REVISTA DO MINISTRIO PBLICO DO TRABALHO

FUNDADA EM 1991

COMISSO EDITORIAL Maria Aparecida Gugel Mrcia Raphanelli de Brito Antonio Luiz Teixeira Mendes Cristiano Paixo Araujo Pinto

Secretria: Anamaria Damasceno Corra

MINISTRIO PBLICO DA UNIO MINISTRIO PBLICO DO TRABALHO

REVISTA DO MINISTRIO PBLICO DO TRABALHO

EDITADA PELA LTr EDITORA, EM CONVNIO COM A PROCURADORIA-GERAL DO TRABALHO E COM A ASSOCIAO NACIONAL DOS PROCURADORES DO TRABALHO OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES

REV. MPT BRASLIA, ANO XI N 21 MARO 2001

Redao Procuradoria-Geral do Trabalho S.A.S. Quadra 4, Bloco L 10 andar sala 1012 CEP 70070-900 Braslia DF Telefone: (061) 314-8726 FAX (061) 321-0499 e-mail: revista@gamma.pgt.mpt.gov.br

Revista do Ministrio Pblico do Trabalho / Procuradoria-Geral do Trabalho Ano XI, n. 21 (maro, 2001) Braslia: Procuradoria-Geral do Trabalho, 2000 Semestral 1. Direito do Trabalho Brasil. 2. Justia do Trabalho Brasil. I. Procuradoria-Geral do Trabalho.

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2001

SUMRIO

APRESENTAO .................................................................................. ESTUDOS

A ESCRAVIDO NA SOCIEDADE CONTEMPORNEA A REPRODUO AMPLIADA ANMALA DO CAPITAL E A DEGRADAO DAS RELAES DE TRABALHO Jos de Souza Martins ........................................................................ 13 DISCRIMINAO DE RAA NAS RELAES DE TRABALHO NO BRASIL Thereza Cristina Gosdal ...................................................................... 21 DISCRIMINAO NAS RELAES DE TRABALHO DST/AIDS E SADE DA MULHER Cludio Alcntara Meireles ................................................................. 41 CONTRATAO FRAUDULENTA DE TRABALHADORES POR INTERMDIO DE COOPERATIVAS DE TRABALHO Andr Cremonesi e Orlando de Melo ................................................ 53 A LEGISLAO DE SADE DO TRABALHADOR APLICVEL E VIGENTE NO BRASIL Joo Carlos Teixeira ............................................................................. 60 LOS MENORES TRABAJADORES EN EL DERECHO LABORAL MEXICANO Jos Dvalos ......................................................................................... 81 A REFORMA NO INSTITUTO DA APRENDIZAGEM NO BRASIL ANOTAES SOBRE A LEI N. 10.097/2000 Ricardo Tadeu Marques da Fonseca ................................................. 93 AS ALTERAES NO CONTRATO DE APRENDIZAGEM: CONSIDERAES SOBRE A LEI N. 10.097/2000 Bernardo Lencio Moura Coelho ....................................................... 108 AO CIVIL PBLICA NA JUSTIA DO TRABALHO: ALGUMAS QUESTES CONTROVERTIDAS Raimundo Simo de Melo .................................................................... 127 A TUTELA DOS INTERESSES OU DIREITOS INDIVIDUAIS HOMOGNEOS PELA AO CIVIL PBLICA NA JUSTIA DO TRABALHO Jonas Ratier Moreno ............................................................................ 140

 ASTREINTES ESSA GRANDE DESCONHECIDA Francisco Antnio de Oliveira ............................................................. 153 PARADIGMAS DA RELAO ENTRE A SOCIEDADE E AS PESSOAS COM DEFICINCIA Maria Salete Fbio Aranha ................................................................. 160 JURISPRUDNCIA Ministrio Pblico do Trabalho Reclamao Desarquivamento do Processo Administrativo Disciplinar (TST) ........................ Ministr io Pblico do Trabalho Legitimidade Recurso em Matria Administrativa (TST) .................................................... Ministrio Pblico do Trabalho Mandado de Segurana Ordem de Reintegrao de Empregado Execuo Definitiva contra Ente Pblico (TST) ......................................................... Ministrio Pblico do Trabalho Prazo Recursal Incio Contagem (TST) ................................................................................. Ministrio Pblico do Trabalho Legitimidade para Recorrer Concurso Pblico Sociedade de Economia Mista (TST) .. Execuo Descumprimento de Acordo em ACP Imposio de astreinte (TRT 4 Regio) .................................................... Ao Civil Pblica Legitimidade Cooperativa de Trabalho Fraude (TRT 8 Regio) ............................................................. Ministrio Pblico do Trabalho Liminar Concedida em ACP Cassao em Mandado de Segurana Reforma em Agravo Regimental do MPT (TRT 22 Regio) .................................... 177 180

186 191 194 198 201

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INQURITOS, TERMOS DE COMPROMISSO DE AJUSTAMENTO DE CONDUTA, AES E DEMAIS ATIVIDADES Recomendao Conjunta MPT/MPF/MPESP: Pessoa Portadora de Deficincia .................................................................................... 227 Mediao Garantias e Direitos Trabalhistas (PRT 9 Regio) . 230 Termo de Compromisso de Ajustamento de Conduta Cota Pessoa Portadora de Deficincia (PRT 1 Regio) ..................... Ter mo de Compromisso de Ajustamento de Conduta Trabalho Forado Trabalhadores Brasileiros no Japo (PRT 2 Regio) .................................................................................... Termo de Compromisso de Ajustamento de Conduta Normas de Segurana e de Medicina de Trabalho Porturio (PRT 11 Regio) .......................................................................................... Termo de Compromisso de Ajustamento de Conduta Menor Aprendiz (PRT 12 Regio) ....................................................... 232

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Termo de Compromisso de Ajustamento de Conduta Transporte Irregular de Trabalhadores (PRT 20 Regio) ......................... Termo de Compromisso de Ajustamento de Conduta Exigncia de Atestado de Gravidez/Esterilizao (PRT 21 Regio) ... Ao Civil Pblica Trabalho Porturio Avulso (PRT 1 Regio) ... Ao Civil Pblica com Pedido de Antecipao de Tutela Revista ntima de Trabalhadores (PRT 2 Regio) ........... Ao Cautelar Inominada de Bloqueio de Numerrio e de Inalienabilidade de Bens, com pedido de ordem liminar inaudita altera pars (PRT 4 Regio) ...................................................... Ao Anulatria Cobrana de taxa para custeio das comisses de conciliao prvia intersindical (PRT 10 Regio) .......... Ao Cautelar Inominada Preparatria de Execuo de TAC Garantia do Pagamento de Verbas Rescisrias (PRT 14 Regio) .......................................................................................... Ao Civil Pblica: Exigncia de carta de fiana aos empregados (PRT 15 Regio) ........................................................................ Reclamao Correicional: Prerrogativa Institucional do MPT de Assento Direita de Juiz (PRT 16 Regio) .......................... ENTREVISTA

241 243 244 262

278 297

317 325 340

ENTREVISTA COM O PRESIDENTE DA SALA DO SOCIAL DO TRIBUNAL SUPREMO DA ESPANHA, DON LUIS GIL SOARES ... 351 SEMINRIOS Carta de Campo Grande (Trabalhador Indgena) ............................ Carta de Fortaleza (Trabalho Infantil) ............................................... Carta de Belm (Trabalho Forado) .................................................. Propostas: Seminrio A Formao e a Insero no Mercado de Trabalho da Pessoa Portadora de Deficincia e o Reabilitado Curitiba .......................................................................................... MEMBROS DO MINISTRIO PBLICO DO TRABALHO .............. 367 369 371

374 377

APRESENTAO

A Comisso Editorial da Revista do Ministrio Pblico do Trabalho, neste nmero, tem a honra de apresentar a seus leitores os estudos de trs novos colaboradores Doutores Jos Dvalos, Maria Salete Fbio Aranha e Jos de Souza Martins, todos de renome nacional e internacional em suas respectivas reas, trazendo temas atuais e que imbricam diretamente em nossa atividade, demonstrando a salutar interdisciplinariedade com outras reas de conhecimento cientfico. Tambm como forma de demonstrar a abrangncia de nossas atividades, trazemos recente Recomendao Conjunta dos Ministrios Pblicos do Trabalho, Federal e Estadual de So Paulo, endereada ao Banco Central para adequar as condies de seus clientes/usurios e trabalhadores portadores de deficincia; a sntese das discusses havidas, atravs de Cartas Institucionais, em Seminrios que trataram de temas relacionados com o trabalho indgena, infantil e forado. Por fim, indita entrevista do Presidente da Sala do Social do Tribunal Supremo da Espanha, Don Luis Gil Soares, concedida ao Procurador Regional do Trabalho Rogrio Rodriguez Fernandes Filho. A Comisso.

ESTUDOS

A ESCRAVIDO NA SOCIEDADE CONTEMPORNEA A REPRODUO AMPLIADA ANMALA DO CAPITAL E A DEGRADAO DAS RELAES DE TRABALHO(*)

Jos de Souza Martins(**)

O tema do trabalho forado ainda inquieta a nossa conscincia e perturba nossa capacidade de interpretao dos problemas sociais. Durante muito tempo, os tericos das questes sociais consideraram, e muitos ainda consideram, o problema das formas servis de trabalho um mero resduo de um passado condenado e em extino, superado por formas modernas e contratuais de convivncia e de trabalho. No obstante, chegamos ao final do sculo com o dbito moral de, provavelmente, duzentos milhes de pessoas vivendo sob distintas formas de cativeiro no mundo. O que inclui no s efetivos trabalhadores, mas tambm outras formas de sujeio pessoal, como a prostituio infantil, o trfico de mulheres, o comrcio de esposas e o seqestro e comrcio de crianas para a guerra. Em 1993, o relatrio da OIT (Organizao Internacional do Trabalho) estimava em mais de seis milhes o nmero de efetivos trabalhadores escravizados no mundo, concentrados sobretudo na sia e na frica. Extremos que sugerem uma grande amplitude de formas culturais de escravizao contra as quais tratados, leis e medidas repressivas tm podido pouco. Na Junta de Curadores do Fundo Voluntrio das Naes Unidas contra as Formas Contemporneas de Escravido temos recebido denncias e pedidos de socorro de grupos humanitrios at mesmo dos Estados Uni(*) Palestra no Seminrio Internacional sobre Trabalho Forado, realidade a ser combatida, promovido pelo Ministrio Pblico do Trabalho. Belm (PA), 6 de novembro de 2000. (**) Professor Titular no Departamento de Sociologia da Faculdade de Filosofia, Letras e Cincias Humanas da Universidade de So Paulo; Fellow de Trinity Hall e Professor Titular da Ctedra Simn Bolivar da Universidade de Cambridge (Inglaterra, 1993/94); membro da Junta de Curadores do Fundo Voluntrio da ONU contra as Formas Contemporneas de Escravido.

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dos e da Europa, lugares em que a contratualidade das relaes de trabalho parecia institucionalizada e estabelecida. Portanto, estamos longe de compreender de modo substantivo esse fenmeno. Certamente, no um fenmeno puramente residual. Prefiro trat-lo como uma expresso tardia de contradies prprias do desenvolvimento capitalista, que se manifestam em condies econmicas, sociais e culturais particulares. Certas necessidades aparentemente secundrias do processo de reproduo ampliada do capital esto se encontrando com sobrevivncias culturais do passado, que levam a uma refuncionalizao da servido. Outro aspecto do problema a ser considerado a sua chegada tardia conscincia dos setores militantes e de esquerda da classe mdia, das elites e dos agentes de deciso poltica. No caso brasileiro, estamos bem longe dos anos setenta, quando o pas chegou a ter meio milho de trabalhadores em regime de peonagem, principalmente na Amaznia. poca em que pouqussimas vozes se levantaram para denunciar ou mesmo lastimar esse problema social. Um momento em que, preciso que se diga, a servido por dvida recriou um sistema de explorao do trabalho que contribuiu para intensificar o processo de acumulao no capitalista do capital no pas. Bancos, indstrias e grandes empresas comerciais, que se tornaram proprietrios de terra na Amaznia, estiveram envolvidos no uso do trabalho cativo. Pelo menos um caso mostra a funcionalidade dessa anomalia: o principal dono de uma grande empresa area de hoje, comeou a sua riqueza transportando pees de Gois para grandes fazendas do norte de Mato Grosso, naquela poca, grandes fazendas nominalmente acusadas de emprego de trabalho escravo. Mas, a servido por dvida e as formas no contratuais de explorao do trabalho continuam tendo uma funo nos setores intermedirios e pobres da economia. A terceirizao do trabalho coloca esses setores a servio do grande capital e das grandes empresas, o que nos pe diante de um verdadeiro sistema de explorao do trabalho vinculado prpria dinmica do capitalismo. Esse , certamente, o ponto mais grave. No estamos apenas em face de episdios e surtos de violao dos direitos sociais e dos direitos trabalhistas. A compreenso da persistncia e mesmo da ressurgncia de formas servis de trabalho ou do trabalho forado na sociedade contempornea pede, h muito, uma explicao terica. Pouco se fez nesse sentido. Ou os autores se perdem em consideraes sobre a escravido da Antigidade at ns, suprimindo da Histria a sua historicidade e suas singularidades, divagando sobre uma concepo genrica e abstrata de escravido. Ou se enredam nas dificuldades prprias de quem concebe o capitalismo como um modelo puro, em que perturbaes como essa s podem ser resultado de sobrevivncias destinadas a desaparecer com o prprio desenvolvimento 14

capitalista. Minha suposio justamente a de que a escravido contempornea , de certo modo, constitutiva desse desenvolvimento, forma de ampliar e extremar a eficcia dos mecanismos de acumulao. So muitas as aes de carter humanitrio no sentido de combater e extinguir as formas degradadas de trabalho; degradadas em relao aos valores e, supostamente, lgica da economia moderna. So poucas, comparativamente, as aes de fiscalizao do cumprimento das normas relativas a esses valores e dos princpios jurdicos deles decorrentes. Nas Naes Unidas, o Grupo de Trabalho contra a Escravido, criado pela Assemblia Geral, atua no sentido de fazer cumprir os tratados internacionais que h dcadas procuram transformar velhas relaes de trabalho em relaes contratuais e igualitrias. O Brasil um dos poucos pases que nos ltimos anos, atravs da criao do GERTRAF (Grupo de Represso ao Trabalho Forado) e da ao dos Grupos Mveis tem procurado atuar repressiva e educativamente no sentido de banir sobretudo a chamada escravido por dvida ou peonagem. Pessoas e instituies envolvidas nessas providncias humanitrias, urgentes e necessrias, atuam geralmente na suposio de que a prtica da escravido nos dias de hoje resulta de um desvio de conduta em relao aos princpios que a lei e a moral estabelecem. Essa interpretao seria compreensvel se o recurso ao trabalho escravo fosse apenas uma exceo ocasional no funcionamento deste ou daquele estabelecimento agrcola ou industrial. No entanto, so claras as evidncias de que o revigoramento e a manuteno do trabalho escravo esto integrados na prpria lgica essencial de funcionamento do sistema econmico moderno e atual. Retomo consideraes tericas que desenvolvi em meu livro Fronteira A degradao do Outro nos confins do humano(1) para expor essa tese. A reflexo terica, neste caso, necessria para ampliar a compreenso do problema e estabelecer um diagnstico que permita ampliar, tambm, a eficcia da interveno para resolv-lo. Minha tese a de que o ncleo explicativo da problemtica da escravido contempornea est no que Marx definia como composio orgnica do capital. o capital de composio orgnica alta que regula a taxa mdia de lucro. Com base nessa premissa, minha hiptese a de que, nos setores perifricos das economias subdesenvolvidas, que tendem baixa composio orgnica do capital, a acumulao primitiva do capital tende a se tornar um componente de acumulao originria constante. Isto , no sentido de que lenta a superao da acumulao originria por outras formas de acumulao de capital, no necessariamente muito mais avanadas.
(1) Jos de Souza Martins, Fronteira A degradao do Outro nos confins do humano, Editora Hucitec, So Paulo, 1997.

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A forma da acumulao originria pode ser outra, mas sua funo permanece, recria-se nos setores e territrios em que o capital se expande de modo insuficiente, onde a expanso capitalista significa criar as condies de reproduo ampliada do capital a partir de relaes no capitalistas de produo. nesse plano que tem lugar o reaparecimento da escravido ou a recriao de formas no contratuais de emprego da fora de trabalho. Na prtica, esse modo anmalo de reproduo ampliada do capital possvel na prpria lgica da reproduo capitalista do capital. Todo capital busca o lucro mdio, no importa qual a sua composio orgnica. O lucro mdio expresso fenomnica da reproduo capitalista, expresso do que na conscincia social se traduz como clculo racional, clculo capitalista. A reproduo ampliada do capital deveria ocorrer onde esto estabelecidas as condies sociais adequadas a que se d, a que ocorra, isto , onde as relaes sociais so reguladas pelo princpio da igualdade jurdica e, portanto, pela contratualidade dos relacionamentos sociais essenciais, fundantes da estrutura social. A sociedade capitalista a sociedade do contrato. Numa sociedade assim, a evoluo natural das relaes de trabalho, isto , trabalho assalariado, como fundamento do processo de acumulao, implica numa progressiva mudana na composio orgnica do capital. Isto , implica no crescimento do capital constante em detrimento do capital varivel: mais mquinas, tecnologia e conhecimento tcnico e cientfico mais capital morto em relao a dispndios com a fora de trabalho menos capital vivo. A tendncia deveria ser a do capitalista investir crescentemente em capital constante. Ou por incompetncia ou porque atua num setor marginal e precrio do mercado, investir em capital constante pode se transformar em fonte de prejuzo. Essa no seria uma opo econmica racional nas circunstncias. Portanto, a alternativa acaba sendo a de reduzir os salrios a menos do que socialmente necessrio sobrevivncia do trabalhador. Mas, como parte de um arranjo lgico: deprimir a proporo do capital varivel em relao ao conjunto do capital, de modo que o no capital varivel parea e funcione como capital constante alto. Portanto, o capital pode a funcionar como capital de alta composio orgnica, como se fosse moderno, embora no o seja. A conseqncia desse reequilbrio fictcio da composio orgnica do capital, para que funcione como composio orgnica alta, resulta necessariamente em superexplorao do trabalho. Isto , resulta em pagamentos do trabalho inferiores ao que necessrio reproduo da prpria fora de trabalho a dele e a de seus dependentes, no geral futuros trabalhadores. No limite, a superexplorao se manifesta sob a forma de escravido, em particular quando os mecanismos culturais e ideolgicos do auto-engano, da iluso igualitria nas relaes de trabalho, so corrodos pela realidade crua da superexplorao, da explorao do trabalho como 16

extorso e privao. Nesse momento, o trabalhador pode tomar conscincia de que um escravo e se rebelar contra sua condio. nesse momento, tambm, que mecanismos e meios de coao fsica e de represso explicitamente violenta so incorporados ao prprio processo de produo. J no tem fora coativa o capataz ideolgico e invisvel que o trabalhador regular, no processo racional de produo e de trabalho, carrega em sua conscincia. Esse capataz precisa, ento, ser personificado por algum que torne a coao visvel, a represso dolorosa, algum que personifique o medo. Pouco se tem discutido os aspectos propriamente sociolgicos e antropolgicos dessa mudana. So aqueles aspectos que negam sua linearidade e seu suposto carter evolutivo e seu carter puramente econmico ou principalmente econmico. Aspectos como esses a que acabo de me referir, aqueles que traduzem a crueza objetiva do processo econmico em aes sociais, processos interativos e concepes capazes de assegurar relaes apropriadas a que essa crueza se efetive. Alguns processos caractersticos do desenvolvimento capitalista recente no Brasil esto relacionados com essa dimenso da realidade. Jos Graziano da Silva demonstrou, num de seus estudos, que o aparecimento do chamado bia-fria (no sudeste e no sul) ou clandestino (no nordeste canavieiro) est diretamente relacionado com a modernizao incompleta do processo de produo. H momentos desse processo que, por motivos tcnicos, permanecem desproporcionalmente dependentes de trabalho humano e de formas atrasadas de utilizao da fora de trabalho. O uso da fora de trabalho fica desproporcionalmente concentrado em momentos especficos do processo de produo como a colheita do caf, o corte da cana. Numa outra perspectiva, eu acrescentaria at mesmo o desmatamento e a preparao do terreno para abertura de novas fazendas. Ao mesmo tempo, o trabalho intensamente substitudo em outros momentos do processo de produo, por mquinas e equipamentos modernos, conhecimento tcnico e cientfico, defensivos, herbicidas etc. Enfim, o trabalho substitudo por meios poupadores de trabalho. Como conseqncia, desapareceu entre ns o colonato nas fazendas de caf e a moradia nas fazendas de cana, praticamente desapareceu o trabalhador residente. Surgiu o emprego sazonal e precrio, isto , na verdade, o desemprego sazonal, as migraes temporrias, os traficantes de mo-deobra e todos os problemas sociais decorrentes, como a explorao do trabalho infantil enquanto mo-de-obra complementar do trabalho adulto e paterno. No que diz respeito ao tema deste seminrio, essa a pista para compreendermos as causas estruturais do recrudescimento e disseminao das formas servis de emprego da fora de trabalho. 17

De um lado, a formao de excedentes populacionais temporrios em regies em que ocorreram essas mudanas. Mas, tambm, e sobretudo, em regies em que a pequena agricultura est em crise com a deteriorao dos termos de intercmbio entre produtos agrcolas e produtos industriais. Do que se sabe efetivamente sobre as regies de recrutamento das vtimas de trabalho forado que so regies de agricultura familiar em crise. Nelas, h at mesmo o estmulo a que os jovens aceitem o apelo dos recrutadores em troca do abono, que a fonte originria da escravizao por dvida. O que nos pe em face de formas coercitivas de trabalho com base em engajamentos voluntrios. Diferente do que acontece nas relaes normais de trabalho assalariado (nas quais o auto-engano se recria cotidianamente e no entra em conflito consciente com a sociabilidade das relaes de trabalho), na relao servil moderna o auto-engano originrio, no cotidiano, no entra na rotina do trabalho, e envolve uma intensa teatralidade na fase do recrutamento. Mas, em seguida, o autoengano substitudo pela violncia fsica, pelo cerceamento da liberdade e pela negao de tudo que compe o imaginrio contratual das relaes de trabalho. Ento, a relao de trabalho se torna crua e violenta, sem necessidade de manuteno do disfarce da igualdade jurdica ou da benevolncia patronal. O que nos pe em face do que vem a ser a contrapartida da sociedade do contrato, que a sociedade do trato (do costume, da palavra, da tradio, da confiana na palavra empenhada). A servido moderna, em nossa sociedade, viabilizada e revigorada pelo poder da tradio e pela funo que ela exerce no processo de desenvolvimento do capitalismo entre ns. Portanto, estamos falando de uma irracionalidade social que cumpre uma funo histrica na racionalidade econmica. Minha hiptese a de que isso possvel na medida em que a composio orgnica do capital, que tende historicamente a se tornar cada vez mais alta, impe um limite ao uso de formas contratuais de trabalho. Nem todas as atividades econmicas e nem todos os momentos do processo de produo podem ser desempenhados de conformidade com o princpio de que as relaes de trabalho devem ser reguladas pelo contrato, pela liberdade e pela igualdade. Isto , ela carrega consigo um limite social para impor formas contratuais de trabalho. Esse limite muda com o desenvolvimento econmico e impe, portanto, um limite mnimo de desenvolvimento social e de adaptao da mo-de-obra ao nvel de composio orgnica do capital. O que nem sempre possvel em setores perifricos da economia ou em regies subdesenvolvidas e secundrias. Alm disso, havendo excedentes de mo-de-obra e havendo tarefas do processo de produo que podem ser cumpridas em regime de trabalho intensivo, o prprio mercado se encarrega de deprimir o valor da fora de 18

trabalho e viabilizar a servido. Em nosso caso, a escravizao ocorre sobretudo em estabelecimentos econmicos com caractersticas de enclaves territoriais, em que o trabalho se realiza em regime de confinamento do trabalhador, o que o priva de referncias sociais e espaciais para concretizar seu direito liberdade e sua liberdade de deciso quanto ao que aceitvel e o que no . No raro, a conscincia patronal da violncia que est sendo praticada se materializa num corpo de segurana, uma fora de pistoleiros e jagunos que, por viverem numa cultura de crime e transgresso, com mais facilidade e eficincia podem concretizar um componente essencial da escravido: a privao de direitos sobre o prprio corpo por parte do trabalhador. Coisa bem diferente do que ocorre com o trabalho assalariado, em que o trabalhador entra nas relaes de produo como senhor de seu corpo e proprietrio de sua fora de trabalho, que vende segundo regras de mercado e no sob coao. Em sociedades como a nossa, em que o desenvolvimento social est cronicamente descompassado em relao ao desenvolvimento econmico, a adaptao da mo-de-obra aos nveis cambiantes da composio orgnica do capital muito lenta. No s em termos de educao, mas tambm e sobretudo em termos de ajustamento s caractersticas cambiantes do mercado de trabalho. H um certo anacronismo na fora de trabalho que deixa um nmero crescente de pessoas na condio de seres descartveis em face das novas caractersticas do desenvolvimento econmico. no universo dessas pessoas que se revigora a cultura do trato e com ela as condies sociais adversas que propiciam e facilitam o seu recrutamento por meio de formas no contratuais de trabalho, portanto, para o trabalho servil. No estou propondo uma explicao cultural para o problema do trabalho forado. Estou mostrando que o limite social prprio de determinado nvel da composio orgnica do capital, que assegura e viabiliza as formas contratuais de emprego, fica ameaado nos extremos do desenvolvimento do capital. A surge a possibilidade de escamotear a composio orgnica do capital para incorporar produo esses excedentes populacionais, ainda que temporariamente. Sem que isso afete a lgica da reproduo ampliada do capital. Sendo o nvel do capital constante imposto por condies externas ao empreendimento, por meio do mercado (e de artifcios como os incentivos fiscais e os subsdios), por meio dele que se define a proporo do capital varivel na composio orgnica. Os setores em que aparece o trabalho forado, so tendencialmente aqueles de composio orgnica baixa. Mas, a busca e a necessidade do lucro mdio impe a elevao da composio orgnica do capital. Onde essa elevao no possvel e onde o capital ainda encontra meios de permanecer no setor econmico, na rea geogrfica ou no ramo de produo em crise, o capitalista define o montan19

te decrescente de capital que est disposto (e pode, racionalmente) gastar com a fora de trabalho, com o pagamento de salrios. Se ele encontra condies sociais adversas, que tornem os trabalhadores disponveis para recrutamento fora do mbito do contrato, e se encontra condies culturais adversas, para o trabalhador, fundadas na cultura do trato, pode recrutar a fora de trabalho de que necessita pagando aquilo de que dispe. Nessas condies, a taxa normal de explorao da fora de trabalho d lugar superexplorao: o que o trabalhador custa para o capital implica que receba menos do que necessrio sua reproduo e de sua famlia. Em parte, possvel porque essa reproduo, via de regra, assegurada pela agricultura familiar, pela produo direta dos meios de vida. O capital obtm, assim, toda a fora de trabalho de que necessita, mas ela lhe custar menos do que vale a sua reproduo. Com a reduo da participao do capital varivel na composio orgnica do capital, essa composio se tornar falsamente alta. Isto , estaremos em face de uma composio orgnica baixa do capital em que o capital funciona (e lucra) como se sua composio orgnica fosse realmente alta, como se fosse capital de um momento mais moderno e mais desenvolvido do capitalismo. Dizendo de outro modo: o uso predatrio da fora de trabalho (particularmente claro no trabalho infantil) permite s economias subdesenvolvidas participar, com vantagens, da economia globalizada fazendo com que o capital atrasado possa concorrer com o capital moderno. custa, porm, de graves, crescentes e insolveis problemas sociais. Um ponto a considerar o de que toda e qualquer interferncia nessa situao, em favor dos frgeis e das vtimas, fundamental para que o emprego da fora de trabalho se d no mbito das formas contratuais do uso do trabalho. Esforos como o do GERTRAF e dos Grupos Mveis, mesmo que em desencontro com a precariedade da conscincia das vtimas, so essenciais. Essas aes representam o erguimento de uma barreira moral, por meio do jurdico, em nome da sociedade, s formas indiscriminadas e nem sempre ticas de reproduo ampliada do capital. Esse um modo, sem dvida, civilizador, na relao entre a sociedade e a economia, de dizer ao capital quem de fato manda, a coisa ou a pessoa, mesmo nas sociedades pobres e desprotegidas, ou mesmo em relao s populaes pobres de pases ricos.

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DISCRIMINAO DE RAA NAS RELAES DE TRABALHO NO BRASIL

( * ) T h e r e z aC r i s t i n aG o s d a l

ASPECTOS HISTRICOS E SOCIOLGICOS DA DISCRIMINAO DE RAA A ESCRAVIDO

No possvel falar-se em discriminao de raa no Brasil sem reconstruir a histria do Direito do Trabalho e nela o papel do trabalho escravo, j que a discriminao racial se verifica acentuadamente em relao aos negros, ndios e diversos mestios. Os manuais, em sua grande maioria, sequer colocam o trabalho escravo como inserto na histria do Direito do Trabalho, remetendo-se histria europia ocidental de modo universalizante e tomando como marco inicial do trabalho que importa a este Direito especializado, a Revoluo Industrial. Deste modo, so ignorados cerca de trezentos anos de nossa histria, em que o trabalho foi fundado na explorao de mo-de-obra escrava e num processo de formao da classe trabalhadora e de industrializao que apresentou peculiaridades prprias, em muitos aspectos diversas das que se desenvolveram na Europa. Inicialmente, preciso considerar que a escravido que se verificou a partir do sculo XVI nas colnias europias difere daquela praticada pelos povos da antigidade, porque inserida no capitalismo mercantil, voltada produo do lucro pela explorao do trabalho. Ao tratar da escravido negra no Brasil, Suely Queiroz(1) afirma que:

(...) Ela submete, por exemplo, povos de nveis culturais muito diferentes, utilizando-os como simples mquinas de trabalho. Alm
(*) Procuradora do Trabalho e sociloga. Mestranda em Direito da Universidade Federal do Paran. (1) Queiroz, Suely Robles Reis de. Escravido Negra no Brasil, pg. 6.

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disso, e, principalmente, no se filia a passado ou tradio alguma. A escravido surge no mundo ocidental quando perdera a razo de ser nesse mesmo mundo: da provocar controvrsias e a busca de justificativas atravs da histria e da religio para legitimar-se. (...).
Estas justificativas esto at hoje presentes na base da discriminao de raa. No caso do Brasil, a escravido foi o meio encontrado pelos portugueses para lucrar com a colnia, j que frustradas as primeiras expectativas de encontrar ouro e prata, ou outros produtos preciosos para comerciar. O novo mundo precisava intensificar a reproduo do capital europeu, fornecendo produtos lucrativos. O acar era um produto raro, que despertava o interesse do mercado e assegurava uma atividade rentvel aos portugueses. A produo estava estruturada no grande latifndio monocultor, que exigia mo-de-obra numerosa e trabalho permanente. O escravo era um meio de produo. A Europa no dispunha de grande contingente de gente que pudesse ser deslocada para as colnias e submetida a condies de trabalho que tornassem lucrativo o empreendimento. E nada poderia impedir que trabalhadores livres se estabelecessem por conta prpria, sem se sujeitar ao trabalho intenso desenvolvido na produo do acar. Num primeiro momento foram escravizados os indgenas. O prprio Colombo props, em carta escrita de Lisboa, em 1493, a introduo de ndios americanos como escravos na Espanha, tendo havido duas tentativas em Sevilha. A escravido de ndios foi gradualmente substituda pela de africanos, no apenas em razo da poltica de extermnio praticada contra os indgenas (na poca da descoberta havia cerca de 2.500.000 indgenas; em 1970, havia cerca de 50.000); mas tambm porque aps a invaso holandesa muitos ndios se voltaram contra os portugueses; por fim, e sobretudo, porque a escravido de ndios no trazia lucros para Portugal, enquanto que o trfico de negros revelou-se altamente lucrativo, tornandose um fim em si mesmo. Os portugueses foram pioneiros desta atividade, resultante da expanso martima do sculo XV, tendo monopolizado o trfico de escravos durante todo o sculo XVI e parte do sculo XVII. Posteriormente, o trfico passou a ser realizado tambm por ingleses, holandeses e franceses. No sculo XVIII, aps a Guerra da Sucesso espanhola, a Inglaterra garantiu o controle do asiento, privilgio de fornecer escravos s colnias espanholas, dominando o comrcio de escravos africanos. A partir da descoberta do ouro no Brasil, os escravos tambm foram empregados na minerao. O ouro atraiu muitos imigrantes europeus, que passaram a utilizar-se de escravos para trabalhos domsticos, artesanais 22

e agrcolas. O que manteve o trfico de escravos, mesmo aps o declnio da minerao. Todas as atividades manuais do campo e cidade eram feitas por escravos. Desenvolviam os trabalhos de agricultura, domsticos, minerao (inclusive tcnicos das minas), criao de gado, comrcio de panos e sabo, marinheiros, transporte pblico (em rede ou cadeiras transportadas por dois escravos) e outros. No sculo XIX o Brasil colonial se tornou grande produtor de caf. A primeira importante regio de produo de caf foi o Vale do Paraba (So Paulo, Minas Gerais e Rio de Janeiro). Mais tarde, So Paulo se tornou a principal rea de produo de caf. Nos cafezais, os escravos desenvolviam todas as atividades da cultura do caf e ainda desenvolviam as culturas auxiliares, produzindo boa parte dos artigos que consumiam. As fazendas de caf muitas vezes possuam forjas e serralherias para a fabricao de facas e foices; tecelagem do algodo de uso da escravaria; selaria, onde era trabalhado o couro. Aps o perodo inicial, em que a Igreja Catlica discutiu se os indgenas americanos tinham ou no alma, o que possibilitou que fossem escravizados, diversas bulas papais proibiram a escravizao de ndios, recomendando, porm, expressamente, a de negros. Havia inclusive a justificativa de que a escravido era praticada entre as prprias tribos africanas. Mas o carter da escravido entre os africanos era completamente diverso, j que no havia produo baseada na explorao do trabalho servil pelos chefes africanos. Onde existia, tinha um carter patriarcal, tanto que o preso escravizado, com o tempo, era incorporado famlia do dono. provvel que os primeiros africanos tenham sido introduzidos no Brasil entre 1516 e 1526, mas a entrada dos africanos escravizados apenas comeou a ser notada a partir da segunda metade do sculo, com a instalao do governo geral de Tom de Souza. O nmero de escravos negros introduzidos no Brasil durante o perodo da escravido no pacfico entre os historiadores. Segundo Suely Queiroz(2) a maioria dos estudiosos estima a vinda de trs e meio milhes aproximadamente, sendo que a populao do pas no sculo XIX era de trs milhes de habitantes. Estes escravos eram de dois grupos de africanos, em especial: os bantos (grupos localizados ao sul da linha do Equador) e os sudaneses (grupos encontrados nas regies mais ao norte do litoral africano). Dentre os sudaneses havia muitos que sabiam ler e escrever (em caracteres que se assemelhavam ao rabe) e que professavam o islamismo. Quase no havia famlias estveis, ou casamentos entre os africanos traficados para o Brasil, em sua maioria homens. As pessoas da mesma tribo, inclusive famlias, eram separadas, para dificultar a comunicao,
(2) Queiroz, Suely Robles Reis de. Obra citada.

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obrigando o escravo a aprender o portugus, ou tupi-guarani para se comunicar. Eram poucos os filhos que nasciam das unies entre escravos, porque era comum o aborto entre escravas e elevada a mortalidade infantil. Na zona cafeeira, no sculo XIX, a mortalidade alcanava 88% das crianas escravas. No Rio de Janeiro, no censo de 1872, esta taxa era 1,8% mais alta que a de natalidade(3). Os filhos de escravas costumavam ser separados das mes e vendidos em tenra idade. O tempo de vida do escravo tambm era muito reduzido. No fim do sculo XIX estimava-se como sendo de 5 a 7 anos a vida til do escravo comprado jovem. Vrias foram as formas de reao contra a opresso e tentativas de reafirmao da identidade do negro africano. Houve formas passivas, como o suicdio, o aborto e a resistncia ao trabalho. Mas tambm houve formas de resistncia ativa, mais rigorosamente repreendidas. As fugas foram freqentes em todo o perodo escravista, formando-se quilombos. Tambm havia atentados contra a vida dos proprietrios e familiares. As insurreies eram a reao mais temida. Eram legalmente definidas como reunio de vinte ou mais escravos, para obterem a liberdade fora. Porm, estas rebelies no obtiveram xito e terminaram sendo abafadas. Alm da vigilncia exercida sobre os escravos nas fazendas e pelos capites do mato, foi criada a Guarda Nacional para o combate s insurreies e a Guarda Policial, que recebia em dobro ou triplo, quando a tarefa era atacar quilombos.

LEGISLAO RELATIVA ESCRAVIDO

Pouco ou nada se estuda normalmente na rea juslaboral sobre a legislao pertinente escravido, apesar da inegvel importncia da referida legislao, que traz inclusive a previso de alguns institutos hoje presentes no Processo do Trabalho, como o reexame necessrio e o valor de alada. Da a importncia de se resgatar o tema ao tratar da discriminao de raa. Mais um esclarecimento se faz necessrio: este tpico est quase todo fundado na excelente obra de Lenine Nequete(4). Na legislao portuguesa o escravo no tinha personalidade jurdica; era tratado como bem mvel de seu dono. Era tratado como pessoa apenas quando ru de um crime; quando vtima, era tratado como objeto. No podia queixar-se na justia, nem testemunhar, somente prestar informaes. Nas cartas dEl Rey, de 1688 e 1702, especificou-se que o escravo podia recorrer justia para denunciar atividades subversivas de seu dono, ou a fabricao de dinheiro falso; no caso de defloramento de uma virgem; ou se provasse maus-tratos injustos. No era comum o escravo prevalecer-se destas possibilidades.
(3) Bergmann, Michel . Nasce um Povo. (4) Nequete, Lenine. Escravos e Magistrados no Segundo Reinado.

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A legislao portuguesa recomendava tratamento humano aos escravos, mas no havia um Cdigo Negro, tal qual ocorria, por exemplo, na Martinica, em que se estipulava multa de 2 libras para quem cortasse o punho de um escravo; 5 libras para quem lhe cortasse as orelhas; 6 para a lngua; 30 para quem o enforcasse; 60 para quem o queimasse vivo. As penas e as infraes elencadas por si ss j revelam o tratamento conferido ao escravo africano. Havia regulamentos municipais contra excessivos maus-tratos, como por exemplo, o de Goinia, que proibia o castigo de escravos desde o recolher at s seis da manh, mas neste caso a finalidade da lei era tutelar a tranqilidade dos livres. Ademais, na prtica, esta legislao no era observada. No h registro de senhor brasileiro que houvesse sido multado por maus-tratos aos escravos. A forma de castigo mais comum era o aoite, sendo que o Cdigo Criminal do Imprio apenas estabelecia o limite mximo de cinqenta chibatadas dirias. Nas cidades os castigos eram delegados s autoridades e realizados em locais pblicos, para servirem de exemplo. Nas fazendas, isoladas na rea rural, eram castigados pelos senhores, sem qualquer proteo do Estado. As Ordenaes Manuelinas regulamentavam a compra e venda de escravos no captulo dedicado aos animais. Na realidade, a nica proteo do escravo era o seu valor comercial, tanto que havia seguro contra a morte de escravos, resguardando o dono de prejuzos financeiros. Ainda, era prtica comum alforriar escravos velhos ou adoentados, que j no apresentavam mais potencial produtivo, abandonando-os mendicncia. Por fim, havia roubo de escravos e era praxe ficar-se com escravos achados. A Ordenao do Reino, Livro 4, Ttulo 63, tratava da revogabilidade da alforria concedida ao escravo em razo de ingratido. Somente era possvel a revogao da alforria concedida sem nus, se depois que fosse forro o escravo cometesse contra quem o forrou alguma ingratido, em sua presena, ou em ausncia, verbal ou de efeito real, ou por quaisquer das causas de revogao da doao, que inclua desde o cometimento de injria grave contra o doador e sua famlia, at ter tratado negcio ou ordenado coisa, causando grande perda e dano ao doador em sua fazenda. Tambm poderia ser revogada a alforria se, posto em cativeiro o patrono, no o remisse o liberto, sendo possante para isto; ou estando em necessidade de fome, no o socorresse. A faculdade de revogar o benefcio por ingratido era somente de quem o deu, no podendo o seu herdeiro pretender revog-lo. Quando a ao j havia sido proposta pelo doador seus herdeiros podiam continuar a demanda. Quando a manifestao de vontade de revogar a doao por ingratido pelo doador havia sido manifestada extrajudicialmente, ou seja, declarando perante testemunhas que pretendia revogar a doao, a situao era mais complexa. Alguns autores entendiam que no era possvel; mas a Constituio de Justiniano previa a possibilidade, entendendo que 25

somente se o doador se calou no era possvel a ao por seus herdeiros. Havia excees que possibilitavam aos herdeiros a ao, independentemente de manifestao de vontade do doador, como quando tivesse morrido de repente; ou quando estava impedido de propor a ao; ou quando falecera ignorando a ingratido cometida. A Lei n. 2.040, de 28 de setembro de 1871 (a Lei do Ventre Livre) revogou expressamente o Livro 4, Ttulo 63, 7 da Ordenao, que permitia a revogao da alforria por ingratido, alcanando as cartas de alforria quando se tornassem pblicas ou conhecidas dos interessados. Porm, discutia-se se nos testamentos ou documentos mantidos em sigilo pelo doador podia ser desconstituda a liberdade, atravs de novo testamento, ou novo documento, ou por um ato subseqente incompatvel com a vontade manifestada de alforria, como a venda do escravo. At o advento desta lei, sequer se assegurava ao alforriado o direito de defesa na ao para a revogao. Havia cartas de alforria que previam expressamente a revogao, caso o antigo escravo se recusasse a prestar certos servios ao antigo dono, ou se comportasse de modo pouco digno daquela graa. As cartas quase sempre continham clusulas prevendo a permanncia do dever de obedincia ao antigo dono. Os alforriados somente mantinham a liberdade enquanto mantivessem certas normas de servilidade esperadas pelos brancos, estando sempre sujeitos reescravizao. Quanto aos libertos nascidos no Brasil a questo era um pouco menos polmica que quanto aos africanos, pois o art. 7 da Constituio no previa dentre os casos de perda de direitos de cidado brasileiro a ingratido do liberto. Ao ser liberto, adquiria direitos de cidado, podendo conservar-se ou sair do territrio nacional, ter igualdade perante a lei, no passar a pena de sua pessoa, ter direito de plena propriedade e direito de petio (embora no pudesse ser eleitor, nem votar ou ser votado em eleio para deputado e senador). A matria no foi muito debatida nos Tribunais brasileiros. A primeira deciso relativa a liberto nascido no Brasil de 1857, reformando a sentena de origem, para considerar inaplicvel a Ordenao, que previa a revogao da alforria por ingratido, em face do disposto no art. 7 da Constituio. Quanto aos africanos, no h casos em nossos repertrios judicirios. Havia casos de nulidade da alforria, como quando a alforria era concedida em fraude dos credores do libertante, da legtima de seus herdeiros, ou da meao e direitos de sua mulher. E neste caso no se entendia da impossibilidade de retornarem ao cativeiro os libertos por serem cidados brasileiros. A partir desta Lei n. 2.040, de 1871, a falta de matrcula especial do escravo no tempo estabelecido (at 30 de setembro de 1873) importava que ele fosse considerado liberto, a menos que o senhor conseguisse, atra26

vs de ao ordinria (ou ao de escravido), com citao e audincia dos libertos e de seus curadores, demonstrar que o descumprimento do dispositivo no ocorreu por sua culpa ou omisso. Verificada a ausncia de matrcula de um escravo, podiam proceder os juzes de ofcio, declarando a liberdade do escravo. A ao de escravido prescrevia em cinco anos. A ao declaratria de liberdade era chamada de ao de manuteno. Devia ser requerida pelo promotor ou por qualquer cidado; no podia ser requerida pelo prprio escravo, embora o Supremo Tribunal de Justia o tenha admitido excepcionalmente. Houve decises das Cortes de ento, as chamadas Relaes, acolhendo a alegao de ignorncia da lei como causa escusvel para a ausncia do registro nas aes de escravido ou de manuteno. O Decreto n. 4.835, de 1 de dezembro de 1871, que regulamentava a Lei n. 2.040, previa a possibilidade de o possuidor realizar a matrcula do escravo, mas no em seu prprio nome, e sim, em nome do senhor. Assim, a matrcula feita pelo possuidor em seu prprio nome, ou por quem no era proprietrio do escravo, deveria ser equiparada ausncia de matrcula, mas havia decises em sentido contrrio. Ao favor da liberdade do escravo podia ser oposto o benefcio da restituio in integrum, quando a liberdade do escravo importasse leso ao patrimnio de pessoas a quem a lei outorgava o referido benefcio, como os menores, os loucos e os ausentes. Mais tarde surgiu nova lei que eximia da prescrio o proprietrio de boa-f que no havia procedido a matrcula do escravo, j que a lei que previa a necessidade da matrcula no tinha por fim extinguir a escravido, mas sim levantar a estatstica da populao escrava. A Lei n. 3.270, de 28 de setembro de 1885, determinou novamente a matrcula dos escravos, estabelecendo no art. 1 que a matrcula deveria consignar a filiao do escravo, se conhecida. O que deu ensejo a decises de juzes e Tribunais entendendo livres os escravos cuja filiao era ignorada por seus proprietrios. Alguns entendiam que deveriam os juzes declarar livres os escravos, de ofcio, sempre que da matrcula constasse filiao desconhecida; outros entendiam que a filiao desconhecida somente implicava uma presuno de liberdade, o que deveria ser avaliado em processo contraditrio. E isto porque somente podiam ser escravos os brasileiros nascidos de escravas. Para os que entendiam pela presuno de liberdade, era inadmissvel a prova meramente testemunhal para a demonstrao da condio de escravo, sendo essencial a prova documental, constituda pela certido de batismo ou justificao do juzo eclesistico. O nus da prova incumbia sempre a quem requeria contra a liberdade. Segundo Rui Barbosa, aps a proibio do trfico, em 1831, at 1852, foram clandestinamente introduzidos no pas cerca de quinhentos e sessenta mil escravos, que eram legalmente livres, j no se poderia legitimar 27

a escravido dos introduzidos pelo contrabando e de seus descendentes. Assim, no apenas a matrcula de filiao desconhecida militava em favor da liberdade do escravo, mas tambm quando a idade para ele declarada era incompatvel com o seu ingresso em territrio nacional antes da lei que proibiu o trfico, em 1831. A Lei n. 2.040/1871 tambm permitiu ao escravo a formao de um peclio com o que recebesse de doaes, legados e heranas, bem como com o que obtivesse do seu trabalho e economias, mediante autorizao do senhor. Com esse peclio podia pleitear sua alforria, ou pagar a indenizao fixada por arbitramento, na hiptese de no haver acordo. O peclio do escravo ficava em mo do senhor ou possuidor, vencendo juro de seis por cento ao ano. Para requerer o arbitramento o escravo devia exibir o dinheiro ou ttulo de peclios que totalizassem soma razovel. As decises judiciais no aceitavam a liberalidade de terceiro para a alforria, exceto como elemento para a constituio do peclio, ou como um comeo de peclio. Conforme previa a Lei n. 2.040/1871, nas causas em favor da liberdade o processo era sumrio e havia recurso ex officio quando as decises eram contrrias liberdade. O escravo sempre dispunha de apelao e revista, mas o senhor somente dispunha dos recursos quando o litgio transcendia a alada (quando ultrapassava dois contos de Ris). Sem a confirmao da sentena contrria liberdade dos escravos, no poderia ocorrer a matrcula dos mesmos, embora houvesse decises em contrrio. Havia julgados entendendo que somente cabia a apelao de ofcio nas aes de liberdade em que o escravo fosse autor e a sentena fosse de improcedncia; nas aes de escravido movidas pelo senhor que deixara de efetuar a matrcula dos escravos no perodo determinado sem culpa ou omisso, no cabia a apelao ex officio, ainda que a sentena fosse contrria liberdade (embora coubesse a apelao voluntria). Para estes, uma coisa era a ao de liberdade, prevista na Lei n. 2.040, sumria e com apelao de ofcio; outra era a ao de escravido, prevista no Regulamento de 1 de dezembro de 1871, ordinria e sem determinao expressa de recurso necessrio. Em vista da polmica instalada, e da necessidade prtica de se decidir acerca da matrcula dos escravos, provocou-se o exame da matria pela Seo dos Negcios da Justia do Conselho de Estado, que entendeu que a apelao ex officio havia sido estabelecida para todas as decises contrrias liberdade. Primeiro porque as disposies endereadas ao bem de algumas pessoas, utilidade pblica, ou razes de humanidade, deveriam ser interpretadas com extenso adequada a estes motivos, sendo que no caso de obscuridade, deveriam ser interpretadas no sentido mais conforme inteno do legislador; segundo, porque seria contraditrio conceder a apelao necessria nos casos em que o escravo pretendia a liber28

dade que ainda no tinha assegurada (aes de liberdade) e no conceder quando j estava na posse da liberdade ou a tinha presumida e retornava ao cativeiro (ao de escravido); terceiro, a lei no falava em aes de liberdade, mas em causas de liberdade, referindo-se ao objeto de favorecer a liberdade, no ao meio. Todo este debate, caracterstico do ambiente jurdico, faz transparecer um iderio desenvolvido para a manuteno da escravido, e de conseqncia, da posio do negro na sociedade da poca, j que o discurso jurdico est relacionado s relaes que se estabelecem no plano da sociedade.

Teixeira de Freitas publicou um comentrio, pretendendo inconstitucionais a Lei n. 2.040 e o Regulamento n. 5.135. Afirmava que a libertao do ventre dos filhos de mulher escrava, prevista no art. 1 da Lei no era caso de desapropriao. E ao declarar livres os filhos de mulher escrava nascidos a partir daquela data, privava os proprietrios de indenizao pelos filhos de escravas j concebidos no designado tempo. Os filhos nascidos em seguida promulgao da lei j se encontravam gerados e por isso, entendia o referido autor que a lei estava produzindo efeitos retroativos sobre propriedade j adquirida por acesso natural. Tambm criticava a possibilidade de a escrava ter livre apenas o ventre, afirmando que o ventre era parte do todo indivisvel mulher; a liberdade e a escravido, eram para ele, indivisveis. Esta crtica de Teixeira de Freitas, embora seja possvel do ponto de vista jurdico, com a distncia histrica que o transcurso do tempo nos permite manter, revela-se inadequada do ponto de vista social e demonstra com clareza a estreita relao entre o discurso jurdico e as relaes de poder.
O alvar de 10 de maro de 1682, que tratava dos negros fugidos, dispunha no 5 da prescrio da ao de escravido, em cinco anos, contados da data em que a posse da liberdade se houvesse tornado pacfica. O alvar, entretanto, era desconhecido dos praxistas e no se encontrava em nenhuma coleo. Argumentava-se ainda que havia sido expedido especificamente para a situao do Quilombo dos Palmares, em Pernambuco, e que no podia encurtar a prescrio decenal prevista na Ordenao do Reino. E com isto, recusava-se o reconhecimento da ao movida pelos senhores para manterem seus negros na condio de escravos.

A IDEOLOGIA DA ESCRAVIDO: A CONSTRUO DA DISCRIMINAO DE RAA

Como se observa da legislao relativa escravido, o negro escravo era considerado objeto, classificado como coisa, mercadoria. A lei apenas consagrava e legitimava as distines sociais:

(...) Como investimento cujo retorno deveria ocorrer no menor espao de tempo possvel, cabia ao negro trabalhar no limite de suas
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foras. Ora, obtinha-se mais facilmente a compulso necessria a tanto, anulando-lhe a individualidade, reduzindo-o condio de mquina destituda de vontade prpria e cegamente obediente a razes inquestionveis. Da estruturar-se um sistema de dominao em que coero e represso foram as tcnicas de controle empregadas. (...)(5).
Na Europa desenvolvia-se o trabalho livre. Como explicar ento a aceitao do trabalho escravo nas colnias? Para isto desenvolveram-se idias, valores, crenas, que se transformaram em representaes coletivas e universais. Para vrios autores o preconceito de raa no existia antes do sculo XV(6). Havia intolerncias religiosas, cises entre fiis e infiis. Valendo-se das idias de autores clssicos, como Plato e Aristteles, que percebiam a escravido como um fenmeno natural (embora numa concepo diversa), a escravido moderna buscou seu fundamento no diferente da cor branca. s tradicionais justificativas para a escravido, acresceu-se a justificativa da inferioridade racial. Dizia-se que o africano no havia se liber tado do pecado original, invocando-se uma finalidade civilizadora e cristianizadora para a escravido negra. Trazer os negros da frica para a Amrica era um ato de caridade, que os libertava da barbrie, do estgio selvagem de civilizao em que se encontravam. A superioridade dos brancos era uma recompensa de Deus, por serem cristos. Tambm se difundia a idia de que o negro tinha o sangue mais escuro e o crnio menor que o branco, ou seja, apresentava uma fisiologia e conformao cerebral inferiores ao branco. As raas no brancas estavam abaixo da branca na escala da evoluo fsica. Outro argumento que se levantava para justificar a escravido e anteriormente j abordado, era o de que ela j era praticada entre os prprios africanos. Com o tempo e a transformao das relaes sociais e dos interesses econmicos, o discurso escravista sofreu modificaes. Aps a primeira metade do sculo XIX criou-se no Brasil o mito de que a escravido era branda, devido natural liberalidade de seu povo. Tambm se articulou a idia de que o cativeiro era um mal necessrio, que sustentava a economia. A liberdade, direito natural de todo homem, se concedida a um bruto selvagem como o negro, seria uma arma perigosa, voltada ao dio contra as famlias e perturbao da ordem pblica. Somente deveria ser con(5) Queiroz, Suely Robles Reis de . Obra citada, pg. 36. (6) o caso de Suely Queiroz, na obra j citada. E tambm, apenas para exemplificar, de Arnold M. Rose , em texto intitulado A Origem dos Preconceitos, no livro Raa e Cincia II, Coleo Debates, pgs. 161-194. Para este autor, o racismo surgiu para justificar a escravido negra no capitalismo mercantil. Dizia-se que os negros pertenciam a uma raa que se encontrava na infncia e que era preciso faz-los trabalhar para o seu prprio bem, mantendo-os num estado de inferioridade em benefcio da civilizao.

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cedida a liberdade aos capazes de receb-la e os cativos no estavam preparados para ela. Tambm se argumentava acerca do direito de propriedade sobre o escravo, que no podia ser arbitrariamente destrudo. Nem mesmo a Lei urea, de 13.5.1888, que ps fim escravido, representou soluo situao do negro, que se viu obrigado a se manter ou retornar s reas rurais, para trabalhar por salrios vis. Os fazendeiros do Sul recorreram aos imigrantes estrangeiros, mas mantiveram a mentalidade e a organizao do antigo sistema. O advento da lei e da libertao formal da escravido no teve o condo de alterar de pronto uma mentalidade construda em vrios sculos de escravido. A escravido associou ao trabalho uma conotao pejorativa, que se integrou na psicologia coletiva. O ex-escravo preferia muitas vezes estabelecer-se em locais distantes e viver da caa e pesca, ou trabalhar apenas o necessrio e permanecer ocioso enquanto durasse a remunerao percebida, que sujeitar-se rgida disciplina do trabalho. Estava reconstruindo sua identidade, aps a brutalidade da escravido, para o que precisava recusar sua antiga condio. Para ele a liberdade significava a possibilidade de desobedecer, de no se submeter. Florestan Fernandes (7) pondera que o trabalho sob o regime escravocrata pressupunha a perda da dignidade social, alm da perda da liberdade. Segundo Emlia Viotti da Costa, na introduo de seu livro que trata da escravido negra no Brasil(8):

A escravido marcou os destinos da nossa sociedade. Seus traos ficaram indelveis na herana que nos legaram a cultura negra e as condies sociais nascidas do regime da escravido. Passada essa fase, restaram, alm do legado cultural, a concentrao de negros e mestios e os problemas da integrao do escravo emancipado no status de homem livre e na sociedade do branco, sua assimilao, sua aceitao pelo grupo branco e a necessria reformulao das atitudes recprocas forjadas durante o perodo da escravido. A conduta e a mentalidade dos negros e mestios, seus valores dominantes, seu comportamento social s podem ser entendidos hoje quando se tenha em conta o fenmeno da escravido-abolio. A abolio exigia a elaborao de uma nova autoconcepo de status e papis sociais por parte dos negros e mestios, a formao de novos ideais e padres de comportamento. Ela implicava tambm a mudana de comportamento do homem livre e branco diante do liberto, do negro no mais escravo. (...)
(7) Apud Kowarick, Lcio. Trabalho e Vadiagem A Origem do Trabalho Livre no Brasil. (8) Costa, Emlia Viotti da . Da Senzala Colnia, pg. 13.

