiva al proceso autonmico y el correcto engarce del conjunto de piezas que, de acuerdo con lo dispuesto en el artculo 137 de la Constitucin, han de componer la organizacin territorial que dicho precepto describe. Este objetivo y el desarrollo de los principios constitucionales, tantas veces referidos, que han de coadyuvar a la vertebracin

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y sostenimiento del sistema autonmico, son las funciones especficas que debe cubrir la ley general que la Comisin propone (pgs. 40-41); ...la ley pretende ser una norma interpretativa dada, por consiguiente, para desarrollar y aclarar algunos principios constitucionales sin aadir mandatos normativos nuevos y sin ms fuerza que la propia Constitucin le presta... (pg. 42). Empero, estas afirmaciones tranquilizadoras parecen contradecirse en el siguiente prrafo, un tanto sibilino: ...por ltimo, es tambin una previsin del Estado sobre s mismo destinada a preparar la estructura y el utillaje jurdico preciso para afrontar la transformacin que la propia Constitucin le exige (ibidem). Por ltimo, dado el cariz poltico de este Informe, la articulacin dogmtico-administrativa se subordina aqu a la intencionalidad poltica antes sealada. Cfr. sobre inconstitucionalidad de una ley orgnica que derogue o modifique posteriormente a un Estatuto, salvo los casos contemplados por los artculos 149.1.29. y 157.3, Martnez Sospedra, ob. cit., pg. 85. "' Como nota final de este trabajo me interesa aadir lo siguiente: 1) para no hacerlo interminable dejo otras observaciones, crticas y anlisis sobre la posicin del profesor Garca de Enterra ante el Derecho constitucional; 2) lo mismo en cuanto a su ideologa constitucional; 3) s, en cambio, deseo subrayar que, en el fondo, los administrativistas piensan que el Derecho constitucional no es Derecho. El primer autor que cita en el Prlogo de su ms reciente obra Garca de Enterra es el profesor Werner (Por ello ha podido decirse (Werner) que el Derecho administrativo es Derecho constitucional concretizado llevado a su aplicacin ltima, pg. 20.) El profesor de la Complutense se refiere al artculo de Fritz Werner Verwaltungsrecht ais konktetisiertes Verfassungsrecht, en Recht und Gericht in unserer Zeit, Reden, Vortrage, Aufsdtze 1948-1969, Herausgegeben von Karl August Bettermann und Cari Hermann Ule, Cari Heymans Verlag KG KolnBerUii-Boim-Mnchen, 1971, pgs. 212 y sigs. Este autor fue presidente del Tribunal Administrativo Federal Aleinn y ha influido en la visin judicialista del Derecho constitucional que sostiene Garca de Enterra. Werner escribe: Wenn von dem Verhaltnis von Verfassungsrecht und Verwaltungsrecht gesprochen werden soU, so darf nicht verschwiegen werden, wie skeptisch der Jurist gegenber jenem Bereich der Rechtsordnung eingestellt ist, den man' ais Verfassungsrecht zu bezeichnen pflegt (ob. cit., pg. 212). Seguidamente apunta el alcance prctico del'Derecho constitucional mediante la jurisprudencia del Tribunal Constitucional federal, de los tribunales centrales, de los Lander y de los tribunales administrativos, y aade: GleichwoM steht der Jurist in allgemeinen dem Verfassungsrecht mit Skepsis gegenber. Die Zeit, in der Verfassungsprobleme ais Fragen gerwertet wurden, um die es lohnte, sich auneinanderzusetzen und zu kampfeii, ist vorber (pg. 213). El Derecho constitucional ... ist ein anfalliger Recht, und zwar in dem Sinne, dass es weit starker, ais auf andere Rechtsgebieten. Ahnliches geschechen kann, durch die Faktizitat berroUt werden kann (ibidem). Con razn inquieta al terico del Derecho poltico el problema de las relaciones del Derecho constitucional con la realidad constitucional, como una' pesadilla, indica grficamente el profesor y juez germano. As, pues, Fritz Werner ha influido en nuestro autor, llevando sus consideraciones hasta la exageracin. Por otro lado, quienes se adhieren a la concepcin unidimensional y panadministrativista intentarn acusar a los profesores de Derecho poltico diciendo que, si bien nosotros consideramos los aspectos ideolgicos, valorativos, culturales y la finalidad poltica del Derecho constitucional, despreciamos, en cambio, las facetas tcnico-jurdicas que ellos cultivan. Esto ltimo no es cierto y necesitara muchas ms pginas para exponerlo. Los panadmtnistrativistas olvidan que toda Constitucin es Constitucin poltica, que no es slo norma jurdica. Adems tiene el aspecto institucional, que conecta con la realidad poltico-social, y es una estructura cuyo contenido, elementos y los procesos que dentro de ella transcurren no pueden explicarse exclusivamente mediante la normatividad y su descripcin y anlisis tcnico-jurdico. Esto ltimo no es sociologa, ciencia poltica; es algo que la teora de la Constitucin, desde Smend, Heller, Hermens, Loewenstein, Friedrich, etctera, ha tenido muy en cuenta, por no aadir la ingeniera constitucional estudiada por la doctrina italiana y los anlisis del administrativista Giussepe Guarino. Por ltimo y ahora ya acabo de verdad, el panadministrativismo que criticamos no se limita a invadir el Derecho constitucional. Parece que en nuestra patria extiende sus ambiciosos tentculos al Derecho fiscal, al Derecho econmico, al Derecho de la informacin, a sectores del Derecho civil y al Derecho procesal. Supongo que los especialistas de estas disciplinas tendrn algo interesante que decir respecto a este fenmeno.