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E mais adiante, na mesma obra, complementa a mesma autora(9), referindo-se aos escravos libertos pela Lei urea:

(...) Para eles a liberdade implicava, antes de mais nada, o direito de ir embora, de se deslocar livremente, de abandonar a lavoura, de trabalhar onde, como e quando quisessem. Nos primeiros tempos, produziam muito menos do que antes. (...)
A abolio da escravido no gerou a equiparao entre brancos e negros, nem destruiu o conjunto de valores sobre os quais se assentava a escravido. O negro continuou sendo economicamente dependente e as atitudes e representaes sociais que regulavam as relaes entre as raas(10) somente foram se modificando aos poucos. Os esteretipos e iderio associados cor permaneceram, como a afirmao da inferioridade mental, moral e social do negro. Ademais, a postura dos negros logo aps a libertao veio reforar o discurso daqueles que haviam sido prejudicados economicamente com a libertao. Dizia-se que a indolncia revelada era a prova de que eram incapazes e carentes de tutela. Nas reas economicamente mais dinmicas houve a preferncia pelo trabalhador imigrante e seus descendentes, depois para o nacional livre, e s em ltima instncia para o ex-escravo, que permanecia assim, num estado de marginalidade. Os ex-escravos formaram um contingente desenraizado que realizava as tarefas mais desprezadas e pior remuneradas e que somente foi incorporado ao processo produtivo a partir de 1930, quando a economia passou a apresentar maior grau de desenvolvimento e diversificao.

Lcio Kowarick(11), em obra sobre a formao do trabalho livre no Brasil, demonstra que aqui a universalizao do trabalho livre no se assentou sobre um campesinato e atividade artesanal solidamente enraizados, tal qual se verificou na Europa, mas sobre a escravido. Para os brasileiros livres (no perodo da escravido ou imediatamente aps o seu trmino) trabalhar para algum era atividade prpria de escravos, o que fez com que constitussem uma massa de indivduos de vrias origens e segmentos sociais que no se transformou em fora de trabalho. O trabalho livre era acessrio e intermitente no processo produtivo escravista. O segmento livre era visto pelos fazendeiros como vadio e desclassificado para o trabalho. O sistema escravocrata gerava a excluso dos brancos, mestios, ndios e negros libertos, enfim, de todos os que no fossem senhores ou escravos. Da a opo nas regies economicamente dominantes, notadamente
(9) Costa, Emlia Viotti da . Obra citada, pg. 509. (10) Costa, Emlia Viotti da. Obra citada. (11) Kowarick, Lcio . Trabalho e Vadiagem A Origem do Trabalho Livre no Brasil, pg. 11.

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So Paulo, pela mo-de-obra estrangeira na substituio dos escravos, que se submetia disciplina do trabalho, ao invs do aproveitamento dos trabalhadores livres nacionais. A grande questo histrica do sculo XIX foi a superao da produo escravista e do iderio por ela gerado. Ambos se encontram na base da discriminao racial no Brasil.

RAA, PRECONCEITO E DISCRIMINAO

Os autores da antropologia em geral trabalham com o conceito de raa. Os evolucionistas trabalham com uma perspectiva que esteve presente na formao do preconceito racial, j que situam a civilizao ocidental europia num nvel mais elevado de civilizao e todas as sociedades ditas primitivas como estando em diferentes etapas de uma escala para alcanar o estgio da civilizao. Segundo Lvi-Strauss(12) a perspectiva do evolucionismo social tenta suprimir as diferenas, ao pretexto de conheclas, por representarem diferentes estgios ou etapas de um desenvolvimento nico, partido de um mesmo ponto e tendente a um mesmo fim. A variedade das culturas ilustra os momentos deste processo. Assim, no trabalharemos com os conceitos trazidos por estes autores. Feita esta exceo, cumpre esclarecer que no temos a preocupao de situar doutrinariamente os autores citados, ou de levantar as concepes de raa para as diversas correntes da Antropologia, que surge aqui apenas como um saber complementar, que nos empresta conceitos para que possamos compreender o fenmeno que enfrentamos no plano jurdico. Segundo L. C. Dunn(13), para a biologia atual:

(...) as raas so subdivises biolgicas de uma espcie nica, a do Homo sapiens, dentro da qual as caractersticas hereditrias comuns a todas as espcies ultrapassam de longe as diferenas relativas e mnimas que separam as subdivises. (...)
E mais adiante, complementa o referido autor(14):

(...) um grupo de indivduos aparentados por casamentos entre si, isto , uma populao que se distingue das outras populaes pela freqncia relativa de certas caractersticas hereditrias. (...)
(12) Lvi-Strauss, Claude. Raa e Histria. (13) Dunn, L. C. Raa e Biologia. In Raa e Cincia II, pg. 8. (14) Dunn, L. C. Obra citada, pg. 17.

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A raa essencialmente dinmica, no podendo ser compreendida como diferenas fixas e absolutas, j que decorre sobretudo do desenvolvimento da gentica e hereditariedade biolgica. O ser humano produto combinado da hereditariedade e do meio. Embora todos os homens descendam de ancestrais comuns, h diferenas raciais, que so conjuntos de caractersticas particulares que podem variar entre os indivduos e podem modificar-se por mutao ao longo das geraes. Os homens diferem entre si, assim como o meio em que se encontram situados apresenta diferenas, sendo que determinadas caractersticas biolgicas se adaptam melhor a dadas condies ambientais que outras. Outros fatores interferem na transmisso de caracteres hereditrios, como a flutuao gentica, constituda pela predominncia acidental de certos genes nas coletividades pouco numerosas; as migraes e os cruzamentos; o isolamento geogrfico e social, que fazem com que os indivduos de um determinado grupo se casem entre si; os mais diversos fatores culturais. Os antroplogos ainda no chegaram a um acordo sobre a classificao racial da humanidade. Muitos se recusam a trabalhar com o conceito de raa, pela apropriao discriminatria que se fez do mesmo, tanto em termos cientficos, quanto pelo senso comum. Apenas para exemplificar, Boyd(15) (1950), com base na seqncia de genes, reconheceu as seguintes raas: europia ou caucsica; africana ou negride; raa asitica ou monglica; amerndia; australide. H outras classificaes, fundadas na presena de semelhanas em relao a uma srie selecionada de traos fsicos. Estas diferenas raciais tm pouca importncia do ponto de vista da biologia, mas influem sobre a atitude dos povos, uns em relao aos outros. Segundo Ralph Linton(16), com o descobrimento do Novo Mundo, no sculo XVI, a raa assumiu significao social, tornando-se critrio para a determinao de status social. Os europeus buscaram racionalizar essa dominao econmica e poltica, provando a si mesmos que subjugar outros grupos raciais era natural e inevitvel. Apropriaram-se de noes cientficas que estavam sendo desenvolvidas, para justificar preconceitos. Embora a diversidade biolgica e cultural seja natural, o homem comum tem dificuldade para encar-la enquanto tal e para compreender a humanidade como nica, porque ele no realiza a sua natureza numa humanidade abstrata e sim nas culturas tradicionais(17):

(...) Preso entre a dupla tentao de condenar experincias que o chocam afectivamente e de negar as diferenas que ele no compreende intelectualmente, o homem moderno entregou-se a toda
(15) Apud Dunn, L. C. Obra citada. (16) Linton, Ralph. O Homem Uma Introduo Antropologia, pg. 56. (17) Lvi-Strauss, Claude. Raa e Histria, pg. 24.

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a espcie de especulaes filosficas e sociolgicas para estabelecer vos compromissos entre estes plos contraditrios, e para aperceber a diversidade das culturas procurando suprimir nesta o que ela contm, para ele, de escandaloso e de chocante. (...)(18)
Com o conceito de raa supra-elaborado, de caractersticas que diferem no apenas entre os indivduos, mas ao longo do tempo, segundo diversas variveis, no se pode encontrar fundamento cientfico para o preconceito racial:

(...) Do ponto de vista biolgico, os seres humanos pertencem, portanto, a um nico e mesmo crculo de casamento e tiram seus genes de um fundo comum. Os dios e os preconceitos de raa no tm, por conseguinte, nenhuma justificao biolgica. Devemos tomar grande cuidado ao reconhecer estes preconceitos tais como so, e no tentar dissimular-lhes a natureza por intermdio de racionalizaes cientficas.(...)(19)
O preconceito constitui uma atitude interior do indivduo ou grupo, uma idia preconcebida acerca de algo ou algum. O preconceito conduz discriminao que consiste em infligir a certas pessoas um tratamento diferenciado e imerecido, por ausncia de conhecimento. Em geral o preconceito se presta a justificar a explorao econmica, a dominao poltica, ou a ocultar antagonismos de classe. Segundo Arnold M. Rose(20), o preconceito traz uma sensao de poder aos membros do grupo dominante, seja ele racial, nacional ou religioso. Os membros deste grupo, ainda que estejam no seu ltimo escalo, sentem-se superiores aos membros da minoria. uma vantagem ilusria, j que se abre mo de outras satisfaes de prestgio reais:

(...) A ignorncia, que a base dos preconceitos, toma aspectos dos mais diversos. Ora so noes falsas referentes s caractersticas fsicas, tradies culturais ou crenas de um povo, ora verdadeiros mitos que fazem intervir faculdades sobre-humanas ou fraquezas pueris. (...)(21)
Segundo este mesmo autor, na obra j citada, o racismo um conjunto de crenas populares, que compreendem as seguintes idias: as diferenas fsicas e intelectuais entre os diversos grupos huma(18) Lvi-Strauss, Claude. Idem, ibidem. (19) Dunn, L. C. Obra citada, pg. 48. (20) Rose, Arnold M. A Origem dos Preconceitos. In Raa e Cincia II, pg. 165. (21) Rose, Arnold M . Obra citada, pg. 165.

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nos consideram-se explicveis pela biologia e hereditariedade, com um carter de imutabilidade; hbitos, atitudes, crenas, comportamentos e reaes aprendidas esto determinadas antes do nascimento; todas as diferenas que se podem observar de uma minoria relativamente a uma maioria, so indcios de inferioridade; em casos de mestiagem as crianas so inferiores aos seus pais de um e de outro grupo. o preconceito formado com base em caractersticas raciais que se atribuem a um determinado grupo de indivduos e que fundamenta a discriminao racial. O art. 1 da Conveno n. 111 da OIT, em seu art. 1 prev que a discriminao compreende toda ... distino, excluso ou preferncia fundada em raa, cor, sexo, religio, opinio poltica, ascendncia nacional, origem social ou outra distino, excluso ou preferncia especificada pelo Estado-Membro interessado, qualquer que seja sua origem jurdica ou prtica e que tenha por fim anular ou alterar a igualdade de oportunidades ou de tratamento no emprego ou profisso. E a Conveno da ONU/1966 sobre a Eliminao de todas as Formas de Discriminao Racial, define a discriminao racial como sendo qualquer distino, excluso, restrio ou preferncia baseados em raa, cor, descendncia ou origem nacional ou tnica, que tenha por objeto ou efeito anular ou restringir o reconhecimento, o gozo ou o exerccio, em condies de igualdade, dos direitos humanos e liberdades fundamentais no domnio poltico, econmico, social e cultural ou em qualquer outro domnio da vida pblica . A discriminao pode assumir feies diversas, efetivando-se direta, ou indiretamente, ou consolidando-se em aes positivas. A discriminao direta aquela pela qual o tratamento desigual encontra-se fundado em critrios proibidos. , por exemplo, a no contratao de empregados negros. A discriminao indireta a que tem uma aparncia formal de igualdade, mas que em verdade cria uma situao de desigualdade. o caso, por exemplo, do empregado de uma determinada nacionalidade que, embora admitido na empresa, no encontra possibilidades de ascenso profissional, em razo de sua nacionalidade. A ao afirmativa, ou discriminao positiva, por sua vez, compreende um conjunto de medidas legais e de prticas sociais, destinadas a compensar uma situao de efetiva desigualdade em que se encontre um determinado grupo social, possibilitar o acesso ao sistema legal, tornando vivel para estes indivduos o exerccio de direitos fundamentais. o caso por exemplo, de leis que assegurem a determinados grupos indgenas, ou tribais, uma cota mnima de insero nas empresas. O Brasil no tem este tipo de previso, mas prev a cota mnima para as pessoas portadoras de deficincia. 36

LEGISLAO ATUAL E MINISTRIO PBLICO DO TRABALHO

A Conveno n. 111 da OIT, ratificada pelo Brasil, trata da discriminao no emprego e profisso, prevendo em seu art. 2, que qualquer membro para o qual a presente conveno se encontre em vigor comprometese a formular e aplicar uma poltica nacional que tenha por fim promover, por mtodos adequados s circunstncias e aos usos nacionais, a igualdade de oportunidades e de tratamento em matria de emprego e profisso com o objetivo de eliminar toda discriminao nessa matria. A Constituio Federal de 1988 traz no art. 5, caput, a previso de que todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, alando ainda qualidade de objetivo fundamental da Repblica promover o bem de todos, sem preconceitos de origem, raa, sexo, cor, idade e quaisquer outras formas de discriminao (art. 3, inciso IV). Por sua vez, o art. 7, inciso XXX do texto constitucional, em consonncia com a Conveno 111 da OIT, probe a diferena de salrios, de exerccios de funes e de critrios de admisso por motivo de sexo, idade, cor ou estado civil. Por fim, no art. 5, inciso XLII define como crime inafianvel e imprescritvel a prtica de racismo. Do ponto de vista da legislao ordinria, a CLT contm dispositivos destinados a coibir a discriminao, como o art. 461, que prev igual remunerao para trabalho de igual valor, ou as vedaes contidas no art. 373, com a redao dada pela Lei n. 9.799/99, no que diz respeito ao trabalho da mulher. H a Lei n. 7.716/89, com a redao dada pela Lei n. 9.459/97, que define os crimes resultantes de preconceitos de raa ou de cor. No art. 3 do referido diploma legal encontra-se tipificado como crime o ato de impedir ou obstar o acesso de algum, devidamente habilitado, a qualquer cargo da Administrao Direta ou Indireta, bem como das concessionrias de servios pblicos, punvel com pena de recluso de dois a cinco anos. O art. 4 da mesma lei prev como crime o ato de negar ou obstar emprego em empresa privada, punvel com a mesma pena do anterior. A Lei n. 9.029/95, que probe a exigncia de atestados de gravidez e esterilizao, e outras prticas discriminatrias, para efeitos admissionais ou de permanncia da relao jurdica de trabalho, prev em seu art. 1, que Fica proibida a adoo de qualquer prtica discriminatria e limitativa para efeito de acesso relao de emprego, ou sua manuteno, por motivo de sexo, origem, raa, cor, estado civil, situao familiar ou idade, ressalvadas, neste caso, as hipteses de proteo ao menor prevista no inciso XXXII do art. 7 da Constituio Federal. E em seu art. 4 prev que o rompimento da relao de trabalho por ato discriminatrio, possibilita ao empregado optar pela readmisso, com ressarcimento integral do perodo de afastamento, ou a percepo em dobro da remunerao do perodo de afastamento. 37

Apesar de todos os dispositivos constitucionais e legais supra-expostos, a nossa realidade cotidiana revela que as prticas discriminatrias se verificam rotineiramente, inclusive no que tange discriminao racial, cujas conseqncias podem ser muito mais graves, do ponto de vista penal. o que pondera Mrcio Tlio Viana(22):

(...) Isso no significa, infelizmente, que as discriminaes, entre ns, estejam com os dias contados. A lei algo muito pequeno para mudar esse tipo de realidade, e o que melhor pode acontecer a reduo, bem modesta, da incidncia de abusos. que tanto o jugo econmico quanto o jogo poltico desmentem, a cada instante, o ideal de isonomia, propondo solues que acentuam a desigualdade em nveis nunca vistos. Basta notar a legio cada vez maior de excludos, palavra terrvel que marca os que no tm, sequer, cidadania. (...)
Dentre os instrumentos de que dispe a sociedade para coibir as prticas de discriminao no emprego, est o Ministrio Pblico do Trabalho, inscrito na Constituio Federal de 1988 como funo essencial Justia. Dispe o art. 127 da CF/88: O Ministrio Pblico instituio permanente, essencial funo jurisdicional do Estado, incumbindo-lhe a defesa da ordem jurdica, do regime democrtico e dos interesses sociais e individuais indisponveis. H duas formas de atuao do MPT, conforme se extrai dos arts. 127 e 129 da Constituio Federal e arts. 83 e 84 da Lei Complementar n. 75/93, uma funo preventiva e uma repressiva, judicial, ou extrajudicial. Ao Ministrio Pblico do Trabalho cabe investigar as prticas discriminatrias em seara trabalhista, atravs dos procedimentos investigatrios e do inqurito civil pblico. O Inqurito Civil Pblico instrumento institudo pelo art. 129, III da Constituio Federal e pela Lei n. 7.347/85, com finalidade investigatria e regido pelo princpio inquisitivo. um procedimento administrativo e interno do MPT, destinado apurao dos fatos que possam representar leso a direito coletivo, difuso ou individual homogneo, de natureza trabalhista. A discriminao uma conduta, fundada num preconceito, no caracterizando assim, apenas a ofensa ao direito individual, mas leso potencial de todos os empregados que venham a se encontrar naquela determinada situao. A discriminao sempre tem carter genrico. O empregador que hoje discrimina um negro, preterindo-o numa promoo em razo de sua cor, por exemplo, ter o mesmo comportamento ao se deparar novamente com situao semelhante. Os interesses tutelados so supra-individuais, ou seja,
(22) Viana, Mrcio Tlio. A Proteo Trabalhista contra os Atos Discriminatrios (Anlise da Lei n. 9.029/95), pg. 356.

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comuns a uma coletividade, exigindo uma soluo homognea para a composio dos conflitos. Por isso, nestes casos h legitimidade para a atuao do Ministrio Pblico do Trabalho. Havendo conduta lesiva e no se obtendo o ajustamento da conduta pela realizao do Termo de Ajuste de Conduta, incumbe ao Ministrio Pblico do Trabalho o ajuizamento da ao correspondente. No caso da discriminao, a ao civil pblica, ou a Ao Anulatria, quando o objeto seja clusula discriminatria inserida em acordo ou conveno coletiva. Alm da atuao como rgo agente, o Ministrio Pblico do Trabalho tem a atuao como rgo interveniente, emitindo parecer circunstanciado nos processos trabalhistas que tramitam perante os Tribunais do Trabalho, em sede recursal. A interveno obrigatria nos casos do art. 83, XIII, quando a parte for pessoa jurdica de Direito Pblico, Estado estrangeiro, ou organismo internacional. E tambm nos casos do art. 82, I do CPC (incapazes). Fora as hipteses de parecer obrigatrio, o Ministrio Pblico do Trabalho emite parecer circunstanciado nos casos em que h interesse pblico, no que se podem enquadrar as hipteses de discriminao no emprego. Esta interveno tem carter pontual, seletiva, incumbindo ao rgo do MPT decidir quando entende configurado o interesse pblico ensejador de sua interveno. Ainda na qualidade de custos legis, possvel a manifestao em primeiro grau, quando h interesses de menores e incapazes, ou evidncias de coluso, a pedido do Juzo, ou por iniciativa do MPT, inclusive acompanhando audincias. Dentre as possibilidades de atuao preventiva, papel que tem se mostrado cada vez mais relevante, est a promoo de seminrios, palestras, audincias pblicas, enfim, todo o trabalho informativo desenvolvido junto a empresas e sindicatos, de categoria profissional e econmica, bem como junto ao pblico em geral. O trabalho de conscientizao essencial no combate a todas as formas de discriminao no emprego e a prtica tem demonstrado desconhecimento da lei e das conseqncias das prticas discriminatrias, tanto por empregados quanto por empregadores. Tambm se destaca aqui a participao do Ministrio Pblico do Trabalho nos Ncleos de Combate Discriminao no Emprego e de Promoo da Igualdade de Oportunidades, embora os nomes sejam variveis de um estado para o outro, organizados pelo Ministrio do Trabalho, com o apoio da Organizao Internacional do Trabalho, em todo o pas. O combate discriminao no emprego no interessa apenas aos empregados, por ela diretamente atingidos (quando no co-partcipes, tal qual se verifica muitas vezes nos casos de empregados portadores de HIV). A pessoa que sofre a discriminao se sente atingida em sua dignidade e cidadania, nunca se esquecendo de tal ato. A par deste carter de direito 39

fundamental da no-discriminao, do direito a ser tratado como igual, a discriminao traz prejuzos de ordem psicolgica quele que a pratica e de ordem econmica para a empresa e a sociedade como um todo. Conforme pondera Arnold M. Rose(23) ocorre uma perda econmica de no se utilizar plenamente a produtividade da mo-de-obra e no satisfazer inteiramente a procura. O preconceito enseja o agravamento dos problemas sociais e conduz perda de tempo; por exemplo, os poderes constitudos ocupam-se em discutir e legislar a respeito das minorias. Os preconceitos ainda representam obstculos aos intercmbios culturais e intelectuais. (...) Ter preconceitos renunciar a uma importante parte do patrimnio cientfico e cultural da humanidade, ao se recusar a encontrar aqueles que a detm. Certamente ignora-se o que se perde desta forma, mas o fato permanece.(...) O preconceito expressa uma insatisfao e como no atinge a causa da insatisfao, atua em sua manuteno, pois impede que o interessado procure uma soluo efetiva para o problema. Para o referido autor, h ainda uma correlao entre os preconceitos e a estreiteza de esprito e as diversas formas de rigorismo. O indivduo que tem preconceitos fechado a toda novidade e incapaz de ter com seus semelhantes relaes plenamente humanas. Esta incapacidade de manter relaes plenamente humanas com os semelhantes um desafio que ainda se impe, e que somente poder ser superado atravs do combate s diversas formas de discriminao, notadamente a discriminao de raa.

(23) Rose, Arnold M. Obra citada, pgs. 177-178.

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DISCRIMINAO NAS RELAES DE TRABALHO DST/AIDS E SADE DA MULHER ASPECTOS JURDICO-TRABALHISTAS NA DISCRIMINAO DA MULHER PORTADORA DE HIV/AIDS(*)

C l u d i oA l c n t a r aM e i r e l e s ( * * )

1. INTRODUO
A realizao desta Oficina significa o seguimento da estratgia estabelecida em nvel nacional, pelas entidades governamentais e organizaes no governamentais, objetivando promover a mobilizao social e desenvolver aes sistematizadas e articuladas que garantam aos portadores de HIV e AIDS uma melhor qualidade de vida, favorecendo sua integrao social. O Plano de Ao das Regies Norte e Nordeste elaborado no Curso de Capacitao Direito Sanitrio: O Desafio da AIDS, que se realizou em Braslia, no perodo de 21 a 25 de fevereiro de 2000, identificou, dentre as estratgias e atividades a serem desenvolvidas em nvel estadual, a realizao de seminrios estaduais de sensibilizao, divulgao dos problemas relativos a HIV/AIDS atravs da imprensa, formalizao de parcerias entre ONG e OG para atuar junto comunidade, promoo da conscientizao dos portadores sobre seus direitos, levando-os auto-organizao e conscientizao da sociedade sobre direitos e garantias dos portadores de HIV/AIDS.
(*) Oficina Discriminao nas Relaes do Trabalho DST/AIDS e Sade da Mulher, realizada em parceria do MPT com os Ministrios da Indstria e da Sade, em 12.12.2000, na DRT/CE. (**) Procurador do Trabalho 7 Regio.

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2. O TRABALHO DA MULHER
Dada a especificidade da Oficina, necessrio se faz tecer algumas consideraes acercar do trabalho da mulher, antes de adentrar-se nos temas discriminao e HIV/AIDS no Direito do Trabalho. No decorrer da histria, a mulher sempre foi posta em posio de inferioridade em relao ao homem. Na antigidade, no seio de sociedades patriarcais, a mulher livre, por vezes, sequer gozava de capacidade. Cite-se o Cdigo de Manu (ndia), cujo art. 415 prescrevia, in verbis:

Uma mulher est sob a guarda de seu pai durante a infncia, sob a guarda de seu marido durante a juventude, sob a guarda de seus filhos em sua velhice; ela no deve jamais conduzir-se sua vontade.
Quanto participao da mulher nas atividades produtivas, no incio, ressalvadas algumas excees, seu trabalho restringia-se s tarefas domsticas. Paulatinamente a mulher foi ganhando espao, at que, com a Revoluo Industrial, ante o desenvolvimento da maquinaria e a necessidade capitalista de mo-de-obra barata, incrementou-se a insero do trabalho feminino, assim como o infantil, na fbricas. Em recente reportarem de capa da revista Veja (8.11.2000), sob o ttulo Elas Venceram, foi ressaltada a ascenso feminina no Brasil em diversas reas de atuao profissional, nos indicadores de salrio e riqueza e nas estatsticas de escolaridade. Entre os brasileiros que apresentam declarao de imposto de renda, as mulheres so maioria nas seguintes profisses: assistentes sociais, fonoaudilogos, recepcionistas, telefonistas, pensionistas, bibliotecrios, arquelogos, enfermeiros, nutricionistas, empregados domsticos, psiclogos, professores, servios de tratamento de beleza, advogados e mdicos. H empate com os homens nas seguintes reas: serventurios da justia, tcnicos de biologia, auxiliar de escritrio, dentistas, professores universitrios, arquitetos, artistas plsticos, servidores pblicos e jornalistas. Tambm registrou-se o fato de que elas ficam com a maioria dos novos empregos do pas e seu salrio cresce num ritmo mais rpido do que o dos homens. A normatizao do trabalho da mulher no Brasil teve incio, segundo Segadas Vianna, com o Decreto n. 21.417-A, de 17.5.32, que estabeleceu, entre outras medidas de proteo, as seguintes: proibio do trabalho noturno, do trabalho nas mineraes em subsolo, nas pedreiras e obras pblicas e nos servios perigosos e insalubres; assegurou o descanso de quatro semanas antes e quatro depois do parto com percepo de metade do salrio; estabeleceu os descansos dirios, durante o trabalho, para alimen42

tao e determinou que nos estabelecimentos em que trabalhassem pelo menos 30 mulheres com mais de 16 anos de idade haveria local apropriado destinado guarda dos filhos no perodo de amamentao. triste registrar que, ainda hoje, alguns desses direitos no so observados pela maioria dos empregadores, como o referente ao local destinado guarda dos filhos. Recentemente, essa matria foi objeto de denncia, investigao e posterior celebrao de Termo de Ajuste de Conduta perante o Ministrio Pblico do Trabalho, na pessoa do Procurador que subscreve. A evoluo da legislao nacional criou um amplo e minucioso ordenamento protetivo da mulher. Contudo, a linha recente de atuao do legislador aponta para a revogao de normas protetoras que provoquem discriminao, dificultando a insero da mulher no mercado de trabalho. Foi o que aconteceu com as normas que proibiam o trabalho feminino noturno e em atividades perigosas ou insalubres, porquanto se considerou que no mais haveria justificao objetiva para essa diferenciao. A tendncia permanecerem normas de proteo somente quanto maternidade, incrementando-se as normas que prescrevem igualdade de tratamento para trabalhadores de ambos os sexos. No se pode deixar de aproveitar a oportunidade para fazer uma reflexo sobre o trabalho domstico, eis que sua excluso do regulamento protetivo foi mantida pela atual Constituio Federal. Afinal, consoante registra aquela reportagem da Veja, 90% (noventa por cento) dos empregados domsticos so mulheres. Sendo assim, os poucos direitos assegurados ao trabalhador domstico no configuraria uma discriminao pejorativa da mulher, com respaldo constitucional, j que essa categoria de trabalhadores composta em sua quase totalidade por mulheres? A especial fidcia exigida para essa espcie de relao de emprego, que se desenvolve no seio da famlia, justificaria a discriminao, ou a falta de poder econmico da categoria seria o fator determinante da discriminao? As normas internacionais tambm seguiram a mesma tendncia das nacionais. Principiaram por estabelecer proteo especial maternidade (Conveno n. 3, de 1919; Recomendao n. 12, de 1921; Recomendao n. 67, de 1944; Conveno n. 103, de 1952), ao trabalho noturno (Conveno n. 4, de 1919; Recomendao n. 13, de 1921; Conveno n. 41, de 1934) ou insalubre das mulheres (Recomendao n. 4, de 1919; Conveno n. 48, de 1935; Conveno n. 89, de 1948). Posteriormente, vieram as normas prescritivas da igualdade entre o trabalho do homem e o da mulher (arts. 2, 23 e 25 da Declarao Universal dos Direitos do Homem; Conveno n. 100, de 1951; Recomendao n. 90, de 1951; Conveno n. 111, de 1958; Conveno da ONU sobre a eliminao de todas as formas de discriminao contra a mulher, de 1975 Decreto n. 89.460/84; Conveno n. 156, de 1981; Conveno n. 170, de 1990). 43

3. DISCRIMINAO
Discriminar significa diferenar, distinguir, discernir, sendo discriminao o ato ou efeito de discriminar (Ferreira, 1999, pg. 690). Contudo, contemporaneamente, discriminao denota o tratamento desfavorvel dado, sem justa causa, a algum ou certa categoria de pessoas. Lima, aps apresentar os significados apontados pelos dicionaristas, expressase nos seguintes termos:

Apesar desses significados de discriminao, na verdade o vocbulo tem, na rbita emprica, afeioada conotao pejorativa, ultrapassando e indo alm do sentido de, simplesmente, ato de discriminar, distino, separao etc. O uso popular, por fora da evoluo natural da lngua, tem-lhe imposto, em acrscimo, o emprego de locues e expresses adjetivadas ou adjetivadoras, mesmo implicitamente, de tal modo que, hoje, discriminao tem o sentido de ato de discriminar ou diferenciar com pejorao, sem pertinncia lgica ou preconceituosamente, para eliminar o indivduo ou o objeto analisado mediante mero raciocnio subjetivo; distino feita entre pessoas ou objetos, eliminando uns em benefcio de outros, para satisfazer anseios e idias preconcebidas; separao atravs de tirocnio sem balizamento objetivo; discernimento feito por algum, que leva o indivduo ou o objeto distinguido situao de inferioridade, embora, antes, fossem uns e outros iguais ou semelhantes entre si (1997, pgs. 32-33).
Indiscutvel esse sentido atual do vocbulo, tanto que a temtica da Oficina visualizada sob o enfoque de diferenciao pejorativa. Relacionados ao tema ora tratado esto o preconceito e a segregao. Preconceito (Ferreira, 1999, pg. 1625):

[De pre- + conceito.] S. m. 1. Conceito ou opinio formados antecipadamente, sem maior ponderao ou conhecimento dos fatos; idia preconcebida. 2. Julgamento ou opinio formada sem se levar em conta o fato que os conteste; prejuzo. 3. P. ext. Superstio, crendice; prejuzo. 4. P. ext. Suspeita, intolerncia, dio irracional ou averso a outras raas, credos, religies, etc..
Segregao, segundo o mesmo dicionarista (1999, pg. 1829), significa: Poltica que objetiva separar e/ou isolar no seio de uma sociedade as minorias raciais e, p. ext., as sociais, religiosas, etc.; discriminao racial. (Segregao racial). Segregar significa, pois, marginalizar. 44

Da exposio desses conceitos conclui-se que: 1. o preconceito o elemento interno; 2. a discriminao a exteriorizao do preconceito; 3. a segregao uma das formas de manifestao da discriminao. Na raiz do problema da discriminao est, portanto, o preconceito. A discriminao, assim considerada como o tratamento diverso decorrente de preferncia abusiva, vedada pelo ordenamento jurdico nacional, a par da existncia de normas internacionais que tratem da matria. Contudo, as diferenas existem.

Montaigne, citado por Maria Aparecida Gugel em seu artigo Discriminao Positiva, assevera que: No h no mundo duas opinies iguais, dois fios de cabelo iguais, dois gros de areia iguais. A mais universal das qualidades a diversidade (Ensaios).
O reconhecimento dessa diversidade est prescrito nos primeiros dispositivos da Constituio Federal. No art. 1, inciso V, ao tratar do pluralismo poltico, e no art. 3, inciso III, ao admitir a existncia de desigualdades sociais e regionais. O princpio da isonomia, que significa igualdade de tratamento, vem expresso no caput do art. 5, segundo o qual, todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza. A condenao ao preconceito e a qualquer forma de discriminao est contida em diversas normas constitucionais, a partir do inciso IV do art. 3. O princpio da igualdade de tratamento, ao mesmo tempo em que veda perseguies e discriminaes, tambm probe favoritismos e privilgios. Como, ento, admitir a existncia de normas protetivas, que estabeleam condies especiais a determinados grupos de pessoas? H que se diferenciar a igualdade formal, jurdica, perante a lei, da igualdade real, material, social.

Pinho Pedreira salienta que o entendimento da igualdade no Brasil, desde os clssicos Rui Barbosa e Marnoco e Souza, at os autores modernos, tem acompanhado a evoluo dos hodiernos sistemas constitucionais, que, acolhendo uma concepo valorativa da igualdade quanto ao contedo da lei e no forma, obrigam o legislador a tratar de modo igual o igual e de modo desigual o desigual. Ademais, na aplicao do princpio da isonomia, devem ser consideradas apenas as diferenas essenciais, descartando-se as irrelevantes (abr. 1996, pg. 444).
Nesse sentido, distingue-se a discriminao negativa, ou pejorativa, que cria um desfavor pessoa discriminada, da discriminao positiva, que uma forma de assegurar a igualdade real, mediante a outorga de uma proteo ao grupo que se encontra em posio social desfavorvel. Da surge a chamada ao afirmativa como um conjunto de medidas legais e polticas sociais que visa a eliminar a limitao de oportunidades de determinados grupos sociais. 45

Atualmente, h discriminao positiva na reserva legal de mercado, mediante cotas, para os portadores de deficincia fsica, tanto do setor pblico (art. 37, VIII, CF/88) quanto do privado (Lei n. 8.213/91), bem como para os menores aprendizes (art. 429 da CLT). No plano internacional, h diversos tratados objetivando eliminar a discriminao em suas vrias formas, quais sejam: a) Conveno da ONU sobre a Eliminao de todas as Formas de Discriminao Racial, de 1966; b) Conveno da ONU sobre a Eliminao de todas as Formas de Discriminao contra a Mulher, de 1979; c) Conveno Interamericana para Prevenir, Punir e Erradicar a Violncia contra a Mulher OEA, de 1994; d) Conveno n. 100 da OIT, de 1951 igualdade de remunerao para a mo-de-obra masculina e a mo-de-obra feminina por um trabalho de igual valor; e) Conveno n. 111 da OIT, de 1959 discriminao em matria de emprego e profisso; f) Conveno n. 159 da OIT, de 1983 adaptao de ocupaes e o emprego do portador de deficincia. H, ainda, duas Convenes da OIT no ratificadas pelo Brasil, que so a de n. 156 (igualdade de oportunidades e de tratamento para homens e mulheres trabalhadores: trabalhadores com encargos e famlia) e a de n. 169 (povos indgenas e tribais em pases independentes). Buscando proteger e garantir a igualdade de tratamento e de oportunidade, o legislador constituinte albergou preceitos contendo discriminao inversa em relao aos seguintes grupos sociais: a) homem/mulher (sexo-gnero); b) raa (cor-etnia); c) condio fsica, portador de deficincia; d) idade. Normas de ndole genrica podem servir de proteo a outros grupos, como o disposto no art. 5, inciso X, que garante a inviolabilidade da intimidade, e poder assegurar ao trabalhador portador do vrus HIV e do acometido de AIDS o sigilo de sua condio de sade, impedindo a prtica de atos discriminatrios (Gugel, mar. 2000). Em nvel infraconstitucional, diversas normas proibitivas de discriminao negativa foram editadas, merecendo relevncia a Lei n. 9.029, de 13.4.95, que probe a exigncia de atestados de gravidez e esterilizao, e outras prticas discriminatrias, para efeitos admissionais ou de permanncias da relao jurdica de trabalho, e d outras providncias. O art. 4 dessa lei faculta ao empregado dispensado por ato discriminatrio optar entre a reintegrao ou a percepo de indenizao dobrada. A restrio que se cumpre fazer ao diploma legal a enumerao constante do art. 1, que somente probe a adoo de prtica discriminatria por motivo de sexo, origem, raa, cor, estado civil, situao familiar ou idade. H necessidade, pois, de envidar-se um esforo hermenutico integrativo, visando a conferir a essa lei a maior abrangncia possvel, alcanando, inclusive, o trabalhador portador do vrus HIV ou doente de AIDS.

4. AIDS E O DIREITO DO TRABALHO

Os aspectos da doena e da epidemia da AIDS concernem diretamente no s questo da sade e da previdncia, mas tambm s rela46

es de trabalho, eis que a grande maioria das pessoas infectadas encontra-se na faixa etria entre 18 e 45 anos, ou seja, no auge da capacidade produtiva. Da a necessidade de um maior contato dessa questo com o Direito do Trabalho. De incio, cumpre ressaltar que o portador do vrus HIV assintomtico um sujeito sadio, porquanto no houve manifestao da doena. Dessa forma o HIV+ possui plena capacidade laborativa. Ademais, considerando as restritas hipteses de possibilidade de contgio, em relao maioria das atividades laborativas, no h qualquer restrio para que o trabalhador infectado continue a prestar seus servios normalmente. Quanto ao doente de AIDS, a situao j diversa. Manifestada a sndrome, o trabalhador poder, paulatinamente, perder sua capacidade laborativa, atravessando perodos de incapacidade temporria, durante os quais far jus ao gozo de licena para tratamento de sade com a percepo do benefcio previdencirio auxlio-doena. Caso a incapacidade se configure definitiva, caber a concesso de aposentadoria. Referidos benefcios previdencirios, a teor da Lei n. 7.670/88, independem do perodo de carncia, para o segurado que manifestar a doena aps sua filiao Previdncia Social. Tambm independe de carncia a concesso de penso por morte aos seus dependentes. A Lei n. 7.670, de 8.9.1988, foi de crucial importncia para os portadores da Sndrome da Imunodeficincia Adquirida (SIDA/AIDS), porquanto que lhe foram estendidos os vrios benefcios ali especificados (licena, aposentadoria, reforma militar, penso especial e auxlio-doena), alm do direito ao levantamento dos valores correspondentes ao Fundo de Garantia por Tempo de Servio. Por se constituir um grupo alvo de discriminaes negativas, o legislador ordinrio, tanto em nvel federal, quanto estadual e municipal, tratou de editar normas compensatrias, estendendo-lhe benefcios, proibindo a exigncia de testes para deteco do vrus HIV e regulando procedimentos administrativos. Algumas dessas normas foram dotadas de sano prpria, conferindo-lhe maior eficcia. Outras, por no disporem de sano no prprio texto, necessitam de interpretao integrativa, sob pena de tornarem-se ineficazes. Dentre as normas aludidas, enumeram-se as seguintes:

NORMAS TRABALHISTAS E PREVIDENCIRIAS

NORMAS COMUNS A TODOS TRABALHADORES NORMAS FEDERAIS Lei n. 3.738, de 4.4.60 Penso especial viva de militar acometida de doenas graves. 47

 Lei n. 7.670, de 8.9.88 Estende aos portadores da SIDA/AIDS, benefcios referentes Licena para Tratamento de Sade, aposentadoria, reforma militar, FGTS e outros. Resoluo n. 02, de 17.12.92 do Conselho Diretor do Fundo de Participao PIS/PASEP Liberao do PIS/PASEP. Portaria Interministerial n. 3.195, de 10.8.88, dos Ministros do Trabalho e da Sade Institui a Campanha Interna de Preveno da AIDS CIPAS. NORMAS MUNICIPAIS SO PAULO (SP) Circular n. 001/94, de 28.5.94, do Secretrio Municipal de Sade Comunica a todos os servidores os direitos das pessoas com HIV/AIDS, institudos pela Lei n. 7.670/88. VITRIA (ES) Lei n. 4.101, de 3.1.94 Probe a testagem sorolgica e discriminaes no mbito do trabalho dos portadores do vrus HIV. NORMAS RELATIVAS AO SERVIDOR PBLICO CIVIL NORMAS FEDERAIS Lei n. 8.112, de 11.12.90 Dispe sobre o regime jurdico dos servidores pblicos civis da Unio. Portaria Interministerial n. 869, de 11.8.92 dos Ministros da Sade, Trabalho e da Administrao Probe a testagem para deteco do vrus HIV, nos exames pr-admissionais e peridicos de Sade dos servidores pblicos. NORMAS ESTADUAIS E DO DISTRITO FEDERAL DISTRITO FEDERAL Portaria n. 007, de 27.5.93, do Secretrio de Sade Probe a testagem para deteco do vrus HIV, nos exames pr-admissionais e peridicos de sade dos servidores pblicos. ESPRITO SANTO Lei n. 4.038, de 23.12.87 Incluiu a SIDA/AIDS na lista de doenas que acarretam aposentadoria integral. RIO GRANDE DO SUL Portaria n. 03, de 10.3.93, do Secretrio da Sade e do Meio Ambiente Normas sobre acidentes de trabalho com material potencialmente contaminado com HIV. 48

RIO DE JANEIRO Lei n. 1.290, de 12.4.88 Inclui a SIDA/AIDS entre as doenas que permitem aposentadoria com proventos integrais. SANTA CATARINA Lei n. 7.590, de 8.6.89 Declara invlido para o servio pblico estadual o portador da SIDA/AIDS. NORMAS MUNICIPAIS GOINIA Estatuto dos Servidores Pblicos do Municpio de Goinia, de 11.5.92 Inclui a SIDA/AIDS entre as doenas que permitem aposentadoria com proventos integrais. JOO PESSOA (PB) Lei n. 1.549, de 16.1.94 Cria o Sistema Municipal de Informaes de Esclarecimentos dos Funcionrios Pblicos Municipais. RIO DE JANEIRO Lei n. 1.289, de 21.7.88 Inclui a SIDA/AIDS entre as doenas que permitem aposentadoria. SANTOS Lei n. 99, de 10.12.93 Cria funo gratificada por local de trabalho, dentre eles, no Programa de Internao Domiciliar e Unidade de Referncia para pacientes. NORMAS RELATIVAS AO SERVIDOR MILITAR NORMAS FEDERAIS Lei n. 6.880, de 9.12.80 Estatuto dos Militares. Portaria n. 12-DGS, de 25.1.89 do Ministrio do Exrcito Normas para as percias mdicas relacionadas com a SIDA/AIDS. NORMA ESTADUAL RIO DE JANEIRO Lei n. 1.493, de 10.7.89 Inclui a SIDA/AIDS entre as molstias que podem gerar reforma militar NORMAS RELATIVAS AOS DEMAIS TRABALHADORES NOTA INTRODUTRIA NORMA FEDERAL Lei n. 8.213, de 24.7.91, Plano de Benefcios da Previdncia Social e d outras providncias. 49

NORMAS PARA PROTEO DOS PORTADORES DO VRUS HIV/AIDS DE PRTICAS DISCRIMINATRIAS

38. NORMA ESTADUAL Lei Estadual n. 12.595, de 26.1.1995 do Estado de Gois. 39. NORMAS MUNICIPAIS Lei Municipal n. 6.858, de 1.5.95 do Municipal de Belo Horizonte; Lei Municipal n. 7.299, de 28.4.94 do Municpio de Goinia; Lei Promulgada n. 134, de 12.9.95 do Municpio de Natal; Lei Municipal n. 7.400, de 4.1.94, do Municpio de Porto Alegre. Em relao dispensa de trabalhador portador do vrus ou doente de AIDS, os tribunais tm decidido que no h garantia no emprego, ou seja, no goza ele de estabilidade. Contudo, mesmo considerando inexistir essa garantia, prevalece o entendimento de que o despedimento no pode ser motivado pela situao de sade do trabalhador. Comprovada a prtica de ato discriminatrio, a dispensa reputada nula, determinando-se o retorno do obreiro s atividades, ou o gozo de licena com percepo de auxlio-doena. s vezes determina-se seja remunerado todo o perodo de afastamento; em outras, apenas a partir da data da propositura da ao. Veja-se, a esse respeito, as seguintes decises:

Ementa: Aplicao de multa ex officio No-cumprimento de obrigao de fazer Violao do artigo quinto, inciso dois, da Constituio Federal. No ofende o princpio constitucional da legalidade a aplicao pelo juiz de multa, de ofcio, pelo no-cumprimento de obrigao de fazer, consoante o disposto no pargrafo quarto do artigo quatrocentos e sessenta e um do CPC. Embargos no conhecidos. Reintegrao empregado portador do vrus da AIDS. No obstante inexista no ordenamento jurdico lei que garanta a permanncia no emprego do portador da Sndrome da Imunodeficincia Adquirida AIDS, no se pode conceber que o empregador, munido do poder potestativo que lhe conferido, possa despedir de forma arbitrria e discriminatria o empregado aps tomar cincia de que este portador do vrus HIV. Tal procedimento afronta o princpio fundamental da isonomia insculpido no caput do artigo quinto da Constituio Federal. Embargos no conhecidos. Ementa: Reintegrao Demisso Empregado portador do vrus HIV. A AIDS uma doena que est causando grande impacto na humanidade, e os portadores desta enfermidade sofrem, sem dvida, discriminao e dificuldade muitas vezes at para sobreviver. Preocupa-me o aspecto de que cada vez maior o nmero de
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infectados por esta enfermidade no mundo todo. Porm, h outras enfermidades que tambm tm o mesmo impacto, no tanto quanto est observando-se hoje com o problema da AIDS este, sem dvida, muito mais pelo tratamento que vem sendo dispensado ao tema pela mdia do mundo todo entendo que, a se conceder estabilidade ao portador do vrus HIV, teremos que reconhecer, por questo de pura justia, idntica estabilidade a todos os portadores de outras doenas infecto-contagiosas que ainda hoje so consideradas infamantes, isto , enfermidade cujos portadores dos vrus so segregados e discriminados pela humanidade. Dessas, a mais conhecida a lepra (hansenase). difcil, do meu ponto de vista, sustentar a concesso desta estabilidade ao portador do vrus HIV. Reconheo que se trata de situao muito delicada, que exige uma dose de humanismo muito grande para o reconhecimento desta estabilidade. Revista conhecida parcialmente, e desprovida. Ementa: Reintegrao Empregado portador do vrus da AIDS Caracterizao de despedida arbitrria. Muito embora no haja preceito legal que garanta a estabilidade ao empregado portador da Sndrome da Imunodeficincia Adquirida, ao magistrado incumbe a tarefa de valer-se dos princpios gerais do direito, da analogia e dos costumes para solucionar os conflitos ou lides a ele submetidas. A simples e mera alegao de que o ordenamento jurdico nacional no assegura ao aidtico o direito de permanecer no emprego no suficiente a amparar uma atitude altamente discriminatria e arbitrria que, sem sombra de dvida, lesiona de maneira frontal o princpio da isonomia insculpido na Constituio da Repblica Federativa do Brasil. Revista conhecida e provida. (Proc. RR, nm.: 0217791, ano: 95, acrdo nm.: 3.473, ano: 97, data: 14.5.97, Relator: Ministro Valdir Righetto). Recurso de Revista conhecido em parte e desprovido.
As frmulas jurdicas normalmente conferidas aos casos de dispensa discriminatria so as seguintes: a) a dispensa nula, pois obstativa aquisio ao direito de gozo de benefcios previdencirios; b) a dispensa seria arbitrria, aplicando-se, por analogia, o art. 165 da CLT (cipeiro); c) considerando a inexistncia de norma que autorize a reintegrao, caberia apenas o pagamento de indenizao; d) se j cabia a concesso de auxlio-doena, o contrato de trabalho deveria estar suspenso, o que impede a dispensa, cabendo a reintegrao; e) excedendo a prtica do ato ao exerccio regular do direito potestativo de resilir unilateralmente o contrato, seria a dispensa abusiva, a teor do art. 160, inciso I, do Cdigo Civil; f) os atos praticados pelo empregador nas relaes de trabalho devem observar a finalidade social da propriedade e demais princpios e garantias sociais insertos na Carta Magna. Deve ser ressaltado que o nus da prova quanto prtica do ato discriminatrio do empregado. 51

5. CONCLUSO
Do exposto, constata-se que a diversidade de normas garantidoras dos direitos das pessoas portadoras de HIV/AIDS abrangente, tanto no que concerne concesso de benefcios, quanto proibio de prticas discriminatrias. Contudo, ainda h necessidade de uma maior regulamentao em matrias especficas. Ademais, algumas reflexes devem ser apresentadas para o debate. Indaga-se, por primeiro, se estaria o operador do Direito condenado a limitar a sua atuao simples abordagem do aspecto normativo do tema posto para exame, como as questes trabalhistas da discriminao da mulher portadora de DST/AIDS, ou poder-se-ia incluir ingredientes sociais, econmicos, psicolgicos etc. Afinal, antes de ser advogado, juiz ou procurador se um cidado. A expedio de normas no resolve qualquer problema, porque as leis so interpretadas por seres humanos. Sendo assim, no exerccio hermenutico prevalece predominante carga ideolgica e preconceituosa, fazendo com que o resultado prtico da norma decorra, em grande escala, das condies psicolgicas, sociais, econmicas e espirituais do aplicador do Direito. s vezes esse aspecto ser mais importante do que a norma em si ou o conhecimento e preparo tcnico do jurista. Por isso, sensibilizao deve ser reputada a prioridade mxima. Com ela, alcanar-se- o convencimento jurdico e social de quem se objetiva ver comprometido com a questo.

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CONTRATAO FRAUDULENTA DE TRABALHADORES POR INTERMDIO DE COOPERATIVAS DE TRABALHO

A n d r C r e m o n e s i (*) Orlando de Melo (**)

1. INTRODUO
Ultimamente o Ministrio Pblico do Trabalho tem tomado conhecimento de que muitas empresas tm celebrado contrato de fornecimento de mo-de-obra por intermdio de cooperativas de trabalho. As denncias geralmente so oriundas de juzes do trabalho, de sindicatos de categorias profissionais, dos trabalhadores, dos auditores fiscais do trabalho, alm dos prprios membros do Parquet Laboral quando da emisso de parecer circunstanciado em sede de Recurso Ordinrio. Em vista de tais denncias o Ministrio Pblico do Trabalho tem instaurado Procedimentos Preparatrios ou Inquritos Civis, a fim de averiguar a situao ftica existente, ou seja, se se trata de utilizao de mode-obra por meio de verdadeiras cooperativas de trabalho ou se cooperativas de trabalho de fachada, constitudas para fraudar a legislao trabalhista. Esse trabalho de investigao do Parquet decorre de sua misso constitucional de defesa da ordem jurdica, do regime democrtico e dos interesses sociais e individuais indisponveis, como previsto no artigo 127, caput, da Carta Republicana de 1988. A proliferao desenfreada da contratao de trabalhadores cooperados iniciou-se no meio rural. Como exemplo por demais conhecido podemos citar a atividade de colheita de laranjas no interior do Estado de So Paulo.
(*) Procurador do Trabalho 2 Regio. (**) Procurador do Trabalho 2 Regio.

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Contudo, referida forma de contratao estendeu-se para o meio urbano atravs das chamadas cooperativas de servios mltiplos. Neste modesto trabalho tentaremos mostrar, exausto, que, ao contrrio do que pode imaginar uma significativa parcela do empresariado, a contratao de trabalhadores cooperados no se revela a panacia de todos os males que atingem a empresa no tocante reduo de seus custos. sabido que as cooperativas podem se apresentar de vrias formas, como por exemplo: cooperativas de produo, cooperativas de consumo, cooperativas de crdito, cooperativas de trabalho. No que respeita s cooperativas de trabalho, com rarssimas excees, a burla tem sido uma triste constatao, especialmente quando se trate do descumprimento dos direitos trabalhistas constitucionalmente assegurados. Nesse passo, o trabalhador parte mais fraca e, no raro, desempregado forado a aceitar tal irregularidade, que sobrevm atravs de um mascaramento da relao jurdica de fato existente, sendo inserido na empresa sob o rtulo de cooperado, numa poca em que o desemprego atemoriza a populao. Com isso, o trabalhador submetido a toda sorte de abusos e aviltamento, como por exemplo: falta de registro na CTPS, ausncia de pagamento de frias, 13 salrio, FGTS, jornada de trabalho da categoria, piso salarial da categoria, etc. Com atitude deveras reprovvel e repugnante, o tomador dos servios coloca margem um dos princpios basilares do direito laboral, qual seja o princpio da primazia da realidade, onde h que se dar prevalncia do fato sobre o instrumento.

2. O VERDADEIRO COOPERATIVISMO COMO PRECONIZADO PELA CONSTITUIO FEDERAL E PELA LEI N. 5.764, DE 16.12.71
O legislador constituinte de 1988 procurou estimular o cooperativismo. Nesse passo, vejamos o disposto no artigo 5, inciso XVIII, da Carta Magna: Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana, e propriedade, nos seguintes termos: Inciso XVIII a criao de associaes e, na forma da lei, a de cooperativas independem de autorizao, sendo vedada a interferncia estatal em seu funcionamento; 54

Por outro lado, a Lei Maior, no Ttulo VII que trata Da Ordem Econmica e Financeira, assim preconizou no artigo 174, 2: Artigo 174. Como agente normativo e regulador da atividade econmica, o Estado exercer, na forma da lei, as funes de fiscalizao, incentivo e planejamento, sendo este determinante para o setor pblico e indicativo para o setor privado. 2 A lei apoiar e estimular o cooperativismo e outras formas de associativismo. No plano infraconstitucional o diploma legal que rege o cooperativismo a Lei n. 5.764, de 16.12.71. digno de registro que o cooperativismo como previsto na referida lei revela-se salutar, diferenciando das demais sociedades, na medida em que revela, entre outras, as seguintes caractersticas: o verdadeiro cooperado tem dupla qualidade em relao cooperativa, a saber: prestador e beneficirio dos servios; a adeso a uma cooperativa ato voluntrio por parte do interessado; inexistncia de objetivo de lucro; variabilidade do capital social representado por quotas-partes; limitao do nmero de quotas-partes do capital para cada associado; direito a voto nas assemblias gerais; quorum para o funcionamento e deliberao das assemblias gerais baseado no nmero de associados e no no capital; distribuio das sobras lquidas (supervit) anuais aos associados, proporcionalmente s operaes realizadas pelos mesmos; prestao de assistncia aos associados.

3. A FRAUDE
As investigaes desencadeadas pelo Ministrio Pblico do Trabalho nos autos de Procedimentos Preparatrios e de Inquritos Civis com a colaborao da fiscalizao do trabalho tm revelado toda sorte de mazelas que, juntos, perpetram as falsas cooperativas de trabalho e as empresas tomadoras dos servios dos cooperados. Por vezes ouvimos protestos de que nem todas as cooperativas so fraudulentas ou de fachada. Tal afirmativa pode ser entendida como correta, at porque no se pode dizer, de plano, sem uma profunda investiga55

o, se uma cooperativa de trabalho ou no fraudulenta. Contudo, o Ministrio Pblico do Trabalho no abre mo de realizar minuciosa investigao quando toma conhecimento de uma possvel fraude na contratao de trabalhadores por meio de cooperativas de trabalho. Na prtica, a maioria esmagadora das cooperativas de trabalho so meras intermediadoras de mo-de-obra terminando por fraudar direitos trabalhistas. A ttulo meramente exemplificativo at porque a mente humana no encontra limites quando se trate de fazer o mal podemos elencar algumas situaes retratadas em diligncias realizadas pelos membros do Parquet, que tornam a fraude evidente nessa relao jurdica triangular: no raro, os trabalhadores so encaminhados s cooperativas de trabalho pelas prprias empresas tomadoras de mo-de-obra, o que descaracteriza a adeso voluntria; a relao do trabalhador com a cooperativa revela-se to frgil que ao serem perguntados sobre o atual endereo da cooperativa costumam declarar endereos desatualizados; nesse passo, uma vez cadastrados na cooperativa os trabalhadores jamais costumam participar da assemblias a fim de exercer seu direito de voto, at porque l nem comparecem; sob a alegao de que os falsos cooperados trabalham por hora, as cooperativas costumam controlar a jornada de trabalho por meio de cartes de ponto; h cooperativas que elaboraram PCMSO Programa de Controle Mdico de Sade Ocupacional, previsto na Norma Regulamentadora n. 7 da Portaria n. 3.214/78 do Ministrio do Trabalho, obrigao essa afeta aos trabalhadores empregados; pagamento de adicional de periculosidade a trabalhadores, rubrica devida quando da contratao de trabalhadores empregados que exeram funes de risco; os trabalhadores so convocados a trabalhar em sbados e domingos o que faz com que, s vezes, laborem por quinze dias corridos sem qualquer descanso, o que demonstra odiosa explorao de mo-de-obra; o labor jamais revela-se eventual; ao revs, o falso cooperado trabalha todos os dias da semana e com jornada prefixada; a contraprestao dos servios prestados pelos falsos cooperados a paga, pouco importando quem efetua o pagamento, se tomadora ou cooperativa; aqui vale lembrar que, para perpetrar a fraude, as tomadoras costumam alegar ridiculamente que o trabalhador recebe sua remunerao diretamente da cooperativa e que, por isso, no se encontra preenchido o requisito da onerosidade; 56

 quando faltam ao trabalho, os falsos cooperados no so substitudos por outros trabalhadores; em razo disso, seus afazeres ficam postergados para o dia de labor imediatamente seguinte; quando so perguntados acerca de quem lhe d ordens e de quem fiscaliza seus trabalhos os falsos cooperados costumam responder que tal atribuio sempre est afeta a gerentes, supervisores e chefes das empresas tomadoras; as cooperativas tm verdadeiros donos que ditam, sozinhos, os seus destinos sem qualquer participao dos falsos cooperados; h empresas que desligam todos os seus empregados, determinando-lhes para que formem uma cooperativa de trabalho e, da noite para o dia, por um simples expediente burocrtico, passam de empregados a cooperados, isentando a empresa de obrigaes e encargos previstos na legislao obreira.

4. O PARGRAFO NICO DO ARTIGO 442 DA CONSOLIDAO DAS LEIS DO TRABALHO ANTE O PRINCPIO DO CONTRATO REALIDADE
Dispe o pargrafo nico do artigo 442 da Consolidao das Leis do Trabalho, inserido por meio da Lei n. 8.949/94: Qualquer que seja o ramo de atividade da sociedade cooperativa, no existe vnculo empregatcio entre ela e seus associados, nem entre estes e os tomadores de servios daquela. No podemos admitir que o dispositivo legal em comento d guarida a toda sorte de fraudes que so perpetradas por falsas cooperativas e tomadores de servios de trabalhadores cooperados. Com efeito, na verdade o referido dispositivo legal revela-se incuo, na medida em que estiverem presentes os quatro requisitos da relao de emprego, a saber: habitualidade, pessoalidade, onerosidade e subordinao. Nesse diapaso, aplicam-se as sanes previstas no artigo 9 da Consolidao das Leis do Trabalho, in verbis: Sero nulos de pleno direito os atos praticados com o objetivo de desvirtuar, impedir ou fraudar a aplicao dos preceitos contidos na presente Consolidao.

5. ATUAO DO MINISTRIO PBLICO DO TRABALHO

Por primeiro, h que se trazer colao os conceitos de direitos difusos e de direitos coletivos, previstos na Lei n. 8.078/90 (Cdigo de Defesa do Consumidor), de aplicao subsidiria Lei n. 7.347/85 (Lei da Ao Civil Pblica). 57

Por direitos difusos entende-se como aqueles transindividuais, de natureza indivisvel, de que sejam titulares pessoas indeterminadas e ligadas por circunstncias de fato (artigo 81, inciso I da Lei n. 8.078/90). De outra parte, entende-se por direitos coletivos aqueles transindividuais, de natureza indivisvel, de que seja titular grupo, categoria ou classe de pessoas ligadas entre si ou com a parte contrria por uma relao jurdica base (artigo 81, inciso II da Lei n. 8.078/90).

In casu, os direitos lesados dos empregados denominados de cooperados so de natureza difusa e coletiva o que, por si s, permite a atuao do Ministrio Pblico do Trabalho.
Os direitos lesados so difusos na medida que impedem os potenciais candidatos a um emprego formal, grupo esse indeterminado. Os direitos lesados so coletivos tendo em vista que, ao aderirem a uma falsa cooperativa e prestarem servios s empresas tomadoras, os trabalhadores no tm seus direitos trabalhistas constitucionalmente assegurados, como por exemplo: frias com o tero constitucional, 13 salrio, FGTS, descanso semanal remunerado, piso salarial da categoria, alm de outros direitos previstos em norma coletiva. O Ministrio Pblico do Trabalho, ao constatar a fraude, convoca as empresas tomadoras dos servios dos denominados cooperados para tentativa de firmar Termo de Compromisso de Ajuste de Conduta s exigncias legais, com fixao de astreinte em caso de descumprimento, se devidamente firmado perante seus procuradores ou responsveis. Se houver negativa em firm-lo por parte da empresa tomadora dos servios, o Parquet Laboral ajuza ao civil pblica perante as Varas do Trabalho da Justia do Trabalho, a fim de obter um provimento judicial de obrigao de no fazer consistente na absteno dos tomadores de servios de contratar trabalhadores por intermdio de cooperativas de trabalho e estas de no fornecer mo-de-obra em condies fraudulentas. Assim que ajuizada ao civil pblica perante a Justia do Trabalho, so expedidos ofcios ao Ministrio Pblico Federal para apurao, em tese, do crime previsto no artigo 203 do Cdigo Penal (fraude a direitos trabalhistas), em razo da leso de natureza coletiva e ao Ministrio Pblico Estadual para a tomada de providncias quanto extino, via judicial, da cooperativa considerada fraudulenta.

6. CONCLUSO
Feitas essas colocaes podemos concluir que: a) o cooperativismo genuno deve ser estimulado, especialmente quando se trate de cooperativas de produo, de consumo e de crdito; 58

b) no tocante s cooperativas de trabalho, a esmagadora maioria age, exclusivamente, na intermediao de mo-de-obra para fraudar direitos trabalhistas; c) o pargrafo nico do artigo 442 da Consolidao das Leis do Trabalho revela-se incuo, quando estiverem presentes os requisitos da pessoalidade, habitualidade, onerosidade e subordinao que caracterizam uma relao de emprego cedendo lugar ao comando do artigo 9 Consolidado; com efeito, o melhor que o indigitado pargrafo nico do artigo 442 da Consolidao das Leis do Trabalho fosse revogado pelo Poder Legislativo; d) o Ministrio Pblico do Trabalho, com o auxlio do Ministrio do Trabalho, tem atuado, incansavelmente, investigando as cooperativas de trabalho fraudulentas atravs da instaurao de Procedimentos Preparatrios ou de Inquritos Civis; e) se constatada a fraude, as empresas tomadoras dos servios dos cooperados so intimadas a comparecer perante o Ministrio Pblico do Trabalho, para firmar Termo de Compromisso de Ajustamento de Conduta; em no concordando com isso, proposta Ao Civil Pblica, a fim de obter um provimento judicial consistente na absteno da contratao de trabalhadores por meio de cooperativas de trabalho fraudulentas e estas de no fornecer mo-de-obra no sentido de burlar a legislao trabalhista.

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A LEGISLAO DE SADE DO TRABALHADOR APLICVEL E VIGENTE NO BRASIL

J o oC a r l o sT e i x e i r a ( * )

Hodiernamente, em nosso ordenamento jurdico, a segurana, higiene e medicina do trabalho, foi alada matria de direito constitucional, sendo direito social indisponvel dos trabalhadores, ou melhor, direito pblico subjetivo dos trabalhadores, exercerem suas funes em ambiente de trabalho seguro e sadio, cabendo ao empregador tomar as medidas necessrias no sentido de reduzir os riscos inerentes ao trabalho, por meio de normas de sade, higiene e segurana (inciso XXII do art. 7). O direito sade, ao trabalho, segurana e previdncia social est previsto no art. 6 da Constituio da Repblica. Os arts. 196 a 200 da Carta Constitucional dispem que a Sade direito de todos e dever do Estado, garantir e promover a efetividade desse direito, mediante polticas, aes e servios pblicos de sade, organizados em um sistema nico, que podem ser complementados por outros servios de assistncia sade prestados por instituies privadas. Tais aes e servios so de relevncia pblica, cabendo ao Poder Pblico dispor, nos termos da lei, sobre sua regulamentao, fiscalizao e controle, devendo sua execuo ser feita diretamente ou atravs de terceiros e, tambm, por pessoa fsica ou jurdica de direito privado. Nos termos dos incisos II e VIII do art. 200 da CF/88, compete ao sistema nico de sade, entre outras coisas, executar as aes de vigilncia sanitria e epidemiolgica, bem como as de sade do trabalhador; e colaborar na proteo do meio ambiente, nele compreendido o do trabalho. O art. 225 da Magna Carta assegura o direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado, essencial sadia qualidade de vida. O
(*) Procurador do Trabalho da PRT-1 Regio. Ps-graduado pela Universidade Cndido Mendes e Especialista em Direito do Trabalho e Direito do Processo do Trabalho.

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meio ambiente de trabalho tambm encontra proteo jurdica nesse dispositivo constitucional, especificamente no inciso V do 1, que dispe, in verbis : 1 Para assegurar a efetividade desse direito, incumbe ao Poder Pblico: (...)

V controlar a produo, a comercializao e o emprego de tcnicas, mtodos e substncias que comportem risco para a vida, a qualidade de vida e o meio ambiente;
(nota: regulamentado pela Lei n. 8.974, de 5.1.95) A interpretao sistemtica do disposto nos arts. 6, 7, XXII, 196 a 200 e art. 225, 1, V da Constituio da Repblica no deixa dvidas de que a sade do trabalhador e o meio ambiente do trabalho foram tambm alados a direito social de natureza constitucional e cujo cumprimento imposto por lei ao empregador, conforme se verifica das prescries dos arts. 154 a 201 da CLT (com redao dada pela Lei n. 6.514/77) e nas Portarias ns. 3.214/78 e 3.067/88 , que tratam das normas regulamentares relativas segurana e medicina do trabalho urbano e rural, respectivamente, sendo certo que a efetividade do direito requer a firme atuao do Poder Pblico, no sentido de exigir e fiscalizar o cumprimento da lei. Ningum discute que as normas regulamentadoras de medicina e segurana no trabalho, estabelecidas em Lei ou em Portarias do Ministrio do Trabalho e Emprego so plenamente aplicveis aos trabalhadores e s empresas, sujeitos relao de emprego regidas pela Consolidao das Leis do Trabalho, instituda pelo Decreto-lei n. 5.452, de 1 de maio de 1943. Neste estudo, tentarei demonstrar que nosso ordenamento jurdico autoriza a exegese de que tais normas tambm possam ser aplicveis e exigveis a outras relaes de trabalho, tais como trabalhadores avulsos, trabalhadores rurais no sujeitos relao de emprego (parceiros rurais), sociedades cooperativas e servidores pblicos civis.

ALCANCE DAS NORMAS DE MEDICINA E SEGURANA DO TRABALHO

Primeiramente, importa ressaltar que o direito social previsto no inciso XXII do art. 7 da Magna Carta, a saber, o direito dos trabalhadores urbanos e rurais reduo dos riscos inerentes ao trabalho, por meio de normas de sade, higiene e segurana, constitui-se em um dos direitos e 61

garantias fundamentais do indivduo, eis que o Captulo II Dos Direitos Sociais est contido no Ttulo II Dos Direitos e Garantias Fundamentais da Constituio da Repblica Federativa do Brasil. E, nos expressos termos do 1 do art. 5 da CF, as normas definidoras dos direitos e garantias fundamentais tm aplicao imediata. O e. jurista Jos Afonso da Silva leciona que por regra, as normas que consubstanciam os direitos fundamentais democrticos e individuais so de eficcia contida e aplicabilidade imediata, enquanto as que definem os direitos sociais tendem a s-lo tambm na Constituio vigente, mas algumas, especialmente as que mencionam uma lei integradora, so de eficcia limitada e aplicabilidade indireta. Ento, [prossegue o jurista], em face dessas normas, que valor tem o disposto no 1 do art. 5, que declara todas de aplicao imediata? Em primeiro lugar, significa que elas so aplicveis at onde possam, at onde as instituies ofeream condies para seu atendimento. Em segundo lugar, significa que o Poder Judicirio, sendo invocado a propsito de uma situao concreta nelas garantida, no pode deixar de aplic-las, conferindo ao interessado o direito reclamado, segundo as instituies existentes(1). Em outra passagem da mesma obra, afirma o e. jurista, citando doutrina de Gomes Canotilho: Por conseguinte, todas as normas que reconhecem direitos sociais, ainda quando sejam programticas, vinculam os rgos estatais, de tal sorte que o Poder Legislativo no pode emanar leis contra estes direitos e, por outro lado, est vinculado adoo das medidas necessrias sua concretizao; ao Poder Judicirio est vedado, seja atravs de elementos processuais, seja nas prprias decises judiciais, prejudicar a consistncia de tais direitos; ao Poder Executivo impe-se, tal como ao Legislativo, atuar de forma a proteger e impulsionar a realizao concreta dos mesmos direitos(2). No que diz respeito integrao das normas constitucionais que encerram direitos e garantias fundamentais, deve-se dar especial ateno ao disposto no 2 do art. 5 da Magna Carta, in verbis: 2 Os direitos e garantias expressos nesta Constituio no excluem outros decorrentes do regime e dos princpios por ela adotados, ou dos tratados internacionais em que a Repblica Federativa do Brasil seja parte.
(1) Silva, Jos Afonso da. Aplicabilidade das Normas Constitucionais, 3 ed., 3 tiragem, p. 165, So Paulo, Malheiros Editores, 08-1999. (2) Idem, p. 160.

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Do texto acima, extrai-se que o constituinte expressamente estabeleceu que outros direitos e garantias estabelecidos em tratados internacionais firmados pelo Brasil tambm tm aplicao imediata, to logo incorporado ao nosso ordenamento jurdico interno. As normas internacionais de trabalho so de dois tipos: convenes e recomendaes; so criadas no seio da Organizao Internacional do Trabalho, atravs de seu parlamento, a Conferncia Internacional do Trabalho, constitudo por 4 delegados para cada Estado-Membro, sendo 1 representante dos trabalhadores, 2 do governo e 1 dos empregadores. As convenes distinguem-se das recomendaes, porque as convenes, uma vez ratificadas, constituem fonte formal de direito, gerando direitos subjetivos individuais, principalmente nos pases onde vigora a teoria do monismo jurdico e desde que no se trate de diploma meramente promocional ou programtico. J as recomendaes e as convenes no ratificadas constituem fonte material de direito, porquanto servem de inspirao e modelo para a atividade legislativa nacional, os atos administrativos de natureza regulamentar, os instrumentos de negociao coletiva, de laudo de arbitragem ou de decises normativas dos tribunais do trabalho, dotados do poder normativo, quando apreciam conflitos coletivos de interesse. A conveno, aps ter sido aprovada pelo Congresso Nacional (art. 49, I, da CF), mediante Decreto Legislativo, est em condies de ser ratificada por ato soberano do Chefe de Estado. Uma vez ratificada a conveno, incorpora-se ao nosso ordenamento jurdico interno e entra em vigor um ano aps a data da ratificao. A conveno internacional equipara-se hierarquicamente lei federal, conforme se depreende do art. 105, III, a) da CF. A Constituio brasileira de 1988 adotou a teoria do monismo jurdico, em virtude da qual o tratado ratificado complementa, altera ou revoga o direito interno, desde que se trate de norma de aplicao imediata, ou seja, que a matria nela versada trate de direitos e garantias fundamentais ( 1 do art. 5 da CF). Ora, a sade, o trabalho e a segurana so direitos sociais insertos no art. 6 da Lei Maior. O inciso XXII do art. 7 estatui que direito dos trabalhadores urbanos e rurais a reduo dos riscos inerentes ao trabalho, por meio de normas de sade, higiene e segurana. Segundo a classificao de Jos Afonso da Silva, tal dispositivo constitucional se enquadraria dentre as normas de eficcia limitada e aplicabilidade indireta, na medida em que depende de uma norma integradora. Tais normas, quando do advento da Constituio, j existiam e esto inseridas nos arts. 154 e ss. da Consolidao das Leis do Trabalho, com redao dada pela Lei n. 6.514/77. H ainda regulamentando essas normas legais as Portarias ns. 3.214/78 e 3.067/88, emitidas com fulcro no art. 155, 63

I, da CLT, que aprovaram as Normas Regulamentadoras das aes e servios em matria de sade, higiene e segurana no trabalho urbano e rural so as NRs e NRRs. Portanto, o direito fundamental e social reduo dos riscos inerentes ao trabalho, por meio de normas de sade, higiene e segurana, previsto no inciso XXII do art. 7 da Magna Carta, j est devidamente integrado e regulamentado nas normas supracitadas, e, assim, em plena condio de aplicabilidade imediata. A plena aplicabilidade dessas normas aos trabalhadores regidos pela relao jurdica de emprego estabelecida na CLT questo pacfica na doutrina. Procurarei, nas linhas seguintes, demonstrar que nosso direito positivo autoriza a exegese de que tais normas tambm possam ser aplicveis e exigveis a outras relaes jurdicas de trabalho. Em matria de meio ambiente de trabalho, o Brasil ratificou as Convenes 148, 152, 155 e 161. A Conveno 148, que trata da Contaminao do Ar, Rudo e Vibraes, foi ratificada em 14.1.82 e promulgada atravs do Decreto n. 93.413, de 15.10.86. A Conveno 152, que trata da Segurana e Higiene dos Trabalhos Porturios, foi ratificada em 17.5.90 e promulgada pelo Decreto n. 99.534, de19.9.90. A Conveno 155, que trata da Segurana e Sade dos Trabalhadores, foi ratificada em 18.5.92 e promulgada pelo Decreto n. 1.254/94. A Conveno 161, que trata dos Servios de Sade do Trabalho, foi ratificada em 18.5.90 e promulgada atravs do Decreto n. 127, de 22.5.91. Conforme j acima afirmado, a conveno, uma vez ratificada, insere-se no ordenamento jurdico ptrio com fora de lei federal. Assim, vem ela complementar, alterar ou revogar o direito interno, conforme seja o caso. Assim, passaremos a analisar o contedo das Convenes 155 e 161, por tratarem de forma geral a questo da segurana e sade no trabalho, e porque tais convenes foram ratificadas aps a promulgao da vigente Carta Constitucional, para verificar o alcance jurdico de suas normas. A Conveno 155 dispe, em seu art. 1, que ela se aplica a todas as reas de atividade econmica, facultando ao Estado-Membro, aps consulta prvia s organizaes sindicais de empregadores e trabalhadores interessadas, excluir total ou parcialmente da sua aplicao determinadas reas de atividade econmica. O art. 2 diz que ela se aplica a todos os trabalhadores das reas de atividade econmica abrangidas, facultando, da mesma forma, a excluso parcial ou total de categorias limitadas de trabalhadores que apresentariam problemas particulares para sua aplicao. O art. 3 define algumas expresses utilizadas no texto da norma: a) a expresso reas de atividade econmica abrange todas as reas em que existam trabalhadores empregados, inclusive a administrao pblica; 64

b) o termo trabalhadores abrange todas as pessoas empregadas, incluindo os funcionrios pblicos; c) a expresso local de trabalho abrange todos os lugares onde os trabalhadores devem permanecer ou onde tm que comparecer, e que estejam sob o controle, direto ou indireto do empregador; d) o termo regulamentos abrange todas as disposies s quais a autoridade ou as autoridades competentes tiverem dado fora de lei; e) o termo sade, com relao ao trabalho, abrange no s a ausncia de afeces ou de doenas, mas tambm os elementos fsicos e mentais que afetam a sade e esto diretamente relacionados com a segurana e a higiene no trabalho. Outros dispositivos desta Conveno estabelecem a obrigatoriedade de adoo de um poltica nacional em matria de segurana e sade dos trabalhadores e do meio ambiente de trabalho, com o objetivo de prevenir os acidentes e os danos sade decorrentes do exerccio do trabalho, reduzindo ao mnimo possvel as causas dos riscos inerentes ao meio ambiente de trabalho. Estabelece que as aes que devem ser empreendidas a nvel nacional, e. g. a incluso das questes de segurana, higiene e meio ambiente de trabalho em todos os nveis de ensino e treinamento, e a nvel de empresa e. g. exigir dos empregadores todas as medidas necessrias para garantir o local de trabalho higinico e seguro, bem como a segurana na operao do maquinrio e equipamentos que estiverem sob seu controle, entre outras medidas. A Conveno 161, que trata dos Servios de Sade do Trabalho, em seu art. 1, apresenta as seguintes definies: a) a expresso servios de sade no trabalho designa um servio investido de funes essencialmente preventivas e encarregado de aconselhar o empregador, os trabalhadores e seus representantes na empresa em apreo, sobre: i) os requisitos necessrios para estabelecer e manter um ambiente de trabalho seguro e salubre, de molde a favorecer uma sade fsica e mental tima em relao ao trabalho; ii) a adaptao do trabalho s capacidades dos trabalhadores, levando em conta seu estado de sanidade fsica e mental; b) a expresso representantes dos trabalhadores na empresa designa as pessoas reconhecidas como tal em virtude da legislao ou da prtica nacional. O art. 2 estabelece a obrigatoriedade de o Estado-Membro definir, pr em prtica e reexaminar periodicamente uma poltica nacional coerente com relao aos servios de sade no trabalho. 65

O art. 3 dispe que Todo membro se compromete a instituir, progressivamente, servios de sade no trabalho para todos os trabalhadores, entre os quais se contam os do setor pblico, e os cooperantes das cooperativas de produo, em todos os ramos da atividade econmica e em todas as empresas; as disposies adotadas devero ser adequadas e corresponder aos riscos especficos que prevalecem nas empresas. O art. 5 da referida Conveno elenca as funes que devem ser atribudas aos servios de sade, dentre as quais, destacamos: identificar e avaliar os riscos para a sade, presentes nos locais de trabalho; prestar assessoria no planejamento e na organizao do trabalho, inclusive sobre a concepo dos locais de trabalho, a escolha, a manuteno e o estado das mquinas e equipamentos, bem como sobre o material utilizado no trabalho; prestar assessoria nas reas da sade, da segurana e da higiene no trabalho, da ergonomia e, tambm, no que concerne aos equipamentos de proteo individual e coletiva; acompanhar a sade dos trabalhadores em relao com o trabalho; organizar servios de primeiros socorros e de emergncia; participar da anlise de acidentes de trabalho e das doenas profissionais. Destacamos essas funes, porque elas so compatveis e correlatadas com as funes e atribuies dos Servios Especializados em Engenharia de Segurana e em Medicina do Trabalho (SESMT NR-4) e da Comisso Interna de Preveno de Acidentes, e com as finalidades do Programa de Preveno dos Riscos Ambientais (PPRA NR-9) e do Programa de Controle Mdico de Sade Ocupacional (PCMSO NR-7). O art. 6 estabelece a forma como devem ser institudos os servios de sade no trabalho: pela via da legislao; por intermdio de convenes coletivas ou de outros acordos entre empregadores e trabalhadores interessados; c) por todos os demais meios aprovados pela autoridade competente aps consultas junto a organizaes representativas de empregadores e trabalhadores interessados. O art. 9 e s. estabelece as condies de funcionamento. Em suma, de todo o exposto, podemos concluir com total segurana que nossa legislao interna, consubstanciada na Lei n. 6.514/77 e nas Portarias ns. 3.214/78 e 3.067/88, atendem, de modo geral, s determinaes das supra-analisadas Convenes, ao menos no que diz respeito aos trabalhadores e empregadores sujeitos ao regime jurdico da CLT. No que diz respeito aos demais trabalhadores: autnomos, avulsos, servidores pblicos civis e trabalhadores organizados em cooperativas, as 66

convenes internacionais supracitadas expressamente determina que esses tambm sejam contemplados e protegidos. No entanto, a situao desses trabalhadores em relao efetiva proteo da sua sade e segurana no trabalho ainda se encontra em rea cinzenta do nosso direito. Nas linhas seguintes tentarei tornar menos obscura a proteo jurdica da sade desses trabalhadores, vista dos preceitos constitucionais, convenes internacionais e legislao nacional vigentes no pas.

SERVIDORES PBLICOS CIVIS

A vigente Carta Constitucional estendeu aos servidores pblicos civis alguns direitos sociais assegurados aos trabalhadores urbanos e rurais. O 2 do art. 39, em sua redao original, dispunha in verbis: 2 Aplica-se a esses servidores o disposto no art. 7, IV, VI, VII, VIII, IX, XII, XIII, XV, XVI, XVII, SVIII, XIX, XX, XXII, XXIII e XXX. Destaca-se propositadamente os incisos XXII e XXIII por terem pertinncia ao tema ora tratado, os quais prevem os seguintes direitos: XXII reduo dos riscos inerentes ao trabalho, por meio de normas de sade, higiene e segurana; XXIII adicional de remunerao para as atividades penosas, insalubres ou perigosas, na forma da lei; Em relao aos servidores pblicos civis da Unio, a matria citada no Ttulo VI Da Seguridade Social do Servidor da Lei n. 8.112/90, no seu art. 185, I, h), que dispe, in verbis: Art. 185. Os benefcios do Plano de Seguridade Social do servidor compreendem: I quanto ao servidor: (...) h) garantia de condies individuais e ambientais de trabalho satisfatrias; O Captulo II do citado Ttulo VI trata dos diversos benefcios do servidor pblico civil, nada dispondo todavia sobre a forma como se efetivar a garantia de condies individuais e ambientais de trabalho satisfatrias. O pargrafo nico do art. 184 da Lei n. 8.112/90 estabelece que os benefcios sero concedidos nos termos e condies definidos em regulamento. 67

No tenho notcia de que esta matria esteja regulamentada de modo especfico para a Administrao Pblica Federal. Conforme acima afirmado, as normas relativas sade, higiene e segurana no trabalho esto regulamentadas nos arts. 154 e s. da Consolidao das Leis do Trabalho, com redao dada pela Lei n. 6.514/77, e nas Portarias expedidas por rgos competentes do Ministrio do Trabalho. Todavia, o art. 7 da CLT dispe, in verbis: Art. 7 Os preceitos constantes da presente Consolidao, salvo quando for, em cada caso, expressamente determinado em contrrio, no se aplicam: (...) c) aos funcionrios pblicos da Unio, dos Estados e dos Municpios e aos respectivos extranumerrios em servio nas prprias reparties; d) aos servidores de autarquias paraestatais, desde que sujeitos ao regime prprio de proteo ao trabalho que lhes assegure situao anloga dos funcionrios pblicos. (grifei) Parece-nos que o supracitado dispositivo legal encontra-se parcialmente revogado, ao menos no que diz respeito aplicao das normas relativas Medicina e Segurana do Trabalho constantes da CLT. Com efeito, a Constituio da Repblica ao adotar a teoria do monismo jurdico em relao ordem jurdica internacional e nacional, admitiu a automtica insero na ordem jurdica interna das normas de tratados internacionais aprovadas pelo Congresso Nacional, com fora de lei ordinria (art. 5, 2 c/c art. 49, I e art. 105, III, a). Assim, a ratificao das Convenes 148, 152, 155 e 161 e a incluso do inciso XXII do art. 7 dentre os direitos assegurados aos servidores pblicos civis importa na expressa autorizao de aplicabilidade dos preceitos relativos medicina e segurana do trabalho constantes das citadas Convenes, da CLT e das Portarias ns. 3.214/78 e 3.067/78 do MTb, aos servidores pblicos civis. Tal exegese decorre do fato de que s normas constitucionais deve ser atribudo o mximo de eficcia jurdica possvel, pelo que o intrprete e aplicador da lei tem de afastar as dificuldades para concretizar os dispositivos da Lei Maior. Assim, enquanto no houver lei que complete certos dispositivos simplesmente enunciados pela Constituio, tem-se de aplicar o instituto deferido para outros sujeitos ou situaes, tal com ele j est em vigor, conforme afirma o saudoso jurista e prof. Valentin Carrion, in Comentrios Consolidao das Leis do Trabalho, 23 edio, pp. 44, So Paulo, Saraiva, 1998. 68

Tal interpretao se impe de maneira mais acentuada, na medida em que a EC n. 19 retirou dos servidores pblicos o direito ao adicional de remunerao para as atividades penosas, insalbures ou perigosas. Assim, mais se refora a nossa tese de que a esses servidores devem ser aplicadas as normas relativas medicina e segurana no trabalho previstas na CLT. Outra razo lgica para tal aplicabilidade decorre do fato de que, com a edio da EC n. 19, os entes federados podero admitir trabalhadores tanto pelo regime estatutrio como pelo regime celetista, para laborarem nos respectivos rgos da administrao pblica direta ou indireta. Sendo assim, parece-nos que no se coaduna com os princpios constitucionais da dignidade da pessoa humana, do valor social do trabalho, da igualdade de todos perante a lei, da isonomia de tratamento e do direito de todos sade, a coexistncia de trabalhadores, a servio de um mesmo rgo da administrao pblica direta ou indireta, sendo que os celetistas teriam direito proteo de sua sade no trabalho, atravs das aes e servios de sade previstos nas normas regulamentares estabelecidas na CLT e nas Portarias do MTb, e aos estatutrios tal direito no fosse assegurado.

TRABALHADORES

AVULSOS

Trabalhador avulso aquele que, sindicalizado ou no, presta servio de natureza urbana ou rural, a diversas empresas, sem vnculo empregatcio, com a intermediao obrigatria do sindicato da categoria ou do rgo gestor de mo-de-obra, nos termos da Lei n. 8.630, de 25.2.93. Pelo regulamento dos benefcios da Previdncia Social (art. 6, VI, do Decreto n. 2.172, de 5.3.97) so considerados trabalhadores avulsos: o trabalhador que exerce atividade porturia de capatazia, estiva, conferncia e conserto de carga, vigilncia de embarcao e bloco; o trabalhador em alvarenga (embarcao para carga e descargo de navios); o trabalhador de estiva de mercadorias de qualquer natureza(3), inclusive carvo e minrio; o amarrador de embarcao; o ensacador de caf, cacau, sal e similares; o carregador de bagagem em porto; o prtico de barra em porto; o guindasteiro; o classificador, o movimentador e o empacotador de mercadorias em portos; outros assim classificados pelo Ministrio do Trabalho e Emprego. A Constituio da Repblica, em seu art. 7, inciso XXXIV, assegura a igualdade de direitos entre o trabalhador com vnculo empregatcio permanente e o trabalhador avulso. Em decorrncia dessa isonomia de direi(3) Nesta categoria de trabalhador, pode ser includo o assim conhecido chapa, desde que a servio de diversas pessoas fsicas ou jurdicas.

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tos, os trabalhadores avulsos, alm de outros direitos, gozam do direito reduo dos riscos inerentes ao trabalho, por meio de normas de sade, higiene e segurana (inciso XXII). Com o advento da Lei n. 8.630/93, que regulamenta a explorao dos portos organizados e o trabalho porturio, os sindicatos dos trabalhadores porturios deixaram de ser os administradores do fornecimento da mode-obra destes trabalhadores, funo essa que passou responsabilidade do rgo gestor de mo-de-obra, que deve ser constitudo, em cada porto organizado. queles sindicatos cabem a representao e a defesa dos interesses individuais e coletivos da categoria, a fim de entabular negociao coletiva e firmar acordos ou convenes coletivas, por exemplo. No que diz respeito sade e segurana no trabalho porturio, o art. 3 da Lei n. 6.514/77, que deu nova redao a todos os artigos do Captulo V Da Medicina e da Segurana no Trabalho, do Ttulo II da CLT, j dispunha, in verbis: Art. 3 As disposies contidas nesta Lei aplicam-se, no que couber, aos trabalhadores avulsos, s entidades ou empresas que lhes tomem o servio e aos sindicatos representativos das respectivas categorias profissionais. Complementando a proteo da sade dos trabalhadores porturios, giza o art. 9 da Lei n. 9.719, de 27.11.98, in verbis: Art. 9 Compete ao rgo gestor de mo-de-obra (OGMO), ao operador porturio e ao empregador, conforme o caso, cumprir e fazer cumprir as normas concernentes sade e segurana do trabalho porturio. Pargrafo nico. O Ministrio do Trabalho estabelecer as normas regulamentadoras de que trata o caput deste artigo. A Lei n. 8.630/93 estabeleceu a possibilidade de os operadores porturios contratarem diretamente os trabalhadores porturios por prazo indeterminado mediante relao de emprego. Neste caso, a responsabilidade pelo cumprimento das normas de sade e segurana recai diretamente sobre o operador porturio empregador. Com relao ao trabalhador porturio avulso, o art. 19 da Lei n. 8.630/ 93 giza que compete ao rgo gestor de mo-de-obra zelar pelas normas de sade, higiene e segurana. A supracitada lei estabelece ainda a competncia do Ministrio do Trabalho e do INSS para observar o cumprimento das normas e condies gerais de proteo ao trabalho porturio. 70

A repartio das competncias em relao s medidas de segurana e sade no trabalho porturio encontra-se devidamente regulamentada na NR29, sendo certo que tal norma alcana todos os trabalhadores porturios, com ou sem vnculo de emprego, bem como impe a obrigao de os operadores porturios, empregadores, tomadores de servios e o OGMO cumprirem e fazerem cumprir a NR-29 no que tange preveno dos riscos de acidentes do trabalho e doenas profissionais nos servios porturios.

SOCIEDADES COOPERATIVAS
Nos termos do art. 3 da Lei n. 5.764/71, as sociedades cooperativas so constitudas por pessoas que reciprocamente se obrigam a contribuir com bens ou servios para o exerccio de uma atividade econmica, de proveito comum, sem objetivo de lucro. As cooperativas so constitudas para prestar servios aos associados, de forma a proporcionar-lhes melhores condies de trabalho e renda, para promoo de sua ascenso social e econmica. Os trabalhadores que se unem voluntariamente para trabalharem sob a forma do sistema do cooperativismo so considerados pela legislao previdenciria, como autnomos, posto que, na verdadeira relao cooperativista, a relao jurdica entre os associados societria, ou seja, os cooperados so os donos do empreendimento. Conforme acima verificado, a Conveno 161, que trata dos servios de sade do trabalho, determina a instituio dos servios de sade no trabalho para todos os trabalhadores, entre os quais se contam os do setor pblico, e os cooperantes das cooperativas de produo, em todos os ramos da atividade econmica e em todas as empresas. Diante deste dispositivo legal e considerando que a finalidade precpua das sociedades cooperativas a prestao de servios aos cooperados, para que estes logrem melhores condies de trabalho, cedio que s sociedades cooperativas deve incidir a obrigatoriedade de colocar disposio dos seus cooperados os servios de sade, de que trata a Conveno 161, os quais esto regulamentados nas NR 4 Servios Especializados em Engenharia de Segurana e em Medicina do Trabalho SESMT, NR-5 Comisso Interna de Preveno de Acidentes CIPA, NR-7 Programa de Controle Mdico de Sade Ocupacional PCMSO e NR-9 Programa de Preveno de Riscos Ambientais entre outras correlatas e interdependentes. Caso se trate de cooperativa que exera atividade de natureza rural, ou seja, agricultura ou pecuria, aplicam-se a elas as normas regulamentares relativas ao trabalho rural, tais como, NRR-2 Servio Especializado em Preveno de Acidentes do Trabalho Rural (SEPATR) e NRR-4 Comisso Interna de Preveno de Acidentes de Trabalho Rural (CIPATR). 71

A se pensar que tais servios de sade no devem ser assegurados ao trabalhador autnomo organizado em cooperativa, que vantagem teria o trabalhador autnomo ou eventual, em se unir a outros da mesma classe de profisso, se, ainda assim, estaria totalmente afastado de um dos mais importantes direitos sociais dos trabalhadores, a saber: o direito sade, higiene e segurana no trabalho. claro que aquelas normas devero ser aplicadas e interpretadas, levando em conta que os trabalhadores beneficiados e a cooperativa, de certa forma, se confundem, posto que esta age no interesse exclusivo daqueles. Portanto, os custos de tais servios devem ser suportados pelos fundos sociais de que trata o art. 28 da Lei n. 5.764/71. H ainda as cooperativas formadas por trabalhadores porturios avulsos, registrados na forma da Lei n. 8.630/93, que podem, nos termos do art. 17 da citada lei, se estabelecerem como operadores porturios para a explorao de instalaes porturias, dentro ou fora dos limites da rea do porto organizado. Neste caso, a cooperativa, enquanto operadora porturia, dever observar o disposto no art. 9 da Lei n. 9.719, de 27.11.98, e as disposies da NR-29 acima referidas. Por derradeiro, importante ressaltar que, neste tpico, estamos nos referindo s verdadeiras sociedades cooperativas, que operam segundo os princpios do cooperativismo. As fraudoperativas, ou seja, as cooperativas fraudulentas, que somente se utilizam da nomenclatura cooperativa, com o ntido intuito de fraudar os direitos sociais dos trabalhadores, uma vez que funcionam como verdadeiras empresas comerciais, devem ser tratadas como as empresas em geral, posto que os trabalhadores, ditos cooperados, so, na realidade, empregados.

TRABALHADORES RURAIS SEM VNCULO EMPREGATCIO

O caput do art. 7 da Magna Carta estabeleceu igual tratamento jurdico entre o trabalhador urbano e o rural. Todavia, certo que muitos dos direitos inseridos nos diversos incisos do referido artigo dizem respeito aos trabalhadores urbanos e rurais com vnculo empregatcio. No entanto, no se pode perder de vista que as normas de proteo da sade e segurana do trabalhador so de ordem pblica, isto , de interesse pblico, geral da sociedade, devendo portanto ser observadas sempre que as condies de trabalho ofeream risco sade ou integridade fsica do trabalhador, independentemente da natureza jurdica da relao de trabalho. Partindo dessa premissa maior que devem ser interpretadas as normas que tratam da proteo sade do trabalhador e dos benefcios previdencirios decorrentes de doenas do trabalho ou acidente do trabalho. 72

Assim devem ser interpretados os arts. 1, 13 e 17 da Lei n. 5.889/73, que dispem, in verbis: Art. 1 As relaes de trabalho rural sero reguladas por esta Lei e, no que com ela no colidirem, pelas normas da Consolidao das Leis do Trabalho, aprovada pelo Decreto-lei n. 5.452, de 1 de maio de 1943. Art. 13. Nos locais de trabalho rural sero observadas as normas de segurana e higiene estabelecidas em portaria do Ministro do Trabalho. Art. 17. As normas da presente Lei so aplicveis, no que couber, aos trabalhadores rurais no compreendidos na definio do art. 2, que prestem servios a empregador rural. O art. 2 mencionado define quem o empregado rural. Portanto, a lei determina expressamente que suas disposies so aplicveis aos trabalhadores rurais sem vnculo de emprego, que estejam a servio de empregador rural, que, nos termos do art. 3, a pessoa fsica ou jurdica, proprietria ou no, que explore atividade agroeconmica, em carter permanente ou temporrio, diretamente ou atravs de prepostos e com auxlio de empregados. A lei pretende, ao nosso ver, alcanar, e efetivamente alcana, outros trabalhadores rurais, sem vnculo de emprego, tais como o parceiro, o meeiro e o arrendatrio rurais, e o assemelhado, que exeram suas atividades, individualmente ou em regime de economia familiar. Ora, a interpretao conjunta desses trs dispositivos legais, no deixa dvidas de que, em todos os locais de trabalho rural, independentemente da natureza jurdica da relao de trabalho rural existente, devem ser observadas as normas de medicina e segurana estabelecidas em portarias do Ministrio do Trabalho, as quais tm fundamento nos arts. 154 e s. da CLT. Portanto, esses dispositivos legais da CLT e as referidas portarias aplicam-se a todos os locais de trabalho rural. A responsabilidade pelo cumprimento de tais Normas Regulamentares Rurais (NRRs), ao nosso ver, recai sobre o empregador rural, se assim se puder qualificar o empreendedor rural, ou sobre o proprietrio (sujeito do contrato) do prdio rstico, objeto do contrato de arrendamento, meao ou parceria rural, na medida em que, nos termos do art. 21 da Conveno 155 e art. 12 da Conveno 161 da OIT, as medidas de segurana e higiene e de acompanhamento da sade do trabalhador no devem implicar em nenhum nus financeiro para os trabalhadores. Ademais, nos termos do inciso VII do art. 11 da Lei n. 8.213/91, os trabalhadores rurais citados no item anterior (produtor, parceiro, meeiro e 73

arrendatrio) so considerados segurados especiais, os quais gozam dos direitos e benefcios decorrentes de acidente de trabalho, por fora do art. 19 da Lei n. 8.213/91, sendo a empresa (leia-se empresrio) responsvel pela adoo e uso das medidas coletivas e individuais de proteo e segurana da sade do trabalhador, ex vi do 1 do antes citado art. 19.

O PROBLEMA DA FISCALIZAO
A Constituio estabelece, em seu art. 21, XXIV, que compete Unio organizar, manter e executar a inspeo do trabalho. A fiscalizao do fiel cumprimento das normas de proteo ao trabalho de incumbncia das autoridades competentes do Ministrio do Trabalho, nos termos do art. 626 da CLT. Vale notar que a Constituio e a Lei fazem meno inspeo do trabalho e proteo ao trabalho. Logo, imprpria se mostra a restrio da atuao do Ministrio do Trabalho em fiscalizar apenas o trabalho subordinado (relao de emprego). Por outro lado, as aes e servios pblicos de sade, nos termos do art. 198 da Carta Magna, integram uma rede regionalizada e hierarquizada e constituem um sistema nico de sade, descentralizado, com direo nica em cada esfera de governo. O art. 200 da CF dispe, in verbis:

Art. 200. Ao sistema nico de sade compete, alm de outras atribuies, nos termos da lei:
I controlar e fiscalizar procedimentos, produtos e substncias de interesse para a sade e participar da produo de medicamentos, equipamentos, imunobiolgicos, hemoderivados e outros insumos;

II executar as aes de vigilncia sanitria e epidemiolgica, bem como as de sade do trabalhador;

(...) VIII colaborar na proteo do meio ambiente, nele compreendido o do trabalho. A Lei n. 8.080/89, que regula, em todo o territrio nacional, o conjunto das aes e servios pblicos de sade, que constitui o Sistema nico de Sade, define no 3 do art. 6 o conjunto de atividades que envolve a sade do trabalhador, dentre as quais se encontra a participao na normatizao, fiscalizao e controle dos servios de sade do trabalhador nas instituies e empresas pblicas e privadas (inciso VI). Por sua vez, o art. 159 da CLT prev a possibilidade de delegao a outros rgos federais, estaduais ou municipais, mediante convnio autori74

zado pelo Ministrio do Trabalho, de atribuies de fiscalizao ou orientao s empresas quanto ao cumprimento das disposies constantes do Captulo relativo Segurana e Medicina do Trabalho. O art. 154 da CLT estabelece ainda que a observncia, em todos os locais de trabalho, do disposto neste captulo, no desobriga as empresas do cumprimento de outras disposies que, com relao matria, sejam includas em cdigos de obras ou regulamentos sanitrios dos Estados ou Municpios em que se situem os respectivos estabelecimentos, bem como daquelas oriundas de convenes coletivas de trabalho. Deve-se ainda atentar para o fato de que o Brasil signatrio da Conveno n. 81, que trata da Inspeo do Trabalho na Indstria e no Comrcio, que em seu art. 5, a, giza: Art. 5. A autoridade competente dever tomar medidas apropriadas para favorecer: a) a cooperao efetiva entre os servios de inspeo, de uma parte, e outros servios governamentais e as instituies pblicas e privadas que exercem atividades anlogas, de outra parte. O art. 9 da Conveno n. 155 Segurana e Sade dos Trabalhadores, dispe: O controle da aplicao das leis e dos regulamentos relativos segurana, a higiene e o meio ambiente de trabalho dever estar assegurado por um sistema de inspeo das leis ou dos regulamentos. E o art. 16 da Conveno 161 Servios de Sade no Trabalho arremata: Art. 16. A legislao nacional dever designar a autoridade ou autoridades encarregadas de supervisionar o funcionamento do servios de sade no trabalho e prestar-lhes assessoramento, uma vez institudos. Desta forma, verifica-se que encontra amparo constitucional e infraconstitucional a atuao dos rgos pblicos do sistema nico de sade na fiscalizao dos servios de sade do trabalhador realizados nas instituies e empresas pblicas e privadas. Todavia, a Lei n. 8.080/90 no atribui amplo poder de polcia a tais rgos, posto que no gozam do poder de impor sanes s empresas que no cumprem as respectivas normas relativas aos servios medicina e segurana no trabalho. No entanto, mediante convnio entre o rgo do Ministrio do Trabalho e a Secretaria Estadual 75

ou Municipal de Sade pode-se delegar a atribuio de fiscalizao das normas do captulo de Medicina e Segurana no Trabalho, incluindo o poder de autuar as empresas recalcitrantes. Desta forma, a fiscalizao e controle dos servios de sade e segurana do trabalhador, que devem ser assegurados a todos trabalhadores no sujeitos relao de emprego, pode e deve ser exercida de forma ampla e irrestrita pelos agentes de fiscalizao do Ministrio do Trabalho, e mediante convnio, pelos demais rgos pblicos federais, estaduais ou municipais do sistema nico de sade, para atuar na fiscalizao das normas de medicina e segurana do trabalho, nos termos do art. 159 da CLT.

CONSEQNCIAS DA NO OBSERVNCIA DAS NORMAS RELATIVAS MEDICINA E SEGURANA NO TRABALHO

Conseqncias do descumprimento das normas legais, convencionais, contratuais e regulamentadoras de segurana, higiene e medicina do trabalho. O empregado dispe de cinco comportamentos juridicamente tutelados: a) reclamar perante a CIPA e/ou SESMT (item 5.18.c da NR-5 e item 9.4.2 da NR-9); b) apresentar denncia da irregularidade ao rgo local do Ministrio do Trabalho e Emprego ou do Ministrio Pblico do Trabalho (inciso XXXIV, a do art. 5 da Magna Carta direito de petio aos Poderes Pblicos em defesa de direito ou contra ilegalidade ou abuso de poder); c) requerer judicialmente as providncias para eliminao ou neutralizao do agente agressivo (neste caso, a ao coletiva ao civil pblica mais recomendvel e eficaz), ou a indenizao por danos materiais e morais sofridos em decorrncia de acidente de trabalho, atravs de ao individual; d) interromper a prestao dos servios (jus resistente do empregado item 3.1.1 da NR-3 c/c art. 161, 6 da CLT); e) postular a resciso indireta do contrato de trabalho com fulcro no art. 483 da CLT. Em caso de acidente de trabalho, alm da indenizao a que tem direito pela legislao previdenciria, paga pela Previdncia Social (teoria da responsabilidade objetiva), pode o empregador postular o pagamento de indenizao por danos materiais ou morais, em havendo a concorrncia 76

de dolo ou culpa do empregador quando da ocorrncia do acidente de trabalho (teoria da responsabilidade civil subjetiva), conforme se depreende do inciso XXVIII do art. 7 e do inciso X do art. 5 da Magna Carta. A responsabilidade civil alcana no s o real empregador, bem como todos aqueles que, de alguma forma, possa ter contribudo para a ocorrncia do acidente. Assim, no caso de terceirizao de servios, podem responder civilmente pelos danos causados ao trabalhador o empregador e o tomador dos servios. Tal responsabilidade, embora subjetiva, ou seja, dependente da prova de culpa, solidria nos termos do art. 1.518 e seu pargrafo nico do CC.

DANO MORAL COLETIVO (4)

A violao das normas trabalhistas de medicina e segurana no trabalho configura um dano ao meio ambiente de trabalho, sendo certo que a reduo dos riscos inerentes ao trabalho, por meio de normas de sade, higiene e segurana constitui-se em direito social dos trabalhadores urbanos e rurais, nos exatos termos do inciso XXII do art. 7 da Magna Carta e obrigao do empregador, ex vi dos arts. 154 e seguintes da CLT. A violao dessas normas colocam em risco a vida, a sade e a integridade fsica dos trabalhadores, que tambm fazem parte do meio ambiente de trabalho, posto que a sua fora de trabalho um dos principais meios de produo, que se encontram disposio e sob a direo do empregador. A proteo sade se estende tambm ao meio ambiente de trabalho, conforme se verifica do disposto no art. 200, inciso VIII da Magna Carta: Art. 200. Ao sistema nico de sade compete, alm de outras atribuies, nos termos da lei: VIII colaborar na proteo do meio ambiente, nele compreendido o do trabalho. Ademais, o descuido do meio ambiente de trabalho, mediante a violao das normas supracitadas, pode ainda caracterizar-se como infrao penal, nos termos dos arts. 14 e 15 da Lei n. 6.938/81 e arts. 14 a 17 da Lei n. 7.802/89.
(4) Vide Monografia sobre Dano Moral Coletivo na Relao de Emprego, da pena do articulista, publicada no Livro Temas Polmicos de Direito do Trabalho e Processo do Trabalho, Editora LTr, So Paulo, 2000.

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Convm enfatizar que, para a caracterizao do dano moral coletivo nesta hiptese, no imprescindvel que haja o efetivo dano vida, sade ou integridade fsica dos trabalhadores, basta que se verifique o desrespeito s normas trabalhistas de medicina e segurana do trabalho e o descuido das condies e servios de higiene, sade e segurana que integram o meio ambiente de trabalho, para sua configurao. No se trata de reparao de dano hipottico, mas sim de se atribuir reparao um carter preventivo, pedaggico e punitivo, pela ao omissiva ou comissiva do empregador, que represente sria violao a esses valores coletivos (direito vida, sade, segurana no trabalho) e que possa advir em dano futuro, no experimentado ou potencializado, em razo do acentuado e grave risco de sua efetiva concretizao, diante da concreta violao das supracitadas normas trabalhistas.

RESPONSABILIDADE PENAL
A inobservncia das normas de segurana, higiene e medicina do trabalho, a par de se constituir em contraveno penal, nos termos do 2 do art. 19 da Lei n. 8.213/91, pode configurar o crime do art. 132 do CP (Expor a vida ou sade de outrem a perigo direto e iminente: Pena deteno de trs meses a um ano, se o fato no constitui crime mais grave). Recentemente, este dispositivo foi acrescentado de pargrafo nico pela Lei n. 9.777, de 29.12.98, com a seguinte redao: Pargrafo nico. A pena aumentada de um sexto a um tero se a exposio da vida ou da sade de outrem a perigo decorre do transporte de pessoas para a prestao de servios em estabelecimentos de qualquer natureza, em desacordo com as normas legais. Os acidentes de trabalho podem ainda ter repercusses no direito penal, mediante a tipificao dos crimes de homicdio, leso corporal ou os crimes de perigo comum, previstos nos arts. 250 a 259 do Cdigo Penal, por conduta dolosa ou culposa do empregador ou dos responsveis.

CONCLUSES
1. A Constituio da Repblica assegurou a todos os trabalhadores urbanos e rurais o direito reduo dos riscos inerentes ao trabalho, por meio de normas de sade, higiene e segurana. A Constituio fala em trabalhadores e no empregados. Logo, todos os trabalhadores devem gozar desse direito, independentemente da natureza jurdica da relao de trabalho, posto que, sendo um direito fundamental e social do trabalhador, a norma de aplicabilidade imediata, 2 do art. 5 da CF. As normas a 78

que se refere o Constituinte esto contidas na Lei n. 6.514, de 22.12.77, que deu nova redao aos arts. 154 e s. da CLT, Captulo V Da Medicina e Da Segurana no Trabalho, do Ttulo II, da CLT. 2. A Constituio da Repblica, ao estender o direito social previsto no inciso XXII do seu art. 7 aos servidores pblicos civis, autorizou expressamente a aplicao de tais normas aos servidores pblicos, seja pelo fato de se tratar de um direito social de aplicabilidade imediata, seja pelo fato de que as Convenes 155 e 161, ratificadas pelo Brasil, que tratam de medidas de segurana e sade no trabalho e dos servios de sade dos trabalhadores, expressamente determinam que seus dispositivos alcanam todos os setores da atividade econmica, inclusive a administrao pblica e abrange todos os trabalhadores, inclusive os funcionrios pblicos. As convenes internacionais, uma vez ratificadas, inserem-se em nosso ordenamento jurdico, com hierarquia de lei federal. Assim, resta parcialmente revogado o disposto no art. 7, c e d da CLT, no que diz respeito aos dispositivos celetistas que tratam da medicina e segurana no trabalho. 3. Da igualdade de direitos entre trabalhador avulso e trabalhador com vnculo de emprego assegurada no inciso XXXIV do art. 7 da Magna Carta, decorre que tais trabalhadores avulsos, organizados ou no em sindicato, ou em cooperativas, gozam do aludido direito ao meio ambiente de trabalho seguro e sadio (inciso XXII), aplicando-se-lhes as normas celetistas, as quais devem ser observadas pelos operadores porturios, tomadores dos seus servios, rgo gestor de mo-de-obra (OGMO), pelos sindicatos e pelas cooperativas, conjuntamente, conforme regulamentado nas Leis ns. 6.514/77, 9.719/98 e na NR-29. 4. Os trabalhadores rurais, sem vnculo de emprego, tambm fazem jus a tal direito, por fora dos arts. 1, 13 e 17 da Lei n. 5.889/73. A responsabilidade pela sua observncia recai sobre o empregador rural ou sobre o dono das terras cultivadas, em caso de arrendamento ou parceria rural, na medida em que, conforme previsto no art. 21 da Conveno 155 e art. 12 da Conveno 161 da OIT, as medidas de segurana e higiene e de acompanhamento da sade do trabalhador no devem implicar em nenhum nus financeiro para os trabalhadores. 5. As sociedades cooperativas tambm devem observar as normas regulamentares de medicina e segurana no trabalho, porque foram constitudas para que seus cooperados exeram uma atividade econmica com melhores condies de trabalho e renda, sem a necessidade do patro intermedirio, para prestarem servios aos seus associados, dentre os quais os servios de sade, conforme expressamente determinado no art. 3 da Conveno 161 da OIT. Os custos de tais servios de sade devem ser suportados pelos Fundos Sociais de que trata o art. 28 da Lei n. 5.764/71. 79

6. A fiscalizao pela observncia e cumprimento das normas regulamentares sobre medicina e segurana no trabalho em todas as empresas e entidades pblicas e privadas, independentemente da natureza da relao jurdica de trabalho, incumbe ao Ministrio do Trabalho, que, mediante convnio, pode delegar suas funes, incluindo o amplo poder de polcia, aos rgos federais, estaduais e municipais que integram o sistema nico de sade, a fim de fiscalizar os servios de sade e segurana no trabalho naquelas mesmas empresas e entidades, nos termos do art. 159 da CLT. Dada a notria deficincia da fiscalizao do trabalho, em razo da desproporo entre a grande quantidade de empresas a serem fiscalizadas e o nmero de agentes de inspeo existentes, urge que as autoridades competentes tenham a vontade poltica de celebrar tal convnio, a fim de integrar os diversos rgos incumbidos da fiscalizao do cumprimento das aes e servios de segurana e sade no trabalho, de forma a tornar mais eficiente esse servio de inspeo, contribuindo assim para a efetividade do direito dos trabalhadores ao meio ambiente de trabalho sadio e seguro, do que, em ltima anlise, cogita o inciso XXII do art. 7 da Magna Carta. Tal medida se mostra necessria e urgente, a fim de se dar integral e fiel cumprimento s Convenes 81, 148, 152, 155 e 161. 7. A violao das normas de medicina e segurana no trabalho tem conseqncias jurdicas nas reas trabalhista, civil e penal. Na rea trabalhista, pode o trabalhador postular a resciso indireta do contrato de trabalho, com fulcro no art. 483 da CLT. Na rea civil, o empregador pode ser responsabilizado pela potencializao do risco de acidente de trabalho em relao a todos os trabalhadores sujeitos aos agentes nocivos (dano moral coletivo). Em caso de ocorrncia de acidente de trabalho, alm da responsabilidade civil pelos danos morais e patrimoniais sofridos pelo trabalhador vitimado, o empregador ou quem tiver dado causa, por ao ou omisso, ao acidente pode ser responsabilizado criminalmente pelo ilcito penal que restar configurado do fato, tais como leso corporal, homicdio culposo ou crime de perigo para a vida ou sade de outrem, sendo que este se configura pela simples exposio ao perigo direto e iminente.

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LOS MENORES TRABAJADORES EN EL DERECHO LABORAL MEXICANO

J o s D v a l o s ( * )

El derecho del trabajo mexicano, nacido de la Constitucin de 1917, es producto del movimiento revolucionario de 1910. Tiene caracteres sociales que lo distinguen de las dems ramas jurdicas. Encontramos en esta rama del derecho los siguientes principios que le dieron ese profundo sentimiento social: I. El derecho del trabajo es un derecho protector de la clase trabajadora. II. Es un derecho en constante expansin. III. Es un mnimo de garantas sociales para los trabajadores. IV. Es un derecho irrenunciable. Bajo estos lineamientos podemos hacer un anlisis sobre la situacin laboral de los menores trabajadores.

I. ANTECEDENTES DEL TRABAJO DE LOS MENORES

El trabajo de los menores va de la mano con la historia del hombre. Su esfuerzo ha contribuido a labrar el destino del mundo. En un principio su labor fue de carcter domstico, sea ayudando en las labores agrcolas o en los talleres del hogar como artesanos, carpinteros, herreros, panaderos, etc. Posteriormente surgieron pequeas unidades organizadas a las que se les llam talleres; ah los menores participaban en calidad de aprendices. No fue sino hasta mediados del siglo XVIII, en Europa, con la llegada de la Revolucin Industrial, que los menores se incorporaron a la vida industrial. Los talleres se suprimieron para dar paso a las grandes fbricas
(*) Professor de la Facultad de Derecho de la UNAM.

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mecanizadas. Pronto las remuneraciones que deban pagar a los adultos, hicieron que los patrones volvieran sus ojos al trabajo de las mujeres y de los menores, a quienes se pagaban salarios de miseria. La explotacin de los menores fue desmedida, las jornadas de trabajo llegaron a ser hasta de 18 horas diarias, con un salario mucho menor del que se pagaba a un adulto, de ah que el empresario empezara a preferir el trabajo de los menores. Ante la respuesta social de enojo, los gobiernos comenzaron a establecer edad mnima para laborar, que iba de los 8 a los 12 aos, y jornadas mximas que variaban de 8 a 12 horas diarias. En Mxico, en la poca colonial, las Leyes de Indias, que fue la ley que rigi despus de la conquista espaola, incluyeron algunas disposiciones referentes al trabajo de los menores, como es la prohibicin del trabajo de los menores de 14 aos; como excepcin se les admita en la pastoreo de animales, siempre que mediara la autorizacin de los padres. Posteriormente, siendo Mxico una nacin libre y soberana, 1856, el artculo 33 del Estatuto Orgnico Provisional de la Repblica Mexicana, expedido por Ignacio Comonfort, estableca 14 aos como edad mnima para laborar.

II. PROTECCIN DEL MENOR TRABAJADOR EN LA CONSTITUCIN

La Constitucin mexicana establece el derecho del trabajo como una garanta individual y como un derecho social. Esto es, una de las garantas individuales que todos tenemos, es ejercer el trabajo que ms nos convenga siendo lcito, as lo seala el artculo 5 de la Constitucin. De igual manera el derecho del trabajo es visto por la Constitucin como un derecho social, un derecho de clase. El artculo 123 en su primer prrafo establece: Toda persona tiene derecho al trabajo digno y socialmente til; al efecto se promovern la creacin de empleos y la organizacin social para el trabajo, conforme a la ley. Nuestra ley suprema ordena en el artculo 123, Apartado A, Fraccin II: Quedan prohibidas: las labores insalubres o peligrosas, el trabajo nocturno industrial y todo otro trabajo despus de las diez de la noche, de los menores de diecisis aos. Fraccin III: Queda prohibida la utilizacin del trabajo de los menores de catorce aos. Los mayores de esta edad y menores de diecisis tendrn como jornada mxima la de seis horas. Es decir, para el trabajo en general, la edad mnima para laborar es de catorce aos. Los que son mayores de catorce y menores de diecisis, slo podrn trabajar seis horas, durante seis das a la semana como mximo. Los que son mayores de 16 aos podrn laborar a cualquier hora del da y tener jornadas ordinarias. 82

III. PROTECCIN DEL MENOR TRABAJADOR EN LOS CONVENIOS INTERNACIONALES

La proteccin del trabajo de los menores, a nivel internacional, la encontramos en los diversos convenios y recomendaciones de la Organizacin Internacional del Trabajo, que pueden agruparse bajo los siguientes rubros: edad mnima, trabajo nocturno, y examen mdico. Mxico ha aprobado estos instrumentos jurdicos:

a) Edad Mnima Convenio 58. Edad mnima de admisin de los nios al trabajo martimo (Diario Oficial de 22 de junio de 1951). Establece que los menores de 15 aos no podrn prestar servicios a bordo de ningn buque. El trmino buque comprende todas las embarcaciones o barcos, cualquiera que sea su clase, de propiedad pblica o privada, que se dediquen a la navegacin martima; no estn comprendidos los navos de guerra. Convenio 112. Edad mnima de admisin al trabajo de los pescadores (Diario Oficial de 25 de octubre de 1961). Los nios menores de 15 aos no podrn prestar servicios a bordo de barcos de pesca. Se entiende como barco de pesca todas las embarcaciones, buques y barcos, cualquiera que sea su clase, de propiedad pblica o privada, que se dedique a la pesca martima en agua salada. Convenio 123. Edad mnima de admisin al trabajo subterrneo en las minas (Diario Oficial de 18 de enero de 1968). Los menores de 16 aos no pueden ser empleados en la parte subterrnea de las minas o en las canteras. La mina es toda empresa, pblica o privada, dedicada a la extraccin de sustancias situadas bajo la superficie de la tierra, por mtodos que implican el empleo de personas en trabajos subterrneos. b) Trabajo Nocturno
En lo referente al trabajo nocturno de los menores, Mxico slo ha ratificado el Convenio 90, relativo al trabajo nocturno de los menores en la industria. Este Convenio prohibe emplear durante la noche, a los menores de 18 aos en empresas industriales, pblicas o privadas, o en sus dependencias. c) Examen Mdico En esta materia Mxico ha ratificado los siguientes convenios:

Convenios 16. Examen mdico obligatorio de los menores empleados a bordo de los buques; que entr en vigor el 20 de noviembre de 1922. Los
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menores de 18 aos no podrn ser empleados a bordo de buques, sin previa presentacin de un certificado mdico que pruebe su aptitud para dicho trabajo, firmado por un mdico reconocido por la autoridad competente.

Convenio 124. Examen mdico de aptitud de los menores para el empleo en trabajos subterrneos en las minas, de 1965. Para el empleo o trabajo subterrneo en las minas de personas menores de 21 aos se debe exigir un examen mdico completo de aptitud y posteriormente exmenes peridicos a intervalos que no excedan de un ao.
Son 6 los convenios que ha ratificado Mxico de un total de 18 que corresponden a la proteccin del trabajo de los menores. Se puede afirmar que el gobierno mexicano, en trminos generales, s ha adecuado su legislacin a lo preceptuado en los ordenamientos internacionales aprobados; de ah que la no ratificacin de los 12 convenios restantes se entienda como una forma de evitar obligaciones internacionales que no puedan cumplirse por el bajo desarrollo econmico y social del pas. La Ley Federal del Trabajo seala en el artculo 6 que las leyes respectivas y los tratados celebrados y aprobados por el gobierno federal, conforme a las reglas establecidas en la Constitucin, sern aplicables a la relacin de trabajo en todo lo que beneficie al trabajador, a partir de la fecha de vigencia.

IV. REGLAMENTACIN EN LA LEGISLACIN MEXICANA a) Ley Federal del Trabajo Edad Mnima
Est prohibido por mandato constitucional, como se ha visto ya, el empleo de menores de 14 aos. Jurdicamente es nula la relacin de trabajo si la persona tiene menos de 14 aos. El patrn que conozca de la minora de edad de su empleado debe separarlo del trabajo, ya que est en contra de lo dispuesto por la Constitucin y por la Ley; sin embargo tiene que pagarle el salario y las dems prestaciones que le adeude, de otra manera estaramos ante un enriquecimiento ilcito. Independientemente de la prohibicin constitucional y legal, si se da la prestacin de un servicio personal subordinado, existe la relacin de trabajo y todas las consecuencias legales correspondientes. Si el patrn no las acata, incumple el mandato laboral e incurre en responsabilidad laboral y en algunos casos hasta responsabilidad penal. La prohibicin del trabajo de los menores de 14 aos comprende a los mayores de 14 y menores de 16, que no hayan terminado la educacin obligatoria, salvo que la autoridad correspondiente apruebe la ocupacin del 84

menor, por considerar que existe compatibilidad entre los estudios y el trabajo (artculo 22). Se considera educacin obligatoria, conforme al primer prrafo del artculo 3 constitucional, la educacin primaria y la secundaria. Es necesario precisar que la prohibicin impuesta para la no utilizacin del trabajo de los menores de catorce aos no plantea una cuestin de incapacidad fsica, sino que es una medida de proteccin a la niez. Se trata de asegurar la plenitud del desarrollo de las facultades fsicas y mentales de los trabajadores, y la posibilidad de la conclusin normal de los estudios obligatorios. La Nacin necesita salvaguardar el desarrollo de los menores. En ciertas actividades o trabajos, la Ley exige otra edad como mnimo para desempearlos. Ejemplo: est prohibida la ocupacin del trabajo de los menores de 15 aos, y de 18 tratndose de paoleros o fogoneros, en el trabajo de los buques (artculo 191); asimismo est prohibido la ocupacin de los menores de 16 aos en el trabajo de maniobras de servicio pblico en zonas bajo jurisdiccin federal (artculo 267). La razn por la cual se ampla la edad mnima de admisin en el trabajo de los buques, como paoleros o fogoneros, es el esfuerzo y destreza que requiere su desempeo, adems, implica pasar largos periodos lejos de la familia y la actividad es sumamente pesada; y en las maniobras de servicio pblico, porque se produce un gran desgaste fsico capaz de retardar el desarrollo normal de los menores.

Es necesaria la autorizacin para poder trabajar.

Los mayores de 14 y menores de 16 aos, para poder prestar sus servicios, requieren de la autorizacin de sus padres o tutores y a falta de ellos, del sindicato al que pertenezcan, de la Junta de Conciliacin y Arbitraje, del Inspector del Trabajo o de la Autoridad Poltica (artculos 23, primer prrafo y 988).

Aunque sea menor, puede cobrar l mismo su salario

Los menores trabajadores podrn, por s mismos, percibir el pago de sus salarios y ejercitar las acciones que les correspondan (artculo 23, segundo prrafo). En el derecho civil, los menores de 18 aos no pueden disfrutar de sus bienes, de donaciones, o de herencias, sino hasta que cumplan la mayora de edad. En el derecho del trabajo el hecho de percibir personalmente sus salarios confirma su calidad de trabajador y su capacidad para poder ejercer todos sus derechos laborales. 85

El cumplimiento de las normas que protegen a los menores es especialmente vigilado

El trabajo de los mayores de 14 y menores de 16 aos se sujetar a la vigilancia y proteccin especial de la Inspeccin del Trabajo (artculo 173). Slo podr utilizarse el trabajo de los menores que presenten certificado mdico que acredite su aptitud para el trabajo; adems, peridicamente debern someterse a los exmenes mdicos que determine la Inspeccin de Trabajo (artculo 174).

En donde se puede y en donde no se puede trabajar

Los menores de 16 aos no pueden trabajar en: I. Expendios de bebidas embriagantes de consumo inmediato (cantinas, bares, tabernas, etc.); II. Trabajos susceptibles de afectar su moralidad o sus buenas costumbres (establecimientos denominados giros negros); III. Trabajos ambulantes, salvo autorizacin especial de la Inspeccin del Trabajo; IV. Trabajos subterrneos (trabajos en minas) o submarinos; V. Labores peligrosas o insalubres (laboratorios, basureros, gasolineras); VI. Trabajos superiores a sus fuerzas y los que puedan impedir o retardar su desarrollo fsico normal (cargadores en empresas de mudanzas, bodegueros); VII. Establecimientos no industriales despus de las 10 de la noche (veladores, empresas de seguridad privada). Los menores de 18 aos tienen prohibido el trabajo nocturno industrial (artculo 175, fraccin II); el trabajo en el extranjero, a no ser que se trate de tcnicos, profesionales, artistas, deportistas y, en general, de trabajadores especializados (artculo 29), y como se ha dicho, como paoleros o fogoneros, en el trabajo de los buques.

Jornada de trabajo, tiempo extra y descanso semanal

Los menores trabajadores tienen una jornada especial de 6 horas diarias que debe dividirse en periodos mximos de tres horas; entre cada periodo de la jornada se les deber conceder un reposo de 1 hora, por lo menos (artculo 177). La Ley prohibe el trabajo de los menores de 16 aos en horas extraordinarias y en jornadas especiales los das domingo y de descanso obligatorio. Si el patrn, contraviniendo la Ley, hace que el menor de 16 86

aos trabaje horas extras, cada hora deber pagarla al triple; a los adultos les paga doble las primeras 9 horas extras acumuladas en una semana, y a partir de la 10 hora extra se las paga al triple (artculo 178). Para el caso de que un menor preste servicios en su da de descanso semanal o en da de descanso obligatorio como el 1 de enero o el 16 de septiembre, se le remunerar en idntica forma que a los adultos, es decir, con un salario triple (artculos 73, 75 y 178). Estas prohibiciones se establecen con el fin de que el menor pueda estudiar, convivir con su familia y con sus amigos, practicar algn deporte, etc.; es decir, se trata de proteger el desarrollo normal familiar y social del menor.

Vacaciones
Los menores de 16 aos tienen derecho a un periodo anual de vacaciones pagadas, como mnimo de 18 das laborables (artculo 179). Se les debe pagar una prima de 25% sobre los salarios que le correspondan durante el periodo de vacaciones. Tomando en cuenta la frgil condicin de los menores, el legislador decidi establecer un periodo vacacional largo, desde el primer ao de servicios, que les permitiera recuperarse de las fatigas propias del trabajo. El beneficio se hace ms palpable si se considera que, con base en los derechos mnimos y conforme a la determinacin de las vacaciones para los adultos, de acuerdo al sistema de aumento progresivo consignado en el artculo 76, un mayor de 16 aos tendra derecho a descansar durante 18 das laborables, slo cuando hubiera cumplido 19 aos en el trabajo.

Obligaciones del patrn

Los patrones que ocupan a menores de 16 aos tienen obligaciones adicionales, como son: exigir que se le exhiban los certificados mdicos que acrediten que estn aptos para el trabajo; llevar un registro de inspeccin especial que contenga fecha de nacimiento, clase de trabajo, horario, salario y otras condiciones generales de trabajo; distribuir el trabajo a fin de que los menores dispongan del tiempo necesario para cumplir sus programas escolares; proporcionar capacitacin y adiestramiento, y proporcionar a las autoridades los informes que les soliciten.

Sanciones
El artculo 995 dispone Al patrn que viole las normas que rigen el trabajo de las mujeres y de los menores, se le impondr multa por el equivalente de 3 a 155 veces el salario mnimo general, calculado en los trminos del artculo 992. 87

La forma en que trascienden las violaciones a las normas protectoras del trabajo de los menores, es a travs de las actas que levantan los inspectores del trabajo, federales o locales, en las visitas peridicas que deben practicar a las empresas. Sin embargo, el panorama es nada halagador, toda vez que la falta de recursos humanos y econmicos provoca que la Inspeccin del Trabajo se convierta en un mecanismo poco eficaz, objeto de burla por parte de los patrones. Urge que la Inspeccin del Trabajo empiece a ser una realidad.

Representacin de los menores

En el derecho civil, las personas tienen capacidad para ejercitar sus derechos a partir de los 18 aos; es decir, no pueden, por s mismas, demandar a persona alguna, ni ser demandadas. Estas acciones las realizan sus representantes, sean sus padres, sus tutores, u otro representante que la ley establezca. El derecho del trabajo no funciona as. La persona mayor de 16 aos puede demandar por s misma al patrn que ha incumplido con la ley laboral incluyendo a los aspectos de la seguridad social. Pero el menor de 16 aos, s requiere de un representante para demandar. Como hemos visto, slo el menor de 16 y mayor de 14 aos debe acreditar autorizacin por escrito para poder trabajar. Para ejercitar sus acciones debe hacerlo con un asesor jurdico; si no tiene asesor, la Procuradura de la Defensa del Trabajo le designar un representante (artculo 691). El mayor de 16 aos puede celebrar contratos de trabajo, percibir salario y todas las dems prestaciones derivadas de la relacin laboral incluyendo las de la seguridad social. Asimismo puede desistirse de sus acciones, es decir, si una vez que el menor interpuso la demanda ante el tribunal del trabajo llegara a tener un arreglo con el patrn, puede dejar sin efectos a esa demanda, pero lo que nunca podr hacer es renunciar a sus derechos como trabajador.

Trampas del patrn

Hemos insistido en que la Constitucin y la Ley prohiben tajantemente el empleo de menores de 14 aos. Sin embargo, los patrones al verse demandados por los menores de 14 aos alegan que se le contrat porque el menor manifest tener la edad mnima requerida para trabajar. En este caso, an cuando el menor no tena la edad para contratar, se le deben pagar todas las prestaciones que la Ley establece. Si se comprueba la prestacin de un trabajo personal subordinado, el patrn debe responder por la relacin de trabajo. En ningn caso puede haber renuncia de derechos por el solo hecho de que se contrat a un 88

menor de 14 aos, sea que el patrn conociera o no la verdadera edad del trabajador; estaba obligado a conocerla, a nadie libera de responsabilidad la ignorancia de la ley. De igual forma, no es vlido el argumento del patrn cuando afirma que al menor, por trabajar slo 6 horas, debe pagrsele la par te correspondiente a esas horas y no el salario completo establecido para los trabajadores que laboran 8 horas. El salario nunca podr ser inferior al mnimo establecido en la empresa o al mnimo legal. La Ley prohibe las horas extras para los menores de edad. En el caso de que el patrn exija al menor que labore una jornada completa de ocho horas como todos los dems trabajadores mayores de edad, y no le paga las dos horas extras, el menor puede exigir al patrn o ante la Junta el pago correspondiente. Adems de las sanciones a que se haga acreedor el patrn por violar la Ley.

V. MENORES SIN PROTECCIN

a) Trabajo autnomo
En el momento actual, el derecho mexicano del trabajo regula exclusivamente el trabajo subordinado. No se contemplan categoras sociales o econmicas; el de la ley es un planteamiento jurdico. Hemos visto que una caracterstica de la relacin de trabajo, es que el servicio debe prestarse de manera subordinada. En el trabajo subordinado se presenta de manera clara la figura del patrn, a quien el trabajador puede y debe exigir todas las prestaciones legales que correspondan. El trabajador puede ser un menor. Pero tambin existe, paralelamente, otra figura laboral: el trabajo autnomo o independiente, en el cual el trabajador no est subordinado a nadie, es decir, desarrolla los servicios por cuenta propia. Este fenmeno jurdico rebasa, por ahora, el mbito del derecho del trabajo. Si bien el derecho autnomo se presenta en todas las esferas de la poblacin, cobra especial importancia entre los menores. Son miles de nios los que deambulan por las calles realizando actividades como lustradores de calzado, limpiaparabrisas, vendedores de dulces y peridicos, cargadores de bolsas con mercanca, payasitos lanzallamas, etc. Este tipo de actividades no las realizan los menores por gusto, sino que lo hacen por necesidades de subsistencia. Existen casos verdaderamente consternantes, en que esos menores llegan, inclusive, a ser el sostn principal de sus familias. 89

b) Panorama actual
Los patrones que ocupan los servicios de los menores pretenden justificar el incumplimiento de las disposiciones legales con el amaado argumento de que al ocuparlos les estn haciendo un favor, toda vez que se arriesgan a ser sancionados por las autoridades, y que, por tanto, los menores deben ser agradecidos y no exigirles mayores prestaciones ni crearles problemas, ya que de lo contrario dejaran de utilizar sus servicios. Hay graves injusticias en contra de los menores trabajadores de 14 a 16 aos, pero hay todava ms, y esto es denigrante, en contra de los nios menores de 14 aos. Se usa el absurdo argumento de que como la Constitucin y la Ley prohiben los servicios de estos nios, luego entonces, no puede reconocrseles la categora de trabajadores. Lo cierto es que desde el momento en que se ocupen los servicios de un menor de 14 aos, o de cualesquiera otra persona, necesariamente se producen consecuencias jurdico-laborales. El problema del trabajo de los menores constituye un mal endmico que tiende a agravarse da a da, de tal forma que es urgente encontrar la solucin precisa, para que quienes se ven obligados a irrumpir en el mundo del trabajo, abandonando prematuramente su condicin de nios, encuentren al menos alivio en sus fatigas y compensacin a sus sacrificios. Los nios no dejan escuchar su voz ni elevan su puo porque ni siquiera tienen conciencia de las injusticias que padecen. Se atenta sin ningn recato en contra de su salud fsica, intelectual y espiritual, porque los menores ignoran que existe algn medio de proteccin. Los adultos, principalmente los estudiosos del derecho del trabajo, pero en general todos aquellos que sientan respeto por la dignidad humana, debemos hacer frente comn y tomar con entusiasmo la causa de la defensa de los menores. Lstima que muchas veces nuestro avance jurdico-social solamente lo encontremos en los cdigos que contrastan con la realidad. Cuanta falta hace que las normas positivas se apliquen ya!

VI. UNA POSIBLE SOLUCIN

Aparentemente la solucin ms sencilla sera que se garantizara el cumplimiento estricto de las normas legales protectoras del trabajo de los menores; con ello no estaramos actuando como juristas, pues el abogado debe buscar la justicia y ciertamente esa actitud est muy lejos de la justicia. Es evidente que las imperiosas necesidades econmicas actuales rebasan la bondad de la legislacin. 90

Una medida formalista de aplicar a raja tabla la norma significara, entre otras cosas, evitar el trabajo de los menores de 14 aos, lo cual sera tanto como arrebatarles el pan de la boca y privarlos de la posibilidad de contribuir al sostenimiento de sus familias. Una propuesta como la anterior hara que los menores respondieran con la expresin popular: No me ayudes compadre! Debemos tener presente que estos menores no trabajan por placer, lo hacen para poder cubrir sus necesidades vitales, por esto, la aplicacin estricta de la norma sera en perjuicio de los nios a quienes se pretende proteger. Alguien podra sugerir que la solucin consistiera en hacer el zapato al tamao del pie y no pretender ajustar el pie a la medida del zapato. Es decir, si la realidad diaria demuestra que no se respeta la prohibicin del trabajo de los menores de 14 aos, consecuentemente habra necesidad de reducir la edad mnima de admisin al trabajo a 8 o 10 aos, por ejemplo. Pero esto equivaldra a sostener que debe admitirse jurdicamente el trfico de rganos humanos o el trfico de drogas, porque frecuentemente o todos los das se cometen estos delitos. Nos encontramos ante un problema contundente, un panorama frustante. Slo vislumbramos una solucin que comprendera a todos los menores trabajadores, a los subordinados y a los autnomos. Se trata de una medida de gran trascendencia social. Pudiera optarse por la creacin de patronatos, en los cuales quedaran todos los sectores de las ms diversas orientaciones y posibilidades, en donde confluyan las voluntades de todos cuantos desean colaborar en la magna tarea de lograr que los nios que se ven obligados a trabajar, renunciando a las actividades propias de su edad, lo hagan en una ocupacin decorosa y en condiciones de dignidad. Que cul sera el marco jurdico de este proyecto nacional? Que cul sera el sistema dentro del cual los menores se desarrollaran? Que de dnde se tomaran los recursos materiales necesarios? Que cules seran las formas de financiamiento? Que si implicara la creacin de talleres? Que cmo hacer para no descuidar su formacin escolar? Que qu tipo de vigilancia y supervisin se adoptara? Estas y otras preguntas estn en espera de respuesta. Muchas mentes, muchas voluntades, muchos corazones habrn de ser los creadores de esta gran obra, de esta gran empresa. La solucin que se propone seguramente deja abiertas muchas cuestiones. Sin embargo, es una propuesta impulsada por la magnitud y complejidad del problema. A grandes males, grandes remedios. Se tiene que estructurar un proyecto de grandes alcances pero factible, ambicioso pero viable. Bien vale la pena cualquier empeo, cuando los destinatarios de nuestra accin son los nios, depositarios del futuro de Mxico. 91

Cualquier pas civilizado cuida su sangre nuevo. Un pas cimentado sobre incongruencias en su andamiaje jurdico, no es una Nacin que pueda lograr avances reales. Se hace indispensable establecer caminos para la vida laboral de los menores trabajadores, cauces que puedan ayudar a resolver los problemas de este pas que padece muchas dolencias, como sta de los menores que se ven obligados a trabajar para subsistir. Slo dando al menor lo que l merece, defendiendo la formacin de su espritu y el desarrollo de su cuerpo, de su capacidad fsica, es que la sociedad podr contar con hombres y mujeres tiles a s mismos y a la sociedad. Una solucin de esta dimensin creara el ambiente propicio en el cual aparecera el ciudadano nuevo con una mstica de responsabilidad, de trabajo, de solidaridad. El trabajo a destiempo y la explotacin de los nios, son el sometimiento brutal de la persona humana y la negacin de su dignidad. Salvarlos de estos flagelos es sembrar hoy, para muchos maanas, la esperanza de un mundo mejor. Solamente as podr iluminarse en el rostro de millones de nios la alegra que se haba eclipsado por la obscuridad de un camino equivocado. La niez es la flor de la vida. Su sonrisa no debe marchitarse por el agobio de las tareas y aflicciones prematuras.

I. BIBLIOGRAFA
Carta Pastoral Del Encuentro con Jesucristo a la Solidaridad con Todos. Conferencia del Episcopado Mexicano. Mxico, 2000. Davalos, Jos. Un Nuevo Artculo 123. Sin Apartados, Editorial Porra, Mxico, 1998. __________.Tpicos Laborales, 3 ed., Editorial Porra, Mxico, 1998. Russomano, Mozart Victor. En la obra colectiva La Ciencia del Derecho Durante el Siglo XX. Instituto de Investigaciones Jurdicas. Mxico, 1998.

OTRAS FUENTES
Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos. Secretara de Gobernacin. Mxico, 2000. Climent Beltrn, Juan B. Ley Federal del Trabajo, Comentarios y Jurisprudencia. Editorial Esfinge, Mxico, 2000.

PGINAS DE INTERNET
http://www.inegi.gob.mx Instituto Nacional de Estadstica, Geografa e Informtica http://www.ilo.org Organizacin Internacional del Trabajo http://www.stps.gob.mx/ Secretaria del Trabajo y Previsin Social

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A REFORMA NO INSTITUTO DA APRENDIZAGEM NO BRASIL: ANOTAES SOBRE A LEI N. 10.097/2000

Ricardo Tadeu Marques da Fonseca (*)

I. INTRODUO
Nos ltimos dias do sculo XX, os ventos do terceiro milnio imprimiram novas palavras na Consolidao das Leis do Trabalho. A Lei n. 10.097, de 19 de dezembro de 2000, consolidando a matria j regulamentada pela Constituio (art. 227), Estatuto da Criana e do Adolescente (Lei n. 8.069/90) e pela Lei de Diretrizes e Bases da Educao (Lei n. 9.394/96), alterou o captulo celetista que trata da aprendizagem, harmonizando-o com o ordenamento jurdico outrora esparso e com as necessidades prementes da histria. Segundo dados estatsticos divulgados na Folha de So Paulo de 4 de janeiro de 2001, criaram-se, no ano de 2000, 883 mil empregos, o que revelou no s o arrefecimento da recesso que tanto nos afligiu nos ltimos anos, como tambm alguns fatos que devem ser atentamente observados quando se trata de empregabilidade nos tempos que ora se iniciam. Observa-se, segundo aquelas estatsticas, que os setores de servios e de comrcio geraram mais empregos que a indstria. Nesse perodo, o comrcio foi responsvel pela criao de, aproximadamente, 181 mil postos, enquanto o setor de servios implementou cerca de 323 mil vagas. A indstria, ao seu turno, propiciou 261 mil vagas de janeiro a novembro. Logo, a demanda por emprego qualificado historicamente maior, at porque os postos de trabalho, cujo desempenho funcional caracteriza-se por tarefas mecanicamente repetitivas nas linhas de produo, vm sendo progressivamente ocupados por robs que as executam com muito maior eficincia e produtividade.
(*) Procurador-Chefe do Ministrio Pblico do Trabalho da 15 Regio. Especialista e Mestre em Direito do Trabalho pela Universidade de So Paulo. Professor de Ps-graduao da Universidade So Francisco em Campinas.

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A Constituio j previra, de forma clarividente, desde 1988, vrias providncias que visaram ao atendimento das atuais contingncias e que se concretizaram em medidas, como as seguintes: a) preservou os empregos em face da automao, na forma da Lei (art. 7., XXVII); b) estabeleceu que a educao direito de todos e dever do Estado, da famlia e da sociedade, e deve visar o preparo para o exerccio da cidadania e a qualificao para o trabalho (art. 205); e c) garantiu prioritariamente aos adolescentes o direito educao e profissionalizao (art. 227). O direito profissionalizao , portanto, prioritrio, e assume muito maior relevncia, principalmente em se considerando que, conforme dados estatsticos divulgados pela Revista Exame, em setembro de 1997, o tempo mdio de escolaridade da populao brasileira de cerca de 3 anos e 8 meses, e que o direito formao profissional indissocivel daquela. De outra parte, a Emenda Constitucional n. 20 alterou os parmetros etrios para o trabalho, fixando a idade mnima de 16 anos para o trabalho em geral e a de 14 anos para aprendizagem. Segundo informaes do IBGE, obtidas poca da Emenda em testilha, h, no Brasil, cerca de 4,8 milhes de jovens entre 15 e 16 anos, 3 milhes entre 14 e 15 anos e outros 3 milhes com idade inferior a 14 anos. Consta, outrossim, que cerca de 2 milhes de jovens entre 14 e 16 anos necessitam prover a suplementao da renda familiar e, para que possam se engajar no mercado de trabalho, torna-se indispensvel a qualificao profissional. Neste estudo, procuraremos analisar o texto da Lei n. 10.097/2000, perquirindo suas razes histricas, doutrinrias e jurdico-formais, bem como confrontando-o com a redao anterior da CLT.

II. DO CONTEXTO INTERNACIONAL

O trabalho infantil sempre ocupou a ateno prioritria nas discusses internacionais sobre trabalho. Desde que se criou a OIT (Organizao Internacional do Trabalho), em 1919, para justamente se buscar a uniformizao das regras de competio internacional e de valorao do trabalho humano, este assunto esteve em primeiro plano. A estratgia adotada pela OIT foi espelhada em diversas Convenes e Recomendaes que fixaram a idade mnima para o trabalho em setores diversificados, como se segue: em 1919, Conveno n. 5 (indstria); 1920, Conveno n. 7 (trabalho martimo); 1921, Conveno n. 10 (agricultura) e Conveno n. 15 (paioleiro e foguistas); 1932, Conveno n. 33 (paioleiros e foguistas) e Recomendao n. 41 (trabalhos no industriais); 1936, Conveno n. 58 (trabalho martimo); 1937, Conveno n. 59 (revista-indstria), Conveno n. 60 (trabalhos no industriais) e Recomendao 94

n. 52 (trabalhos industriais-empresas familiares); 1947, Conveno n. 83 (trabalhos em territrios no metropolitanos); 1953, Recomendao n. 96 (trabalho subterrneo em minas); 1959, Conveno n. 112 (pescadores); 1965, Conveno n. 123 (trabalhos subterrneos) e Recomendao n. 124 (trabalhos subterrneos nas minas); 1973, Conveno n. 138 (todos os setores) e Recomendao n. 146 (todos os setores). A Conveno n. 138 unificou a poltica internacional sobre trabalho infantil e pode ser sintetizada da seguinte maneira: a) preconiza a idade mnima para o trabalho em 15 anos, com o mister de garantir escolaridade mnima sem trabalho durante o primeiro grau; b) admite que pases em desenvolvimento adotem a idade de 14 anos para o trabalho e, excepcionalmente, a de 12 anos em caso de aprendizagem; c) nesses casos, porm, os eventuais signatrios devem implementar poltica de elevao progressiva da idade mnima; d) as atividades que afetem a integridade fsica ou psquica, a preservao da moralidade, ou a prpria segurana do adolescente devem ser desempenhadas somente a partir dos 18 anos. Tolera, no entanto, a idade de 16 anos em tais hipteses, desde que o adolescente esteja submetido a cursos profissionalizantes. As mesmas razes que condicionaram a atuao da OIT no incio do sculo XX, persistem e recrudescem no sculo XXI. Um dos principais problemas da competio internacional o chamado dumping social, que consiste na busca de preos competitivos no mercado custa do aviltamento do trabalho. A competio internacional no pode mais tolerar, em qualquer dos seus nveis, a explorao de crianas ou adolescentes ou mesmo de seus pais por meio de regimes despticos de trabalho, at porque os efeitos do mencionado dumping social findam por propiciar, alm da injusta competio internacional, uma crise no prprio sistema produtivo que aumenta a quantidade de produtos e diminui, perversamente, a capacidade de consumo de um nmero cada vez mais crescente de pessoas. No por outro motivo que a OIT est empreendendo esforos para a ampliao do nmero de pases que venham a ratificar sua Conveno 138, e que a Organizao fez editar a Conveno 182 que delibera sobre o trabalho intolervel de crianas e de adolescentes. O trabalho infantil desestabiliza o processo competitivo internacional e conduz marginalidade pessoas e economias. Alimenta uma espiral descendente de consumo e de empregabilidade, fenmenos muito comuns em pases do terceiro mundo, cuja nica oportunidade de curar tais mazelas reside na educao profissionalizante. 95

Outro aspecto que deve ser observado reside na prpria dinmica do processo produtivo que sofreu profundas transformaes em razo da tecnologia informatizada que alterou a demanda de mo-de-obra. Um caminho possvel de reverso do quadro atual pode ser seguramente trilhado a partir da proposta de Domenico De Masi, em sua obra Futuro do Trabalho. (1) Com efeito, o socilogo do trabalho italiano defende que a sociedade informatizada deve repensar a valorao do trabalho, uma vez que os ganhos da tecnologia foram obtidos pelo esforo de toda a Humanidade e, por isso mesmo, devem reverter em benefcio de todos os homens, mulheres e crianas. Segundo ele, a jornada de oito horas compatvel com o modelo de produo mecanizada das linhas de produo desenvolvidas pela Revoluo Industrial, em que se estabelecia a produtividade pela insero de vrios trabalhadores realizando movimentos continuados e repetitivos, propiciando a potencializao das mquinas, cujo desempenho se completava pela ao humana. Prope De Masi que a sociedade do terceiro milnio desenvolva um modelo de convvio e de produo que incorpore os ganhos da automao, redimensionando-se o trabalho para jornadas reduzidas de quatro horas ou seis horas que seriam mais consentneas com a interveno dos robs. O trabalho humano deve ser valorizado e no depreciado. O tempo que se deixa de trabalhar deve ser dedicado ao que chamou cio criativo, propiciando lazer, cultura, atividade poltica, criativa, de forma mais intensa, ao maior nmero de pessoas. Destarte, pugna pela distributividade dos ganhos da sociedade globalizada para todos. As reflexes do pensador italiano j encontram eco na realidade de diversos pases do Primeiro Mundo. A Frana reduziu a jornada de trabalho, o governo espanhol abandonou as formas precrias de contratao e vem oferecendo, com incentivos fiscais, os contratos por prazo indeterminado. Os partidos trabalhistas tm ocupado a preferncia dos pases da comunidade europia. Tudo isso conduz a alternativas de preservao dos empregos em face das alteraes estruturais da produo.
(1) De Masi, Domenico. O Futuro do Trabalho: fadiga e cio na sociedade ps-industrial. Traduo de Yadyr Figueiredo. Rio de Janeiro: Jos Olympio; Braslia, DF: Ed. da UnB: 1999.

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A concluso inelutvel de que ganham espao os setores de servio e de cultura e, mesmo na indstria, o trabalho de tecnologia de ponta. Conforme j se viu acima, estes so os setores que empregaro doravante, e a necessidade de qualificao do trabalhador se coloca como prioritria, tanto sob o ponto de vista do desenvolvimento, quanto da prpria sobrevivncia da sociedade moderna. Aqui est a nica sada diante da reestruturao do modelo produtivo trazida pela informatizao. A informao a matria-prima da nova ordem produtiva. Os trabalhadores devero ser devidamente educados para interferir crtica e ativamente no processo produtivo de bens culturais ou de consumo. A tendncia do incremento das atividades de servio ou de cultura se materializou nas estatsticas em nosso Pas, conforme acima demonstrado.

III. DO CONTEXTO BRASILEIRO

A Constituio de 1988 revolucionou o tratamento dos brasileiros em idade infantil ou juvenil. Absorveu a doutrina internacional da proteo integral das crianas e adolescentes por meio de emenda popular subscrita por um milho e meio de cidados, a qual foi meramente referendada pela Assemblia Constituinte. O artigo 227 da Carta de 1988 fixa, como prioritria, a ao conjunta do Estado e da sociedade, a fim de garantir s crianas e aos adolescentes cidadania plena. Assim reza o dispositivo em tela: dever da famlia, da sociedade e do Estado assegurar criana e ao adolescente, com absoluta prioridade, o direito vida, sade, alimentao, educao, ao lazer, profissionalizao, cultura, dignidade, ao respeito, liberdade e convivncia familiar e comunitria, alm de coloc-los a salvo de toda forma de negligncia, discriminao, explorao, violncia, crueldade e opresso. A doutrina em anlise concebe as crianas e os adolescentes como cidados plenos, sujeitos de direitos e obrigaes a quem o Estado, a famlia e a sociedade devem atender prioritariamente. Criaram-se os Conselhos Nacional, Estaduais e Municipais, justamente para implementar a ao paritria entre o Estado e a sociedade na fixao das polticas de atendimento aos pequenos cidados. Abandonou-se, portanto, a viso meramente assistencialista que orientava os Cdigos de Menores de 1927 e de 1979. Esta legislao contemplava aspectos inerentes ao atendimento de crianas e adolescentes carentes ou infratores, estabelecendo poltica de assistncia social ou de represso em entidades correicionais. 97

Mas o conceito de cidadania que se quer implementar o de que estes brasileiros, em razo de sua condio peculiar de pessoas em desenvolvimento, devem ser atendidos, prioritariamente, em suas necessidades tambm peculiares de cidados. No que diz respeito ao trabalho, a doutrina da proteo integral trouxe os seguintes reflexos: a) Proibio de diferena de salrios, de exerccio de funes e de critrio de admisso por motivo de sexo, idade, cor ou estado civil (artigo 7, inciso XXX, da Constituio Federal). Pela primeira vez, no ordenamento constitucional brasileiro, h a proibio da discriminao da idade nas relaes de trabalho. No so mais aceitos programas assistenciais que se moldem em condies diferenciadas de trabalho em razo da idade e da condio social, deixando, portanto, de ser recebido o chamado Programa do Bom Menino, que se corporificava no Decreto-lei n. 2.318/86. b) O artigo 227, 3, incisos I a III, estabelece o direito proteo especial abranger os seguintes aspectos: I idade mnima de dezesseis anos para admisso ao trabalho, observado o disposto no art. 7, XXXIII; II garantia de direitos previdencirios e trabalhistas; III garantia de acesso do trabalhador adolescente escola. c) A Emenda n. 20 elevou a idade mnima para o trabalho a 16 anos, abrindo um grande espao social para a concesso do direito profissionalizao em relao aos jovens de 14 a 16 anos. d) O direito profissionalizao passou a ser prioritrio e, para sua materializao, foi ele inserido no mbito da poltica educacional, bem como foram ampliadas as hipteses legais de aprendizagem. Em 1992, a Procuradoria Regional do Trabalho da 15 Regio recebeu uma denncia formulada pelo Ministrio Pblico Estadual no sentido de que haveria, na cidade de Campinas, duas entidades de cunho assistencial cuja finalidade precpua seria a de inserir os adolescentes no mercado de trabalho, sem, no entanto, assegurar-lhes direitos trabalhistas. Em audincias iniciais com ambas as entidades, notou-se que inspiravam-se na idia do trabalho assistencial e se mobilizavam no sentido de arregimentar adolescentes carentes, ministrar-lhes noes iniciais de etiqueta, higiene e formao profissional para, ao cabo de determinado perodo, inseri-los em empresas mediante o pagamento de bolsas, as quais repassavam aos adolescentes em valor sempre inferior ao do salrio mnimo. O aprofundamento das investigaes deu-se devido deliberao do Conselho Superior do Ministrio Pblico do Trabalho, o qual sugeriu aos Procuradores a busca progressiva da adequao dessas entidades s novas diretrizes legais. 98

Diversos estudos foram realizados na 15 Regio, pautando-se, a pesquisa, pelo reconhecimento da evidente importncia social da atividade realizada por essas entidades, as quais, verificou-se, j se instalaram, h dcadas, em todo o Interior do Estado de So Paulo e mesmo em outros Estados do Pas, demonstrando-se srias, merecendo, por isso mesmo, respeito e uma ao pedagogicamente cuidadosa por parte do Ministrio Pblico do Trabalho. Vrios artigos foram produzidos, inmeras palestras foram proferidas, centenas de inquritos civis foram instaurados, uma vez que, no obstante a relevncia social dessas entidades, as questes inerentes ao cumprimento da legislao trabalhista permaneceram desatendidas. Os adolescentes prestam servios nas empresas, conforme j dito, sem acompanhamento metdico por educadores nas atividades laborais, percebem remunerao inferior ao mnimo legal, submetem-se subordinao jurdica com os tomadores, evidenciando-se, portanto, todos os elementos que fazem incidir a legislao trabalhista. Dela, porm, no se beneficiam. O Ministrio Pblico do Trabalho empenhou-se em buscar a adequao destas entidades nova sistemtica jurdica trazida pela Constituio Cidad de 1988, considerando, acima de tudo, que vrias denncias da sociedade instigavam urgente reviso dos programas assistenciais dessas organizaes no-governamentais sem fim lucrativo. O Conselho Nacional dos Direitos da Criana e do Adolescente (CONANDA) e o Conselho Estadual dos Direitos da Criana e do Adolescente (CONDECA) passaram a se manifestar oficialmente no sentido de insistir na adequao dessas entidades aos parmetros legais contemporneos ou propugnar pelo fechamento daquelas que permanecessem renitentes na utilizao do velho modelo. Recebemos notcias de adolescentes que se acidentavam no trabalho e deixavam de ser atendidos pela Previdncia; meninas que engravidavam era sumariamente dispensadas sem haver seus direitos. Em dezembro de 1997, realizou-se, na sede da 15 Regio, uma audincia pblica, presidida pelo Dr. Raimundo Simo de Melo, ento Procurador-Chefe, da qual participaram o Ilustrssimo Delegado Regional do Trabalho de So Paulo Dr. Antnio Funari Filho e as cem maiores entidades de guardas-mirins ou patrulheiros-mirins do Estado. Traou-se, na oportunidade, uma poltica estadual, capitaneada pelo Ministrio do Trabalho e Emprego e Ministrio Pblico do Trabalho da 15 e 2 Regies. Visava-se obter o registro dos adolescentes nas entidades, bem como o seu acompanhamento por educadores no trabalho que desempenhariam junto s empresas conveniadas. A ao foi bem sucedida, pois se obteve, por meio de negociao direta entre as entidades e o Ministrio do Trabalho e Emprego, ou da lavratura de Termos de Ajustamento de Conduta perante o Ministrio Pblico do Trabalho, o registro de cerca de 10 mil adolescentes em CTPS. O mode99

lo proposto em So Paulo acabou por repercutir em manifestaes oficiais de apoio e incentivo por parte do Conselho Paulista, em 28 de abril de 1999, e do Conselho Nacional dos Direitos da Criana e do Adolescente, em 12 de maio de 1999. Tambm houve meno honrosa por parte de uma Comisso Parlamentar Mista de Inqurito, criada com a finalidade de apurar denncias sobre o trabalho de crianas e adolescentes no Brasil, que apresentou seu relatrio final em 30 de junho de 1999. Estes fatos, somados s circunstncias j descritas, fizeram com que uma comisso pluriinstitucional composta por representantes do Ministrio do Trabalho e Emprego, Ministrio Pblico do Trabalho, Ministrio da Educao e Cultura e Ministrio da Previdncia Social elaborassem o texto de um Projeto de Lei, que por fim foi apresentado pelo Excelentssimo Presidente da Repblica, no incio de 2000, ao Congresso Nacional, o qual o aprovou integralmente, vindo a ser sancionado em 19 de dezembro daquele ano.

IV. DA LEI N. 10.097/2000

Esclarea-se, desde logo, que o trabalho desempenhado pela comisso pluriinstitucional foi basicamente o de consolidar, no Diploma Obreiro, disposies esparsas que desde a edio do Estatuto da Criana e do Adolescente j vigoravam na rbita trabalhista, em razo do que dispe o artigo 8 da CLT. Visou-se, portanto, sintetizar a matria, trazendo-a para o corpo da Consolidao das Leis do Trabalho, a fim de facilitar o seu conhecimento e a sua aplicao pelos operadores do direito laboral. O artigo 62 do ECA passou a conceituar a aprendizagem, ampliandolhe o alcance, antes restrito ao contrato especial de trabalho, disciplinado desde 1943, pelos artigos 429 e seguintes da CLT. O estatuto infanto-juvenil prope o seguinte conceito: Considera-se aprendizagem a formao tcnico-profissional ministrada segundo as diretrizes e bases da legislao de educao em vigor. A concepo internacional de formao tcnico-profissional, segundo o Glossrio da UNESCO, termo utilizado em sentido lato para designar o processo EDUCATIVO quando este implica, alm de uma formao geral, estudo de carter tcnico e a aquisio de conhecimento e aptides prticas relativas ao exerccio de certas profisses em diversos setores da vida econmica e social. Como conseqncia de seus extensos objetivos, o ensino tcnico e profissional distingue-se da formao profissional que visa essencialmente a aquisio de qualificaes prticas e de conhecimentos especficos necessrios para a ocupao de um determinado emprego ou de um grupo de empregos determinados(2).
(2) Oliveira, Oris de. O Trabalho Infanto-Juvenil no Direito Brasileiro. Trabalho Infantil. 2 edio, OIT, Brasil: 1993, p. 86.

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Logo, a remisso do artigo 62 ao conceito de formao tcnico-profissional rompeu com os limites estreitos do velho contrato de aprendizagem imaginado por Getlio Vargas e possibilitou amplas experincias que a propiciem. A Lei n. 9.394/96, de Diretrizes e Bases da Educao Nacional, vem na mesma seara ampliativa e, no seu artigo 40, propugna que a educao profissional ser desenvolvida em articulao com o ensino regular ou por diferentes estratgias de educao continuada, em instituies especializadas ou no ambiente de trabalho. Regulamentando a presente disposio, o Decreto n. 2.208/97, em seu artigo 4, reconhece que a educao profissional possa ser ministrada por instituies federais, pblicas ou privadas, sem fins lucrativos. Como se v, a Lei de Diretrizes e Bases da Educao Nacional e sua norma regulamentar conferiram ao Estado e iniciativa privada o dever de exercitar diferentes estratgias que impliquem a ao coordenada de empresas, Estado e sociedade civil, para que a educao profissionalizante se estenda ao maior nmero possvel de pessoas. Todos esses imperativos legais e constitucionais foram levados ao corpo da CLT, quando se estudou a alterao contida na Lei n. 10.097/ 2000, cuja anlise ora se segue. Inicialmente, convm um reparo concernente terminologia da lei, que utiliza o vocbulo menor para se referir aos adolescentes por ela tutelados. Este termo incompatvel com a doutrina da proteo integral. A terminologia constitucional e legal adota as palavras criana e adolescente. O artigo 1 da lei supramencionada altera a redao dos artigos 402, 403, 428 a 433 da CLT. O artigo 402 passa a vigorar com a seguinte redao: Considera-se menor para os efeitos desta Consolidao o trabalhador de quatorze at dezoito anos. Incorpora-se, desta forma, a faixa de 14 a 18 anos de idade, como sendo a abrangida pela proteo obreira, sendo de se lembrar que somente se admite o trabalho aos adolescentes dos 14 aos 16 anos na condio de aprendizes, de acordo com o fixado na Emenda Constitucional n. 20 e consolidado no novo texto do artigo 403. O pargrafo nico do artigo 403 probe o trabalho prejudicial formao e ao desenvolvimento fsico, psquico, moral e social do adolescente. Garante a supremacia da escola sobre o trabalho, em qualquer hiptese, assegurando horrio e local de trabalho compatveis com a freqncia escolar. O artigo 428 do novo texto legal conceitua a aprendizagem, absorvendo todas as normas constitucionais e legais acima revistas, fazendo-o nos seguintes termos: Contrato de aprendizagem o contrato de trabalho especial, ajustado por escrito e por prazo determinado, em que o emprega101

dor se compromete a assegurar ao maior de quatorze e menor de dezoito anos, inscrito em programa de aprendizagem, formao tcnico-profissional metdica, compatvel com o seu desenvolvimento fsico, moral e psicolgico, e o aprendiz, a executar, com zelo e diligncia, as tarefas necessrias a essa formao. Assinale-se que o conceito em questo contempla toda construo doutrinria que j se formulara sobre a natureza jurdica especial do contrato de aprendizagem, uma vez que se trata de modalidade de contrato a termo, com prazo no superior a dois anos pargrafo 3 do artigo 428 e por escrito, com objeto diferenciado em relao a ambos os contratantes, visto que admite salrio especfico, garantido o salrio mnimo hora pargrafo 2 e impe a prestao de servios cujo escopo o de favorecer a aquisio de conhecimentos profissionalizantes pelo trabalhador maior de 14 e menor de 18 anos. O pargrafo 1 do artigo em tela exige, ainda, como pressuposto de validade do contrato, tanto a anotao em Carteira de Trabalho como a matrcula e freqncia escola; exige, ademais, a inscrio em programa de aprendizagem desenvolvido sob a orientao de entidade qualificada em formao tcnico-profissional metdica. que a escolaridade elemento essencial formao tcnico-profissional, como tambm a atividade profissionalizante propriamente dita. As modalidades que se constatam incidem na fixao de um prazo, na forma, na natureza das obrigaes e na idade dos contratantes trabalhadores. As grandes inovaes trazidas pelo Estatuto da Criana e do Adolescente, e agora consolidadas, residem na insero do conceito de aprendizagem na esfera da lei trabalhista, posto que, at ento, tal conceito se fazia por meio de decretos e portarias do Ministrio do Trabalho e Emprego, e na possibilidade de que o contrato de aprendizagem se trave entre o aprendiz e a empresa diretamente ou por intermdio de qualquer entidade que oferea um programa de aprendizagem, no necessariamente vinculada ao sistema S. A aprendizagem deve conter formao tcnico-profissional, conforme j se viu, e, por isso, materializar-se por meio de trabalho que se faa por atividades tericas e prticas, metodicamente organizadas em tarefas de complexidade progressiva desenvolvidas no ambiente de trabalho ( 4 do artigo 428 da CLT). O prprio trabalho do aprendiz deve, portanto, desenvolver-se por meio de uma dinmica pedagogicamente orientada, sob o ponto de vista terico e prtico, conduzindo aquisio de um ofcio ou de conhecimentos bsicos gerais para o trabalho qualificado. Alterou-se o artigo 429 da CLT para se estabelecer que o percentual de aprendizes contratados pelas empresas de qualquer ramo da economia, poder ser preenchido por intermdio do sistema S: Servio Nacional
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de Aprendizagem na Indstria (SENAI), Servio Nacional de Aprendizagem no Comrcio (SENAC), Servio Nacional de Aprendizagem Rural (SENAR) e Servio Nacional de Aprendizagem no Transporte (SENAT), mantendo-se o percentual de 5 a 15%. Acresceu-se o 1-A, para se estabelecer que tal limite no incidir quando o empregador for entidade sem fins lucrativos, que tenha por objetivo a educao profissional. Aqui, conveniente tratar de tema relativamente polmico, qual seja, a incidncia do artigo 68 do ECA, que regula o chamado trabalho educativo. O trabalho educativo ocorrer desde que o adolescente preste servios em entidades sem fins lucrativos (governamentais ou no-governamentais) e que desenvolvam um programa em que a finalidade educacional prepondere sobre a produtiva. O recebimento de uma bolsa educativa no o descaracteriza. O trabalho educativo, desse modo, pode-se verificar tanto no interior das entidades, apenas, quanto nas empresas, por intermdio das entidades sem fins lucrativos. necessria a insero do adolescente num processo metdico que viabilize a sua formao profissional. Considerando-se as caractersticas da legislao que regulamenta a matria, se o trabalho educativo se desenvolve em empresas por intermdio das entidades, aproximar-se- da aprendizagem empresarial, visto que o aspecto produtivo assumir maior preponderncia e, assim, ensejar o direito proteo trabalhista e previdenciria, tal como dispem o inciso II, do 3, do artigo 227 da Constituio Federal e o artigo 65 do ECA que conferem proteo aos aprendizes. Se o trabalho educativo se prestar, apenas, no interior das entidades aproximar-se- da aprendizagem escolar, sendo desnecessria a concesso de direitos laborais. O artigo 430 foi totalmente modificado, justamente para explicitar que, na hiptese de insuficincia dos servios prestados pelo sistema S, o percentual de contratao obrigatria de aprendizes nas empresas poder ser preenchido por meio de terceirizao, patrocinada por entidades sem fins lucrativos, cuja finalidade seja a profissionalizao. Os adolescentes sero empregados pelas entidades e acompanhados por educadores, no trabalho que desenvolvero em empresas conveniadas. Esta prtica j demonstrou fantsticos resultados, pois os programas de aprendizagem devem se desenvolver em cenrios laborais devidamente equipados e com experincias concretas de trabalho. Tanto as mquinas quanto o trabalho propriamente dito, por vezes, no se podem obter sem pesados nus para as entidades do terceiro setor. Destarte, o aprendizado terico fica complementado pela indispensvel experincia prtica que as empresas oferecem. 103

Estas, de outra parte, tm atendida a sua demanda de mo-de-obra qualificada com a superviso do sistema S ou das prprias entidades sem fins lucrativos, aos quais cabe o acompanhamento profissionalizante do jovem trabalhador. A experincia prtica demonstrou, ademais, que a idia da aprendizagem metdica no prprio emprego no atingiu bons resultados. Assim, buscou-se dar cumprimento determinao constitucional de garantir a profissionalizao de adolescentes, com envolvimento da empresa, da sociedade civil por meio do terceiro setor e do Estado, eis que so outorgadas s entidades do terceiro setor isenes sobre a folha de pagamento de seus funcionrios (artigo 55 da Lei n. 8.212/91). Com isso, o Estado incentiva a contratao de aprendizes, sem incidncia de encargos previdencirios, patronais ou Imposto de Renda, desde que tais aprendizes sejam contratados por intermdio dessas entidades sem fins lucrativos. No mesmo diapaso, o artigo 2 da Lei n. 10.097/2000 altera a Lei n. 8.036/90, acrescentando o pargrafo 7 ao artigo 15, para reduzir o percentual de contribuio patronal para o FGTS, de oito para dois por cento. Visa-se, portanto, estimular a contratao de aprendizes, alargandose as possibilidades por meio de uma ao orquestrada entre o Estado, as empresas e a sociedade organizada. Os pargrafos do artigo 430 traam parmetros para que as entidades do terceiro setor ou as escolas profissionalizantes possam validamente intermediar a contratao de aprendizes. As entidades devero possuir estrutura material adequada para oferecer programas de aprendizado. Estes devem se caracterizar por processos que garantam experincias tericas e prticas que podero se desenvolver nas empresas conveniadas, desde que devidamente acompanhados por educadores, aos quais competir organizar as tarefas a serem desempenhadas pelo adolescente aprendiz, conforme procedimento metdico e conducente aquisio de conhecimentos profissionalizantes. As entidades ainda devero estar registradas no Conselho Municipal de Direitos da Criana e do Adolescente e apresentar, ao final de cada curso, o devido certificado de qualificao profissional. O Ministrio do Trabalho e Emprego dever regulamentar em detalhes os requisitos para a habilitao das entidades no-governamentais. O artigo 431 explicita que caso a contratao se d por meio da entidade, o vnculo laboral no se formar com a empresa tomadora, mas, como j dito, valer para o preenchimento das cotas obrigatrias. 104

O pargrafo nico do dispositivo em tela foi vetado. Assegurava responsabilidade solidria do tomador, nos seguintes termos: O inadimplemento das obrigaes trabalhistas por parte da entidade sem fins lucrativos implicar responsabilidade da empresa onde se realizar a aprendizagem quanto s obrigaes relativas ao perodo em que o menor esteve a sua disposio. As razes do veto se fulcraram em dois argumentos: contradio entre o caput, que afasta o vnculo de emprego com o tomador e sua responsabilidade em caso de inadimplemento, bem como a jurisprudncia cristalizada no Enunciado 331 do Tribunal Superior do Trabalho, que assegura responsabilidade subsidiria do tomador. Ora, nada impediria que a lei explicitasse a responsabilidade do tomador, visto que a responsabilidade solidria, como cedio, decorre do contrato ou da lei. Ademais, no haveria qualquer contradio em se afastar o vnculo do tomador, mas se preservar a sua responsabilizao legalmente solidria. O artigo 432 passou a ter a seguinte redao: A durao do trabalho do aprendiz no exceder de seis horas dirias, sendo vedadas a prorrogao e a compensao de jornada. Visa-se com o dispositivo a primazia da escolaridade do adolescente sobre o trabalho, eis que a formao tcnico-profissional opera-se prioritariamente com a educao escolar. O pargrafo 1 assim se l: O limite previsto neste artigo poder ser de at oito horas dirias para os aprendizes que j tiverem completado o ensino fundamental, se nelas forem computadas as horas destinadas aprendizagem terica. No se compreende a razo do elastecimento da jornada para os adolescentes que j cumpriram o ensino fundamental. Tal dispositivo parece-nos inconstitucional, por vrias razes. Com efeito, a escolaridade, em si mesma, o valor tutelado pela Constituio Federal e pelo prprio caput do dispositivo em anlise. A Carta Poltica assegura a educao a todos os adolescentes, sem distino, fazendo-o nos artigos 208 e 227. Tanto verdade que o artigo 208, inciso I, reza que o ensino fundamental obrigatrio e gratuito. No afasta, contudo, a importncia do ensino secundrio; reafirma-a, alis, ao preconizar a progressiva universalizao do ensino mdio gratuito, em seu inciso II. Por outro lado, tal distino absolutamente antiisonmica, posto que vem em prejuzo da escolarizao constitucionalmente preconizada e gera situaes dspares entre trabalhadores em idades protegidas e com a mesma condio profissional. 105

A nova redao do artigo 433 dirige-se s formas de extino do contrato de aprendizagem, que se do nas seguintes hipteses: no termo, cujo prazo mximo, como se viu, de 2 anos, ou quando o trabalhador atingir 18 anos, o que preponderar em relao limitao temporal prefixada. A resciso antecipada poder ocorrer quando o adolescente no alcanar as expectativas inerentes profissionalizao, e ainda em casos de falta disciplinar grave, ausncia injustificada escola que implique perda do ano letivo. Finalmente, em casos de pedido de demisso. O pargrafo 2 estabelece que as indenizaes dos artigos 479 e 480 no incidem em casos de resciso antecipada. Como compatibilizar essa regra com o inciso I do artigo 7 da CF, que protege a relao de emprego contra despedida arbitrria ou sem justa causa mediante indenizao que, por hora, est balizada em 40% do Fundo de Garantia ou pelas normas inerentes ao contrato a termo? Evidentemente que no haver indenizaes nos casos de pedido de demisso ou no cometimento de faltas graves, tanto disciplinares como referentes s ausncias injustificadas na escola. A dvida emerge, portanto, no caso de inadaptao do adolescente ou de seu rendimento insuficiente, bem como no caso de despedida arbitrria antecipada. Parece-nos que a nica forma de harmonizar o presente dispositivo com o princpio constitucional da proteo contra despedida arbitrria a de se considerar a aplicao analgica do artigo 481 da CLT, fazendo com que, em tais casos, sejam devidos o aviso prvio e a indenizao geral de 40% dos depsitos do FGTS. Resta ainda apreciar o artigo 3 da Lei n. 10.097, o qual revoga o artigo 80, o 1 do artigo 405 e os artigos 436 e 437 da Consolidao das Leis do Trabalho. A referncia expressa revogao do artigo 80 seria dispensvel, uma vez que o pargrafo 2 do novo texto do artigo 428 j a fizera tacitamente, ao contemplar o salrio mnimo hora como padro de remunerao do adolescente. Tambm seria dispensvel a revogao expressa do pargrafo 1 do artigo 405, eis que esta disposio sequer foi recepcionada pela nova ordem constitucional, que probe qualquer trabalho insalubre ou perigoso para adolescentes. O artigo 436 tambm j estava tacitamente revogado pois apenava o mdico do trabalho que injustificadamente no atestasse os requisitos inerentes ao artigo 418 da CLT, o qual, h muito, fora revogado pela Lei n. 7.855/89. Portanto, o artigo 436, desde ento, se tratava de norma vazia. Correta foi, no entanto, a nosso ver, a revogao expressa do artigo 437 da CLT, o qual destitua o ptrio poder de pais ou tutores que submetessem os adolescentes a trabalhos que lhes fossem prejudiciais. 106

De fato, a punio de que se cuida jamais foi aplicada, eis que propiciaria uma soluo absolutamente inqua e agravaria o problema social que eventualmente tenha gerado o trabalho pernicioso. A privao do convvio familiar somente se justifica em caso de absoluta impossibilidade de desenvolvimento de um processo de reeducao familiar.

V. CONCLUSES
1 A formao profissional de adolescentes questo prioritria, posto que o mercado de trabalho do mundo informatizado demanda qualificao de trabalhadores que possam intervir criticamente no processo produtivo, ou atuar nos setores de prestao de servio e de comrcio, os quais demandam maior nvel de preparao laboral, e tm-se apresentado como os que vm ofertando maior oportunidade de trabalho. 2 A Constituio Brasileira estimula a aprendizagem, garantindo proteo integral aos adolescentes trabalhadores, e no recepcionou o modelo de trabalho assistencial e desprotegido. 3 A Lei n. 10.097/2000 nada mais fez seno trazer para a CLT os preceitos constitucionais concernentes doutrina da proteo integral, as determinaes do Estatuto da Criana e do Adolescente (artigos 62, 65 e 68), da Lei n. 9.394/96 (artigo 40) e do Decreto n. 2.208/97 (artigo 4). 4 A principal inovao trazida pela Lei n. 10.097/2000 reside na possibilidade de suplementao, por intermdio de entidades do terceiro setor da atividade do sistema S, no que diz respeito aos contratos formais de aprendizagem. 5 A fixao da jornada de 6 horas deve ser estendida a todos os adolescentes, mesmo queles que j concluram o ensino fundamental, parecendo-nos inconstitucional o pargrafo 1 do artigo 432 da CLT, com a redao trazida pela lei em anlise. 6 O artigo 433 deve ser interpretado ampliativamente quanto indenizao pela resciso antecipada do contrato de aprendizagem, para que se aplique, por analogia, o artigo 481 da CLT, fazendo incidir o aviso prvio e a indenizao de 40% do FGTS, nos casos de despedida sem justa causa.

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AS ALTERAES NO CONTRATO DE APRENDIZAGEM: CONSIDERAES SOBRE A LEI N. 10.097/2000

Bernardo Lencio Moura Coelho(*)

necessrio deixar claro que a legislao por si s no pode impedir o trabalho infantil. A legislao no pode ser considerada um fim, mas o comeo da aplicao de um conjunto de medidas a fim de controlar e erradicar o trabalho infantil. Ela constitui a consagrao dos valores e compromissos da sociedade e por isto no tem valor se no for aplicada. (Forum Nacional de Preveno e Erradicao do Trabalho Infantil. Diretrizes para formulao de uma Poltica Nacional de Combate ao Trabalho Infantil).

1. INTRODUO
A recente Lei n. 10.097, de 19 de dezembro de 2000, oriunda do Projeto de Lei n. 2.845/2000, encaminhado ao Congresso Nacional pelo Poder Executivo, do qual o Ministrio Pblico do Trabalho participou ativamente de sua elaborao, alterou artigos da Consolidao das Leis do Trabalho e da Lei do FGTS, introduzindo modificaes que buscam revitalizar e estimular o instituto da aprendizagem, consolidando as alteraes promovidas pelas diversas leis publicadas aps a sua primeira regulamentao. A aprendizagem, desde as corporaes de ofcio, tem sido estimulada por todos os povos, pois que atravs dela preserva-se, de uma gerao para outra, o conhecimento dos ofcios. Nos dias de hoje passou a ser necessidade para a persecuo de postos de trabalho, pois que o desenvolvimento tecnolgico exige dos trabalhadores a deteno da mais variada formao profissional. No Brasil esta preocupao tambm no recente tendo sido inserida expressamente no II PND(1).
(*) Procurador do Trabalho da 15 Regio, Mestre em Direito Constitucional pela Faculdade de Direito da UFMG, membro do Frum Estadual de Preveno e Erradicao do Trabalho Infantil do Estado de So Paulo e da Coordenadoria Nacional de Combate Explorao do Trabalho da Criana e do Adolescente do Ministrio Pblico do Trabalho. (1) A realidade brasileira do menor, p. 44.

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Possibilitar aos adolescentes a profissionalizao, no apenas o mero tratamento assistencialista, significa investir no futuro brasileiro, pois que estes adolescentes faro parte da populao economicamente ativa que produzir as riquezas necessrias para o nosso desenvolvimento sustentvel que tanto necessitamos. Este avano no tratamento da questo, que revolucionou todo o pensamento legal dominante, foi consentneo com a adoo, pela Constituio Federal de 1988, da teoria da proteo integral. Segundo Cavallieri, haviam trs teorias que buscavam justificar a aplicao de leis para as crianas, a saber: a) doutrina da proteo integral, partindo dos Direitos da Criana reconhecidos pela ONU, na qual a lei asseguraria a satisfao de todas as necessidades das pessoas de menor idade, nos seus aspectos gerais; b) doutrina do Direito Penal do Menor, pela qual o direito s se ocupa do menor a partir do momento em que pratique um ato de delinqncia; c) doutrina intermediria da situao irregular, em que os menores so sujeitos de direito quando se encontrarem em estado de patologia social, definida legalmente.(2) Adotvamos, sob a gide da Lei n. 6.697/79, a doutrina intermediria da situao irregular, que era definida como o estado de patologia jurdico-social abordado por normas jurdicas atravs de diagnstico ou definio , terapia ou tratamento e profilaxia ou preveno. A denominao menores em situao irregular, inclusive, foi a escolhida pelo Instituto Interamericano da Criana, rgo da Organizao dos Estados Americanos OEA, no IX Congresso de 1948, realizado na Venezuela, que recomendou a adoo de normas adequadas a cada pas na formulao de seus cdigos de menores, os quais deveriam determinar as situaes irregulares e as disposies tendentes a san-las.

Campos lembra a oposio de Mendizbal Oses posio brasileira, refutando-a por consider-la feita sob uma perspectiva europia onde inexiste o problema do menor.(3)
A doutrina da proteo integral, diferentemente das demais, concebe a criana como um sujeito de direitos, no mais mero objeto de aes assistencialistas, abordando a questo da criana como prioridade absoluta e a sua proteo como dever da famlia, da sociedade e do Estado. Nosso estudo, como todo trabalho humano passvel de erros e influenciado pela nossa leitura da realidade, tem como objetivo apresentar as alteraes produzidas na aprendizagem aps a edio desta lei, que consolidou as mudanas legislativas ocorridas.
(2) Cavallieri, Alrio. Direito do Menor: um direito novo, p. 393. (3) Campos, Nuno de. Princpios de Direito do Menor, p. 88.

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2. O CONCEITO DE APRENDIZAGEM
A aprendizagem foi definida como o contrato de trabalho especial, ajustado por escrito e por prazo determinado, em que o empregador se compromete a assegurar ao maior de quatorze anos e menor de dezoito anos, inscrito em programa de aprendizagem, formao tcnico-profissional metdica, compatvel com o seu desenvolvimento fsico, moral e psicolgico, e o aprendiz, a executar, com zelo e diligncia, as tarefas necessrias a essa formao. Convivemos, agora, com duas conceituaes de aprendizagem, pois que o art. 62, do Estatuto da Criana e do Adolescente ECA, j a definia como a formao tcnico-profissional ministrada segundo as diretrizes e bases da educao em vigor, no tendo sido este artigo revogado pela nova lei. Nos termos da Lei de Introduo ao Cdigo Civil LICC, em seu art. 2, 2, a lei nova, que estabelea disposies gerais ou especiais a par das j existentes, no revoga nem modifica a lei anterior. Tambm, no artigo antecedente do ECA, h disposio no sentido de que a proteo ao trabalho dos adolescentes regulada por legislao especial, sem prejuzo do disposto nesta lei. A legislao especial a que se refere o art. 91 do ECA, no apenas aquela concernente ao trabalho em regime de emprego, nos moldes celetistas, mas todas aquelas que disciplinam o trabalho do adolescente, como o caso da norma em comento que trata da aprendizagem. Qualquer divergncia entre as normas no poderia ser analisada luz da hierarquia, posto que ambas situam-se no mesmo plano, como leis ordinrias. Mas no h divergncias a serem sanadas na aplicao das leis. A Lei n. 10.047 uma lei especial que veio consolidar as disposies relativas aprendizagem, no conflitando com as disposies constantes do ECA. Alis, toda interpretao do ECA deve ser feita tomando-se como parmetro o art. 6, no que claro ao dispor que na interpretao desta lei, levar-se-o em conta os fins sociais a que ela se dirige, as exigncias do bem comum, os direitos e deveres individuais e coletivos, e a condio peculiar da criana e do adolescente como pessoas em desenvolvimento.

Limongi Frana v na redao deste artigo uma repetio do art. 5, da Lei de Introduo ao Cdigo Civil LICC podendo-se, mesmo, afirmar que a parte final acrescentada, a saber, a aluso a direitos e deveres individuais e coletivos, e a condio peculiar da criana e do adolescente como
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pessoas em desenvolvimento concerne a um realce de elementos que j esto contidos nas duas expresses bsicas da parte inicial da regra em apreo.(4) Ambas as definies esto centradas no carter de formao tcnico-profissional que deve nortear o processo de aprendizagem, sendo aconselhvel minudenciar este conceito. Para a UNESCO, ensino tcnico-profissional pode ser conceituado como:

o termo utilizado em sentido lato para designar o processo educativo quando este implica, alm de uma formao geral, estudos de carter tcnico e a aquisio de conhecimentos e aptides prticas relativas ao exerccio de certas profisses em diversos setores da vida econmica e social. Como conseqncia de seus objetivos extensos, o ensino tcnico e profissional distingue-se da formao profissional, que visa essencialmente a aquisio de qualificao prtica e de conhecimentos especficos necessrios para a ocupao de um determinado emprego ou de um grupo de emprego determinados.(5)
Para Oliveira, o ideal seria que os programas de aprendizagem, obedecido um projeto pedaggico, tivessem condies objetivas para inserir todos os adolescentes no mercado de trabalho seno inteiramente qualificados ao menos pr-profissionalizados.(6) Esta formao, como descrita no 4, do art. 428, caracteriza-se por atividades tericas e prticas, metodicamente organizadas em tarefas de complexidade progressiva, numa caracterizao que j vem de longa data, como nos lembra Rosselet(7), no mesmo dia de sua entrada numa carpintaria, o aprendiz comea por aprender a levar l para cima, no madeiramento da construo o abastecimento alimentar de seus companheiros mais idosos; a aprendiz de costureira passa seu tempo de joelhos a reunir os alfinetes cados no cho, e o aprendiz de padeiro pe-se a percorrer as ruas circunvizinhas com uma pesada cesta de entrega nas costas, implicando numa progressiva ampliao de suas atividades, at poder efetuar as atividades de um ofcio.
(4) Cury, Munir et al. (coords.). Estatuto da Criana e do Adolescente Comentado, p. 38 (5) Glossrio de Terminologia do Ensino Tcnico e Profissional apud Oliveira, Oris de, O trabalho da criana e do adolescente, p. 86. (6) O trabalho da criana e do adolescente, p. 158. (7) Rosselet, Jean. O Adolescente e o trabalho, pp. 81-82.

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Quanto a estas atividades, convm ser relembrado o alerta de Oliveira, no sentido de que se o exerccio de uma atividade, de uma funo, no necessitar de passar por este processo complexo, ele no passvel de aprendizagem.(8)

3. A NOVA LEGISLAO: COMENTRIOS

Algumas alteraes constantes desta lei buscaram to-somente adequar as normas contidas na Consolidao das Leis do Trabalho ao novo delineamento constitucional. A partir da publicao da Emenda Constitucional n. 20, a idade mnima para admisso ao emprego passou para dezesseis anos, com permisso para o ingresso com quatorze anos, desde que vinculado a um programa de aprendizagem. Esta mudana, embora represente um avano social, no reflete a realidade nacional, sendo a idade mnima superior, inclusive, ao que preceitua a Organizao Internacional do Trabalho OIT. O aumento na idade mnima apenas refletiu as mudanas no sistema previdencirio nacional que extinguiu a aposentadoria por tempo de servio e instituiu idades mnimas para a consecuo do benefcio previdencirio, de sessenta anos para as mulheres e sessenta e cinco para os homens. A inteno do legislador era retardar o ingresso dos adolescentes no mercado de trabalho, evitando que o tempo de contribuio se prolongasse em demasia. A Conveno n. 138 consubstancia o ltimo posicionamento da OIT quanto idade mnima para admisso ao trabalho, preconizando a fixao da idade de quinze anos, com o objetivo de garantir escolaridade mnima durante o perodo de estudos. Esta conveno representa um instrumento bastante flexvel, contendo disposies que: permitem emprego ou trabalho de crianas em servios leves, a partir de 13 anos de idade; permitem idades mnimas mais baixas (14 anos, em geral, e 12 anos para trabalho leve) no caso de pases cuja economia e servios educacionais estejam insuficientemente desenvolvidos (pelo tempo que perdurar essa situao); permitem sejam excludas da Conveno limitadas categorias de emprego ou trabalho, a respeito das quais surjam problemas especiais com sua aplicao (enquanto existirem esses problemas);
(8) Cury Munir et alli , op. cit., p. 186

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 autorizam Pases-membros, cuja economia e servios administrativos estejam insuficientemente desenvolvidos, a limitar, numa primeira etapa, o alcance da aplicao da Conveno, desde que aplicvel, no mnimo, a minerao e pedreira; indstria manufatureira, construo; servios de eletricidade, gs e gua; servios sanitrios; transporte, armazenamento e comunicaes; plantaes e outros empreendimentos agrcolas explorados principalmente para fins comerciais.(9) Ao adotarem idade inferior os Pases-membros devero justificar a sua adoo em anexo sua ratificao, devendo, porm, implementar elevao progressiva da idade mnima. A fixao da idade de quatorze anos para a admisso como aprendiz, em qualquer atividade econmica, tem gerado problemas para o governo brasileiro ratificar a Conveno n. 138. O motivo se baseia no fato de que o governo brasileiro signatrio da Conveno n. 58, revisada, que fixa a idade mnima para admisso em trabalho martimo em quinze anos, gerando o choque entre os institutos, no permitindo a ratificao de nova conveno, pois que o Brasil aceita a admisso aos quatorze anos. A insero do adolescente no mercado de trabalho matria que no pode ser desconhecida por causa de sua complexibilidade. Valticos reconhece que a idade mnima legal de admisso ao trabalho depende, em grande medida, do grau de desenvolvimento econmico de cada pas.(10) Medidas que se pode qualificar de positivas, em um pas desenvolvido, no o so em outro que se encontra em vias de desenvolvimento, e essencialmente nocivas sero naqueles subdesenvolvidos, porque em um e em outro, os recursos humanos ho de orientar-se em sentidos diferentes.(11) O adolescente poder ser contratado como aprendiz desde os quatorze anos at os dezoito, pressupondo anotao na Carteira de Trabalho e Previdncia Social, matrcula e freqncia do aprendiz escola, caso no haja concludo o ensino fundamental, e inscrio em programa de aprendizagem desenvolvido sob a orientao de entidade qualificada em formao tcnico-profissional metdica, caso no seja adotada a AMPE, modalidade na qual no h entidade ministrando informaes tericas para o aprendiz no processo, apenas a prpria empresa. Garantindo ao aprendiz o salrio mnimo hora, foi revogada a disposio contida no art. 80, da Consolidao das Leis do Trabalho, que dispunha ser devido ao aprendiz meio salrio mnimo regional durante a primei(9) Organizao Internacional do Trabalho. Pela abolio do trabalho infantil, p. 6. (10) Valticos, Nicolas. Droit International du Travail, pp. 444-445. (11) Mendizbal Oses, Lus. Derecho de Menores: Teora General, p. 344.

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ra metade da durao mxima prevista para o aprendizado do respectivo ofcio e, na segunda metade pelo menos dois teros do salrio mnimo regional. Quanto a este aspecto, da remunerao no perodo de aprendizagem, Martins defendia a tese de que o art. 80 da Consolidao das Leis do Trabalho CLT, no teria sido recepcionado pela Constituio Federal. Entendemos, porm, que esse artigo foi derrogado pela Constituio, pois esta estabelece no inciso XXX do art. 7 a proibio de diferena de salrio por motivo de idade e no faz qualquer ressalva em relao ao aprendiz. Dessa forma, entendemos que o aprendiz, tanto na primeira metade do contrato, como na segunda, deve perceber pelo menos um salrio mnimo.(12)

Oliveira entende que a reduo salarial do aprendiz atende peculiaridade do contrato de aprendizagem e no idade do adolescente, assim a formao tcnico-profissional pode ser tida como uma contraprestao e, tambm, porque o aprendiz no gasta todo o tempo trabalhando e seu trabalho passa por etapas em que o rendimento progressivo, seu salrio pode sofrer uma reduo.(13)
No mesmo sentido de entendimento tambm trilha Sssekind , ao enunciar que o menor aprendiz, na realidade, recebe salrio-utilidade de grande valia e tem reduzida a durao normal do seu trabalho: ele se beneficia da formao metdica por conta do empregador ou de entidade de cujo custeio este participa, enquanto que o tempo dedicado prestao de servio reduzido na razo direta da sua presena nos cursos e prticas de aprendizagem.(14) A questo do trabalho dos aprendizes to importante que a Comisso Parlamentar de Inqurito CPI destinada a apurar a responsabilidade pela explorao e prostituio infanto-juvenil, da Cmara dos Deputados, em seu relatrio final, incluiu, no plano emergencial de atendimento criana e ao adolescente, a fiscalizao da atividade dos menores aprendizes, para evitar sua explorao no mercado de trabalho, [...].(15) Sendo o contrato por prazo determinado, no poder ser estipulado por perodo superior a dois anos, revogando algumas disposies legais que estipulavam alguns prazos de aprendizagem superior aos dois anos. O contrato de aprendizagem no se aplica a todos os trabalhos, devendo a atividade estar inserida na relao constante de portaria do Ministrio do Trabalho, que determina quais so as atividades sujeitas ao processo de aprendizagem.
(12) Martins, Srgio Pinto. Direito do Trabalho, p. 426. (13) Oliveira, Oris de. O trabalho infanto-juvenil no Direito Brasileiro, p. 110. (14) Sssekind, Arnaldo et alli. Instituies de Direito do Trabalho, pp. 387-388. (15) Relatrio Final, p. 86.

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Tendo em vista que o rol de atividades passveis de aprendizagem encontra-se defasado em relao s atividades hoje desenvolvidas, a Procuradoria Regional do Trabalho da 9 Regio props alteraes a fim de implementar a aprendizagem metdica em outras atividades, proporcionando a profissionalizao do adolescente trabalhador.(16) No sentido de fazer-se uma completa reviso na listagem das atividades que demandem aprendizagem, posicionou-se La Rocca, ao analisar as disposies do art. 62, manifestando-se que devemos flexibilizar o entendimento, considerando aprendizagem como a formao para o desempenho de qualquer funo que possibilite o acesso do adolescente ao mercado formal de trabalho.(17) No podemos nos posicionar favoravelmente a esta manifestao, pois que estaramos abrindo as portas para uma possvel fraude e jogando os adolescentes no mercado de trabalho em funes precrias que no possibilitariam qualquer melhora em sua situao. H duas formas de aprendizagem: uma escolar e outra empresria. Pela primeira, o adolescente realiza curso em escolas profissionais, realizando estgio em empresas; na segunda, temos uma relao empresaempregado, quando o adolescente submetido, no prprio emprego, aprendizagem metdica. Esta segunda ser realizada quando para o ofcio ou ocupao no existam cursos em funcionamento ou, havendo-os, no houver vagas ou curso na localidade. Nestas hipteses (no h vagas e curso na localidade), ser emitido certificado atestando o fato, possibilitando empresa fornecer a aprendizagem, nos termos do programa elaborado pelo SENAI, SENAC, SENAR ou SENART. A nova regrao legal manteve a obrigatoriedade de contratao de percentuais de aprendizes, em percentuais que variam de cinco a quinze por cento e, acertadamente, estipulou que este dever ser tomado com relao a cada estabelecimento. Exceo regra acima so as microempresas, que esto dispensadas da obrigatoriedade de contratar aprendizes (art. 7, do Decreto n. 90.880/85), as empresas comerciais com menos de 10 empregados (Decreto n. 8.622/46). O legislador, contudo, perdeu a oportunidade para atualizar os valores das multas por descumprimento deste preceito, para reforar o seu cum(16) Cf. Ofcio/Gab n. 147/97. (17) Cury, Munir et alli, op. cit., p. 189

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primento. A sano, segundo a doutrina, faz parte da norma mas, a partir do momento em no mais impe-se como elemento inibidor da prtica de no realizao da norma legal, significa a sua ausncia. O governo federal, dentro de sua poltica liberalizante, no mais executa multas que tenham valor globalizado inferior a R$1.000,00 e a multa estipulada para as empresas que no cumpram a cota de aprendizagem situa-se em centavos, segundo o relato de alguns Auditores Fiscais do Trabalho. Caber ao Ministrio Pblico do Trabalho MPT, atravs da atuao de seu rgo agente, instaurar procedimentos para investigar tais fatos e, diante da recalcitrncia das empresas, ajuizar competentes aes para o cumprimento da legislao, face sua competncia institucional. Quanto competncia do Ministrio Pblico do Trabalho para a propositura destas aes, a legislao muito clara neste sentido, como bem salientado em fundamentado artigo de Colucci, [...] a Justia do Trabalho competente para dirimir todas as lides que tenham por objeto discutir relaes de emprego, inclusive aquelas que se encontram forjadas em programas de trabalho educativo ou outros programas socioeducativos previstos no ECA. Importa apenas identificar a relao de emprego subjacente.(18) Como previsto no art. 405, o trabalho do menor, em geral, no poder ser realizado em locais prejudiciais sua formao, ao seu desenvolvimento fsico, psquico, moral e social e em horrios e locais que no permitam a freqncia escola, reafirmando as disposies j constantes dos artigos 63 e 67 do ECA. Da mesma forma com que a nova legislao contemplou todas as empresas com a cota de aprendizagem, que no mais se limita aos estabelecimentos industriais, de transporte, comunicao e pesca, foi efetuada alterao na legislao do FGTS, reduzindo a alquota para dois por cento nos casos de contratao de aprendizes. A proposta de reduo de encargos para a contratao de aprendizes no nova, j havendo manifestaes neste sentido(19). necessrio lembrar, tambm, o lado social desta contrataes, pois que possibilitam a formao de mo-de-obra num contingente de pessoas que, na maioria das vezes, no tem acesso ao sistema de ensino em sua plenitude. No art. 430 encontramos a mais substancial mudana no instituto da aprendizagem.
(18) Colucci, Viviane . A atuao do Ministrio Pblico do Trabalho no combate ao trabalho infantil atravs dos fruns temticos, p. 79. (19) Dresch, Mariane Josviak. Trabalho educativo e aprendizagem, pp. 76-77. A autora faz referncia ao Projeto de Lei do Senado n. 142/95 que criava programas de estmulo ao primeiro emprego.

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Numa anlise histrica perfunctria, constatamos que desde o Decreto-lei n. 4.481, de 16.7.42, a aprendizagem sempre esteve vinculada ao Sistema S, atualmente composto por SENAI, SENAC, SENAR e SENAT, respectivamente, Servio Nacional de Aprendizagem na Indstria, Servio Nacional de Aprendizagem no Comrcio, Servio Nacional de Aprendizagem no Servio Rural e Servio Nacional de Aprendizagem nos Transportes. Ao SENAI, criado pelo Decreto-lei n. 4.048, de 12.1.42, competia organizar e administrar, em todo o pas, escolas de aprendizagem para industririos (art. 2), tendo como objetivo realizar, em escolas instaladas e mantidas, ou em cooperao, a aprendizagem industrial a que esto obrigadas as empresas da categoria econmica sob sua jurisdio (art. 1, letra a, do Regimento Interno), enquanto ao SENAC, criado pelo Decretolei n. 8.261, de 10.1.46, competia organizar e administrar as escolas de aprendizagem comercial (art. 1), objetivando a realizao da aprendizagem comercial. O SENAR, foi inicialmente criado pelo Decreto n. 77.354, de 31.3.76, no mbito do Ministrio do Trabalho, e tinha por objetivo organizar e administrar os programas de formao profissional rural, sendo que este decreto foi revogado. Posteriormente, foi recriado pela Lei n. 8.315, de 23.12.91, com o objetivo de organizar, administrar e executar o ensino da formao profissional rural (art. 1). O SENAT, criado pela Lei n. 8.706, de 14.9.93, como entidade de direito privado, tinha como objetivo gerenciar, desenvolver, executar e apoiar programas de aprendizagem (art. 3). Atravs do Decreto n. 31.546, de 6.10.52, manteve-se a vinculao ao Sistema S, prescrevendo em seu art. 2 que entende-se como sujeito formao profissional metdica de ofcio ou ocupao, o trabalhador menor matriculado em cursos do SENAI ou SENAC ou em curso por eles reconhecido nos termos da legislao que lhes for pertinente, mas inovou ao permitir que a aprendizagem metdica pudesse ser feita no prprio emprego quando o ofcio ou a ocupao no tenha previso de curso em funcionamento e quando no houver vaga ou no houver curso mantido na localidade (art. 2, 1, letras a e b). Esta situao veio a ser disciplinada atravs da Portaria n. 127, de 18.12.56, estabelecendo que a aprendizagem metdica no prprio emprego ser como tal considerada se corresponde a um processo educacional, com o desdobramento do ofcio, ou da ocupao, em operaes ordenadas de conformidade com um programa, cuja execuo se faa sob a direo de um responsvel, em ambiente adequado aprendizagem (art. 2), devendo a empresa satisfazer os requisitos mnimos de aprendizagem, com o auxlio do SENAI e do SENAC (art. 2 e Regimentos Internos do SENAI e SENAC). 117

A utilizao da aprendizagem metdica no prprio emprego AMPE, como se percebe da legislao, funcionava de forma supletiva ao Sistema S, mas vinculado aos seus mtodos e contedos, razo pela qual tal procedimento no tenha tido sucesso na sua implementao, ficando a cargo das empresas do Sistema S a quase totalidade da formao dos aprendizes.

Santos, ao analisar o art. 60, do ECA, concluiu que:

Uma viso, mesmo que panormica, sobre o sistema de formao profissional no Pas pode nos deixar perplexos e reafirmar a necessidade de fazer mudanas substanciais neste quadro. Desde Getlio Vargas, quando se criou, em 1942, o SENAI e SENAC, se tem delegado classe patronal a tarefa de formao de mo-de-obra especializada e necessria s indstrias e ao comrcio. Hoje, estes dois rgos detm a exclusividade da formao ou da superviso dessa formao profissional, e isso significa que o regime de aprendizagem s pode ser institudo sob sua chancela. Por serem rgos patronais, a formao propiciada, certamente, vai ao encontro de seus interesses. Alm disso, a formao excludente, pois, no caso dos adolescentes empobrecidos, os critrios rigorosos para o ingresso nos cursos limitam o acesso de uma grande parcela dessa populao formao profissional naquelas instituies.(20) Pudemos constatar esta realidade ao participarmos de seminrio realizado pelo Ministrio do Trabalho e Emprego, quando o representante do SENAI, aps ser perguntado quanto ao custo de um curso, declinou o valor mensal de, aproximadamente, R$ 250,00 (duzentos e cinqenta reais), valor superior ao salrio mnimo.(21) Neste ponto, a nova redao do art. 430 demonstra toda a fora de sua inovao, posto que vinculou a aprendizagem ao disposto na Lei de Diretrizes e Bases da Educao, como preceitua o art. 62, do ECA. Com efeito, a Lei n. 9.424, de 24.12.96, Lei de Diretrizes e Bases da Educao, no captulo referente educao profissional, prescreve em seu art. 40 que a educao profissional ser desenvolvida em articulao com o ensino regular ou por diferentes estratgias de educao continuada, em instituies especializadas ou no ambiente de trabalho (grifos acrescidos). Regulamentando esta disposio, atravs do Decreto n. 2.208, de 17.4.97, estipulou que: Art. 4 A educao profissional de nvel bsico modalidade de educao no formal e durao varivel, destinada a proporcionar ao cidado trabalhador conhecimentos que lhe permitam reprofissionalizar-se, qualifi(20) Cury , Munir et. alii. (coords.), op. cit. , pp. 184-185. (21) Seminrio de Combate ao Trabalho Infantil e Proteo ao Trabalhador Adolescente. Painel Formao Profissional. Anotaes pessoais.

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car-se e atualizar-se para o exerccio de funo demandadas pelo mundo do trabalho, compatveis com a complexidade tecnolgica do trabalho, o seu grau de conhecimento tcnico e o nvel de escolaridade do aluno, no estando sujeita regulamentao curricular. Baseados nestes permissivos legais, incluram-se as Escolas Tcnicas de Educao e as entidades sem fins lucrativos, que tenham por objetivo a assistncia ao adolescente e educao profissional, como entidades aptas a fornecer aprendizagem aos adolescentes, aumentando-se o leque de oportunidades. Deixou-se claro, porm, que estas entidades devero contar com estrutura adequada ao desenvolvimento dos programas de aprendizagem, de forma a manter a qualidade do processo de ensino, bem como acompanhar e avaliar os resultados (art. 1, do art. 430), em disposio similar quela contida na Portaria n. 127, que disciplinou a AMPE. Considero um avano a incluso das entidades que prestem assistncia aos adolescentes, pois que, no mbito do Ministrio Pblico do Trabalho MPT desenvolvemos um programa de regularizao destas entidades ao disposto no ECA, contando com mais de 10.000 adolescentes regularizados no interior do Estado, rea de abrangncia da Procuradoria Regional do Trabalho da 15 Regio. Em anlise acerca do trabalho educativo e aprendizagem Dresch j manifestava a posio adotada pela legislao, ao propor que a aprendizagem no se limitaria da CLT (arts. 80 e 429), mas a tomaria como um paradigma, ampliando as suas possibilidades, quais sejam, que outras instituies a ministrassem, como por exemplo Universidades Federais e Estaduais, CEFETs etc.(22) Um aspecto que considero como positivo para o processo de aprendizagem foi o fato de no haver regulamentao curricular (art. 4, do Decreto n. 2.208/97), pois assim as entidades que ministrem os cursos no se sujeitam mais ao Sistema S. A atuao da Procuradoria Regional do Trabalho da 15 Regio para a regularizao destas entidades mereceu elogios do Conselho Nacional dos Direitos da Criana e do Adolescente CONANDA, do Conselho Estadual dos Direitos da Criana e do Adolescente CONDECA e, tambm, da Comisso Parlamentar de Inqurito sobre o trabalho de crianas e adolescente no Brasil, que assim assinalou no seu relatrio final: 23 (Programas governamentais e no governamentais de insero de menores no trabalho) [...] A avaliao da legalidade dos programas deve contar sempre com a participao de representan(22) Dresch, Mariane Josviak , op. cit., p. 77

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tes do Ministrio Pblico do Trabalho. Nesse sentido, cabe mencionar o caso das Guardas Mirins de So Paulo onde foram registrados, apenas nos ltimos seis meses, nas entidades ou nas empresas, cerca de 10.000 adolescentes com contratos baseados no art. 68 do ECA, com acompanhamento obrigatrio de educadores e reforo escolar nos Municpios de [...]. A regularizao uma ao conjunta da Delegacia Regional do Trabalho de So Paulo e da Procuradoria do Trabalho da 15 Regio. Este permissivo legal far com que o contingente de aprendizes cresa consideravelmente, proporcionando ao adolescente o ingresso no mercado de trabalho em condies mais satisfatrias, no apenas com a experincia de office-boy, nas suas experincias assistencialistas. Inclusive, convm recordar que a funo de office-boy, bem como as de empacotador e embalador, esto includas no Anexo II, da Portaria n. 28, de 4.1.58, como ocupaes que no demandam formao profissional ou aprendizagem metdica, no se prestando ao intento legal de aprendizagem. A importncia da capacitao destes adolescentes se revela quando comparamos a taxa de desemprego ocorrida em sua faixa etria. Segundo pesquisa da OIT, o desemprego entre as pessoas de 15 a 17 anos quase o triplo do grupo de 25 e mais anos.(23) Se no existe o emprego, as oportunidades que surgem no se afiguram melhores pois, segundo estudo de Pochmann: Na dcada de 1990, registra-se um aumento das ocupaes no assalariadas, ainda que insuficiente para atender a oferta de jovens que ingressam no mercado de trabalho a cada ano. Para grande parte dos casos, os postos de trabalho no-assalariados so precrios, tendo em vista os baixos rendimentos, a instabilidade ocupacional, as altas jornadas de trabalho e a ausncia de mecanismos de proteo social e trabalhista.(24) concluindo que se verificou a piora das condies de acesso ao mercado de trabalho pelos trabalhadores das menores faixas etrias.
(23) Organizao Internacional do Trabalho. Desemprego juvenil por nveis de educao, faixa etria e nveis de renda domiciliar no Brasil, 1990 e 1997 In Desemprego juvenil no Brasil: em busca de opes luz de experincias internacionais, pp. 27-28. (24) Mrcio Pochmann. Emprego e desenvolvimento juvenil no Brasil: as transformaes nos anos 90. In Organizao Internacional do Trabalho (org.) Desemprego juvenil no Brasil: em busca de opes luz de experincias internacionais, pp. 37-58.

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Esta preocupao com o ingresso do adolescente no mercado de trabalho sem a devida preparao tambm est presente nas consideraes do Frum Nacional de Preveno e Erradicao do Trabalho Infantil: A qualificao profissional, principalmente de segmentos mais empobrecidos da populao, de desempregados e de quem pretende entrar no mercado de trabalho, oferece oportunidades de insero produtiva desde que estimulem o uso de metodologias e contedos mais flexveis e adaptados s suas realidades e culturas. Alm da necessidade de proporcionar instrumentalizao voltada para ocupaes especficas e questes gerenciais, preciso considerar a questo da formao bsica, o que remete para a alfabetizao e para o reforo e acelerao escolar. Conjugar qualificao profissional com elevao ou recuperao da escolarizao bsica impe-se como essencial, uma vez que a educao possui hoje um carter estratgico sob a tica da cidadania e do acesso ao mundo do trabalho.(25) De acordo com o 3, do art. 430, ficar a cargo do Ministrio do Trabalho e Emprego a fixao de normas para avaliao da competncia das entidades sem fins lucrativos que desenvolvam programas de aprendizagem. Trata-se de norma em branco, que dever ser completada por portaria ou outro regramento legal, onde devero ser individualizadas as normas para que a entidade possa desenvolver os programas, nos termos estabelecidos no 1. Entendo que, apesar de tratar-se de norma relativa aprendizagem, que a competncia para ajuizar as aes competentes do Ministrio Pblico do Trabalho como j descrito e que o art. 4, do Decreto n. 2.208/97, estabeleceu que ela no est sujeita regulamentao curricular, a competncia para fixar estas normas no est bem colocada no Ministrio do Trabalho e Emprego. Acho que a competncia para a fixao destas normas deveria caber ao Ministrio da Educao, pois que o prprio art. 62, do ECA, que primeiro definiu a aprendizagem e que serviu de parmetro para a propositura da lei, determina que a aprendizagem deveria ser ministrada segundo as diretrizes e bases da legislao de educao em vigor. No Ministrio da Educao se encontram os especialistas em educao e que podem fornecer auxlio inconteste aos especialistas em trabalho,
(25) Frum Nacional de Preveno e Erradicao do Trabalho Infantil. Diretrizes para formulao de uma Poltica Nacional de Combate ao Trabalho Infantil, p. 31.

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alocados no Ministrio do Trabalho e Emprego, formulando as normas para avaliao da competncia da entidade para promover programas de aprendizagem, cabendo a este ltimo a fiscalizao das entidades. Ressalto que este posicionamento encontra-se amparado nas prprias disposies constantes na LDB (Lei n. 9.394/96). Ao estabelecer, no art. 3, inciso IX, que a garantia de padro de qualidade deve ser um dos princpios do ensino; no art. 7, inciso I, que o ensino livre iniciativa privada desde que exista avaliao de qualidade pelo Poder Pblico; e, no art. 9, 1, ao criar na estrutura educacional o Conselho Nacional de Educao, com funes normativas e de superviso e atividade permanente, atraiu para si o nus de regulamentar o funcionamento do ensino no pas, no havendo na legislao qualquer delegao. necessrio tambm que haja uma fiscalizao efetiva nestas instituies para acompanhar o desenvolvimento dos projetos de aprendizagem, como bem ressaltou Dal Rosso em estudo empreendido sobre o tema. De acordo com Dal Rosso, a probabilidade de visita dos fiscais s empresas seja de uma a cada trs anos. Assim, num intervalo de trs anos, empresas podem ser criadas e encerradas. Como trs anos um valor mdio, isto significa que inmeros estabelecimentos jamais so sujeitos a qualquer inspeo do trabalho, prevalecendo as normas a critrio dos empregadores, que a parte mais forte.(26)

Dal Rosso nos fala, ainda, da existncia de uma inspeo social, que deve preceder ou existir concomitantemente com a inspeo estatal. Ele critica o reducionismo que confere s ao Estado capacidade de vigilncia sobre as condies de trabalho. Considera distoro o fato de no haver lugar para a sociedade civil na inspeo do trabalho.(27)
Buscando sempre o trabalho protegido para os adolescentes, caracterstica nuclear do direito das crianas, estabeleceu-se, no projeto de lei, que o inadimplemento das obrigaes trabalhistas por parte da entidade sem fins lucrativos implicar responsabilidade da empresa onde se realizar a aprendizagem quanto s obrigaes relativas ao perodo em que o menor esteve a sua disposio. Ao sancionar a lei, porm, o Presidente da Repblica vetou o pargrafo nico do art. 431, sob o seguinte fundamento: manifesta a incoerncia entre o disposto no caput do art. 431 que admite a contratao por intermdio da entidade sem fim lucrativo, estabelecendo que, neste caso, no haver vnculo de em(26) Dal Rosso , Sadi. A inspeo do trabalho, p. 38. (27) Op. cit., p. 11

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prego com o tomador de servio e a regra prevista no pargrafo nico, que transfere a responsabilidade para o tomador de servio caso a entidade contratante no cumpra as obrigaes trabalhistas. Ora, no faz sentido admitir a contratao por entidade interposta, sem vnculo de emprego com o tomador do servio e, concomitantemente transferir para o tomador do servio a responsabilidade decorrente da contratao. Por outro lado, a supresso do referido pargrafo nico no acarretar qualquer prejuzo aos trabalhadores, pois pacfico o entendimento do Tribunal Superior do Trabalho no sentido de que o inadimplemento das obrigaes trabalhistas, por parte do empregador, implica na responsabilidade subsidiria do tomador de servios (Enunciado n. 331 do TST). Como salientado nas razes do veto, a excluso do pargrafo nico aprovado pelo Legislativo, em nada altera a essncia da proteo, pois que o entendimento de que o tomador dos servios responde subsidiariamente pelos dbitos trabalhistas, inclusive no caso do tomador ser rgo pblico, dominante na mais alta corte trabalhista do pas. Contudo, seria importante tal vinculao estar inserida na legislao, como no caso previsto no art. 16, da Lei n. 6.019, de 3.1.74, pois que a efetiva proteo aos trabalhadores adolescentes no ficaria apenas fincada em entendimento jurisprudencial. Quanto jornada de trabalho a ser desempenhada pelo aprendiz, ficou estabelecido, no art. 432, que ela no poder exceder a seis horas dirias, vedando-se a prorrogao e a compensao de jornada. O 1 permite a incluso de mais duas horas, se o aprendiz tenha completado o ensino fundamental e desde que nelas forem computadas as horas destinadas aprendizagem terica, o que no nos parece adequado, posto que adotamos como ideal a jornada diria de seis horas para o aprendiz. Se efetuarmos a comparao com o trabalhador adolescente, veremos que a este tambm vedada a prorrogao, sendo possvel o acrscimo de duas horas, com posterior compensao, ou at o mximo de doze horas, por motivo de fora maior, com ressalva expressa de que o seu trabalho seja imprescindvel ao funcionamento do estabelecimento. necessrio ressaltar que, segundo o pargrafo nico do art. 403, a jornada no poder ser realizada em locais prejudiciais sua formao, ao seu desenvolvimento fsico, psquico, moral e social e em horrios e locais que no permitam a freqncia escola. Apesar da advertncia de Magano, trazendo a experincia argentina de reduo da jornada de trabalho dos aprendizes para seis horas que gerou, na prtica, a eliminao da aprendizagem, entendo que a jornada do aprendiz no poderia ser maior do que as seis horas j delineadas. 123

Complementando estas disposies, o art. 63, do ECA, vincula a formao tcnico-profissional aos princpios de garantia de acesso e freqncia obrigatria ao ensino regular, de atividade compatvel com o desenvolvimento do adolescente e horrio especial para o exerccio das atividades. O contrato de aprendizagem, por ser caracterizado como contrato por prazo determinado, extinguir-se- ao trmino de seu prazo ou quando o adolescente completar dezoito anos. Os incisos do art. 433 enumeram as hipteses de extino antecipada do contrato de aprendizagem, a saber: a) desempenho insuficiente ou inadaptao do aprendiz; b) falta disciplinar grave; c) ausncia injustificada escola que implique perda do ano letivo; d) a pedido do aprendiz. Quanto a estas hipteses, convm ressaltar apenas aquela penalidade por falta disciplinar grave. Como a legislao no disciplinou o que seja a falta disciplinar grave, teremos de nos utilizar a analogia e entender que as hipteses aplicveis so aquelas descritas no art. 482, da CLT, que enumera as causas de ocorrncia de justa causa no decorrer da execuo do contrato de trabalho. A hiptese de desempenho insuficiente j se encontrava descrita no revogado art. 432, que ainda abrigava a hiptese de freqncia ao curso de aprendizagem, como formas extintivas do contrato. Na ocorrncia de qualquer dessas hipteses, no haver a aplicao do disposto nos artigos 479 e 480, da CLT, que tratam das indenizaes devidas pelo empregador e pelo empregado decorrentes da ruptura antecipada dos contratos firmados a prazo determinado.

4. CONSIDERAES FINAIS
A nova legislao, consolidando as alteraes que se processaram no instituto da aprendizagem, abre novas possibilidades para que os nossos jovens adquiram capacitao para entrar no mercado de trabalho, e nele permanecer, para provocar uma ruptura no acesso apenas atravs de colocaes precrias e sem intuito de profissionalizao. Esta situao vem sendo analisada pelo Ministrio Pblico do Trabalho que criou, atravs da Portaria n. 299, de 10.11.2000, a Coordenadoria Nacional de Combate Explorao do Trabalho da Criana e do Adolescente, demonstrando a importncia que o tema vem merecendo dentro de nossa instituio. A experincia histrica demonstrou que o sistema de capacitao profissional montado pelos empresrios (Sistema S) no atingiu justamente a populao excluda dos processos de ensino, fazendo-se necessria uma retomada de posio para corrigir o desvio que ocorreu. 124

Devemos nos lembrar sempre que a profissionalizao dos adolescentes um dever, segundo o art. 227, da Constituio Federal, e que a carga imposta a todos. A LDB prestigia a formao profissional dos adolescentes e promoveu avanos que possibilitaram este novo rumo tomado. A nova legislao representa um avano, mas necessrio que seja promovida uma mudana poltica tambm, e que estas crianas e adolescentes no sejam jogados to precocemente no mercado de trabalho, que lhes seja facultado continuar seus estudos, possibilitando-lhes o seu pleno desenvolvimento fsico, psquico, intelectual e moral.

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AO CIVIL PBLICA NA JUSTIA DO TRABALHO: ALGUMAS QUESTES CONTROVERTIDAS

Raimundo Simo de Melo(*)

1. CONSIDERAES PRELIMINARES
Sabidamente a concepo individualista liberal marcou a atuao da Justia do Trabalho, acostumada a julgar a tradicional reclamao trabalhista, atravs da qual o trabalhador somente procura a reparao dos seus direitos violados, na maioria esmagadora dos casos, depois de rescindido o contrato de trabalho, quando ento, premido pela necessidade decorrente do desemprego e diante da conhecida e insuportvel demora da soluo judicial, submete-se a transaes ruinosas. Aps a CF/88, que alterou as funes do Ministrio Pblico do Trabalho e, mais precisamente com a Lei Complementar n. 75/93, que as regulamentou, que comearam a ser ajuizadas aes coletivas para defesa de interesses difusos, coletivos e individuais homogneos no mbito dessa Justia Especializada. A partir de ento, iniciaram-se grandes polmicas sobre a aplicao dos novos institutos processuais, sendo que a primeira delas disse respeito ao cabimento da ao civil pbica trabalhista, rejeitada por alguns, at mesmo pelos membros do Parquet, que diziam no caber essa ao na Justia trabalhista. Foi preciso, para acabar com a celeuma, que a LC n. 75/93 estabelecesse explicitamente sobre o seu cabimento na esfera trabalhista (art. 83, III). Assim, devido proliferao dos conflitos na complexa relao entre capital e trabalho, bem como a criao de novos direitos sociais para os trabalhadores (CF, arts. 7 usque 11), avulta a necessidade de instituio de novos e eficazes mecanismos de tutela desses direitos. O inqurito civil, em nvel administrativo, e a ao civil pblica, no mbito da Justia do Trabalho, surgem, nos dias atuais, como instrumentos efetivos de defesa dos
(*) Procurador Regional do Trabalho/15 R./Campinas. Professor de Direito e Processo do Trabalho.

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interesses e direitos difusos, coletivos e individuais homogneos(1) (art. 81 e seguintes, do Cdigo de Defesa do Consumidor). No obstante isso, a ao civil pblica, por se tratar de instrumento de defesa dos interesses da sociedade, de carter ideolgico, ainda tem sido encarada por alguns operadores do direito, em especial na esfera trabalhista, mediante uma viso preconceituosa.

2. OBJETO DA AO CIVIL PBLICA

A ao civil pblica, criada pela Lei n. 7.347/85 e ampliada pelo Cdigo de Defesa do Consumidor, para abranger quaisquer outros interesses difusos e coletivos, um instrumento moderno e eficaz de atuao jurisdicional na proteo dos interesses e direitos metaindividuais; tal se comprova pelos eficientes resultados j apresentados, buscando-se, por meio dela, normalmente, o cumprimento de uma obrigao de fazer ou no fazer com relao observncia das normas trabalhistas, mediante cominao de multas dirias (artigo 11 da Lei n. 7.347/85), as chamadas astreintes do direito francs, pelo descumprimento do comando judicial. Essas multas, para o caso de descumprimento das normas trabalhistas, so fixadas em valores elevados e cumulativos, com o objetivo de desestimular o descumprimento da ordem emanada do Poder Judicirio; por isso, os resultados so efetivos, ao contrrio das penalidades aplicadas administrativamente, pela inspeo do trabalho, cujos montantes, em certas situaes, so irrisrios a ponto de incentivar o descumprimento da norma legal. Na ao civil pblica trabalhista(2) tambm se pede, conforme o caso, liminarmente (artigo 12, da Lei n. 7.347/85), a interdio de obras, locais de trabalho ou at de toda uma empresa, quando, por exemplo, estiverem ausentes requisitos mnimos de segurana do trabalho que coloquem em risco iminente a sade e vida dos trabalhadores (art. 161, da CLT) e, no julgamento definitivo, o pagamento de indenizaes genricas materiais e morais pelos danos j causados ao meio ambiente do trabalho (arts. 225, 3, da CF, 14, 1, da Lei n. 6.938/81 e 6, inciso VI, do CDC) ou a qualquer outro interesse metaindividual trabalhista. certo que a Justia do Trabalho, em muitas regies, como na 15, por exemplo, j vem apreendendo a grande importncia para a sociedade,
(1) Carlos Henrique Bezerra Leite, Ministrio Pblico do Trabalho Doutrina, jurisprudncia e prtica, p. 97. So Paulo: LTr, 1978. (2) Essa ao, na esfera trabalhista, por falta de regulamentao legal celetista, regida pela Lei n. 7.347/85, pelo CDC e pelo CPC, este, naquilo em que compatvel (arts. 21 da Lei n. 7.347/85 e 769, da CLT), uma vez que a Consolidao das Leis do Trabalho omissa no tocante ao procedimento a ser adotado, embora os princpios gerais por ela traados devam ser observados de forma a se adaptar aqueles modernos instrumentos legais s peculiaridades do direto e do processo do trabalho.

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da atuao do Ministrio Pblico do Trabalho, por meio dos inquritos civis e das aes civis pblicas, cujo exemplo marcante deu o juiz do trabalho, Dr. Samuel Hugo Lima, da 8 Vara do Trabalho de Campinas, apreciando pedido liminar em ao civil pblica, de interdio das obras de um edifcio, que, aps fazer constatao in locu, deferiu o pedido. Aquela empresa demandada, que h um ano vinha sendo instada administrativamente pelo MTE a cumprir a lei, sem resultado positivo, em menos de um ms compareceu audincia com laudo tcnico comprovando ter implementado as normas de segurana do trabalho(3).

3. LEGITIMIDADE PARA AJUIZAMENTO DA AO CIVIL PBLICA

importante ressaltar que a ao civil pblica no instrumento exclusivo do Ministrio Pblico, havendo outros legitimados, com destaque, na rea trabalhista, para os sindicatos (artigos 129, 1, da CF, 5, da Lei n. 7.347/85 e 82, inciso IV, do CDC), o que importante e tem ensejado at a atuao litisconsorcial destes com o Parquet na defesa dos direitos coletivos dos trabalhadores. Embora ordinariamente as aes civis pblicas venham sendo ajuizadas pelo Ministrio Pblico, pela possibilidade, no inqurito civil (este sim, de competncia exclusiva do rgo ministerial), de colher provas necessrias ao convencimento do Judicirio, existem casos em que os sindicatos tm em mos os elementos necessrios e embasadores sobre o descumprimento das normas trabalhistas, muitas vezes consubstanciados em inspees e laudos do Ministrio do Trabalho e Emprego, devendo, desde logo, ajuizar diretamente a respectiva ao. Nesse sentido vem progredindo a melhor jurisprudncia trabalhista:

Ao Civil Pblica Legitimidade A defesa dos interesses coletivos em juzo, atravs da ao civil pblica, pode ser feita tanto pelo Ministrio Pblico do Trabalho como pelos sindicatos, de vez que o ordenamento processual assegura a legitimidade concorrente de ambos (CF, art. 129, III, e pargrafo 1, Lei n. 7.347/85, art. 5, I e II (Processo TST-RR n. 316001/96.4, Ac. da 4 Turma, de 22.02.2000, LTr 64-03/361/365, Relator: Min. Ives Gandra Martins Filho).
Esse entendimento extremamente importante porque consagra a real vontade dos legisladores constituinte e ordinrio no sentido de alargar cada vez mais o leque de legitimados para a defesa dos interesses metaindividuais, o que aumentou efetivamente a responsabilidade dos sin(3) Cf. nosso, Segurana e meio ambiente do trabalho: uma questo de ordem pblica. So Paulo: Revista Literria do Direito , pp. 30/31, 1997.

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dicatos na defesa dos interesses das respectivas categorias. H que se reconhecer, portanto, uma importante parceria entre o Ministrio Pblico do Trabalho e os sindicatos na defesa dos interesses metaindividuais trabalhistas.

4. DA COMPETNCIA MATERIAL PARA APRECIAO DA AO CIVIL PBLICA

Na defesa dos interesses metaindividuais, instaura o Parquet trabalhista procedimentos prvios e inquritos civis, realiza audincias pblicas e, no obtendo xito, ajuza aes civis pblicas perante a Justia do Trabalho, porm, enfrentando dificuldades, v. g., numa ao civil pblica intentada pelo MPT da 15 Regio, buscando a preveno do meio ambiente do trabalho, a primeira instncia trabalhista deu-se por incompetente sob alegao de que a questo de segurana no trabalho dizia respeito a uma relao entre empregador e o Estado e, portanto, nada tinha a ver com a relao de trabalho. Com efeito, convenceu-se o Tribunal Regional sobre o equvoco cometido pela ento JCJ, cujas razes ficaram consubstanciadas na seguinte ementa de acrdo:

Ao Civil Pblica Normas de Higiene e Segurana Competncia A Justia do Trabalho competente para conhecer e julgar ao civil pblica, proposta pelo Ministrio Pblico do Trabalho, quando o objeto da ao for norma de higiene e segurana no observada pela empresa. Tais normas aderem ao contrato de trabalho. Seu no cumprimento fere o carter sinalagmtico da relao contratual(4).
A questo da competncia da Justia do Trabalho para apreciar as aes coletivas sobre preveno ambiental e demais questes decorrentes das relaes de trabalho, parece hoje resolvida depois que os C. TST e STF decidiram a favor dessa Justia Especializada, assentando, tambm, sobre a legitimidade do Parquet do trabalho para atuar na proteo dos importantes interesses metaindividuais trabalhistas, cujas ementas, pela importncia do assunto, merecem transcrio:

Justia do Trabalho. Competncia. Tratando-se da defesa de interesses coletivos e difusos no mbito das relaes laborais, a competncia para apreciar a ao civil pblica da Justia do Trabalho, nos termos do art. 114, da Constituio Federal/88, que estabelece
(4) Processo TRT/15 Regio n. 7.905/93-9, Ac. n. 16.814/93, Relatora Juza Eliana Toledo, DOESP de 30.11.93.

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idoneidade a esse ramo do Judicirio para a apreciao, no somente dos dissdios individuais e coletivos entre trabalhadores e empregadores, mas tambm de outras controvrsias decorrentes da relao de trabalho (Processo n. TST-RR-402.469/97.1, acrdo, 5 Turma, Rel. designado, Min. Thaumaturgo Cortizo, DJU de 7.8.1998).
Competncia. Ao Civil Pblica. Condies de Trabalho. Tendo a ao civil pblica como causa de pedir disposies trabalhistas e pedidos voltados preservao do meio ambiente do trabalho e, portanto, aos interesses dos empregados, a competncia para julg-la da Justia do Trabalho (STF-RE n. 206.220-1. Rel. Min. Marco Aurlio, 2 Turma, 16.3.1999).

Amauri Mascaro Nascimento, em brilhante artigo doutrinal(5) assim se manifesta sobre o tema, afirmando que: De acordo com a Lei Complementar n. 75/93, art. 83, III, cabe Procuradoria da Justia do Trabalho ingressar com inqurito civil e com ao civil pblica para fins trabalhistas, dentre os quais est a aplicao de normas sobre segurana e medicina do trabalho. E que a Justia do Trabalho competente para apreciar e decidir as mesmas questes aqui denominadas ambientais e que no passam, como foi mostrado, de lides sobre condies de trabalho no sentido das regras de segurana e medicina do trabalho, e entram no seu mbito de competncia por fora do disposto na Constituio Federal, art. 114.
Desse modo, sempre que se tratar de conflito decorrente das relaes de trabalho, a competncia para apreciar a ao civil pblica correspondente da Justia do Trabalho, por fora do que dispe a Constituio Federal (art. 114, caput).

5. COMPETNCIA FUNCIONAL E EFEITOS ERGA OMNES DA COISA JULGADA NA AO CIVIL PBLICA

Com efeito, reconhecido o cabimento da ao civil pblica trabalhista, outra grande discusso, que parece no estar ainda resolvida, diz respeito competncia funcional para o julgamento desta ao perante os rgos da Justia do Trabalho, formando-se duas correntes totalmente opostas: a primeira, sustentando ser de competncia originria das ento JCJs, hoje Varas Trabalhistas, com arrimo no artigo 2, da Lei n. 7.347/85 (As aes previstas nesta Lei sero propostas no foro do local onde ocorrer o dano, cujo juzo ter competncia funcional para processar e julgar a cau(5) A defesa processual do meio ambiente do trabalho, So Paulo: Revista LTr, ano 63, n. 5, pp. 583/587, 1999.

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sa); a segunda, defendendo a competncia dos TRTs e TST, pela semelhana da ao civil pblica com o dissdio coletivo, alis, nica ao coletiva tradicionalmente conhecida na Justia laboral.
A segunda tese foi inicialmente acolhida pelo TST (TST-ACP 92.867/ 93) numa ao civil pblica ajuizada perante aquele rgo; esse entendimento, repudiado pela grande maioria dos membros do Ministrio Pblico do Trabalho, por juzes trabalhistas de primeira instncia e tambm por parte da doutrina, foi logo abandonada por aquela Corte Trabalhista, que em memorvel deciso acolheu a competncia originria da primeira instncia, assim ementando:

Ao civil pblica Estagirios Desvio de finalidade. A ao civil pblica de natureza ordinria e individual, pois envolve a aplicao da legislao existente, o que implica dizer que, como qualquer ao ordinria, o rgo competente para apreci-la originariamente , em virtude do critrio da hierarquia, a Junta de Conciliao e Julgamento e no pode ser invocado, como causa de modificao da competncia o fato de a ao ter sido ajuizada contra empresa de mbito nacional ou a circunstncia de o inqurito civil pblico ter sido instaurado a pedido de federao de mbito nacional, abrangendo atividades e relaes desenvolvidas nas circunscries dos vinte e quatro Tribunais Regionais do Trabalho, haja vista que o objetivo da presente ao a estipulao de uma obrigao de no fazer a ser imposta diviso administrativa da CEF, que tem por sede a cidade de Braslia. Nesse sentido tem-se que a causa de pedir direta a orientao administrativa da CEF de utilizar o estagirio como mode-obra substitutiva dos empregados regulares. Destarte, a regra de competncia hierrquica a ser observada por analogia no est no mbito da competncia especfica da Justia do Trabalho, em especial a estabelecida no artigo segundo, inciso um, alnea a, da Lei sete mil, setecentos e um de vinte e um de dezembro de oitenta e oito, seno que est no artigo noventa e trs da Lei oito mil e setenta e oito de noventa (Cdigo de Defesa do Consumidor, que declara, ressalvando a competncia da Justia Federal, competir Justia local do foro do lugar da ocorrncia do dano, quando de mbito local, e, no foro da capital do Estado ou no do Distrito Federal para os danos de mbito regional ou nacional). Parecem decisivas mais duas circunstncias: primeira, o ato contra o qual se dirige a ao civil pblica no foi praticado pelas superintendncias regionais da Caixa, seno pela sua diviso administrativa nacional, com sede nesta capital federal. Assim, o comando sentencioso que porventura for emitido atingir o prprio ato originrio das supostas leses ordem jurdica laboral e aos interesses coletivos dos estagirios, e difusos daqueles que, in132

tegrantes da sociedade, so candidatos aos postos efetivos ora ocupados pelos estagirios. Segunda, de extrema inconvenincia que o primeiro grau de jurisdio seja o rgo de cpula do Tribunal Superior do Trabalho, retirando das partes as oportunidades recursais, com o sacrifcio, inclusive, do princpio do duplo grau de jurisdio. Deve-se realar, finalmente, que a competncia do TST em mateira de dissdios coletivos resultou de imperativos lgicos e materiais de natureza diversa. Com efeito, no se poderia atribuir a qualquer Tribunal Regional do pas o julgamento de dissdios coletivos cuja abrangncia fosse superior jurisdio territorial do TST, sob pena de noabrangncia, por inteiro, da lide coletiva. Ao civil pblica em que se declara a incompetncia do Tribunal Superior do Trabalho para apreciar o feito(6).
Hoje, no entanto, comea a surgir e ganhar corpo perante o C. TST, e por conseqncia nos demais graus de jurisdio trabalhista, um terceiro entendimento intermedirio entre as duas correntes anteriores; sustentase ser tal competncia originria das Varas Trabalhistas quando o dano for local, ou seja, quando restringir-se jurisdio do rgo julgador e, dos Tribunais Regionais e do Tribunal Superior do Trabalho, quando o dano for de abrangncia regional ou nacional, respectivamente. A fundamentao consta do acrdo, cuja ementa est assim redigida:

Competncia Hierarquica para apreciao de ao civil pblica: O art. 16 da Lei n. 7.347/85, com a redao que lhe deu a Lei n. 9.494/97, ao dispor que a sentena prolatada em ao civil pblica ter seus efeitos limitados competncia territorial do rgo prolator, admite exegese no sentido da limitao da sentena ao mbito jurisdicional da Junta ou, o que condiz melhor com a natureza indivisvel do provimento jurisdicional nessa modalidade de ao, a concluso de que a competncia originria de ser de Tribunal, se a abrangncia de leso for regional ou nacional (Processo TST-RR n. 316001/96.4, Ac. da 4 Turma, de 22.2.2000, Relator Min. Ives Gandra Martins Filho LTr 64-03/361/365).
No bastasse isso, logo em seguida (em 29.2.2000) o C. TST imprimiu alterao no seu Regimento Interno por meio da Resoluo Administrativa n. 686/2000, cujo artigo 6 estabeleceu: Art. 6 Seo Especializada em Dissdios Coletivos compete: I originariamente:
(6) Processo TST-ACP 154.931/94, Rel. Min. Ronaldo Lopes Leal, DJ de 29.11.1996, p. 47434.

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a) julgar os Dissdios Coletivos de natureza econmica e jurdica, as Aes Civis Pblicas e as Aes decorrentes de laudo arbitral que excedam a jurisdio dos Tribunais Regionais do Trabalho e estender ou rever suas prprias sentenas normativas, nos casos previstos em Lei (grifamos)...
Referido entendimento, como expressamente consignado no acrdo assinalado, arrimou-se sobre o alcance dos efeitos da coisa julgada, hoje delimitada pelo art. 16, da Lei n. 7.347/85, ao mbito de jurisdio do juiz da causa. Nos parece, data venia, que essa posio no se sustenta cientificamente. que, como decorre de lies processuais basilares, no se pode confundir regras de jurisdio e competncia com os efeitos da coisa julgada, quer nas aes individuais quer nas coletivas, pois tais efeitos se produzem nos limites objetivos e subjetivos, envolvendo as partes do processo, onde quer que elas estejam, independentemente do mbito de jurisdio do juzo prolator da sentena (art. 472 do CPC)(7). Com maior razo ocorre no tocante s aes para defesa dos interesses metaindividuais, onde os efeitos da coisa julgada so sempre erga omnes ou ultra partes, como assevera Hugo Nigro Mazzilli, verbis:

No h como confundir a competncia do juiz que julga a causa com os efeitos que uma sentena pode produzir fora da comarca em que foi proferida, e que podero tornar-se imutveis com seu trnsito em julgado (imutabilidade do decisum entre as partes). Assim, p. ex., uma sentena que proba a fabricao de um produto nocivo que vinha sendo produzido e vendido em todo o Pas, ou uma sentena que proba o lanamento de dejetos txicos num rio que banhe vrios Estados essas sentenas produzem efeitos em todo o Pas ou em mais de uma regio do Pas, mas isso no se confunde com a competncia para proferi-las, que dever ser de um nico juiz, e no de cada um dos milhares de juzes brasileiros, cada qual dentro dos limites de sua competncia territorial. Admitir soluo diversa levaria a milhares de sentenas contraditrias, exatamente contra os fundamentos e finalidades da defesa coletiva de interesses ... (8).
(7) ... A idia de que as decises proferidas pelos rgos do Poder Judicirio somente podem produzir efeitos em uma dada rea geogrfica cientificamente infundada, sendo certo que a eficcia de tais provimentos est adstrita apenas aos limites objetivos e subjetivos da coisa julgada, vinculando seus destinatrios onde quer que os mesmos se encontrem.. (Proc. ACP 1999.38.03.000350-6, da 2 Vara da Justia Federal da 1 Regio Uberlndia/MG). (8) In A defesa dos interesses difusos em juzo. 11 ed. So Paulo: Saraiva, 1999, pp. 140-141.

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E isso decorre da natureza indivisvel dos interesses difusos e coletivos, do que resta claramente que qualquer norma legal restritiva desses efeitos, como a Lei n. 9.494/97 que alterou o art. 16 da Lei n. 7.347/85, para limitar os efeitos da coisa julgada na ao civil pblica ao mbito de jurisdio do juzo prolator da sentena, absolutamente inconstitucional porque atrita frontalmente com vrios dispositivos constitucionais na medida em que cria dificuldades para a proteo dos interesses difusos, coletivos e individuais homogneos(9). oportuno lembrar, alm do mais, que o que determina o efeito da coisa erga omnes, ultra partes e inter partes o pedido e no o mbito de jurisdio do rgo julgador(10). Depois, no tem pertinncia trazer regras ortodoxas de proteo dos direitos individuais para o mbito de proteo dos interesses transindividuais, de titulares dispersos na coletividade, por absoluta incompatibilidade, uma vez que simplesmente impossvel pretender separar esses interesses e seus efeitos decorrentes das leses sofridas. Como preleciona Mazzilli(11), seria buscar alento no impossvel pretender separar a poluio, os desmandos dos planos de sade, os consumidores de determinado produto cancergeno em blocos distintos, como se a poluio, v. g., pudesse ser separada e embalada em sacos plsticos e, posteriormente, medida ou contada para efeitos de aes distintas. Cometer aos Tribunais do Trabalho a competncia originria para a apreciao e julgamento da ao civil pblica, por mera analogia com o procedimento da ao de dissdio coletivo, de competncia destes, por determinao legal, no tem qualquer pertinncia; como se sabe, embora em ambas as aes se defenda interesses coletivos lato sensu (aspecto nico da similitude), na ao dissidial, regida por peculiaridades excepcionais e prprias, cria-se, modifica-se ou interpreta-se direitos, enquanto que na ao civil pblica aplica-se o direito preexistente. Assim, a competncia originria para julgamento da ao civil pblica na Justia do Trabalho das Varas trabalhistas, como juzos de primeira instncia, nos termos da Lei n. 7.347/85 (art. 2), mesmo que o dano aos interesses metaindividuais ultrapasse a jurisdio de um dado juzo; nessa hiptese, competente ser aquele que primeiro receber a ao, que se torna prevento (Aplica-se, aqui, o art. 472, do CPC A sentena faz coisa julgada s partes as quais dada, no beneficiando, nem prejudicando terceiros... , por autorizao do art. 19, da Lei n. 7.347/85).
(9) Francisco Antnio de Oliveira. Ao civil pblica enfoques trabalhistas, p. 214. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1999. (10) Sobre a alterao introduzida no art. 16, da Lei n. 7.347/85, recomendamos o excelente trabalho elaborado pelas ilustres procuradoras do trabalho da 2 Regio, Clia Regina C. Stander e Elisa Maria Brant C. Malta; LTr 62-05/634. (11) A defesa dos interesses difusos em juzo, p. 18.

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Nesse sentido e com relao especificamente s aes coletivas, estabelece o art. 6, da Medida Provisria n. 1.984-23, vrias vezes reeditada pelo Presidente da Repblica, depois de se convencer da inconstitucionalidade da alterao introduzida no art. 16, da Lei n. 7.347/85, como vm reconhecendo a doutrina e jurisprudncia, de norte a sul do pas, na grande maioria dos casos em que a questo veio tona. Referida MP introduziu o pargrafo nico ao art. 2 da Lei n. 7.347/85, assim inscrito:

A propositura da ao prevenir a jurisdio do juzo para todas as aes posteriormente intentadas que possuam a mesma causa de pedir ou o mesmo objeto.
Outro entendimento seria da aplicao do CDC (art. 93, I e II) que estabelece a competncia do juzo do lugar onde ocorreu ou deva ocorrer dano, quando de mbito local ou de um dos juzes do foro da capital do Estado ou do Distrito Federal, para os danos de mbito regional ou nacional, respectivamente(12). No obstante o louvvel propsito presente nesse entendimento evitar a apreciao e julgamento das aes coletivas pelos tribunais(13) , concordamos com o mesmo somente em parte, porque referido dispositivo trata do procedimento das aes coletivas atinentes defesa dos interesses individuais homogneos, cuja caracterstica que os diferencia dos interesses difusos e coletivos, a indivisibilidade, presente nestes e ausente naqueles. Doutra parte, chega mesmo a ser incompreensvel a aludida alterao de entendimento levada a efeito pelo C. TST, no af de defender a sua competncia originria para o julgamento das aes civis pblicas de mbito nacional, assegurando a mesma por meio de Resoluo Administrativa, pois como palmar, no funo dos tribunais legislar, muito menos para alterar disposio legal consagrada no ordenamento jurdico o art. 2 da Lei n. 7.347/85 e, especialmente em termos de competncia absoluta, matria induvidosamente de ordem pblica. Expressando, certamente, o sentimento de grande parte da magistratura trabalhista de primeira instncia sobre o tema, assim se expressou o ilustre juiz do trabalho e Livre-Docente, Jorge Luiz Souto Maior:

O novo posicionamento do TST equivocado, tambm, porque fere preceitos processuais j consagrados no ordenamento jurdico. Com efei(12) Nesse sentido o entendimento do ilustre colega Carlos Henrique Bezerra Leite, na pioneira obra O Ministrio Pblico do Trabalho doutrina, jurisprudncia e prtica. So Paulo: LTr, pp. 117 e 12, 1998. (13) Embora o art. 93, do CDC trate de normas atinentes s aes reparatrias de danos individualmente sofridos com relao aos direitos individuais homogneos, por falta de regulao especfica com relao aos interesses difusos e coletivos, possvel aplicar-se-lhes o mesmo procedimento, como tem reconhecido a jurisprudncia em alguns casos (cf. Ada Pellegrini Grinover , Cdigo brasileiro de defesa do consumidor comentado pelos autores do anteprojeto, 4 ed., pp. 549 e 587/588. Rio de Janeiro: Forense Universitria, 1995 ) .

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to, sem que haja disposio expressa em sentido contrrio, tanto na Constituio quanto na Lei ordinria, sem assim o permitir expressamente a norma constitucional, h de se entender que o conflito de interesses est sujeito jurisdio comum, sendo a competncia original do juzo de primeiro grau...A nova orientao do TST equivocada porque nega vigncia ao texto da Lei da ao civil pblica e tambm porque no se confundem dissdio coletivo e ao civil pblica (14).
Tambm na defesa da competncia funcional da primeira instncia trabalhista para conhecer da ao civil pblica, j se manifestou o atual presidente do TRT/2 Regio, o douto Francisco Antonio de Oliveira: ... em sede de direitos difusos e coletivos, ser competente para conhecer, instruir e julgar a ao a Junta de Conciliao e Julgamento onde foi editado o ato, onde ocorreu o fato ou o dano, pouco importando se aquele ato, aquele fato ou aquele evento danoso extrapola a base territorial daquele Junta. A sentena que vier a ser proferida far coisa julgada erga omnes e ultra partes(15). Entendimento negando a competncia do juzo de primeiro grau para apreciar e julgar a ao civil pblica, como parece cristalino, ilegal e inconstitucional, pois fere de cheio os artigos 5, LIII, 22, I e 113, da Constituio Federal que, respectivamente, estabelecem sobre o juiz natural, a competncia privativa da Unio para legislar sobre matria processual e comete Lei a disposio sobre jurisdio e competncia dos rgos da Justia do Trabalho. Nesse sentido e enfrentando na prtica os efeitos processuais da referida alterao, merece ser transcrita a laboriosa fundamentao exposta em razes de recurso ordinrio, pela ilustre colega de Ministrio Pblico do Trabalho, Abiael Santos Franco, assim vazada:

O E. TST, ao estabelecer normas processuais relativas competncia, usurpou as atribuies prprias ao Poder Legislativo, expressamente conferida pela Constituio Federal, em especial no seu artigo 113... Ora, se por fora de mandamento constitucional expresso, somente a Lei pode dispor sobre a competncia dos rgos da Justia do Trabalho, parece claro que no poderia o TST normatizar a questo. E, no caso, apenas Lei Federal poderia assim proceder, pois a competncia para legislar sobre normas processuais e, conseqen(14) Ao civil pblica trabalhista. Competncia funcional. Braslia: Revista do Direito Trabalhista, ano, 6, n. 8, pp. 9/10. (15) Da ao civil pblica: instrumento de cidadania. Temas relevantes de direito material e processual do trabalho, Estudos em homenagem ao Professor Pedro Paulo Teixeira Manus (Coord. Carla Tereza M. Romar e Otvio R. Sousa), So Paulo: LTr, p. 434.

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temente, sobre competncia dos rgos jurisdicionais, Privativa da Unio, conforme comando constitucional do artigo 22, I. No obstante a inconstitucionalidade ora argida seja extremamente clara, trazemos colao o esclio de Nelson Nery Jnior a respeito: Regimentos internos. So produes normativas do Poder Judicirio, previstas pela Constituio Federal, 96, I, destinadas a regular o funcionamento administrativo interna corporis do Tribunal. No podem ter regra de direito processual, sob pena de ofensa Constituio Federal, 22, I (16). Claro que atravs do Regimento Interno podem os Tribunais estabelecer normas de organizao judiciria alterando o que se denomina de competncia interna(17), porm, nunca legislar sobre a competncia funcional, matria restrita Unio Federal...como acima percucientemente explicitado, a delegao de competncia jurisdicional por ato administrativo afronta o princpio consagrado pelo art. 5, inciso XXXVI, consistente em reservar-se Lei, e to-somente Lei, a possibilidade de definio de competncia processual(18).
Desse modo, entendemos que a melhor compreenso para a questo aquela que reconhece a competncia funcional originria da primeira instncia trabalhista para as aes civis pblicas, independentemente de os danos provocados serem de mbito local, regional ou nacional; tal se fundamenta no princpio do juiz natural, na necessria preservao do duplo grau de jurisdio, na atcnica de uma extenso analgica em matria de competncia absoluta, na convenincia de que uma ao de rito ordinrio, permeada de fatos relevantes e complexas questes jurdicas, passe antes pelo processo de depurao tpico do primeiro grau de jurisdio, antes de subir ao reexame do Tribunal(19) e, finalmente, no respeito Constituio Federal. Como se v, ao Judicirio que cabe a palavra final sobre a divergncia com relao aos interesses metaindividuais, que precisa, para tanto, abandonar dogmas antigos e aceitar com menos dificuldade a aplicao dos modernos instrumentos processuais coletivos criados nos ltimos tem(16) Nery Jnior, Nelson e Nery, Rosa Maria de Andrade. Cdigo de processo civil comentado, comentrio ao art. 93. 2. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, p. 506, 1996. (17) Cf. Cndido Rangel et al., a competncia interna dos rgos judicirios problema da existncia de mais de um juiz (pessoa fsica) no mesmo juzo, ou de vrias cmaras, turmas ou sees no mesmo Tribunal (in Teoria geral do processo, So Paulo, Malheiros Editores, 1997, pp. 239/241). (18) Processo n. 626/2000, da 3 Vara do Trabalho de Campinas/SP. (19) Rodolfo de Camargo Mancuso. Ao civil pblica trabalhista: anlise de alguns pontos controvertidos, p. 72. Braslia: Revista do Ministrio Pblico do Trabalho, n. 12, pp. 59/60, 1996.

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pos, voltados para o acesso mais rpido e eficaz prestao jurisdicional na defesa dos interesses indisponveis da sociedade. A sua responsabilidade grande e os eventuais desacertos ficaro marcados na histria para sempre... por isso que, imbudo do bom senso que peculiar a uma Corte Superior, o C. TST, antes que esse entendimento passasse a influenciar os demais graus de jurisdio, em recente e louvvel deciso (Resoluo Administrativa n. 743/2000, art. 6, I, a, de 27/10), revogou a Resoluo Administrativa n. 686/2000, afastando do seu Regimento Interno a competncia para julgamento originrio da ao civil pblica; agora, fica por conta da doutrina e da jurisprudncia o acerto final sobre essa controvertida questo no mbito da Justia do Trabalho(20), por meio do processo natural de discusso e depurao de idias, como salutar na compreenso e afirmao do direito como fonte da experincia humana.

(20) Como sabido, somente na Justia trabalhista onde ainda se discute sobre tal questo, porquanto, nos demais ramos do Judicirio, diante dos termos cristalinos do art. 2, da Lei n. 7.347/85, no resta dvida sobre a competncia funcional do juzo de primeira instncia para apreciar e julgar a ao civil pblica.

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A TUTELA DOS INTERESSES OU DIREITOS INDIVIDUAIS HOMOGNEOS PELA AO CIVIL PBLICA NA JUSTIA DO TRABALHO

Jonas Ratier Moreno(*)

1. INTRODUO
Dois so os questionamentos para a utilizao da Ao Civil Pblica como instrumento de tutela dos direitos individuais homogneos na Justia do Trabalho. O primeiro a falta de legitimidade do Ministrio Pblico do Trabalho para a defesa dos interesses ou direitos individuais homogneos; e, o segundo, que a via inadequada. Ambos, em regra, tm como base a Carta Magna que, nesses pontos, fala somente em proteo aos interesses difusos e coletivos (art. 129, III), sendo omissa quanto aos interesses individuais homogneos. Com efeito, podemos identificar na doutrina e na jurisprudncia trs correntes dispondo sobre a utilizao da ao civil pblica na Justia do Trabalho, a saber: a primeira sustenta que a legitimao do Parquet para promover a ao civil pblica est delimitada pela norma constitucional s hipteses dos interesses difusos e coletivos; a segunda que a norma constitucional no taxativa, que o Ministrio Pblico do Trabalho tambm pode promover a ao civil pblica para a defesa dos interesses individuais homogneos, porquanto o preceito constitucional do inciso IX, do art. 129, quando fala em outras funes que lhe forem conferidas, desde que compatveis com sua finalidade e que, nesse caso, enquadram-se os interesses individuais homogneos, definidos no Cdigo de Defesa do Consumidor; e, terceira, por fim, admite a legitimidade do Ministrio Pblico do Trabalho para a defesa dos interesses individuais homogneos, com base no inciso IX, do art. 129. Todavia, por outro instrumento que no a ao civil pblica, mas pela ao civil coletiva.
(*) Procurador do Trabalho, Especialista em Direito Processual do Trabalho/UFMS, lotado na PRT24 Regio (MS).

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2. A QUESTO DA LEGITIMAO DO PARQUET

Iniciaremos pela oposio legitimao do Ministrio Pblico do Trabalho para a defesa dos interesses ou direitos individuais homogneos.

Gonalves aduz que: ao receber a atribuio de defender os interesses coletivos, quando desrespeitados os direitos sociais constitucionalmente garantidos, o Ministrio Pblico do Trabalho no poderia atuar como representante dos trabalhadores ou como substituto processual. Arremata, sustentando que a representao dos trabalhadores, na defesa de seus direitos e interesses, coletivos ou individuais, cabe entidade sindical, nos termos do art. 81, item III, da Constituio(1).
Sobre os limites constitucionais da ao civil pblica, Martins(2) sustenta que o alargamento do espectro da ao civil pblica por fora de lei ordinria fere, violenta, macula a Constituio Federal. No pode o Ministrio Pblico ter foras superiores quelas que a prpria Constituio lhe ofereceu. Essa oposio legitimao do Parquet Trabalhista, tambm encontrada em alguns Tribunais Regionais do Trabalho, como, por exemplo, os prolatores dos seguintes julgados:

Ao Civil Pblica. No se admite a ao civil pblica, proposta pelo Ministrio Pblico do Trabalho, com vistas a amparar direitos individuais, eis que tal ao tem por escopo salvaguardar os interesses coletivos e difusos, ou ainda quando se tratar de direitos individuais indisponveis ou de incapazes, no sendo cabvel, portanto, na presente hiptese. (TRT-23 Regio, CV-2399/97, Ac. TP 1225/98, Relatora Juza Leila Boccoli). Ao civil pblica ajuizada pelo Ministrio Pblico do Trabalho. Ilegitimidade. Interesses individuais homogneos. A propositura de ao civil pblica pelo Ministrio Pblico do Trabalho, requerendo seja a empresa r condenada a observar a jornada de seis horas dirias, para os empregados que laboram em turnos ininterruptos, no se insere na proteo dos direitos coletivos ou difusos disciplinados pelo art. 129, inciso III, da Constituio Federal e Lei Complementar n. 75/ 93, sendo o rgo Parquet parte ilegtima para ajuizamento do feito .(TRT-4 Regio RO-339.922/96-6, Ac. n. 00339.922/96-6, Relator Juiz Jos Carlos de Miranda).
(1) Gonalves, Aroldo Plnio . Ao Civil Pblica na Justia do Trabalho. In Revista LTr n. 58, outubro de 1994, p. 1226. (2) Martins, Ives Gandra. Ao Civil Pblica Limites Constitucionais. In Revista do Ministrio Pblico do Trabalho. So Paulo: LTr, ano V, maro de 1995, n. 9, p. 24.

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Entendemos, data venia, que no h como negar ao Ministrio Pblico do Trabalho a legitimao para, atravs da ao civil pblica, a defesa dos interesses individuais homogneos. A uma, por interpretao histrica do dispositivo constitucional do inciso III, do art. 129; a duas, em razo de no conceito de interesse ou direito coletivo tambm abarcar o de individuais homogneos como subespcie; a trs, por interpretao ampliativa do inciso IX, do art. 129, da CF, que permite a legitimidade por norma infra-constitucional, desde que compatveis com a sua finalidade e, por fim, pelo prprio inciso III apresentar uma acepo mais genrica ao utilizar: outros interesses difusos e coletivos. Vejamos o texto constitucional.

Art. 129. So funes institucionais do Ministrio Pblico: (...) III promover o inqurito civil e a ao civil pblica, para a proteo do patrimnio pblico e social, do meio ambiente e de outros interesses difusos e coletivos; (...) IX exercer outras funes que lhe forem conferidas, desde que compatveis com sua finalidade, sendo-lhe vedada a representao judicial e a consultoria jurdica de entidades pblicas.
Retornando a 1988, no tinha o legislador Constituinte, naquela poca, o conceito claro do que era interesse ou direito individual homogneo, que somente foi precisado mais tarde quando da regulamentao pelo Cdigo de Defesa do Consumidor, razo esta, clara, da no incluso do mesmo na redao do inciso III, do art. 129, da Constituio recm-promulgada. Nessa linha, temos Mancuso que sustenta que no se pode dizer, a rigor, que a CF foi omissa quanto aos interesses individuais homogneos, porque a Carta Magna de 1988 e a expresso aparece no CDC (art. 81), texto em vigor a partir de 1990.(3) Mais, tal incluso no foi necessria, porque no conceito de interesse coletivo podemos compreender tambm os interesses individuais homogneos, como subespcie daquele. Fato que, ambos esto cingidos a uma mesma relao jurdica-base e origem comum, como tambm so coletivos, porque incluem grupos de indivduos. Com muita propriedade, Donato afirma que No existe diversificao ontolgica entre direitos e interesses coletivos e direitos e interesses difusos. Os direitos coletivos, em sua essncia, guardam o selo originrio de direitos difusos, no obs(3) Mancuso, Rodolfo de Camargo. Sobre a Legitimao do Ministrio Pblico em Matria de Interesses Individuais Homogneos. In Ao Civil Pblica, coordenado por Milar , Edis, So Paulo: Revista dos Tribunais, 1995, pp. 444-445).

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tante seus traos identificadores. Trata-se de gradao e no de excluso de uns em relao a outros. Os direitos individuais homogneos, a despeito de sua natureza individual, trazem ressonncia na coletividade.(4) Sobre a compreenso da natureza jurdica dessa espcie de interesse ou direito, podemos tirar importante lio do voto do Ministro Maurcio Corra, do Excelso Supremo Tribunal Federal, no julgamento do Recurso Extraordinrio n. 163.231-SP, verbis:

Quer se afirme na espcie interesses coletivos ou particularmente interesses homogneos, stricto sensu, ambos esto nitidamente cingidos a uma mesma relao jurdica-base e nascidos de uma mesma origem comum, sendo coletivos, explicitamente dizendo, porque incluem grupos, que conquanto atinjam as pessoas isoladamente, no se classificam como direitos individuais, no sentido do alcance da ao civil pblica, posto que sua concepo finalstica destina-se proteo do grupo. No est, como visto, defendendo o Ministrio Pblico subjetivamente o indivduo como tal, mas sim a pessoa enquanto integrante desse grupo. Vejo, dessa forma, que me permita o acrdo impugnado, gritante equvoco ao recusar a legitimidade do postulante, porque estaria a defender interesses fora da ao definidora de sua competncia. No caso agiu o Parquet em defesa do grupo, tal como definido no Cdigo Nacional do Consumidor (artigo 81, incisos II e III) e pela Lei Orgnica Nacional do Ministrio Pblico (Lei n. 8.625, de 12 de fevereiro de 1993), cujo artigo 25, inciso IV, letra a, o autoriza como titular da ao, dentre muitos, para a proteo de outros interesses difusos, coletivos e individuais indisponveis e homogneos.(5)
(4) Donato, Messias Pereira. Ao Civil Pblica. In Compndio de Direito Processual do Trabalho, coordenao: Barros, Alice Monteiro. So Paulo: LTr, 1998, p. 801. (5) RE-163.231-SP: 16. No entanto, ao editar-se o Cdigo de Defesa do Consumidor, pelo seu artigo 81, inciso III, uma outra subespcie de direitos coletivos fora instituda, dessa feita, com a denominao dos chamados interesses ou direitos individuais homogneos assim entendidos os decorrentes de origem comum. 17. Por tal disposio v-se que se cuida de uma nova conceituao no terreno dos interesses coletivos, sendo certo que esse apenas um nomen iuris atpico da espcie direitos coletivos. Donde se extrai que interesses homogneos, em verdade, no se constituem como um tertium genus, mas sim como uma mera modalidade peculiar, que tanto pode ser encaixado na circunferncia dos interesses difusos quanto na dos coletivos. 18. Por isso mesmo Kazuo Watanabe (ob.cit, pg.196), que integrou a comisso que aprestou os estudos preliminares da ento proposta do Cdigo do Consumidor, haver afirmado que, no ponto, so interesses ou direitos individuais homogneos, os de origem comum, permitindo a tutela deles a ttulo coletivo. Origem comum no significa, necessariamente, uma unidade factual e temporal, endossando igual esclio Hugo Nigri Mazzilli (A Defesa dos Interesses Difusos em Juzo, Saraiva, pg. 10, 7 edio, 1995), para quem os interesses individuais homogneos, em sentido lato, na verdade no deixam de ser tambm interesses coletivos.

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O ltimo fundamento, decorre de uma interpretao da prpria expresso utilizada pelo legislador constituinte de 1988, que claramente abriu a possibilidade do Ministrio Pblico exercer outras funes que lhe forem conferidas, desde que compatveis com a sua finalidade. A defesa na ao civil pblica dos interesses individuais homogneos pelo Parquet enquadrase perfeitamente na norma constitucional supracitada, no podendo se taxar de inconstitucionais leis complementares ou ordinrias nesse sentido. Mas, temos que o fundamento maior o prprio inciso III, do art. 129, da CF, porquanto apresenta uma acepo mais genrica: outros interesses difusos e coletivos. No tem cabida a interpretao restritiva do citado preceito, caso contrrio, o legislador no teria utilizado a expresso outros aps enumerar as hipteses de proteo do patrimnio social e do meio ambiente, o que demonstra serem estes exemplificativos. Para Mazzilli inexiste, pois, sistema de taxatividade para a defesa de interesses difusos e coletivos. Alm das hipteses j expressamente previstas nas diversas leis para a tutela judicial desses interesses (defesa do meio ambiente, do consumidor, do patrimnio cultural, das crianas e adolescentes, das pessoas portadoras de deficincia, dos investidores lesados no mercado de valores mobilirios, de interesses ligados defesa da ordem econmica ou livre concorrncia) qualquer outro interesse difuso ou coletivo pode ser defendido em juzo, seja pelo Ministrio Pblico, seja pelos demais legitimados do art. 51 da LACP e do art. 82 do CDC(6). No restando dvidas, assim, tambm quanto a sua aplicao no processo do trabalho.
19. Quer se afirme na espcie interesses coletivos ou particularmente interesses homogneos, stricto sensu, ambos esto nitidamente cingidos a uma mesma relao jurdica-base e nascidos de uma mesma origem comum, sendo coletivos, explicitamente dizendo, porque incluem grupos, que conquanto atinjam as pessoas isoladamente, no se classificam como direitos individuais, no sentido do alcance da ao civil pblica, posto que sua concepo finalstica destina-se proteo do grupo. No est, como visto, defendendo o Ministrio Pblico subjetivamente o indivduo como tal, mas sim a pessoa enquanto integrante desse grupo. Vejo, dessa forma, que me permita o acrdo impugnado, gritante equvoco ao recusar a legitimidade do postulante, porque estaria a defender interesses fora da ao definidora de sua competncia. No caso agiu o Parquet em defesa do grupo, tal como definido no Cdigo Nacional do Consumidor (artigo 81, incisos II e III) e pela Lei Orgnica Nacional do Ministrio Pblico (Lei n. 8.625, de 12 de fevereiro de 1993), cujo artigo 25, inciso IV, letra a, o autoriza como titular da ao, dentre muitos, para a proteo de outros interesses difusos, coletivos e individuais indisponveis e homogneos. 20. E a respeito dessa nota que caracteriza os interesses difusos e coletivos, a transindividualidade e indivisibilidade, anotou J. C. Barbosa Moreira que os interessados nessa relao, tal qual a dos autos, se pem numa mesma espcie de comunho tipificada pelo fato de que a satisfao de um s implica por fora a satisfao de todos, assim como a leso de um s constitui, ipso facto, leso da inteira coletividade (A Legitimao para a Defesa dos Interesses Difusos no Direito Brasileiro, Revista Ajuris 32/82), aduzindo, a propsito Ada Pellegrini Grinover, acerca dos interesses coletivos, no crculo protegido pela tutela estatal, que a satisfao de um interessado implica necessariamente a satisfao de todos, ao mesmo tempo em que a leso de um indica a leso de toda a coletividade. (A Problemtica dos Interesses Difusos, Editora Max Limonade, p. 31). (Informativo STF n. 80, in www.stf.gov.br). (6) Mazzilli, Hugo Nigro . A Defesa dos Interesse Difusos em Juzo. 9 ed., So Paulo: Saraiva, 1997, p. 42.

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Outrossim, no espao da legislao complementar, a legitimao do Ministrio Pblico do Trabalho, para a defesa dos interesses ou direitos individuais homogneos, atravs da ao civil pblica, data venia, no est calada na aplicao suplementar dos arts. 81, III e 82, I, do Cdigo de Defesa do Consumidor, como alguns sustentam. No caso, ela est baseada em norma expressa da Lei Orgnica do Ministrio Pblico da Unio (Lei Complementar n. 75/93), precisamente no art. 61, inciso VII, alneas a e d, verbis:

Art. 6 Compete ao Ministrio Pblico da Unio: VII promover o inqurito civil e a ao civil pblica para: a) a proteo dos direitos constitucionais; (...) d) outros interesses individuais indisponveis, homogneos, sociais, difusos e coletivos.
Como assinala Grinover, a legitimao do Ministrio Pblico constitucionalmente assegurada e vem desdobrada pela Lei Orgnica do Ministrio Pblico da Unio, que a ela se refere, entre as atribuies do Ministrio Pblico do Trabalho, no art. 83. No seria sequer necessrio, na verdade, que houvesse essa especificao, mas oportuno que tenha sido feita, porque deixa muito claro que, dentro da Instituio, que uma, as atribuies do Ministrio Pblico do Trabalho so especficas para Ao Civil Pblica em geral, no campo da Justia Trabalhista.(7) Portanto, indene de dvidas que a legitimao do Ministrio Pblico do Trabalho, integrante do Ministrio Pblico da Unio, para a ao civil pblica, decorre de preceitos da Lei Complementar n. 75/93 (art. 61, inciso VII, alneas a e d), que so absolutamente claros e que no comportam outra dico, a no ser a da titularidade da ao civil pblica para a proteo dos direitos constitucionais e outros interesses individuais indisponveis, homogneos, sociais, difusos e coletivos.

3. A JURISPRUDNCIA DOS TRIBUNAIS

A jurisprudncia dos tribunais ptrios, especialmente do excelso Supremo Tribunal Federal, quanto ao tema legitimao do Parquet para a defesa dos interesses ou direitos individuais homogneos no est pacificada, conforme podemos verificar nos seguintes precedentes:
(7) Grinover, Ada Pellegrini. A Ao Civil Pblica no mbito da Justia do Trabalho: Pedido, Efeitos da Sentena e Coisa Julgada. In Revista do Ministrio Pblico do Trabalho em So Paulo. So Paulo: Centro de Estudos, 1998, n. 2, p. 49.

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Ementa: Recurso Extraordinrio. Constitucional. Legitimidade do Ministrio Pblico para promover ao civil pblica em defesa dos interesses difusos, coletivos e homogneos. Mensalidades escolares: capacidade postulatria do Parquet para discuti-las em juzo. 1. A Constituio Federal confere relevo ao Ministrio Pblico como instituio permanente, essencial funo jurisdicional do Estado, incumbindo-lhe a defesa da ordem jurdica, do regime democrtico e dos interesses sociais e individuais indisponveis (CF, art. 127). 2. Por isso mesmo detm o Ministrio Pblico capacidade postulatria, no s para a abertura do inqurito civil, da ao penal pblica e da ao civil pblica para a proteo do patrimnio pblico e social, do meio ambiente, mas tambm de outros interesses difusos e coletivos (CF, art. 129, I e III). 3. Interesses difusos so aqueles que abrangem nmero indeterminado de pessoas unidas pelas mesmas circunstncias de fato e coletivos aqueles pertencentes a grupos, categorias ou classes de pessoas determinveis, ligadas entre si ou com a parte contrria por uma relao jurdica-base. 3.1. A indeterminidade a caracterstica fundamental dos interesses difusos e a determinidade a daqueles interesses que envolvem os coletivos. 4. Direitos ou interesses homogneos so os que tm a mesma origem comum (art. 81, III, da Lei n 8.078, de 11 de setembro de 1990), constituindo-se em subespcie de direitos coletivos. 4.1. Quer se afirme interesses coletivos ou particularmente interesses homogneos, stricto sensu, ambos esto cingidos a uma mesma base jurdica, sendo coletivos, explicitamente dizendo, porque so relativos a grupos, categorias ou classes de pessoas, que conquanto digam respeito s pessoas isoladamente, no se classificam como direitos individuais para o fim de ser vedada a sua defesa em ao civil pblica, porque sua concepo finalstica destina-se proteo desses grupos, categorias ou classe de pessoas. (...) Recurso extraordinrio conhecido e provido para, afastada a alegada ilegitimidade do Ministrio Pblico, com vistas defesa dos interesses de uma coletividade, determinar a remessa dos autos ao Tribunal de origem, para prosseguir no julgamento da ao. (STFRE n. 163.231-3/SP, Relator Ministro Maurcio Corra). Ministrio Pblico. Taxa de iluminao pblica do Municpio de Rio Novo-MG. Exigibilidade impugnada por meio de ao pbli146

ca, sob a alegao de inconstitucionalidade. Acrdo que concluiu pelo seu no cabimento, sob invocao dos arts. 102, I, a, e 125, 2, da Constituio. Ausncia de legitimao do Ministrio Pblico para aes da espcie, por no configurada, no caso, a hiptese de interesses difusos, como tais considerados os pertencentes concomitantemente a todos e a dada um dos membros das sociedades, como um bem no individualizvel ou divisvel, mas, ao revs, interesses de grupo ou classe de pessoas, sujeitos passivos de uma exigncia tributria cuja impugnao, por isso, s pode ser promovida por eles prprios, de forma individual ou coletiva. Recurso no conhecido. (STF, Recurso Extraordinrio n. 213.631-0MG, Relator Ministro Ilmar Galvo, DJU de 7.4.2000).
Na jurisprudncia do Tribunal Superior do Trabalho, temos o exemplo do seguinte acrdo, verbis: Da legitimidade ativa do Ministrio Publico do Trabalho para propor ao civil pblica para fins de recolhimento do FGTS. A Lei Complementar setenta e cinco de noventa e trs estabelece expressamente no artigo oitenta e trs, inciso trs, a competncia do Ministrio Pblico do Trabalho para propor Ao Civil Pblica no mbito da Justia do Trabalho, para defesa de interesses coletivos quando desrespeitados os direitos sociais constitucionalmente garantidos. Em razo desse preceito no conter manifestao no que pertine defesa dos interesses individuais homogneos, surgem algumas discusses no sentido de ter ou no o Parquet da nio legitimidade para a propositura de ao civil pblica para a defesa de interesses homogneos, entendo que sendo o FGTS um direito constitucional garantido aos trabalhadores, o seu no recolhimento importa em leso ordem jurdica e aos interesses sociais daqueles que com o seu trabalho contribuem para a sua formao, pois o fundo de garantia tem finalidade de financiar projetos de interesse social, como habitao, obras de saneamento e outros, e principalmente por constituir um patrimnio de todos os trabalhadores brasileiros. (TST RR n. 8534/ 97-PA Terceira Turma DJU de 7.11.1997, p. 57514 grifamos). Tambm o Colendo Superior Tribunal de Justia, quando chamado a se manifestar sobre os direitos individuais homogneos dos servidores pblicos estatutrios, admitiu a legitimao do Parquet, conforme acrdo adiante ementado:

Processual Civil. Ao Civil Pblica. Direitos e interesses individuais homogneos. Ministrio Pblico. Legitimidade. Recurso especial.
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1. H certos direitos e interesses individuais homogneos que, quando visualizados em seu conjunto, de forma coletiva e impessoal, passam a representar mais que a soma de interesses dos respectivos titulares, mas verdadeiros interesses sociais, sendo cabvel sua proteo pela ao civil pblica. 2. o Ministrio Pblico ente legitimado a postular, via ao civil pblica, a proteo do direito ao salrio mnimo dos servidores municipais, tendo em vista sua relevncia social, o nmero de pessoas que envolvem a economia processual. 3. Recurso conhecido e provido. (STJ, Recurso Especial n. 95347-SE, Relator Ministro Edson Vidigal, DJU de 1.2.1999).
Os Tribunais Regionais do Trabalho, da mesma forma que o C. TST, ainda no produziram uma jurisprudncia segura sobre o tema, todavia, merecem registro posies de vanguarda como, por exemplo, a do Regional de Santa Catarina, conforme acrdo abaixo ementado:

Ao Civil Coletiva. Natureza. Defesa de direitos e interesses individuais homogneos. Legitimidade do Ministrio Pblico do Trabalho para ajuiz-la. Necessidade de uma interpretao sistemtica e teleolgica das normas constitucionais e infraconstitucionais que regulam a matria. Nos ltimos quinze anos, o Brasil conheceu importantes inovaes legislativas a respeito dos chamados direitos e interesses difusos e coletivos e dos mecanismos de tutela coletiva desses direitos, destacando-se a Lei n. 7.347, de 24 de julho de 1985, que disciplina a conhecida ao civil pblica, e a Lei n. 8.078, de 11 de setembro de 1990, que instituiu o Cdigo de Proteo e Defesa do Consumidor. Este, entre outras novidades, introduziu um importante mecanismo de defesa coletiva para direitos individuais homogneos: a ao civil coletiva (arts. 91 a 100). So caractersticas dessa ltima categoria de direitos ou interesses a possibilidade de perfeita identificao do sujeito, assim como da relao dele com o objeto do seu direito, sendo que a ligao com os demais sujeitos decorre da circunstncia de serem todos titulares individuais de direitos com origem comum e so divisveis, pois podem ser lesados e satisfeitos de forma diferenciada e individualizada, satisfazendo ou lesando um ou alguns titulares sem afetar os demais. Portanto, por serem individuais e divisveis, fazem parte do patrimnio individual do seu titular e, por isso, so passveis de transmisso por ato inter vivos ou mortis causa e, regra geral, suscetveis de renncia e transao. Quanto a sua defesa em juzo, geralmente, so defendidos pelo prprio sujeito detentor do direito material, sendo que a defesa por terceiros ser sob a forma de
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representao ou, quando houver previso legal, sob a forma de substituio processual. Assim sendo, no que concerne legitimidade do Parquet laboral para a propositura da ao civil coletiva, mostra-se mais coerente com o direito hodierno o entendimento de que o artigo 83, inciso III, da Lei Complementar n. 75/93, ao dispor, entre outras atribuies, que incumbncia do Ministrio Pblico do Trabalho propor ao civil pblica no mbito da Justia do Trabalho, para defesa de interesses coletivos, quando desrespeitados os direitos sociais constitucionalmente garantidos (grifei), utilizou a expresso interesses coletivos na sua acepo lato, abrangendo, outrossim, tanto os interesses coletivos stricto sensu, quanto os difusos e os individuais homogneos, uma vez que no se poder restringir a legitimidade que foi amplamente concedida pelo art. 129, inciso II, do Texto pice, sem qualquer discriminao entre os diversos ramos do Parquet. mesma concluso chega-se aps o exame do art. 6, inciso VII, alnea d, da Lei Complementar n. 75/93, que, ao disciplinar os instrumentos de atuao do Ministrio Pblico da Unio, em todos os seus ramos, aponta a ao civil pblica para a defesa de outros interesses individuais indisponveis, homogneos, sociais, difusos e coletivos. Ademais, no h olvidar que, aps a promulgao da Lex Fundamentalis de 1988, o Ministrio Pblico foi guindado instituio permanente, essencial funo jurisdicional do Estado, incumbindo-lhe a defesa da ordem jurdica, do regime democrtico e dos interesses sociais e individuais indisponveis. Vale dizer, portanto, que, ao tutelar os direitos elencados ao trabalhador no art. 7 da Constituio Federal vigente, ele atua, sem dvida alguma, na defesa dos direitos sociais e, por conseguinte, tambm na defesa dos direitos e garantias fundamentais conferidos aos cidados, bem assim na concretizao dos objetivos fundamentais da Repblica Federativa do Brasil previstos no art. 3. (TRT 12 Regio 1 Turma RO-V 5786/97, Relator Juiz Dilnei Angelo Bilssimo grifamos).

4. NOMENCLATURA AO CIVIL PBLICA OU AO CIVIL COLETIVA?

Prosseguindo, sob o enfoque da utilizao da ao civil pblica como instrumento de defesa dos interesses ou direitos individuais homogneos, existe a corrente que admite a legitimidade do Ministrio Pblico do Trabalho, com base no inciso IX, do art. 129, mas por outro instrumento que no a ao civil pblica, a ao civil coletiva. Um dos seus representantes, Martins Filho, sustenta ser imprpria a utilizao da ao civil pblica para a defesa de interesses individuais homogneos, no obstante haja previ149

so legal da mesma nas Leis Orgnicas dos Ministrios Pblicos da Unio e dos Estados. Pretendeu-se lastrear no inciso IX do art. 129 da Carta Magna a extenso aos interesses individuais homogneos o rol dos interesses defensveis atravs da ao civil pblica. Porm, dada a dico restritiva do inciso III do art. 129 da Constituio, temos que possvel a defesa dos interesses individuais homogneos pelo Ministrio Pblico, com base no inciso IX, mas por outro instrumento que no a ao civil pblica. E tal instrumento a ao civil coletiva.(8) Contrria a posio de Mancuso, para quem os interesses individuais homogneos podem ser objeto de ao civil pblica (ao coletiva) no mbito da Justia do Trabalho, quando a matria sobre o qual incidem ou em torno da qual gravitam, se enquadre, direta ou reflexamente, na competncia constitucionalmente reservada essa Justia Especializada (CF, art. 114).(9) Pensamos que a discrdia de mera nomenclatura e irrelevante para a tutela dos interesses ou direitos individuais homogneos (ao contrrio da legitimao do Parquet). Todavia, como o presente estudo tem como objetivo clarear este ponto, passemos ao seu exame, centrado na tese de que, embora seja o Ministrio Pblico legitimado para a defesa dos interesses individuais homogneos, o instrumento no pode ser a ao civil pblica, mas uma ao denominada ao civil coletiva, extrada do Cdigo de Defesa do Consumidor. Com efeito, a nomenclatura decorre de expressa disposio da Constituio Federal e da Lei Complementar, que especifica as atribuies do Ministrio Pblico do Trabalho, como a de promover o inqurito civil e a ao civil pblica para a proteo dos direitos constitucionais e outros interesses individuais indisponveis, homogneos, sociais, difusos e coletivos (art. 61, inciso VII, alneas a e d). Segundo, o termo ao civil coletiva utilizado pelo legislador como sinnimo de ao civil pblica. Na prpria Lei n. 7.347/85, nos artigos 61, 71 e 91, utiliza-se ao civil ; na Lei n. 8.078/90, os termos defesa coletiva (art. 81), aes coletivas (arts. 87, 103 e 104 ) e ao civil coletiva (art. 91); e, por fim, na Lei Complementar n.75/93, ao civil coletiva (inciso XII, art. 61). Portanto, sob esse prisma no so espcies diferentes de aes. Caso contrrio, at por questo de tcnica legislativa, o legislador teria tomado o cuidado na utilizao das expresses. Remontando ao Projeto
(8) Martins Filho, Ives Gandra. Ao Civil Pblica e Ao Civil Coletiva. In Revista LTr n. 59, novembro de 1995, pp. 1449-1450. (9) Mancuso, Rodolfo de Camargo. Apud Melo, Orlando de . A Experincia da CODIN na PRT da 2 Regio com a Ao Civil Pblica. In Revista do Ministrio Pblico do Trabalho em So Paulo. So Paulo: Centro de Estudos, n. 2, 1998, p. 100.

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Bierrenbach(10), embrionrio da discusso da ao civil pblica no legislativo federal, temos a utilizao da expresso ao civil nos arts. 31 e 41. Ainda, na minuta do projeto encaminhado pelo Ministrio Pblico do Estado de So Paulo(11) ao Governo Federal, que acabou sendo acolhido e encaminhado ao Congresso Nacional e posteriormente aprovado e convertido na Lei n. 7.347/85, tambm empregada a palavra ao civil como sinnima da ao civil pblica.

Nery Jnior, um dos autores do anteprojeto da Lei da Ao Civil Pblica, sustenta que a expresso ao civil pblica, diante do direito positivo vigente, sinnima de ao coletiva. Tambm, que, em relao s trs espcies de direitos, a lei brasileira conferiu a possibilidade de serem defendidos por intermdio de ao coletiva.
Mais, a nomenclatura, luz da lei, pouco importa se o objetivo proteo dessa espcie de interesses ou direitos. Nesse sentido, expressamente dispe o art. 83, da (Lei n. 8.078/90 Cdigo de Defesa do Consumidor), verbis:

Art. 83. Para a defesa dos direitos e interesses protegidos por este Cdigo so admissveis todas as espcies de aes capazes de propiciar sua adequada e efetiva tutela.
Ora, se for utilizada na defesa dos interesses ou direitos individuais homogneos qualquer uma das expresses supramencionadas como exemplo ao civil o julgador no poder julgar extinto o feito sob o fundamento de que a via eleita inadequada. Deve, na realidade, o mesmo atentar-se para o objeto de tutela pretendido. Por outro lado, quando a Lei da Ao Civil Pblica remete, supletivamente, ao Cdigo de Defesa do Consumidor a defesa dos direitos e interesses difusos, coletivos e individuais, no que for cabvel, no est admitindo expressamente que tambm a denominao da ao civil pblica seja transmudada para outra qualquer, ainda que sinnima. Ademais, a expressa disposio do art. 31, da Lei n. 7.347/85, estabelece que a a ao civil poder ter por objeto a condenao em dinheiro ou o cumprimento de obrigao de fazer ou no fazer (grifamos). Ou seja, poder ter como objeto, pedidos de natureza reparatria, cominatria ou condenatria genrica.
(10) Projeto de Lei n. 3.034, de 1984, in Ao Civil Pblica, coord. Milar, Edis. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1995, fac smile anexa, pp. 467-470. (11) Ofcio n. 1.073/84, do Ministrio Pblico do Estado de So Paulo, in Ao Civil Pblica, coord. Milar, Edis. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1995, fac smile anexa, pp. 472-481.

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Destarte, a utilizao de nomenclaturas, em substituio de ao civil pblica, tais como ao civil, ao coletiva, ao civil coletiva e ao de defesa coletiva, no tem qualquer relevncia para a promoo da defesa dos interesses ou direitos individuais homogneos, porquanto se tratam de expresses sinnimas daquela.

5. CONCLUSO
a) No h como negar ao Ministrio Pblico do Trabalho a legitimao para a defesa dos interesses individuais homogneos atravs da ao civil pblica na Justia do Trabalho. Primeiro, por uma interpretao histrica do dispositivo constitucional, que, na poca da sua redao (1988), o legislador no tinha o conceito dessa espcie de interesse; segundo, em razo de no conceito de interesse ou direito coletivo tambm abarcar o de individuais homogneos como subespcie, j que ambos esto nitidamente cingidos a uma mesma relao jurdica-base e nascidos de uma mesma origem comum, sendo coletivos, explicitamente dizendo, porque incluem grupos, que conquanto atinjam as pessoas isoladamente; terceiro, por interpretao ampliativa do inciso IX, do art. 129, da CF, que permite a legitimidade por norma infraconstitucional, desde que compatveis com a sua finalidade e, por fim, do inciso III, do mesmo artigo da CF, tambm encerrar uma acepo mais genrica ao utilizar: outros interesses difusos e coletivos. b) No espao da legislao complementar, a legitimao do Ministrio Pblico do Trabalho, para a defesa dos interesses ou direitos individuais homogneos, atravs da ao civil pblica na Justia do Trabalho, est calada em norma expressa da Lei Orgnica do Ministrio Pblico da Unio (Lei Complementar n. 75/93), precisamente no art. 61, inciso VII, alneas a e d. c) A utilizao de nomenclaturas, em substituio de ao civil pblica, tais como ao civil, ao coletiva, ao civil coletiva e ao de defesa coletiva, no tem qualquer relevncia para a promoo da defesa dos interesses ou direitos individuais homogneos, porquanto so expresses sinnimas daquela.

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ASTREINTES ESSA GRANDE DESCONHECIDA

F r a n c i s c oA n t o n i od eO l i v e i r a ( * )

1. O vocbulo astreintes de origem francesa e tem sido mantido nos outros idiomas, porque no es de traduccin fcil; por otra parte, el uso de la misma se h generalizado en nuestro lxico jurdico, como observa Santiago Cunchilios y Manterola, tradutor da obra de Josserand. Couture tambm no conseguiu vocbulo na lngua castelhana: Astreintes Definicin : Voz francesa que se usa como sinnimo de compulsin, constriccin Traduccin Omissis.(1) 2. Desde o incio do sculo XIX que a jurisprudncia francesa criou as astreintes, apesar da hostilidade da doutrina, sob a alegao de que, tratando-se de uma pena, era violado o clssico preceito nulla poena sine lege. Ensina Liebman que realmente no Direito francs no existe dispositivo legal expresso que autorize a imposio e a cobrana da referida pena pecuniria. Sua origem , tipicamente, pretoriana. Mas alastrou-se e consagrou-se definitivamente na Frana.(2) 3. As astreintes correspondem a uma coao de carter econmico, no sentido de influrem no nimo do devedor, psicologicamente, para que cumpra a prestao a qual se nega a cumprir. Pode-se dizer que consiste na combinao de tempo e dinheiro. medida que o devedor retardar a solvncia da obrigao, mais pagar como pena. Da a conceituao de Enrico Tullio Liebman: Chamam-se astreintes a condenao pecuniria proferida em razo de tanto por dia de atraso (ou qualquer unidade de tempo, conforme as circunstncias), destinada a obter do devedor o cumprimento da obrigao de fazer pela ameaa de uma pena suscetvel de aumentar indefinidamente.(3) E mais adiante, arremata o mestre: Caracte(*) Juiz Presidente do Tribunal Regional do Trabalho da 2 Regio. (1) Mendona Lima, Alcides de. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, Edio Forense, vol. VI, tomo II/773, 1974. (2) Mendona Lima, Alcides de . Ob. cit., p. 774. (3) Liebman, Enrico Tullio . Processo de Execuo, Ed. Saraiva, 1968, p. 169.

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rizam-se as astreintes pelo exagero da quantia em que se faz a condenao, que no corresponde ao prejuzo real causado ao credor pelo inadimplemento, nem depende da existncia de tal prejuzo.(4) Constitui na realidade uma pena imposta com a finalidade cominatria, tendo como objetivo primeiro o cumprimento da obrigao no prazo fixado pelo juiz. 4. Segundo informaes colhidas na maioria dos autores, esse sistema foi assaz criticado pela doutrina francesa, uma vez que no encontra supedneo na lei e porque, encarado como forma de indenizao, contraria o princpio da correspondncia entre o dano e o ressarcimento. Mas a verdade que a jurisprudncia permaneceu firme em dar-lhe aplicao. Por outro lado, nada h que possa por em dvida a real eficcia das astreintes como meio de coao ao cumprimento da obrigao. No tem carter executrio e visa ao cumprimento da obrigao pelo prprio executado. 5. Em que pesem as seriedades das objees e a autoridade dos seus autores, o certo que as astreintes jamais deixaram de ser aplicadas, fato que vem em abono da assertiva de que o uso constante ou a aplicao de uma medida que venha a mostrar-se benfica faz vo de pssaro grande, pairando acima das tericas restries da sua legitimidade. Alm do mais, no obstante bem lanado o argumento, no convence de todo que a sano em exame arrepia o princpio de que, sem lei anterior, no se qualifica ou legitima a pena. A verdade que a sano se circunscreve aos bens do devedor, no se constituindo, ademais, uma coao sua pessoa. 6. No h negar que no poder conferido ao juiz de ordenar, condenar, impor, est implcita a faculdade ou imperium de fazer cumprir a ordem, a condenao, ressalvadas, naturalmente as coaes que envolvam direta ou indiretamente a pessoa do credor. Afigura-se-nos, por outro lado, que as astreintes independem da iniciativa do interessado ou prejudicado. Ao juiz incumbe dirigir o processo de modo que assegure andamento rpido lide. Por outro lado, no h negar que o pronto e justo desfecho da demanda constitui interesse que extrapola a vontade das partes para constituir-se em propsito superior do Estado. No se enxergue nessa iniciativa do magistrado uma resoluo extra petita, eis que a sano cominada ao devedor recalcitrante no tem por escopo acautelar o interesse do credor, mas tornar efetiva a prestao jurisdicional que o Estado deve ao indivduo. 7. Entre ns, a CLT no seu art. 729 dispe: O empregador que deixar de cumprir deciso passada em julgado sobre a readmisso ou reintegrao de empregado, alm do pagamento dos salrios deste, incorrer na multa de 3/5 (trs quintos) a 3 (trs) valores de referncia por dia, at que seja cumprida a deciso.
(4) Liebman, Enrico Tullio. Ob. cit., p. 170.

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No obstante as modificaes introduzidas pela Lei n. 5.889, de 8.6.1.973, em seu art. 18, elevando a multa de 1/10 a 10 salrios mnimos regionais, segundo a natureza da infrao e a sua gravidade, no se conseguiu ainda tirar aquele dispositivo da sua completa timidez. Entre os juslaboralistas ptrios que maior contribuio tm oferecido sobre o assunto, sem dvida, h de ser includo o mestre Mozart Victor Russomano. Assim que no art. 538 do anteprojeto de sua lavra, elaborado em 1970, introduziu preceitos mais agressivos e consentneos com a realidade atual.(5) Se a obrigao de fazer implicar a reintegrao ou readmisso de empregado estvel, o empregador, nos autos da prpria execuo, ser condenado a pagar-lhe salrios de conformidade com a seguinte progresso, a partir da data em que escoar o prazo previsto no art. 534, deste Cdigo: I durante o primeiro trimestre de afastamento do trabalhador, o salrio contratual ser pago com acrscimo de 50%; II a partir do segundo trimestre, inclusive, o salrio contratual passar a ser pago em dobro. Pargrafo nico. Se, no fim do semestre, o executado insistir na recusa, o trabalhador poder optar pela converso da reintegrao ou readmisso em indenizaes por tempo de servio, acrescidas do valor do aviso prvio. Nessa hiptese, tomar-se- como referncia, no clculo das indenizaes, o salrio do ltimo ms de vigncia do contrato individual de trabalho, na forma dos incisos I e II deste artigo. 8. Em se cuidando de estabilitrio, reconhecida a inexistncia de falta grave praticada pelo empregado, fica o empregador obrigado a readmiti-lo no servio e a pagar-lhe os salrios a que teria direito no perodo de suspenso. Importa, pois, a estabilidade na perda pelo empregador do direito de resilio unilateral do contrato. Segundo ensinamentos de Jos Martins Catharino, a perpetuidade unilateral do contrato de emprego uma constante preocupao do legislador contemporneo, visando a beneficiar o empregado.(6) Ainda de conformidade com preceitos ditados pelo art. 496 do diploma laboral, tornando-se desaconselhvel a reintegrao do empregado estvel, dado o grau de incompatibilidade entre ele e o empregador, resultante do litgio, e especialmente quando for o empregador pessoa fsica, poder o juiz convert-la em indenizao em dobro. Ensina Dlio Maranho que essa norma, de carter excepcional em relao prpria natureza da estabilidade, no lhe infringe, todavia, a garantia, porque no se trata
(5) Russomano, Mozart Victor . Ed. LTr 34/909. (6) Catharino, Jos Martins. Em Defesa da Estabilidade, Ed. LTr, p. 63.

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de reconhecer ao empregador o direito de substituir, pela indenizao, o direito de reintegrar, mas de faculdade atribuda ao juiz, em caso de incompatibilidade evidente e insanvel entre as partes, e a qual usar de acordo com o seu prudente arbtrio.(7) Russomano, comentando o assunto, ensina que a reintegrao o corolrio final, relevante e lgico da estabilidade, definida como direito de permanncia na empresa.(8) E mais adiante, comentando os dizeres do art. 496, coerente com seus ensinamentos, pondera que no obstante, na elaborao do Projeto do Cdigo de Processo do Trabalho que nos fora encomendado pelo Governo da Repblica, atrevemonos a ir mais adiante, na defesa da reintegrao: usando, em larga escala, pela primeira vez no nosso Direito Positivo, o sistema das astreintes, criamos um regime em que a recusa do empregador em cumprir a sentena de reintegrao determinava, automaticamente, o aumento do salrio, em progresso crescente e proporcional ao prazo da recusa. Em poucos meses, a situao se tornaria intolervel para o empregador e este se veria forado a obedecer ordem do juiz, reintegrando o trabalhador.(9) 9. de se notar que as astreintes no se confundem com as perdas e danos que decorrem do inadimplemento da obrigao pelo devedor. Enquanto as perdas e danos so fixadas em valor exato e so, assim, definitivas, as astreintes no tm limites e se apresentam em carter precrio e provisrio, cessando no momento em que o devedor haja por bem de cumprir a obrigao. Por outro lado, podem ultrapassar o valor da obrigao, enquanto as perdas e danos no devem super-lo, sob pena de enriquecimento sem causa. 10. Vamos encontrar nas lies de Orlando Gomes que fere os princpios da liberdade individual e da dignidade humana obrigar-se algum a cumprir em forma especfica uma obrigao de fazer. A execuo forada de um facere condenada pelo Direito, entre homens livres, desde as suas mais remotas origens, como est expresso no brocardo Nemo ad factum precise cogi potest. Continuando, diz o mestre baiano, citando Josserand, que o Direito moderno, entretanto, conhece mtodos legais de compelir algum execuo de uma obrigao de fazer. Para tanto, formulou-se a teoria denominada das astreintes, que consiste em uma condenao pecuniria, pronunciada razo de tanto por dia, por semana, por ms ou por ano de atraso, e que visa a vencer a resistncia do devedor de uma obrigao de fazer, exercendo presso sobre sua vontade. E arremata: no h fortuna que possa resistir uma presso contnua e incessantemente acentuada.(10)
(7) Maranho, Dlio . Direito do Trabalho, Ed. Fundao Getlio Vargas, 1974, p. 296. (8) Russomano, Mozart Victor. Estabilidade do Trabalhador na Empresa, Ed. Konfino, 1970, p. 74. (9) Russomano, Mozart Victor . Ob. cit., p. 76. (10) Gomes, Orlando e Gottschalk, Elson. Curso de Direito do Trabalho, Ed. Forense, 1971, p. 368.

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11. Cuidando do assunto, o Min. Arnaldo Sssekind cita trecho do Min. Oscar Saraiva, quando no exerccio do cargo de Consultor Jurdico do Ministrio do Trabalho: Nem se diga, quanto reintegrao, que se trata de uma obrigao meramente pessoal que, na forma do art. 1.060 do CC, se pode resolver em perdas e danos por seu inadimplemento. No s a legislao do trabalho de ordem pblica, e seus preceitos no podem ser derrogados, pela vontade do obrigado, como hoje, no prprio campo do Direito Privado, encontramos vrias modalidades de cumprimento compulsrio de obrigaes pessoais por determinao de autoridade judicial; assim, a renovao das locaes comerciais, a venda de terrenos adquiridos a prazo. E finalmente, referindo-se ao art. 729 da CLT, arremata Sssekind que para tornar efetiva a reintegrao do empregado, uma vez determinada pela Justia do Trabalho, prev a lei brasileira a aplicao de multa ao empregador que descumprir essa obrigao.(11) 12. Abordando a matria, Alcides de Mendona Lima informa que o Direito processual civil brasileiro desconhecia as astreintes at o vigente Cdigo. O art. 1.005 do diploma revogado no as configurava, porque a cominao pecuniria se achava subordinada a uma condio indispensvel: que no exceda o valor da prestao.(12) Contrariamente, a caracterstica das astreintes poderem ser ilimitadas. Em interessante artigo, o Desembargador paraibano Mrio Moacyr Porto mostra a aplicao das astreintes tambm no campo da Administrao. Assim comenta: Aparentemente, o campo de astreintes se limitaria execuo das obrigaes de fazer, em face da circunstncia de, no tocante s obrigaes de dar, ser sempre possvel ou vivel o cumprimento direto in natura das mesmas. Por outro lado, pareceria, ao primeiro exame, que a medida no alcanaria o Estado, em face dos privilgios que desfruta. Este ltimo aspecto apresenta particular interesse, sabido que a Administrao Pblica , via de regra, pagadora impontual. Se entendermos as astreintes como uma pena privada, aplic-la ao Estado recalcitrante suscita dvidas srias quanto sua viabilidade ou legalidade. E conclui, estribado em Frejaville: Se entendermos a astreintes como uma rigorosa apreciao do prejuzo tout court, no vemos como subtrair a Administrao do salutar constrangimento da sano pecuniria.(13) 13. Josserand, em sntese perfeita, d-nos as principais caractersticas das astreintes:(14) a) A indenizao do dano visa a substituir a execuo in natura, enquanto as astreintes visam a assegurar ao credor a execuo; b) a indenizao pressupe a existncia de um dano sofrido pelo credor, ao
(11) Sssekind, Arnaldo. Instituies de Direito do Trabalho, Ed. Freitas Bastos, 1974, vol. II/524. (12) Mendona Lima, Alcides de. Ob. cit., p. 777. (13) Porto, Moacyr Mrio . RT 394/29. (14) Porto, Moacyr Mrio. Ob. cit., pp. 30-31.

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qual o tribunal dever referir-se na deciso, enquanto, em relao s astreintes, no se faz mister a constatao de qualquer dano; c) as astreintes, ao contrrio da indenizao do dano, no fixada de acordo com o prejuzo sofrido pelo credor, mas, o que bem diferente, consoante a fortuna, os bens do devedor recalcitrante. A medida dever adequar-se ao fim desejado e o juiz no precisa demonstrar, em sua deciso, que a sano pecuniria imposta corresponde exatamente ao dano que para o credor, resultou da demora no cumprimento da obrigao; d) as astreintes tm uma eficcia transeunte, o que tambm assinala uma diferena fundamental com a indenizao do dano; a deciso que a impe no passvel de execuo provisria. Seu fim assegurar a execuo; quando o resultado alcanado, desaparece a sua razo de ser; suprimida ou reduzida. Poder ser modificada pelo tribunal. de natureza cominatria; se o devedor cumpre a obrigao, por nada mais responde. 14. O novo diploma processual, conforme preleciona Amauri Mascaro Nascimento,(15) generaliza a pena pecuniria para todo e qualquer tipo de obrigao de fazer ou no fazer. E complementa o festejado juslaboralista: Assim, se o autor pede na reclamao trabalhista a concesso de um intervalo que a empresa no concede, cabe a pena pecuniria no pedido inicial para o caso de descumprimento da sentena. Eis por que o Cdigo aumenta a amplitude da pena pecuniria no processo trabalhista. Se ela antes era restrita e limitada, agora ampla, genrica para toda e qualquer obrigao de fazer ou no fazer, desde que pedida na petio inicial. 15. As astreintes substituem com vantagens a manu militari do Estado que recai diretamente sobre a pessoa do devedor, atentando contra a sua liberdade. A vantagem que oferece a de no criar ambiente de violncia fsica, ainda que se articule contra a vontade e se reflita sobre o patrimnio do devedor. Os artigos 287, 644, 645 do Cdigo de Processo Civil cuidam do tema. Antes da modificao trazida pela Lei n. 8.953, de 13.12.1994, havia exigncia expressa no sentido de que o autor formulasse o pedido na petio inicial. Embora a exigncia ainda permanea no art. 287, os artigos 644 e 645 foram redimensionados, dando poderes ao juiz para aplicar as astreintes de ofcio, se omissa a sentena. O valor tambm poder ser modificado pelo juiz na execuo, verificado que se tornou insuficiente ou excessivo. A timidez do Cdigo Buzaid, antes da reforma de 1994, resultara no pouco uso do instituto, uma vez que o juiz ficava merc da parte ou do advogado que deveria pedir para que a sentena condenasse. Relegavase ao oblvio a obrigao de o Estado tomar todas as providncias para que a prestao jurisdicional se completasse de forma mais rpida poss(15) Nascimento, Amauri Mascaro. Ed. LTr 39/485.

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vel (arts. 125, II e III, 599 e 600 do CPC). Por outro lado, o art. 798 ampliava os poderes do juzo para agir de ofcio. Em artigo de doutrina publicado em fevereiro/78 na Revista dos Tribunais, v. 508/35, sob o ttulo As astreintes e sua eficcia moralizadora, j defendamos a sua aplicao de ofcio pelo juiz da causa em sede trabalhista, tendo em conta o comando contido no art. 765 da CLT. Antes do Cdigo atual, a aplicao das astreintes era possvel com base no Direito comparado (art. 8 da CLT). 16. A aplicao das astreintes tem carter facultativo. O juiz poder acolher ou no o pedido do autor, como poder conced-las de ofcio. Tudo depender, naturalmente, das circunstncias que cercam o caso concreto. Por oportuno, lembre que o novo instrumento processual civil, subsidiariamente aplicvel no processo trabalhista ex vi, do art. 769 do diploma consolidado, veio ampliar os preceitos contidos no art. 729 da CLT, de modo a torn-lo mais consentneo com a realidade atual.

17. AS ASTREINTES E O GIZAMENTO DO ART. 920 DO C.C.

O tema foi objeto de Orientao Jurisprudencial n. 54 da Seo de Dissdios Individuais do Colendo Tribunal Superior do Trabalho: Multa estipulada em clusula penal, ainda que diria, no poder ser superior ao principal corrigido. Aplicao do art. 920 do Cdigo Civil. O art. 920 do Cdigo Civil por seu turno dispe: O valor da cominao imposta na clusula penal no pode exceder o da obrigao do principal. Todavia, o dispositivo sobre o qual o Precedente busca suporte tem natureza jurdica de clusula penal. A Lei de Usura (Decreto n. 22.626, de 7.4.1.933) assim define: As multas ou clusulas penais, quando convencionadas, reputam-se estabelecidas para atender as despesas judiciais e honorrios de advogados, e no podero ser exigidas quando for intentada ao judicial para a cobrana da respectiva obrigao (art. 8). No vlida a clusula penal superior importncia de 10% do valor da dvida (art. 9). Claro est que os requisitos que implementam a clusula penal, tambm denominadas multas, no so os mesmos que consubstanciam as astreintes. Da ser inarredvel a concluso de que o tecido primevo que deu alento ao art. 920 do Cdigo Civil, no pode imiscuir-se em regncia sobre multas previstas em acordos, convenes, dissdios, ou acordos em dissdios coletivos, pelo simples fato de que de multa no se cuida, mas de astreintes. Evidente o lapso ao utilizar o nomen juris. o uso do termo multa no seu sentido vulgar, no jurdico, calva de primor terminolgico. A cominao pecuniria prevista em norma coletiva tem natureza conceitual de astreintes, embora utilizada a terminologia multa. Do que resulta que, na hiptese, no se permite a intromisso da norma civilista prevista no art. 920 do CC. Estar-se-ia fazendo malabarismos exegticos com o objetivo de neutralizar clusula moralizadora. 159

PARADIGMAS DA RELAO ENTRE A SOCIEDADE E AS PESSOAS COM DEFICINCIA

Maria Salete Fbio Aranha(*)

A palavra incluso invadiu o discurso nacional recentemente, passando a ser usada amplamente, em diferentes contextos e mesmo com diferentes significados. Este fato, ao invs de favorecer a compreenso sobre o processo a que a palavra se refere, tem feito dela um simples modismo, uso muitas vezes superficial de um rtulo, vazio de significao social. Entretanto, no se pode ignorar o longo e importante processo histrico que a produziu, configurado numa luta constante de diferentes minorias, na busca de defesa e garantia de seus direitos enquanto seres humanos e cidados. Ignorar tal processo implica na perda de compreenso de seu sentido e significado. Tendo ento por objetivo favorecer a compreenso desse processo e estimular a reflexo e a discusso social a seu respeito, faz-se necessrio que se focalize o conjunto de mudanas de idias que permeou sua histria. A relao da sociedade com a parcela da populao constituda pelas pessoas com deficincia tem se modificado no decorrer dos tempos, tanto no que se refere aos pressupostos filosficos que a determinam e permeiam, como no conjunto de prticas nas quais ela se objetiva. Ao se buscar dados sobre o tipo de tratamento dado s pessoas com deficincia na Idade Antiga e na Idade Mdia, descobre-se que muito pouco se sabe, na verdade. A maior parte das informaes provm de passagens encontradas na literatura grega e romana, na Bblia, no Talmud e no Coro. Encontra-se, por exemplo, uma recomendao feita por Mohammed, no quarto verso do quarto sura, encorajando que se alimente e se abrigue aqueles desprovidos da razo, tratando-os com amabilidade (Aranha, 1979).
(*) Docente do Programa de Ps-Graduao em Educao, UNESP-Marlia, Coordenadora do Ncleo de Estudos e Pesquisas sobre a Ateno Pessoa Portadora de Deficincia. Mestre em Reabilitao Profissional, Doutora em Psicologia Experimental, pelo IPUSP, Ps-Doutorado em Reabilitao Profissional, e-mail: saranha@travenelt.com.br

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Na Esparta, os imaturos, os fracos e os defeituosos eram propositalmente eliminados. Consta que os romanos descartavam-se de crianas deformadas e indesejadas... em esgotos localizados, ironicamente, no lado externo do Templo da Piedade. A prtica do abandono inanio, ou eufemicamente, exposio foi admitida por Plato {Rep., 461 c}, por Aristteles {Polit., pg. 150, 1335b}... Da exposio, talvez escapassem os portadores de deficincias mentais no graves (Pessotti, 1984, pg. 4). A busca de compreenso sobre tais procedimentos exige que estes sejam olhados no contexto da organizao sociopoltico-econmica ento vigente na sociedade. As sociedades ocidentais, na Antigidade, fundamentavam-se economicamente em atividades de agricultura, pecuria e artesanato. Estas, eram executadas pelo povo, massa populacional que no detinha qualquer poder poltico, econmico e social. Apesar de responsveis pela produo e sobrevivncia da sociedade, os homens do povo eram bens de posse e uso da nobreza, a quem pertenciam, serviam e obedeciam e por quem eram considerados sub-humanos. Assim, a sociedade contava com dois agrupamentos sociais: a nobreza senhores que detinham o poder social, poltico e econmico e os serviais, servos ou escravos, considerados sub-humanos, dependentes economicamente. Nesse contexto, a vida humana s tinha algum valor enquanto valorada pela nobreza, em funo da utilidade que tivesse para a realizao de seus desejos e a satisfao de suas necessidades. A exposio era uma estratgia de eliminao dos sub-humanos considerados inteis. Para Aristteles, at mesmo os filhos normais, excedentes, podem ser expostos, em nome do equilbrio demogrfico, numa posio coerente com as linhas mestras aristocrticas e elitistas da Poltica, mas fatal para as pessoas portadoras de deficincias, principalmente quando essas viessem a implicar dependncia econmica. (Pessotti, 1984, pg. 4) Assim observa-se, na Idade Antiga, a existncia de uma organizao sociopoltica fundamentada no poder absoluto de uma minoria numrica, associada absoluta excluso da maioria, das instncias decisrias e administrativas da vida em sociedade. A pessoa com deficincia, nesse contexto, como qualquer outra pessoa do povo, tambm parecia no ter importncia enquanto ser humano, j que sua exterminao (abandono ou exposio) no demostrava ser problema tico ou moral.

Kanner (1964) relatou que a nica ocupao para os retardados mentais encontrada na literatura antiga a de bobo ou de palhao, para a diverso dos senhores e seus hspedes (pg. 5).
Com o advento do cristianismo, a situao se modificou, pois todos passaram a ser igualmente considerados filhos de Deus, possuidores de uma alma e portanto merecedores do respeito vida e a um tratamento caridoso. 161

A Bblia traz referncias ao cego, ao manco e ao leproso a maioria dos quais sendo pedintes ou rejeitados pela comunidade, seja pelo medo da doena, seja porque se pensava que Deus estava punindo os doentes. A sntese de tais informaes, entretanto, vai pouco alm do fato de que a existncia das pessoas hoje chamadas com deficincia era registrada e conhecida. Ela nos diz que a abordagem ao diferente variava de grupo a grupo. Alguns, matavam-nos; outros, advogavam a convivncia amigvel; outros ainda, puniam-nos por considerarem a doena, a fraqueza e a deficincia resultantes de possesso demonaca, sendo a punio a nica forma de se livrar do pecado, da possesso e de se reparar os pecados. Assim, observa-se que sua desimportncia no contexto da organizao sociopoltico-econmica associava-se ao conjunto de crenas religiosas e metafsicas, na determinao do tipo de relao que a sociedade mantinha com o diferente. No h qualquer evidncia de esforos especficos ou organizados para se providenciar seu abrigo, proteo, tratamento e/ou capacitao. Na Idade Mdia, o sistema de produo manteve-se praticamente o mesmo que o que vigorava na Antigidade, no sentido de estar fundamentado em atividades de pecuria, artesanato e agricultura. A grande diferena passou a residir no fato de que o cristianismo veio provocar a formao de uma nova classe social, constituda pelos membros do clero. Estes, guardies do conhecimento e dominadores das relaes sociais, foram assumindo cada vez maior poder social, poltico e econmico, provenientes do poder maior que detinham, de excomungar (vedando, assim, a entrada aos cus) aqueles que, por razes mais ou menos honestas, os desagradassem. Assim, conquistaram o domnio velado das aes da nobreza, atravs da qual comandavam a sociedade. Cabia ainda ao povo (servos) o trabalho, seja na produo de bens e servios, na constituio de exrcitos, como no enriquecimento do clero e da nobreza, sem a prerrogativa de participao nos processos decisrios e administrativos da sociedade. Aparentemente, pessoas com deficincias fsicas e/ou mentais eram ignoradas sua sorte, buscando a sobrevivncia na caridade humana. Devido a essa organizao da sociedade sucederam-se, nesse perodo, dois importantes processos, decisivos na histria da humanidade: a Inquisio Catlica e a conseqente Reforma Protestante. Manifestaes populares em toda a Europa, aliadas a manifestaes dentro da prpria Igreja comearam a questionar o abuso do poder e as inconsistncias entre credo e ao, desvelados nas determinaes e aes do clero. Tal processo se ampliou de tal forma, que passou a colocar em risco a hegemonia do poder da Igreja. Na tentativa de se proteger de tal insatisfao e manifestaes, esta inicia, em nome de Deus, um dos perodos mais negros da histria da humanidade: o da caa e exterminao dos que passou a chamar de hereges e endemoniados. Cartas 162

papais (Pessotti, 1984) orientavam como tais pessoas podiam ser identificadas, bem como determinavam como deviam ser tratadas. A estes, se recomendava uma ardilosa inquisio, para obteno de confisso de heresia, torturas, aoites, outras punies severas, at a fogueira. A indignao perante tal processo provocou a ciso dentro da prpria Igreja. Martinho Lutero liderando os membros do clero que rejeitavam tal situao e pretendiam uma nova ordem, ento sob seu controle e poder, iniciou uma nova igreja, caracterizada por atitudes opostas: uma marcante rigidez tica, religiosa e moral, aliada mais absoluta intolerncia ao desvio, o qual era carregado com a noo de culpa e de responsabilidade pessoal. Conquanto poder-se-ia esperar alguma modificao mais substancial nas relaes da sociedade com a deficincia, tal fato no se deu. Segundo o prprio Lutero, o homem o prprio mal quando lhe falea a razo ou lhe falte a graa celeste a iluminar-lhe o intelecto; assim, dementes e amentes so, em essncia, seres diablicos, considerando a pessoa com deficincia e a pessoa doente mental seres pecadores, condenados por Deus. As aes conseqentemente recomendadas eram o castigo, atravs de aprisionamento e aoitamento, para expulso do demnio. (Pessotti, 1984) Na realidade, a partir da Reforma Protestante dois sistemas polticoreligiosos passaram a coexistir e concorrer, dominando, por muito tempo, o direcionamento da histria da humanidade (grandes navegaes, descobrimentos, repartio de reas geogrficas, colonizaes). Ambos concebiam a deficincia como fenmenos metafsicos, de natureza negativa, ligados rejeio de Deus, atravs do pecado, ou possesso demonaca. No sculo XVI, a Revoluo Burguesa, revoluo de idias, mudando o modo clerical de ver o homem e a sociedade, trouxe em seu bojo a mudana no sistema de produo, precedida pela derrubada das monarquias e pela queda da hegemonia religiosa: o capitalismo mercantil. Iniciou-se a formao dos Estados modernos, com uma nova diviso social do trabalho: donos dos meios de produo e operrios. Surge a burguesia, nova classe, constituda por pequenos empreendedores que comearam a enriquecer a partir da comercializao de seu trabalho. Assim, existncia da viso abstrata, metafsica, do homem, soma-se uma nova viso, a da concreticidade. No que se refere deficincia, comearam a surgir novas idias quanto organicidade de sua natureza, produto de infortnios naturais, conforme Paracelso (1493-1541), Cardano (1501-1576) e jurisprudncia de Sir Anthony Fitz-Hebert (Pessotti, 1984, pgs. 14-17). Assim concebida, passou a ser tratada atravs da alquimia, da magia e da astrologia, mtodos da insipiente medicina. O primeiro hospital psiquitrico surgiu nessa poca e se proliferou, mas da mesma forma que os asilos e conventos, eram lugares para confinar, ao invs de tratar as pessoas. Tais instituies eram pouco mais do que prises. 163

No sculo XVII, a organizao socioeconmica foi se encaminhando para o capitalismo comercial, fortalecendo o modo de produo capitalista e consolidando a classe da burguesia no poder. Passou-se a defender, no iderio da poca, a concepo de que os indivduos no so essencialmente iguais e que se havia que respeitar as diferenas. Nisto se fundamentou a classe dominante para legitimar a desigualdade social, a prtica da dominao do capital e dos privilgios. A educao, conquanto semelhante ao padro de ensino tradicional at ento assumido exclusivamente pela Igreja, passou tambm a ser oferecida pelo Estado, com objetivos claros de preparo da mo-de-obra que se mostrava necessria no ainda novo modo de produo. Concomitantemente, novas idias foram sendo produzidas tanto na rea da medicina, como na da filosofia e na da educao. Continuou o fortalecimento da viso organicista, especialmente com a edio, em 1664, da obra Cerebri Anatome, produzido por Thomas Willis (1621-1675), que apresenta descries anatmicas e morfolgicas, alm de propor conceitos fisiolgicos hipotticos na explicao da deficincia mental. Locke (16321704), concomitantemente, surge tambm lutando contra o absolutismo teocrtico, defendendo que o homem uma tbula rasa a ser preenchida pela experincia. Ao assim fazer, fortaleceu a viso naturalista da atividade intelectual, encaminhando a crena na educabilidade do deficiente mental. A relao da sociedade com a pessoa com deficincia, a partir desse perodo passou a se diversificar, caracterizando-se ento por diferentes tipos de iniciativa: de Institucionalizao Total, de tratamento mdico e de busca de estratgias de ensino. Na Medicina, o sculo XVIII foi um perodo mais de assimilao e de consolidao do conhecimento j produzido, do que de grandes descobertas. Lentos avanos no conhecimento da fisiologia, da bioqumica e da patologia foram obtidos e assim, sementes foram plantadas para o desenvolvimento do campo da medicina preventiva. A deficincia mental continuava sendo considerada hereditria e incurvel e assim, a maioria das pessoas com deficincia mental eram relegadas a hospcios, albergues, asilos ou cadeias locais. Pessoas com deficincia fsica ou eram cuidadas pela famlia ou colocadas em asilos (Rubin & Roessler, 1978, pg. 7). Dentre os primeiros passos dados, entretanto, na direo de mudar as caractersticas da relao da sociedade com as pessoas com deficincia, encontram-se os esforos de Jacob Rodrigues Pereira, em 1747, na tentativa de ensinar surdos congnitos a se comunicar. Tais tentativas foram to bem sucedidas que estimulou a busca de formas para lidar com outras populaes, especialmente a de pessoas com deficincia mental. 164

Em meados de 1800, Guggenbuhl abriu uma instituio para o cuidado e tratamento residenciais de pessoas com deficincia mental, em Abendberg, Sua. Os resultados de seu trabalho chamaram a ateno para a necessidade de uma reforma significativa no sistema, ento vigente, da simples internao em prises e abrigos. Embora tenha deteriorado posteriormente, este foi o projeto que deu origem idia e prtica do cuidado institucional para pessoas com deficincia mental, inclusive no continente americano. Da mesma forma que na Sua, entretanto, de instituies para tratamento e educao, elas logo mudaram para instituies asilares e de custdia, ambientes segregados, denominados Instituies Totais, constituindo o primeiro paradigma formal adotado na caracterizao da relao sociedade deficincia: o Paradigma da Institucionalizao. Este caracterizou-se, desde o incio, pela retirada das pessoas com deficincia de suas comunidades de origem e pela manuteno delas em instituies residenciais segregadas ou escolas especiais, freqentemente situadas em localidades distantes de suas famlias. Assim, pessoas com retardo mental ou outras deficincias, freqentemente ficavam mantidas em isolamento do resto da sociedade, fosse a ttulo de proteo, de tratamento, ou de processo educacional. Apesar de existirem desde o sculo XVI, as instituies totais no foram criticamente examinadas at o incio da dcada de 60, quando Erving Goffman publicou Asylums (tendo por ttulo em portugus Manicmios, Prises e Conventos), que se tornou uma anlise clssica das caractersticas da instituio e de seus efeitos no indivduo. Sua definio de Instituio Total amplamente aceita at hoje um lugar de residncia e de trabalho, onde um grande nmero de pessoas, excludos da sociedade mais ampla por um longo perodo de tempo, levam juntos uma vida enclausurada e formalmente administrada (Goffman, 1962, XIII). O referido autor argumentou que estar institucionalizado uma experincia que afasta significativamente o indivduo da sociedade, bem como o liga vida institucional, constituindo um estilo de vida difcil de ser revertido. Desde a manifestao de Goffman, em 1962, muitos autores passaram a publicar estudos que enfocavam tanto as caractersticas de uma Instituio Total, como seus efeitos no indivduo institucionalizado. A maioria dos artigos apresentam uma dura crtica a esse sistema, no que se refere a sua inadequao e ineficincia para realizar aquilo a que seu discurso se prope fazer: favorecer a recuperao das pessoas para a vida em sociedade.

Vail (1966), enfatizou, por exemplo, no contexto institucional, a prtica de demandas irrealistas, na maioria das vezes inconsistentes com as caractersticas e exigncias do mundo externo. Tal contexto torna a pessoa incapaz de enfrentar e administrar o viver em sociedade quando e se jamais sair da Instituio. Discutiu os procedimentos institucionais tais como
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o de admisso, sistemas de recompensa e de punio, a uniformidade de massa e a impersonalidade automatizada da interao entre os provedores de servios e seus usurios. Pauline Morris (1969), em relatrio de estudo desenvolvido na Inglaterra, com o objetivo de identificar a amplitude e a qualidade do atendimento institucional disponvel para os deficientes mentais naquele pas, reconheceu que embora se detectassem mudanas na filosofia do tratamento, os resultados das pesquisas indicavam claramente que estas no eram acompanhadas por mudanas correspondentes, nos servios disponveis para esses pacientes (pg. 309). Os resultados obtidos indicavam a existncia de condies decadentes dos prdios, o uso de roupas comunitrias, a falta de incentivo e mesmo de permisso para a manuteno de objetos pessoais, dados limitados e no fidedignos sobre os pacientes, muito pouca estimulao e treinamento, o que leva a pessoa a uma dependncia infantil, o tratamento em massa, a falta de pessoal especializado, o isolamento da comunidade e a prtica da criao de regras e regulamentaes vindas de cima para baixo feitas por pessoas que no se encontravam cientes das reais necessidades dos pacientes. Alm de estudos mais antigos indicarem conseqncias negativas da Institucionalizao (Skeels & Dye, 1939; Kirk, 1958), Heber (1964) descreveu distrbios de personalidade (processo de construo de doena mental) tambm encontrados por Rosen, Floor e Baxter (1972) em indivduos com deficincia mental institucionalizados. Dentre os distrbios descritos observou-se baixa auto-estima, ausncia de motivao para a vida, desamparo aprendido e distrbios sexuais.

Valerie J. Bradley, em 1978, apresentava a desinstitucionalizao como um movimento que havia se iniciado, na realidade, h muito tempo, tendo envolvido passos e etapas diferentes, os quais se congregaram em seu encaminhamento:
1. a melhoria do sistema de recursos e servios da comunidade; 2. a exigncia dos consumidores pelo acesso a esses recursos e servios; 3. o incio do uso de antibiticos, que reduziu o ndice de mortalidade nas instituies; 4. a resultante sobrecarga de pessoas institucionalizadas exigia que ou se construssem novas instituies, ou se criassem novas alternativas comunitrias.

Braddock, em 1977, havia proposto que normalizao uma ideologia um conjunto de idias que reflete as necessidades e aspiraes sociais de indivduos extraordinrios na sociedade (pg. 4). Ela presumia a existncia de uma condio normal, representada pelo maior percentual de pessoas na curva da normalidade e uma condio de desvio, representada por pequenos percentuais de pessoas, na mesma curva.
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Segundo a autora, o local tpico de residncia o lar privado do indivduo; o modelo educacional normal (tpico) a educao convencional, numa sala de aula comum; o modelo tpico de emprego o competitivo, para o auto-sustento. Em contraste marcante com tais arranjos na extremidade anormal do continuum de servios tm-se congregado as instituies totais, o ensino segregado e a no participao no mercado de trabalho (pg. 5). V-se, portanto, que o questionamento e a presso contrria institucionalizao vinha, naquela poca, de diferentes direes, determinados tambm por interesses diversos; primeiramente, tinha-se o interesse do sistema, ao qual custava cada vez mais manter a populao institucionalizada na improdutividade e na condio de segregao; assim, interessava para o sistema poltico-econmico o discurso da autonomia e da produtividade; tinha-se, por outro lado, o processo geral de reflexo e de crtica (sobre direitos humanos e mais especificamente sobre o direito das minorias, sobre a liberdade sexual, os sistemas de organizao poltico-econmica e seus efeitos na construo das sociedades e da subjetividade humana), que no momento permeava a vida nas sociedades ocidentais; somando-se a estes, tinha-se ainda a crescente manifestao de duras crticas, por parte da academia cientfica e de diferentes categorias profissionais, ao paradigma da Institucionalizao. Em suma, a literatura da poca, nos pases do mundo ocidental que primeiro vivenciaram o processo da desinstitucionalizao, indica que interesses de diferente origem e natureza se congregaram na determinao da construo do processo. Poder-se-ia dizer que a luta pela defesa dos direitos humanos e civis das pessoas com deficincia utilizou-se das brechas criadas pelas contradies do sistema sociopoltico-econmico vigente (o qual defendia a diminuio das responsabilidades sociais do Estado e buscava diminuir o nus populacional) para avanar na direo de sua integrao na sociedade. Tais processos, embora diversos quanto sua natureza e motivao vieram a convergir, determinando, em seu conjunto, a reformulao de idias e a busca de novas prticas no trato da deficincia.

Em funo do incmodo representado pela institucionalizao em diferentes setores da sociedade e luz das concepes de desvio e de normalidade que foi se configurando, gradativamente, um novo paradigma de relao entre a sociedade e a parcela da populao representada pelas pessoas com deficincia: o Paradigma de Servios.
Este teve, desde seu incio, o objetivo de ajudar pessoas com deficincia a obter uma existncia to prxima ao normal possvel, a elas disponibilizando padres e condies de vida cotidiana prxima s normas e padres da sociedade. (American National Association of Rehabilitation Counseling ANARC, 1973). 167

O princpio da normalizao deu o apoio filosfico ao movimento da desinstitucionalizao, favorecendo tanto o afastamento da pessoa das instituies, como a proviso de programas comunitrios planejados para oferecer servios que se mostrassem necessrios para ajud-la a adquirir as condies e os padres da vida cotidiana o mais prximo do normal (estatstico), quanto possvel. Como principais resultantes do movimento comearam a surgir novas alternativas institucionais, ento denominadas organizaes ou entidades de transio mais protegidas do que a sociedade externa, conquanto menos protegida e menos determinante de dependncia que uma instituio total tpica. Tais entidades foram planejadas e delineadas para promover a responsabilidade e enfatizar um grau significativo de auto-suficincia da pessoa com deficincia, atravs do trabalho ou do preparo para o trabalho, envolvendo treinamento e educao especiais, bem como um processo de colocao cuidadosamente supervisionado. O ambiente social planejado, que em muitos casos se constitua de experincias de pequenos grupos especiais, era visto como instrumento fundamental para a promoo da normalizao do indivduo. Ao se afastar do paradigma da institucionalizao (no mais interessava sustentar uma massa cada vez maior de pessoas, com nus pblico, em ambientes segregados; interessava desenvolver meios para que estes pudessem retornar ao sistema produtivo), criou-se o conceito da integrao, fundamentado na ideologia da normalizao, a qual advogava o direito e a necessidade das pessoas com deficincia serem trabalhadas a fim de que se assemelhassem o mais proximamente possvel das caractersticas da normalidade, estatstica e funcional. Assim, integrar, significava, sim, localizar no sujeito o alvo da mudana, embora para tanto se tomasse, muitas vezes, como necessrias, mudanas na comunidade. Estas, na realidade, no tinham o sentido de se reorganizar para favorecer e garantir o acesso do diferente a tudo o que se encontra disponvel na comunidade para os diferentes cidados, mas sim o de lhes garantir servios e recursos que pudessem modific-los para que estes pudessem se aproximar do normal o mais possvel. Como exemplos das organizaes provenientes dessa filosofia temse, por um lado, entidades assistenciais, Casas de Passagem e mesmo alguns Centros de Vida Independente; no mbito da educao, as escolas especiais e as classes especiais, mais claramente voltadas para o ensino do aluno, visando sua ida ou seu retorno para as salas de aula comuns, no ensino regular; na rea profissional, os melhores exemplos so as oficinas abrigadas e os centros de reabilitao. 168

Nestas, equipes de diferentes profissionais oferecem treinamento para a vida na comunidade, tais como atividades da vida diria (higiene, cuidados pessoais), atividades de vida prtica (preparo de alimentos, limpeza domstica, planejamento oramentrio, administrao oramentria) e outras habilidades consideradas necessrias para sua sobrevivncia e para a vida independente. O modelo de ateno adotado passou a se constituir de trs etapas: a primeira, de avaliao, onde uma equipe de profissionais identifica o que, em sua opinio, necessita ser modificado no sujeito ou em sua vida, de forma a torn-lo o mais normal possvel. A fase seguinte, conseqncia desta e a ela conseqente, chamada de interveno (ensino, treinamento, capacitao, etc.), onde profissionais passam a oferecer atendimento formal e sistematizado ao sujeito em questo, norteados pelos resultados e decises tomados na fase anterior. medida que os objetivos vo sendo alcanados e a equipe considera que a pessoa se encontra pronta para a vida independente na comunidade, efetiva-se a ltima fase, constituda do encaminhamento ou re-encaminhamento desta para a vida na comunidade. Constata-se, assim, que embora se tenha passado a assumir a importncia do envolvimento maior e mais prximo da comunidade no trato da integrao de seus membros com deficincia, o objeto principal da mudana centrava-se, ainda, essencialmente, no prprio sujeito. O paradigma da Institucionalizao se manteve sem contestao por vrios sculos. O paradigma de Servios, entretanto, iniciado por volta da dcada de 60, logo comeou a enfrentar crticas, desta vez provenientes da academia cientfica e das prprias pessoas com deficincia, organizadas em associaes e outros rgos de representao. Parte delas, provenientes das dificuldades encontradas no processo de busca de normalizao da pessoa com deficincia. Conquanto muitos alcanavam os objetivos de vida independente e produtiva, quando submetidos prestao de servios formalmente organizada na comunidade, muitos ainda mostraram que dificilmente se pode esperar que alcance uma aparncia e um funcionamento semelhante aos no deficientes, devido s prprias caractersticas do tipo de deficincia e de seu grau de comprometimento. Outra crtica importante referia-se expectativa de que a pessoa com deficincia se assemelhasse ao no deficiente, como se fosse possvel ao homem o ser igual e como se ser diferente fosse razo para decretar a menor valia enquanto ser humano e ser social. Inmeros autores foram em busca de compreenso sobre as razes que determinam a desqualificao da pessoa com deficincia. Dentre estas, tem-se a reflexo etolgica, apontando que muitas espcies excluem aqueles que representam menor valor de sobrevivncia para a espcie (ex.: lmures, elefantes). 169

Tem-se ainda leitura da deficincia como uma condio social que embora aparentemente iniciada na considerao da diferena, construda socialmente, a partir da reao de desvalorizao, por parte da audincia social (Omote, 1995).

Aranha (1995) prope ser a deficincia uma condio social caracterizada pela limitao ou impedimento da participao da pessoa diferente nas diferentes instncias do debate de idias e de tomada de decises na sociedade. A autora atribui o processo de desqualificao ao fato da pessoa com deficincia ser considerada, no sistema capitalista, um peso sociedade, quando no produz e no contribui com o aumento do capital.
Em funo de tal debate, a idia da normalizao comeou a ser questionada. Ampliou-se a discusso sobre o fato da pessoa com deficincia ser um cidado como qualquer outro, detentor dos mesmos direitos de determinao e usufruto das oportunidades disponveis na sociedade, independente do tipo de deficincia e de seu grau de comprometimento. De modo geral, passou-se a discutir que as pessoas com deficincia necessitam, sim, de servios de avaliao e de capacitao, oferecidos no contexto de suas comunidades. Mas tambm, que estas no so as nicas providncias necessrias, caso a sociedade deseje manter com essa parcela de seus constituintes uma relao de respeito, de honestidade e de justia. Cabe tambm sociedade se reorganizar de forma a garantir o acesso de todos os cidados (inclusive os que tm uma deficincia) a tudo o que a constitui e caracteriza, independente de quo prximos estejam do nvel de normalidade. Assim, cabe sociedade oferecer os servios que os cidados com deficincia necessitarem (nas reas fsica, psicolgica, educacional, social, profissional). Mas lhe cabe, tambm, garantir-lhes o acesso a tudo de que dispe, independente do tipo de deficincia e grau de comprometimento apresentado pelo cidado. Foi fundamentado nestas idias que surgiu o terceiro paradigma, denominado Paradigma de Suporte. Fundamentado no princpio da diversidade, tem-se caracterizado pelo pressuposto de que a pessoa com deficincia, como qualquer outra, tem direito convivncia no segregada e ao acesso imediato e contnuo aos recursos disponveis aos demais cidados. Para tanto, fez-se necessrio identificar o que poderia garantir tais prerrogativas. Foi nesta busca que se pensou na disponibilizao de suportes, instrumentos que viabilizam a garantia de que a pessoa com deficincia possa acessar e usufruir de todo e qualquer recurso da comunidade. Os suportes podem ser de diferentes tipos (suporte social, econmico, fsico, instrumental) e tm como funo favorecer o que se passou a denominar incluso social. Entendemos incluso social como o processo de garantia 170

do acesso de todos a todas as instncias da vida em sociedade, independente de terem ou no uma deficincia, do tipo de deficincia e de seu grau de comprometimento. Tem-se, como conseqncia lgica desta concepo a necessidade de se promover um ajuste mtuo, onde cabe pessoa com deficincia manifestar-se com relao a seus desejos e necessidades e sociedade, identificar e mapear o conjunto de desejos e necessidades de seus cidados, investindo na implementao dos ajustes e providncias necessrias que possibilitem o acesso e a convivncia de todos, no espao comum, no segregado.
A incluso parte do mesmo pressuposto da integrao, que o direito da pessoa com deficincia ter igualdade de acesso ao espao comum da vida em sociedade. Diferem, entretanto, no sentido de que o paradigma de servios, onde se contextualiza a idia da integrao, pressupe o investimento principal na promoo de mudanas do indivduo, na direo de sua normalizao. Obviamente que no paradigma de servios tambm se atua junto a diferentes instncias da sociedade (famlia, escola, comunidade). Entretanto, isto se d na maioria das vezes em complementao ao processo de interveno no sujeito. A ao de interveno junto comunidade tem mais a conotao de construir a aceitao e a participao externa como auxiliares de um processo de busca de normalizao do sujeito. J o paradigma de suportes, onde se contextualiza a idia da incluso, prev intervenes decisivas e afirmativas, em ambos os lados da equao: no processo de desenvolvimento do sujeito e no processo de reajuste da realidade social. Conquanto, ento, preveja o trabalho direto com o sujeito, adota como objetivo primordial e de curto prazo, a interveno junto s diferentes instncias que contextualizam a vida desse sujeito na comunidade, no sentido de nelas promover os ajustes (fsicos, materiais, humanos, sociais, legais, etc.) que se mostrem necessrios para que a pessoa com deficincia possa imediatamente adquirir condies de acesso ao espao comum da vida na sociedade. Embora se possa encontrar muitos equvocos devidos insuficiente compreenso do conceito, contextualizado em seu processo histrico de construo, a grande diferena de significao entre os termos integrao e incluso reside no fato de que enquanto que no primeiro se procura investir no aprontamento do sujeito para a vida na comunidade, no outro, alm de se investir no processo de desenvolvimento do indivduo, busca-se a criao imediata de condies que garantam o acesso e a participao da pessoa na vida comunitria, atravs da proviso de suportes fsicos, psicolgicos, sociais e instrumentais. Ao se propor integrar a pessoa com deficincia na sociedade, pressupe-se aprontar algum tido como diferente, para inseri-lo em um grupo de pessoas, supostamente iguais. 171

Ao se tratar da incluso, entretanto, pressupe-se um processo social amplo, bidirecional, onde o foco principal da ao a construo de um contexto social inclusivo, ou seja, uma sociedade acolhedora para todos, que garanta a todos a participao no debate de idias e no processo decisrio que permeia a vida coletiva. A incluso social, portanto, no processo que diga respeito somente pessoa com deficincia, mas sim a todos os cidados. No haver incluso da pessoa com deficincia enquanto a sociedade no for inclusiva , ou seja, realmente democrtica, onde todos possam igualmente se manifestar nas diferentes instncias do debate de idias e de tomada de decises da sociedade, tendo disponvel o suporte que for necessrio para viabilizar essa participao. Assim, que as pessoas com deficincia freqentem os servios que necessitem para seu melhor tratamento e desenvolvimento. Mas que a sociedade tambm se reorganize de forma a garantir o acesso imediato da pessoa, atravs da proviso das adaptaes que se mostrem necessrias. De nada adianta prever formalmente a igualdade de oportunidades, se a sociedade no garantir o acesso da pessoa com deficincia a essas oportunidades. Muitos so os suportes necessrios e possveis de imediato. Outros, demandam maior planejamento a mdio e longo prazos. Todos, entretanto, devem ser disponibilizados, caso se pretenda alcanar uma sociedade justa e democrtica. No h modelos prontos, nem receitas em manuais. A sociedade brasileira ainda precisa tornar sua prtica consistente com seu discurso legal. H que buscar solues para a convivncia na diversidade que a caracteriza, enriquece, d sentido e significado. H que efetivamente favorecer a convivncia e a familiaridade com as pessoas com deficincia, derrubando as barreiras fsicas, sociais, psicolgicas e instrumentais que as impede de circular no espao comum. O Brasil mantm ainda, no panorama de suas relaes com a parcela da populao representada pelas pessoas com deficincia, resqucios do paradigma da institucionalizao total e uma maior concentrao do paradigma de servios. Em qualquer rea da ateno pblica (educao, sade, esporte, turismo, lazer, cultura) os programas, projetos e atividades so planejados para pessoas no deficientes. Quando abertos para o deficiente so, em geral, desnecessariamente segregados e/ou segregatrios, deixando para a pessoa com deficincia ou sua famlia quase que a exclusividade da responsabilidade sobre o alcance do acesso. Embora encontre-se na literatura brasileira divergncia entre os autores sobre as concepes de integrao e de incluso, constata-se, a partir da reviso aqui feita, que o pas continua centrando na pessoa com 172

deficincia os motivos e razes para sua segregao e excluso. Buscase aqui, sim, a integrao, atravs da oferta de servios, na comunidade, que objetivam melhorar o nvel da pessoa com deficincia. Distante ainda se est, entretanto, da implementao das adaptaes, disponibilizao dos suportes e planejamento de aes que garantam o acesso imediato de todas as pessoas aos recursos e instncias da vida em comunidade, tenham elas deficincia ou no, seja qual for o nvel e o grau de comprometimento. A incluso social da pessoa portadora de deficincia no Brasil, portanto, um projeto a ser construdo por todos: famlia, diferentes setores da vida pblica e populao leiga. Necessita planejamento, experimentao, de forma a se identificar o que precisa ser feito em cada comunidade, para garantir o acesso das pessoas com deficincia do local e de outras comunidades aos recursos e servios nela disponveis. No se instala pr decreto, nem de um dia para o outro. Mas h que se desenvolver gradativa e firmemente, caso se pretenda um pas mais humano, justo e compromissado com seu prprio futuro e bem-estar. A democratizao da sociedade brasileira passa pela construo de efetivo respeito a essa parcela da populao, que a duros custos procura conquistar a participao em um espao ao qual tem direitos garantidos.

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JURISPRUDNCIA

MINISTRIO PBLICO DO TRABALHO RECLAMAO DESARQUIVAMENTO DO PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR

Processo n. TST-R-720409/00.2 Acrdo Pleno

Reclamao Deciso do TST sobre abertura de processo administrativo disciplinar Inobservncia. A reclamao medida destinada a garantir a autoridade de deciso do Tribunal (RITST, art. 274). Ao apreciar o requerimento de suspenso do pagamento dos proventos de aposentadoria do Juiz Nicolau dos Santos Neto, formulado pelo Senado Federal, o TST, dando-se por incompetente, remeteu os autos ao TRT paulista para que apreciasse o pedido, bem como instaurasse, na forma da legislao especfica, o processo administrativo disciplinar. Tendo o Regional considerado atendido o pedido dos senadores com a suspeno de proventos decorrente da ausncia de recadastramento do referido magistrado, determinou o arquivamento dos autos, considerando que no seria necessria a instaurao do processo administrativo, de vez que o referido magistrado j sofre processo criminal e cvel sobre os mesmos fatos. Como a existncia de processos nas reas cvel e criminal no obsta nem inibe a abertura de processo na esfera administrativa, de ser cumprida a deciso plenria do TST. Reclamao julgada procedente.

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Reclamao n. TSTR-720409/00.2, em que Reclamante Ministrio Pblico do Trabalho e Reclamado Tribunal Regional do Trabalho da 2 Regio. O Pleno do Tribunal Superior do Trabalho declarou-se incompetente para atender ao requerimento do Presidente da Subcomisso do Judici-

rio, Senador Renan Calheiros, de suspenso do pagamento dos proventos de aposentadoria do Juiz Nicolau dos Santos Neto, sob o fundamento de que o TST no o rgo responsvel pelo pagamento dos proventos de aposentadoria do aludido Juiz, no o sendo, via de conseqncia, para determinar a suspenso do pagamento requerido. Ato contnuo 177

essa declarao de incompetncia, o Tribunal Pleno determinou que a Presidncia do 2 Regional tomasse as providncias necessrias apurao dos fatos narrados nos autos, bem como a instaurao, na forma da LOMAN, do respectivo processo administrativo disciplinar (fls. 32-34). Julgando o expediente formulado pelo eminente Senador Renan Calheiros, tombado sob o n. 25/00, o 2 Regional entendeu que o pleito formulado pelo Presidente da Subcomisso do Judicirio restou plenamente atendido, na medida em que o Presidente do TRT da 2 Regio determinou, por despacho, a suspenso dos proventos de aposentadoria do aludido Juiz. Por outro lado, quanto determinao de abertura de processo administrativo disciplinar, entendeu o Tribunal de origem que a existncia de dois processos (cvel e criminal) contra o Juiz Nicolau dos Santos Neto, tramitando perante a Justia Federal, so suficientes para que seja feita justia em relao ao juiz que denegriu a imagem do Judicirio Trabalhista, razo pela qual determinou o arquivamento do pedido (fls. 55-59). O Ministrio Pblico do Trabalho ingressa com reclamao, com base no art. 274 do RITST, para garantir o cumprimento da deciso do TST, que determinou a abertura do processo administrativo disciplinar. VOTO A deciso regional reconheceu que a deciso do TST determinou a instaurao de processo administrativo disciplinar. No entanto, entendeu que o fato de j haver processo cri178

minal correndo na Justia Federal contra o magistrado em apreo, alm de outro na esfera cvel objetivando o ressarcimento do errio, j atenderia, juntamente com a suspenso do pagamento dos proventos de aposentadoria, ao pedido formulado pelos senadores da Repblica.
Ora, a existncia de processos nas reas cvel e criminal no obsta nem inibe a abertura de processo na esfera administrativa, uma vez que o objetivo de cada um dos processos distinto: a aplicao de pena pela esfera criminal, o ressarcimento do errio na esfera cvel, e, no caso da esfera administrativa, a cassao, e no apenas a suspenso, dos proventos de aposentadoria. Assim, se, por um lado, o juzo de valor constante da deciso regional sobre a abertura do processo administrativo carece de fundamentao, por outro, ele sequer poderia ser feito, vez que o teor da deciso do TST no foi no sentido de sugerir ao TRT que instaurasse o processo, mas no sentido de determinar que ele fosse instaurado. Essa medida revela-se especialmente necessria no atual momento, tendo em vista que o magistrado aposentado no mais se encontra foragido , podendo se recadastrar regularmente, de forma que os proventos de sua aposentadoria podero voltar a ser pagos a qualquer momento, o que impe, com maior razo a instaurao do processo administrativo disciplinar (que se apresenta como meio de resolver definitivamente a questo).

Portanto, verifica-se claramente o descumprimento da deciso do TST pelo Regional, razo pela qual julgo procedente a reclamao, para determinar o desarquivamento do Processo TRT/SP n. 25/00, de modo a que se d incio ao processo administrativo disciplinar. Isto Posto ACORDAM os Ministros do Egrgio Pleno do Tribunal Superior

do Trabalho, por unanimidade, julgar procedente a Reclamao, e determinar que o Tribunal Regional da 2 Regio, desarquivando o processo TRT/SP n. 25/00, d incio ao Processo administrativo disciplinar. Braslia, 1 de fevereiro de 2001. Wagner Pimenta, Ministro no exerccio eventual da Presidncia. Ives Gandra Martins Filho, Relator.

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MINISTRIO PBLICO DO TRABALHO LEGITIMIDADE RECURSO EM MATRIA ADMINISTRATIVA (TST)

Processo n. TST-AIRMA n. 410.606/97.9 Acrdo TP

Legitimidade do Ministrio Pblico em recorrer de matria administrativa. A legitimidade do Ministrio Pblico conferida pela Lei Complementar n. 75/93, em razo do direito/dever de recorrer das decises da Justia do Trabalho na qualidade de parte ou como custos legis quando entender necessrio. Ademais, por definio constitucional, compete ao Ministrio Pblico a defesa da ordem jurdica, do regime democrtico e dos interesses sociais e individuais indisponveis (art. 127 da Constituio). Agravo de instrumento provido.

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo de Instrumento em Recurso em Matria Administrativa n. TST-AIRMA n. 410.606/97.9, em que Agravante Ministrio Pblico do Trabalho da 8 Regio e Agravada Associao dos Magistrados da Justia do Trabalho da 8 Regio AMATRA VIII. O Ministrio Pblico do Trabalho interpe agravo de instrumento ao despacho que denegou seu recurso ordinrio, por falta de legitimidade de parte do recorrente e por considerar incabvel o recurso na espcie. 180

Nas razes de fls. 2/11, o agravante sustenta que o despacho agravado deve ser reformado, porquanto seria inquestionvel sua legitimidade em recorrer de deciso administrativa que deferiu a magistrados e servidores do Tribunal da 8 Regio diferenas de vencimentos, no percentual de 10,94%, referente ao perodo de abril de 1994 a janeiro de 1995, corrigido monetariamente, correspondente diferena encontrada na operao da converso da URV em Real. Aduz que a legitimidade decorre do que preceitua o artigo 127 da Constituio, assim como o artigo 83, inciso VI, da Lei Complementar

n. 75/93. Quanto admissibilidade do recurso em matria administrativa, na forma exigida pelo Enunciado n. 321 do TST, alega que foram violados pela deciso concessiva de diferenas remuneratrias os artigos 62, pargrafo nico, 96, inciso II, alnea b, e 169, Constituio; e 22 da Lei n. 8.880/94. Contraminuta, a fls. 173/177, argindo preliminares de ilegitimidade de parte, irregularidade de representao em face da falta de identificao profissional do procurador que subscreveu o agravo, e inadequao processual. A Procuradoria-Geral da Justia do Trabalho, a fls. 185, opina pelo conhecimento do agravo de instrumento e, no mrito, preconiza o provimento. o relatrio. VOTO I Preliminares Suscitadas em Contra-Razes

uma vez que no foi juntado o termo de posse e o documento comprobatrio do exerccio funcional. Sem razo o agravado. Considerando que, no processo administrativo, no existe regra processual especfica sobre a questo, cabe a aplicao do entendimento pacificado na SDI desta Corte (Orientao Jurisprudencial n. 52), de que, sendo o subscritor do recurso procurador da Unio, Estado, Municpio e Distrito Federal, de suas autarquias e fundaes pblicas, dispensvel a juntada de procurao aos autos. Precedentes: EAI 106.987/ 94, Ac. 2.890/97, Min. Ronaldo Leal, DJ 5.12.97, deciso unnime (Se o procurador declara-se como tal, o bastante; devendo, quando possvel, informar o nmero da matrcula ou juntar o ato de nomeao); ROAR 89.859/93, Ac. 3.319/96, Min. Armando de Brito, DJ 2.8.96, deciso unnime (INSS); EAI 101.595/94, Ac. 2.221/96, Min. Vantuil Abdala, DJ 8.11.96, deciso unnime (INSS); EAGAI 82.996/93, Ac. 277/96, Min. Luciano Castilho, DJ 20.9.96, deciso unnime (Departamento de guas e Energia Eltrica); E-RR 21.394/91, Ac. 5.421/94, Min. Ney Doyle, DJ 17.3.95, deciso por maioria (Fundao Universidade do Amazonas); AGERR 52.263/92, Ac. 3.373/93, Min. Guimares Falco, DJ 3.12.93, deciso unnime (INAMPS); ROAR 34.197/91, Ac. 2.355/92, Min. Ermes P. Pedrassani, DJ 20.11.92, deciso por maioria (Departamento de guas e Energia Eltrica); RE 197.800-7RS, 1 T.-STF, Min. Ilmar Galvo, DJ 4.4.97, deciso unnime (INSS); 181

1 Ilegitimidade do Ministrio Pblico em recorrer de matria administrativa

A prefacial ser analisada com o mrito do agravo.

2 Falta de identificao profissional

Suscita o agravado a preliminar de irregularidade de representao processual, sob o argumento de que o subscritor do agravo no teria observado a exigncia constante do inciso XII do art. 43 da Lei n. 8.625/93,

AGRE 175.427-4-SP, 2 T.-STF, Min. Marco Aurlio, DJ 24.2.95, deciso unnime (INSS). Exsurge da a regularidade de representao do douto subscritor. Assim, rejeito a prefacial.

III Mrito Trata-se de agravo de instrumento interposto pelo Ministrio Pblico do Trabalho da 8 Regio a deciso denegatria de recurso ordinrio em matria administrativa, interposto a acrdo que deferiu a magistrados e servidores do Tribunal Regional diferenas de vencimentos, no percentual de 10,94%, referente ao perodo de abril de 1994 a janeiro de 1995, corrigido monetariamente, correspondentes diferena encontrada na operao da converso da URV em Real. O juzo de admissibilidade a quo denegou o recurso ordinrio do agravante, aduzindo que no cabe a atuao do Parquet em questes internas, que dizem respeito unicamente ao TRT, sob o fundamento de que, verbis: I O Ministrio Pblico do Trabalho interpe recurso contra deciso proferida por este E. Tribunal Regional, em processo administrativo, que deferiu aos magistrados e servidores as diferenas de vencimentos, no percentual de 10,94%, do perodo de abril/1994 a janeiro/1995, corrigidas monetariamente, correspondente diferena entre o resultado da converso da URV (Unidade Real de Valor) em Reais, com base no dia 20.4.1994 e o obtido na operao de converso com base no dia 30.4.1994 (Processo TRT 1.169/97 Resoluo n. 116/97, de 17 de julho de 1997).

3 Inadequao Processual
Aduz a agravada que inexiste previso legal que legitime a interposio de agravo de instrumento no processo administrativo e que no cabe a aplicao do instituto da analogia, sendo incabvel o agravo na espcie. Conquanto no exista regra especfica no procedimento administrativo, que permita a interposio de agravo de instrumento a despacho do Presidente do Regional, que denegou seguimento a recurso ordinrio, admite-se, sim, a aplicao, por analogia, da hiptese prevista no art. 897, b, da CLT. Ressalte-se que a existncia de previso legal (art. 30, alnea p) no Regimento Interno do Regional, permitindo a interposio de recurso para o Tribunal ad quem, em matria administrativa, e a inexistncia de previso legal para o agravo de instrumento, no pode impedir a prestao jurisdicional requerida pela parte que teve o recurso denegado. Isto posto, rejeito a prefacial. II Conhecimento Atendidas as formalidades de estilo, conheo do agravo de instrumento. 182

II Ocorre que, luz do art. 8, inciso VI, da Lei Complementar n. 75, de 20 de maio de 1993, compete ao Parquet apenas recorrer das decises da Justia do Trabalho, quando entender necessrio, tanto nos processos em for parte, como naqueles em que oficiar como fiscal da lei, bem como pedir reviso dos Enunciados da Smula de Jurisprudncia do Tribunal Superior do Trabalho . III Ora, no caso em tela, a ilustrada Procuradoria no tem, data venia, legitimidade para recorrer, justamente porque, no processo referenciado, no funciona como parte e nem oficiou como fiscal da lei. IV Na verdade, a matria pertine ao mbito interna corporis do E. Tribunal Regional, na medida em que, luz da Constituio Federal, os tribunais gozam de autonomia administrativa e financeira (art. 99, da CF/88), agindo nos termos das atribuies que lhes so asseguradas pela Carta Magna ao Poder Judicirio (arts. 92 a 100) e pela Lei Orgnica da Magistratura Nacional (Lei Complementar n. 35, de 14 de maro de 1979). V Pode o Ministrio Pblico recorrer das decises jurisdicionais da Justia do Trabalho, seja nos processos em que a Procuradoria for parte, como naqueles em que a mesma oficiar como fiscal da lei. Para poder recorrer das decises administrativas da Justia do Trabalho, em que no tenha sido parte, nem tenha oficia-

do como fiscal da lei, seria necessrio que o Parquet exercesse o controle externo do Poder Judicirio, que no lhe assegurado, nos moldes que pretende com a interposio do presente recurso.
VI Embora instituio permanente, essencial funo jurisdicional do Estado, com atribuies de defender a ordem jurdica, o regime democrtico e os interesses sociais e individuais indisponveis (art. 127, da CF/88), no tem o Ministrio Pblico do Trabalho legitimidade (repita-se) para interpor o apelo em apreo, luz da legislao. Entendimento contrrio constituiria precedente capaz de comprometer a autonomia administrativa dos tribunais brasileiros. Basta imaginar, por exemplo, situaes em que os Tribunais, na sua atividade administrativa, como rgo autnomo, decidem pedidos de frias, licenas, remoes e outros assuntos inerentes sua economia interna. Permitir que a Procuradoria interfira nessa atuao seria inviabilizar a administrao do Judicirio. VII A rigor, no constitui atribuio da ilustrada Procuradoria a de ser cientificada pessoalmente das decises administrativas do Tribunal, pois o art. 84, inciso IV, da Lei Complementar n. 75/83, somente lhe assegura esse privilgio nas causas em que o rgo tenha intervido ou emitido parecer escrito, o que no o caso em questo. Quando muito, o fato de o Parquet funcionar, 183

como ocorreu na hiptese, em sesses administrativas deste E. Regional, revela uma tradio que procura manter o relacionamento salutar com o Ministrio Pblico do Trabalho e o propsito de imprimir a maior transparncia nos atos praticados pela Corte. Essa liberalidade, porm, no constitui uma prerrogativa legal, muito menos legitimidade para recorrer das decises administrativas em que no tenha sido parte, nem oficiado como fiscal da lei. VII Diferente a hiptese em que, por fora legal ou regimental, o Ministrio Pblico chamado a opinar em processo disciplinar da magistratura. Por ter oficiado, como fiscal da lei, pode, nesse caso, recorrer. Essa no a situao dos autos. IX J no fosse isso suficiente, cumpre assinalar que das decises proferidas pelos Tribunais Regionais, em processo administrativo, cabe recurso para o Tribunal Superior do Trabalho tosomente para exame da legalidade do ato (cf. Enunciado n. 231 do C. TST). X In casu, o entendimento majoritrio desta Egrgia Corte Regional foi no sentido de que houve violao aos princpios do direito adquirido e da irredutibilidade de vencimentos de magistrados e servidores, na converso da URV (Unidade Real de Valor) em Reais, em abril de 1994, com base no ndice do dia 30.4.1994, e no do dia 20.4.1994, da as diferenas asseguradas, na deciso recorrida, em que pese a 184

Constituio Federal estabelecer que os recursos correspondentes s dotaes oramentrias, compreendidos os crditos suplementares e especiais, destinados aos rgos dos Poderes Legislativo e Judicirio e do Ministrio Pblico, ser-lhes-o entregues at o dia 20 de cada ms, na forma da lei complementar a que se refere o art. 165, 9 (art. 168, da CF/88). XI Assim, o E. Regional, por deciso majoritria, concluiu que houve ofensa Lei Fundamental, expresso maior da legalidade que a Administrao Pblica deve observar (fls. 133/134). Ante o exposto, nego seguimento ao recurso interposto pelo Ministrio Pblico do Trabalho, falta de legitimidade de parte do recorrente e porque o apelo incabvel na espcie, conforme os fundamentos. D-se cincia (fls. 133/134 e 136). Aduz o agravante que o despacho agravado deve ser reformado, porquanto seria inquestionvel sua legitimidade em recorrer de deciso administrativa, em face do que determina o artigo 127 da Constituio, assim como o artigo 83, inciso VI, da Lei Complementar n. 75/93. Quanto admissibilidade do recurso em matria administrativa, na forma exigida pelo Enunciado n. 321 do TST, alega que foram violados pela deciso concessiva de diferenas remuneratrias os artigos 62, pargrafo nico, 96, inciso II, alnea b , e 169, Constituio; e 22 da Lei n. 8.880/94.

Com efeito, a legitimidade do Ministrio Pblico conferida pela Lei Complementar n. 75/93, em razo do direito/dever de recorrer das decises da Justia do Trabalho na qualidade de parte ou como custos legis quando entender necessrio. Ademais, por definio constitucional, compete ao Ministrio Pblico a defesa da ordem jurdica, do regime democrtico e dos interesses sociais e individuais indisponveis (art. 127 da Constituio). Na hiptese dos autos, discutese procedimento administrativo que acarretaria aumento de despesas com pessoal, em face do deferimento de diferenas salariais, com base no percentual de 10,94%, decorrente de converso equivocada de vencimentos em URV, razo pela qual se encontra legitimada a atuao do Ministrio Pblico, na espcie, em defesa do interesse pblico. Quanto ao cabimento do recurso, pela tica do Enunciado n. 321

do TST, a hiptese ser examinada quando do exame do recurso principal. Nessas condies, dou provimento ao agravo para determinar o processamento do recurso ordinrio. IV Concluso Dar provimento ao agravo de instrumento. Isto Posto ACORDAM os Ministros do Egrgio Tribunal Pleno do Tribunal Superior do Trabalho, por unanimidade, rejeitar as preliminares de irregularidade de representao, em face da falta de identificao profissional do Procurador e de inadequao processual, e, tambm por unanimidade, dar provimento ao agravo de instrumento para que se processe o recurso ordinrio. Braslia, 28 de setembro de 2000. Almir Pazzianotto Pinto, Presidente. Ronaldo Leal, Relator.

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MINISTRIO PBLICO DO TRABALHO MANDADO DE SEGURANA ORDEM DE REINTEGRAO DE EMPREGADO EXECUO DEFINITIVA CONTRA ENTE PBLICO (TST)
Processo n. TST-RXOFROMS n. 615.607/99.5 Acrdo SBDI2

Mandado de Segurana. Ordem de reintegrao. Deciso no sujeita ao duplo grau. Execuo definitiva. 1. O ato do juiz pelo qual se determina reintegrao de empregado em execuo definitiva de sentena proferida contra ente pblico, ainda no transitada em julgado porquanto no sujeita ao reexame necessrio pelo tribunal, conforme determinado pelo Decreto-lei n. 779/69, mostrase abusivo e ilegal, ensejando a concesso da segurana requerida para o fim de tornar ineficaz o ato. 2. Recurso Ordinrio do Ministrio Pblico provido.

Vistos, relatados e discutidos estes autos do Recurso Ordinrio em Mandado de Segurana n. TSTRXOFROMS n. 615.607/99.5, em que remetente Tribunal Regional do Trabalho da 1 Regio, so recorrentes Municpio de Petrpolis e Ministrio Pblico do Trabalho da 1 Regio, recorrido Sebastio Moura de Oliveira e autoridade coatora Juiz Presidente da 2 Junta de Conciliao e Julgamento de Petrpolis. O mandado de segurana foi impetrado pelo Municpio de Petrpolis contra ato do Juiz Presidente da 2 Junta de Conciliao e Julga186

mento de Petrpolis-RJ, que determinou que a entidade demandada na reclamao trabalhista reintegrasse o ento Reclamante sem que tal pedido constasse da inicial da reclamatria, bem como do ttulo exeqendo. Aduziu que o pedido da reclamao trabalhista era meramente declaratrio, no sentido de que fosse reconhecido o vnculo empregatcio com o municpio durante o perodo em que prestou servios empresa de vigilncia (SERVIG), no tendo havido qualquer postulao do Autor para que fosse reintegrado no emprego, mesmo porque,

quando do ajuizamento da reclamao trabalhista, ainda vigia o contrato de trabalho, somente sobrevindo a notcia da demisso j na fase executria. Concluiu sustentando que no caberia a execuo imediata do julgado com a determinao de reintegrao do empregado, motivo por que reputou tal ato ilegal e abusivo, ferindo direito seu lquido e certo. O TRT da 1 Regio, pelo acrdo prolatado s fls. 80/83, denegou a segurana pretendida ao entendimento assim ementado, verbis: No constitui ato abusivo ou ilegal a determinao do Juzo da execuo em determinar a reintegrao de empregado, para possibilitar a opo de mudana de regime jurdico, objeto imediato do pedido deferido (fl. 80). Foram opostos embargos de declarao pelo Ministrio Pblico do Trabalho objetivando sanar contradio no julgado. Em suas razes, aduziu que, no obstante ter reconhecido que no houve o reexame necessrio da deciso rescindenda, houve por bem o Regional denegar a segurana pretendida, dando execuo imediata ao julgado, mediante a determinao de reintegrao do empregado, ofendendo, assim, o art. 475, II, do CPC. Os declaratrios foram rejeitados fl. 89, por concluir-se que no houve contradio no julgado a ser sanada.

O Municpio de Petrpolis, inconformado com a deciso regional, recorreu voluntariamente pelas razes apresentadas s fls. 93/95, limitando-se a ratificar os argumentos lanados na inicial no sentido da procedncia da ao. O Ministrio Pblico do Trabalho tambm interps recurso ordinrio s fls. 96/99. Indicou ofensa ao art. 475, II, do CPC, bem como ao art. 1, V, do Decreto-lei n. 779/69, com argumento de que, nos termos dos referidos dispositivos legais, a sentena proferida contra as pessoas de direito pblico somente produz efeitos aps sua confirmao pelo tribunal. Requereu ento, que fosse dado provimento ao seu recurso, para conceder a segurana, cassando-se a ordem de reintegrao em execuo definitiva de sentena no transitada em julgado, e que determinar-se a remessa dos autos ao TRT de origem para que proceda ao duplo grau de jurisdio, proferindo nova deciso, nos termos do art. 475, II, do CPC e art. 1, V, do Decreto-lei n. 779/69. Houve aditamento do recurso ordinrio pelo Municpio s fls. 100/ 101, que sustentou, inicialmente, a incompetncia da Justia do Trabalho para apreciar o feito, uma vez que, ao reconhecer a condio de estatutrio ao empregado, as verbas postuladas passam a ser de natureza estatutria, e no trabalhista. Acrescentou ainda que, sendo a sentena rescindenda meramente declaratria, no cabe a sua execuo imediata. Por fim, aduz que a sentena rescindenda no foi objeto de 187

reexame necessrio, no tendo transitado em julgado, nos termos do Decreto-lei n. 779/69 e art. 475, II, do CPC. Determinada a remessa necessria dos autos. Contra-razes apresentadas s fls. 105/116, pelas quais o Recorrido argi a ilegitimidade do Ministrio Pblico para recorrer, bem como o no-conhecimento do aditamento do recurso realizado pelo Municpio. A douta Procuradoria-Geral do Trabalho manifestou-se s fls. 123/ 128 no sentido da rejeio das preliminares argidas em contra-razes e pelo conhecimento e desprovimento do recurso voluntrio e da remessa oficial. o relatrio. VOTO 1. Preliminares argidas em contra-razes

Dessa forma, cumpre ao Ministrio Pblico, como fiscal da lei, velar pela sua observncia nos casos concretamente considerados. No est o Ministrio Pblico, na hiptese, simplesmente a zelar pelos interesses das pessoas jurdicas de direito pblico, mas sim propugnando pela estrita aplicao das normas de ordem pblica, ora inobservadas. Assim, a interveno do Ministrio Pblico no caso encontra amparo legal arts. 127 e 129 da Constituio Federal de 1988 e 83, VI, da Lei Complementar n. 75/93, para atuar como fiscal da lei e em defesa da ordem jurdica e do interesse pblico. Rejeito a preliminar.

1.2. Preliminar de no-conhecimento do aditamento feito ao recurso voluntrio

Argi o Recorrido o no-conhecimento do aditamento feito pelo Municpio de Petrpolis s suas razes recursais com argumento de que, com a interposio do apelo houve a precluso consumativa do ato de recorrer. Acrescenta ainda que o acrdo proferido no julgamento dos embargos declaratrios opostos pelo Ministrio Pblico em nada alterou o julgado, pelo que nada justifica a emenda do recurso. Razo assiste ao Recorrido. Comungo do entendimento corroborado pelo princpio da unirrecorribilidade processual, segundo o qual o recurso uno, devendo a parte que o interpe aviar seu inconformismo em pea nica. Pelo que,

1.1. Ilegitimidade do Ministrio Pblico para recorrer

Argi o Recorrido a ilegitimidade do Ministrio Pblico para recorrer com argumento de no haver na hiptese interesse pblico a justificar sua interveno no feito. Ver ifica-se que as razes expendidas pelo Ministrio Pblico dirigem-se para a indicao de ofensa ao art. 475, II, do CPC, bem como das normas contidas no Decreto-lei n. 779/69. 188

uma vez protocolizado o apelo, ocorre a precluso consumativa no tocante ao ato de recorrer. Excepciona-se apenas a hiptese de ter havido oposio de embargos declaratrios pela parte contrria, em cujo julgamento modificouse a deciso anteriormente proferida, o que no ocorreu na espcie. Dessa forma, acolho a prefacial suscitada e no conheo do aditamento recursal. Por outro lado, conheo do recurso ordinrio do Ministrio Pblico e do recurso voluntrio do Municpio, porque regularmente interpostos, e ainda da remessa oficial ante os termos do Decreto-lei n. 779/69, visto ter sido proferida nos autos deciso desfavorvel ao ente pblico. 2. Recurso Ordinrio do Ministrio Pblico Passo, inicialmente, ao exame do recurso ordinrio do Ministrio Pblico por ensejar discusso acerca de matria prejudicial. Sustenta o douto Ministrio Pblico do Trabalho que o ato combatido no mandamus ilegal e abusivo visto que houve determinao de reintegrao de empregado, dando-se cumprimento definitivo para uma sentena ainda no transitada em julgado, na medida em que ainda no submetida ao duplo grau de jurisdio, conforme determinado em lei, visto que foi proferida em desfavor de ente pblico, qual seja, o Municpio de Petrpolis. Aduziu ainda que o art. 475, II, do CPC, condiciona a produo dos efeitos da sentena proferida contra

as pessoas jurdicas de direito pblico sua confirmao pelo tribunal, e que, na hiptese em comento, o Regional, no processo de conhecimento, no conheceu do recurso voluntrio por irregularidade de representao e deixou de analisar o mrito da reclamao trabalhista em reexame necessrio. Postula ento a concesso do mandado de segurana impetrado contra ordem de reintegrao em execuo definitiva da sentena, visto que no amparada em ttulo executivo transitado em julgado. Requer ainda que sejam remetidos os autos ao TRT de origem para que nova deciso seja proferida em reexame necessrio. De fato, verifica-se nos autos que no houve o reexame necessrio da deciso exeqenda, pela qual foi reconhecido o vnculo empregatcio do ento Reclamante com o Municpio no perodo em que prestou servios SERVIG, e conferindolhe o direito de opo fixado na Lei Municipal n. 4.401/86. Dessa forma, restou inobservado na hiptese o disposto no Decreto-lei n. 779/69 concernente determinao de que as decises proferidas em desfavor dos entes pblicos fossem sujeitas a reexame pelo Tribunal, pelo que se deu cumprimento definitivo a uma deciso ainda no transitada em julgado. Ante o exposto, dou provimento ao recurso ordinrio do Ministrio Pblico para conceder a segurana requerida, para anular a ordem de reintegrao do empregado, e deter189

mino a remessa dos autos ao egrgio TRT de origem para que proceda ao reexame necessrio da sentena conforme exigido pelo Decretolei n. 779/69. Fica prejudicado o julgamento do recurso voluntrio do Impetrante bem como da remessa oficial. Isto posto ACORDAM os Ministros da Subseo II Especializada em Dissdios Individuais do Tribunal Superior do Trabalho, I por unanimidade, rejeitar a preliminar de ilegitimidade do Ministrio Pblico para recorrer como fiscal da lei; II por unanimidade, acolher a preliminar de no-conhecimento do aditamento ao Recurso Voluntrio suscitada em contra-razes; III por unanimida-

de, dar provimento ao Recurso Ordinrio do Ministrio Pblico para conceder a segurana requerida, anulando a ordem de reintegrao do empregado; IV por unanimidade, determinar a remessa dos autos ao egrgio Tribunal Regional do Trabalho de origem para que proceda ao reexame necessrio da sentena conforme Decreto-lei n. 779/ 69; V por unanimidade, julgar prejudicado o julgamento do Recurso Voluntrio do Impetrante bem como a Remessa Oficial. Braslia, 14 de novembro de 2000. Jos Luiz Vasconcellos, VicePresidente, no exerccio da Presidncia. Francisco Fausto Paula de Medeiros, Relator.

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MINISTRIO PBLICO DO TRABALHO PRAZO RECURSAL INCIO CONTAGEM (TST)

Processo n. TST-AI-RO n. 494.912/-98.6 Acrdo SBDI2/2000

Agravo de Instrumento. Recurso Ordinrio. Tempestividade. Ministrio Pblico do Trabalho. Prazo Recursal. Termo Inicial. A contagem do prazo recursal para o rgo do Ministrio Pblico se inicia com o lanamento do ciente e no, com o recebimento dos autos na repartio administrativa desse rgo. Agravo de instrumento a que se d provimento.

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo de Instrumento em Recurso Ordinrio n. TST-AI-RO n. 494.912/98.6, em que Agravante Ministrio Pblico do Trabalho da 15 Regio e Agravado Branco Peres Citros S/A. O Exmo. Sr. Juiz Vice-Presidente do Tribunal Regional do Trabalho da Dcima Quinta Regio, mediante o juzo de admissibilidade proferido na deciso reproduzida a fls. 11, negou seguimento ao recurso ordinrio interposto, pelo rgo Regional do Ministrio Pblico do Trabalho, de acrdo proferido no julgamento de mandado de segurana, sob o fundamento de que a respectiva interposio ocorrera fora do prazo legal. Inconformado, o rgo Regional do Ministrio Pblico do Trabalho interps agravo de instrumento (fls.

02/08), com fulcro no art. 897 da CLT, buscando o regular processamento do recurso ordinrio. Sustentou, em sntese, que a interposio do mencionado recurso ocorrera no prazo legal (arts. 188 e 236, 2, do CPC e 18, II, h , da Lei Complementar n. 75/93), porque a intimao pessoal do Ministrio Pblico somente ocorre com a cincia do seu representante. A Agravada ofereceu contrarazes ao agravo de instrumento (fls. 40/42). O Ministrio Pblico do Trabalho manifestou-se no sentido de que a defesa do interesse pblico, causa ensejadora de sua interveno, est concretizada nas razes recursais (fls. 51). o relatrio. 191

VOTO 1. Conhecimento Atendidos os pressupostos legais de admissibilidade do agravo de instrumento, dele conheo. 2. Mrito Ministrio Pblico do Trabalho. Tempestividade. Prazo recursal. Termo inicial. Mediante a deciso proferida a fls. 11, o Exmo. Sr. Juiz Vice-Presidente do Tribunal Regional do Trabalho da Dcima Quinta Regio negou seguimento ao recurso ordinrio interposto, pelo rgo Regional do Ministrio Pblico do Trabalho, do acrdo proferido no julgamento de mandado de segurana, sob o seguinte fundamento: Denego seguimento a ambos os recursos (M. Pblico Federal e M. Pblico do Trabalho), eis que interpostos a destempo (fls. 11). O rgo Regional do Ministrio Pblico do Trabalho, em suas razes de agravo de instrumento, alegou que o prazo recursal iniciara em 15.1.1998 e terminara em 30.1.1998, visto a cincia da deciso proferida no julgamento do mandado de segurana ter ocorrido em 14.1.1998 e no art. 188 do CPC se estabelecer o prazo em dobro para ele recorrer. Concluiu ser o recurso ordinrio tempestivo, porque sua interposio se dera em 30.1.1998. Em suas razes de contrariedade, a Agravada objetivou a manuteno da deciso, sustentando que 192

a cincia do representante do Ministrio Pblico do Trabalho ocorrera em 12.1.1998, data em que os autos foram encaminhados Coordenadoria de Defesa dos Direitos Difusos e Coletivos (fls. 12). A controvrsia cinge-se a saber se a cincia da deciso ocorre na data do lanamento do ciente do representante do Ministrio Pblico do Trabalho ou no dia do recebimento dos autos por uma repartio administrativa desse rgo. Nos arts. 18, II, h, da Lei Complementar n. 75/93 e 41, IV, da Lei n. 8.625/93 se registra, textualmente: Art. 18. So prerrogativas do Ministrio Pblico da Unio: II processuais: (...) h) receber intimao pessoalmente nos autos, em qualquer processo e grau de jurisdio nos feitos em que tiver que oficiar. Art. 41. Constituem prerrogativas dos membros do Ministrio Pblico, no exerccio de sua funo, alm de outras previstas na Lei Orgnica: (...) IV receber intimao pessoal em qualquer processo e grau de jurisdio, atravs da entrega dos autos com vista. O termo inicial do prazo recursal para os membros do Ministrio Pblico, no exerccio de sua funo,

 a data da aposio do ciente e no, o dia em que os autos so recebidos na repartio administrativa desse rgo, porque a intimao pessoal prerrogativa dos membros do Ministrio Pblico, no podendo ser exercida pelos servidores lotados na secretaria que vier a receber os autos.

para determinar o regular processamento do recurso ordinrio, no efeito meramente devolutivo. Isto posto ACORDAM os Ministros da Subseo II Especializada em Dissdios Individuais do Tribunal Superior do Trabalho, por unanimidade, dar provimento ao Agravo de Instrumento para, reformando o despacho denegatrio, determinar o processamento do Recurso Ordinrio no efeito meramente devolutivo. Braslia, 29 de agosto de 2000. Ronaldo Lopes Leal, Ministro no exerccio eventual da Presidncia. Gelson de Azevedo, Ministro Relator.

In casu, como a cincia da deciso ocorreu em 14.1.1998 (fls. 12), o prazo recursal iniciou em 15.1.1998 (quinta-feira) e terminou em 30.1. 1998 (sexta-feira). A interposio do recurso ordinrio ocorreu, portanto, tempestivamente, visto que realizada no dia 30.1.1998 (fls. 14).
Diante do exposto, dou provimento ao agravo de instrumento

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MINISTRIO PBLICO DO TRABALHO LEGITIMIDADE PARA RECORRER CONCURSO PBLICO SOCIEDADE DE ECONOMIA MISTA (TST)
Processo n. TST-RR n. 511.583/98.0 Acrdo (3 Turma)

Ministrio Pblico. Legitimidade para recorrer. Vnculo de emprego. Sociedade de Economia Mista. Empresa interposta. Concurso pblico. A interveno do Ministrio Pblico, est autorizada, tambm, ante a natureza da lide, conforme emerge do art. 82, item III do CPC. No apenas pela qualidade da parte que se verifica a interveno do Ministrio Pblico. A controvrsia aborda hiptese de aplicao de norma relativa aos princpios que regem a administrao pblica, sendo indiscutvel, portanto, o interesse pblico justificador da interveno do Parquet, o que resulta na legitimidade para o recurso, como custos legis, consoante dispem os arts. 499 do CPC e 83, VI da Lei Complementar n. 75/93. Preliminar de no-conhecimento do Recurso de Revista argida em contra-razes, rejeitada.

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Recurso de Revista n. TST-RR n. 511.583/98.0, em que Recorrente Ministrio Pblico do Trabalho da 4 Regio e so Recorridos Edmilson Souza dos Santos e Companhia Riograndense de Saneamento CORSAN. O eg. TRT da 4 Regio manteve a condenao da empresa quanto ao pagamento das diferenas salariais decorrentes da relao de 194

trabalho havida entre o Reclamante e a Reclamada, tomadora de servios. Julgou que invivel o reconhecimento do vnculo de emprego, derivado de fraude, pela presena de interposta pessoa, ante os termos do art. 37, II, da CF/88, entendendo, todavia, existentes os seus efeitos trabalhistas (fls. 400/406). Recorre de Revista o Ministrio Pblico do Trabalho s fls. 408/ 415, sob o argumento de que como

custos legis tem a guarda da aplicao de norma de ordem pblica, qual seja, o art. 37, II, da CF/88.
Neste contexto, alega que sendo nula a contratao de empregados pela administrao pblica sem a prvia aprovao em concurso pblico, a relao de trabalho no gera efeito, tendo, portanto, o Regional violado o disposto no art. 37, II, e 2 da CF/88, bem como divergiu de outro julgado, o qual transcreve s fls. 414/415. Postula assim, a absolvio da Reclamada na anotao na CTPS do Reclamante. O Recurso foi recebido pelo despacho de fls. 432/433, e contraarrazoado s fls. 437/442, mediante a qual o Reclamante argi preliminar de no-conhecimento do Recurso, por ilegitimidade ativa do Ministrio Pblico para interposio da Revista. A Procuradoria-Geral do Trabalho s fls. 450/451, opinou pela rejeio da prefacial argida em contra-razes, bem como, pelo provimento do Recurso de Revista. o relatrio. VOTO 1 Conhecimento Recurso tempestivo.

ilegitimidade do Ministrio Pblico para o recurso, porquanto no evidenciado o interesse pblico autorizador da interveno do MP, isto ante a sua natureza jurdica de direito privado. Entretanto, conforme emerge do art. 82, item III do CPC est autorizado a interveno do Ministrio Pblico nas causas em que existir interesse pblico evidenciado pela natureza da lide ou qualidade da parte. Assim, verifica-se que no apenas pela qualidade da parte que autoriza a interveno do Ministrio Pblico, como tambm, pela natureza da lide.

In casu, a controvrsia aborda a aplicao de norma relativa aos princpios que regem a administrao pblica, sendo indiscutvel, portanto, o interesse pblico justificador da interveno do Parquet, resultando, na legitimidade para o recurso, como custos legis, autorizada pelos arts. 499 do CPC e 83, VI da Lei Complementar n. 75/93.
Com estes fundamentos rejeito a preliminar.

1.2. Vnculo de emprego Sociedade de Economia Mista Empresa interposta Art. 37, II da CF/88 Efeitos
O eg. Regional acerca da matria asseverou: Relao de emprego. CORSAN. Contratao por empresa interposta. Inobservncia do art. 37, inciso II, da Constituio Federal. Nuli195

1.1. Preliminar de no-conhecimento da revista por ilegitimidade do Ministrio Pblico para o recurso Argio em contra-razes
s fls. 438/442, o Reclamante, em contra-razes, argi preliminar de no-conhecimento da Revista por

dade do contrato. Preservao dos efeitos enquanto vigente. A prestao laboral do autor reclamada, de forma pessoal, direta, no eventual e subordinada, tipifica verdadeira relao de emprego, na forma do art. 3 da CLT. No entanto, por no ter o autor ingressado nos quadros da reclamada atravs de concurso pblico, tem-se como desatendido o art. 37, inciso II, da Constituio Federal, o que induz declarao de nulidade do contrato. A impossibilidade de restituio das partes ao statu quo ante e o princpio que veda o enriquecimento sem causa conduzem preservao dos efeitos jurdicos (fl. 400). Acrescentou, ainda, que a relao de trabalho iniciou-se em 1991. O Ministrio Pblico interpe Recurso de Revista alegando que uma vez sendo nula a contratao de empregados pela administrao pblica, ante a ausncia do requisito da necessria aprovao em concurso pblico, a relao de trabalho no gera efeito, tendo, portanto, o Regional violado o disposto no art. 37, II, e 2 da CF/88, bem como divergido de outro julgado, o qual transcreve s fls. 414/415 e coleciona s fls. 416/423. Postula assim, a absolvio da Reclamada na anotao na CTPS do Reclamante. Por divergncia, o Recurso no merece ser conhecido, ante a inespecificidade do aresto colacionado, uma vez que relativo a contrato de estgio. Incide espcie o Enunciado 296 do TST. 196

Cuida-se de hiptese de relao de trabalho iniciada em 1991 e cuja inviabilidade do reconhecimento do vnculo de emprego esbarra no bice do art. 37, II, da CF/88, questo j declarada pelo Regional, como se viu da transcrio acima. Assim, a discusso limita-se ao reconhecimento dos efeitos da declarao da nulidade. Tendo a relao de trabalho iniciado, aps a promulgao da Constituio de 1988, impossvel reconhecer judicialmente o vnculo de emprego, porquanto desatendida a exigncia da prvia aprovao em concurso pblico para ingresso nos quadros da administrao pblica. Nestas hipteses, no h falar em efeitos de ordem trabalhista, ressalvando-se, apenas, o direito contraprestao pelos servios prestados, em respeito ao princpio que veda o enriquecimento ilcito. O provimento de cargos ou empregos na Administrao Pblica pressupe investidura regular. A tese da prevalncia da realidade no pode sobrepor-se ordem constitucional (art. 37, inciso II, 2, da Carta Magna), que exige a prvia aprovao em concurso pblico. Desta forma, conheo do recurso por violao do 2 do art. 37 da CF/88. 2 Mrito Como conseqncia do conhecimento por violao do 2 do art. 37 da CF/88, dou provimento ao recurso para absolver a reclamada na anotao na CTPS do Reclamante,

isto em obedincia aos estreitos limites do pedido formulado no Recurso de Revista. Isto posto ACORDAM os Ministros da Terceira Turma do Tribunal Superior do Trabalho, por unanimidade, rejeitar a preliminar de no-conhecimento da revista, em face da ilegitimidade do Ministrio Pblico para o recurso e,

no mrito dar-lhe provimento a fim de absolver a Reclamada na anotao na CTPS do Reclamante, isto em obedincia aos estreitos limites do pedido formulado no Recurso de Revista. Braslia, 16 de agosto de 2000. Ursulino Santos, Presidente. Carlos Alberto Reis de Paula, Relator.

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EXECUO DESCUMPRIMENTO DE ACORDO EM ACP IMPOSIO DE ASTREINTE (TRT 4 REGIO)

Acrdo n. 00039.732/98-3 AP Astreinte. Multa por descumprimento de obrigao de fazer.

Possibilidade de apresentao de valores suplementares execuo promovida, tratando-se de relao continuada. Agravo de petio que se d provimento.

Vistos e relatados estes autos de Agravo de Petio, interposto de deciso do Exmo. Juiz do Trabalho, Presidente da MM 2 Junta de Conciliao e Julgamento de Santa Cruz do Sul, sendo agravante Ministrio Pblico do Trabalho e agravado Catedral Empresa de Transporte de Passageiros Ltda. Inconformado com a deciso de fl. 86 (carmim), que denegou o pedido de execuo de multa pelo descumprimento de obrigao de no fazer, com previso em acordo judicial de fl. 45, o qual ps fim ao civil pblica intentada, agrava de petio o Ministrio Pblico do Trabalho, s fls. 90-93 (carmim). Recurso hbil e tempestivamente interposto. Notificada a par te adversa, no ofereceu resposta. Sobem para julgamento. o relatrio. 198

Isto Posto:

Astreinte. Pena por descumprimento de obrigao de fazer. Elastecimento da execuo.

O Ministrio Pblico do Trabalho ajuizou Ao Civil Pblica, com pedido de Antecipao de Tutela, fundada em denncia de vrias irregularidades apuradas pelo rgo de fiscalizao do Ministrio do Trabalho, apuradas em face da requerida Catedral Empresa de Transporte de Passageiros Ltda. No petitrio da ao, pleiteou facere negativo por parte da empresa, no sentido desta se abster de: manter trabalhadores sem registros, satisfazer as parcelas rescisrias e conceder frias aps o prazo de lei, prorrogar jornada de trabalho alm do limite legal ou fixado em instrumento coletivo, dentre outros. Sucessivamente, para a hiptese de descumprimento do pedido principal, requereu fosse

cominada multa na ordem de 1.000 UFIRs por infrao e por trabalhador flagrado em situao irregular, reversvel ao FAT. As partes, na audincia da ata de fl. 45, compuseram o litgio, comprometendo-se a requerida a atender todos os itens pedidos, sob pena de incidncia da multa postulada. Descumprido o acordo judicial, pela perpetrao das irregularidades apontadas na pea inicial, aplicou-se empresa a sano pecuniria prevista, a qual resultou na penhora de que se tem notcia fl. 62 dos autos. Ato contnuo, para satisfao da execuo, foi autorizado o leilo judicial, fl. 69. A este tempo, contudo, nova manifestao do Ministrio Pblico do Trabalho veio comunicar permanecer a requerida descumprindo os termos da conciliao, razo da solicitao de nova sano pecuniria. O requerimento foi indeferido pelo juzo da execuo, fl. 86 (carmim), ao argumento de esgotada a possibilidade de se acrescerem novos valores queles j em execuo, tendo se exaurido a jurisdio com respeito conciliao homologada pelo Juzo, que no produz efeitos ao infinito, em se tratando de relao de trato continuado. Inconformado com esta deciso, submete o requerente a questo ao 2 Grau de Jurisdio. Ressalta o carter preventivo do provimento perseguido na pea inicial, com vista a coibir ilegalidade que se per petua. Elege o sistema das astreintes como o remdio por excelncia para obrigar ao adimplemento o devedor de obrigao de fazer ou no fazer, donde no se

pretender no presente processo acrescer valor condenao, mas to-somente obter cumprimento da obrigao assumida pela empresa, mediante acordo. de se acolher o apelo. Com efeito, tratando-se de relao continuada como a retratada na pea inicial, e no delimitada a medida temporal em que a pena pecuniria foi requerida, usualmente por dia de infrao, cumpre dar provimento ao recurso da Procuradoria Regional do Trabalho para determinar o regular processamento da execuo da multa pelo descumprimento de obrigao de no fazer, com previso em acordo judicial de fl. 45. A ausncia de tal parmetro no pedido e, ainda, no ttulo judicial a partir da formado, tornou a multa exigvel ad perpetum no presente processo, em face da perpetrao das irregularidades que lhe deram causa. Alm disso, a aplicao da astreinte prevista no ttulo judicial reporta-se a fatos com apurao cognitiva nos autos, no necessitando para sua nova cominao nova investigao, em outro processo. A cominao de astreintes o meio eficaz para coagir o ru a cumprir com a obrigao de fazer descumprida; a jurisdio na execuo no se esgotou na cominao da pena pecuniria cujos clculos foram apresentados pelo Ministrio Pblico do Trabalho s fls. 50-51. Razo pela qual, d-se provimento ao agravo de petio para 199

determinar o regular processamento da execuo, na forma requerida na pea de fls. 71-73 (carmim) dos autos. Ante o exposto, ACORDAM os Juzes da 2 Turma do Tribunal Regional do Trabalho da 4 Regio: por unanimidade, dar provimento ao agravo de petio para determinar o regular proces-

samento da execuo, na forma requerida na manifestao de fls. 7173 (carmim) dos autos. Intimem-se. Porto Alegre, tera-feira, 23 de maio de 2000. Jane Alice de Azevedo Machado, Juza no exerccio da Presidncia. Alvaro Davi Bossio, Juiz Relator.

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AO CIVIL PBLICA LEGITIMIDADE COOPERATIVA DE TRABALHO FRAUDE (TRT 8 REGIO)

Acrdo: TRT/3 T./RO n. 1.936/2000 Recorrente: Par Alimentos do Mar Ltda. Advogados: Dra. Maria da Graa Meira Abnader e outros Recorridos: Ministrio Pblico do Trabalho Procurador: Dr. Lris Rocha Pereira Jnior COOPPEPA Cooperativa dos Profissionais do Setor da Pesca do Estado do Par Advogados: Dr. Glairson Dias Figueiredo e outros

I Ao civil pblica. Legitimidade do Ministrio Pblico do Trabalho. O Ministrio Pblico do Trabalho est legitimado defesa de interesses indisponveis, homognos, sociais, difusos e coletivos, de modo a poder intentar ao civil pblica tendente ao resguardo do direito de integrantes de uma categoria profissional em serem reconhecidos como empregados e no falsos cooperados. II Cooperativas de trabalho. Falsidade. Desde que o contrato firmado entre a Cooperativa e a Empresa de Pesca objetiva, to-somente, a atividade de intermediao da mo-de-obra, sendo a empresa tomadora dos servios nica beneficiria do labor dos cooperados, estes, sequer, detentores dos meios de produo, no h dvida de que se trata de intermediao fraudulenta de mo-de-obra.

1. RELATRIO Vistos, relatados e discutidos estes autos de recurso ordinrio, oriundos da Meritssima Quinta Vara do Trabalho de Belm, entre as partes acima destacadas. O Ministrio Pblico do Trabalho ajuizou ao civil pblica, com

pedido liminar, contra Par Alimentos do Mar Ltda. e COOPPEPA Cooperativa dos Profissionais do Setor da Pesca do Estado do Par, requerendo fosse declarada a ilegalidade da existncia de tal cooperativa, de seus atos constitutivos e de todos os documentos por ela firmados e, conseqentemente, a sua dissoluo, 201

seja declarada a ilegalidade da prtica de terceirizao das atividades da empresa Par Alimentos do Mar Ltda., bem como a condenao desta a arcar com os direitos dos trabalhadores que, por meio da cooperativa, trabalharam e trabalham nos barcos da empresa, a declarao de inidoneidade da cooperativa r, para o fornecimento de mo-de-obra e a cominao de multa diria no valor de 10.000 (dez mil) UFIR Unidade Fiscal de Referncia por infrao e/ou por empregado, a ser cobrada, em caso de descumprimento da obrigao imposta na sentena, em favor do FAT Fundo de Amparo ao Trabalhador. O juzo de origem indeferiu o pedido liminar formulado pelo autor (folha 152). A r Par Alimentos do Mar Ltda. contestou, por escrito; argiu a questo preliminar de inpcia da petio inicial por impossibilidade jurdica do pedido e a questo preliminar de ilegitimidade de parte do Ministrio Pblico do Trabalho, alm de requerer seja extinto o processo, sem julgamento do mrito, ante a impropriedade da via eleita; no mrito, impugnou os pedidos da ao civil pblica (folhas 154 a 173). A COOPPEPA Cooperativa dos Profissionais do Setor da Pesca do Estado do Par contestou, por escrito, impugnando os pedidos do autor (folhas 192 a 196). Foram tomados os depoimentos das partes (folhas 212 a 214) e procedeu-se oitiva de testemunhas (folhas 214 a 216, 219 a 220). O juzo de origem, unanimidade, julgou procedentes, em parte, os pedidos da ao civil pblica, extinguindo, sem julgamento de mrito, o 202

processo conforme o disposto no artigo 267, IV do Cdigo de Processo Civil, em relao ao pedido de decretao de dissoluo da cooperativa r; declarou a ilegalidade da prtica de terceirizao das atividades-fim da empresa requerida e determinar que esta se abstenha de tal prtica, por meio de cooperativa ou qualquer interposta pessoa fsica ou jurdica; declarou que a cooperativa r no seria detentora de respaldo legal para celebrar contratos com o nico objetivo de fornecimento de mo-de-obra, devendo se abster de tal prtica; declarou, ainda, incidentalmente, a nulidade dos atos de formao e funcionamento da cooperativa r, nos termos do artigo 9 da Consolidao das Leis do Trabalho; condenou as rs, em caso de descumprimento de quaisquer destas obrigaes, ao pagamento de multa, no valor de 2.000 (duas mil Unidade Fiscal de Referncia UFIR) por infrao e/ou por empregado, a reverter ao Fundo de Amparo do Trabalhador FAT (folhas 224 a 230). A r Par Alimentos do Mar Ltda. ops embargos de declarao (folha 232), por entender existiria omisso a ser suprida, os quais foram rejeitados conforme a sentena de folhas 235 a 236. Inconformada, recorre esta empresa a esta Egrgia Corte (folhas 241 a 254, 120 a 122). Requer sejam julgados totalmente improcedentes os pedidos da reclamao. Apenas o autor apresentou contraminuta e o fez regularmente (folhas 264 a 270 e certido de folha 274).

O Ministrio Pblico do Trabalho, considerando a posio assumida na presente ao, entendeu ser dispensvel a emisso de parecer, uma vez que o seu posicionamento quanto matria j estaria devidamente demonstrado na petio inicial e nos demais atos praticados no processo. Afirma que teria chegado ao seu conhecimento que as requeridas estariam a contrariar o disposto na sentena recorrida, conforme auto de infrao que juntou aos autos. Requer, assim, seja concedida tutela especfica, nos termos do artigo 461 do Cdigo de Processo Civil, com a expedio de mandado judicial para que a empresa r se abstenha da prtica de terceirizao de suas atividades-fim por meio de cooperativa ou qualquer interposta pessoa fsica ou jurdica, sob pena de aplicao da multa cominada na sentena (folhas 277 e 278 a 284). 2. Fundamentos

operados e que a deciso de eventual dissoluo iria repercutir diretamente sobre o direito dos cooperados e, principalmente, sobre o direito individual de se associarem em cooperativa. Alude que se observar tal repercusso quando a sentena declara incidentalmente a nulidade dos atos de formao e funcionamento da cooperativa r. Alega que a simples negativa do pedido de condenao da empresa a arcar com os direitos dos trabalhadores no seria suficiente a afastar esse fato impeditivo, por no se tratar apenas de direitos trabalhistas, como antes esclarecido. Requer, assim, a reforma da sentena para ser acolhida a questo preliminar de impossibilidade jurdica do pedido, extinguindo-se o processo sem julgamento do mrito. Rejeito a questo preliminar. Primeiro, porque a argumentao utilizada pela recorrente confundese com o prprio mrito. Segundo, por seguir o posicionamento adotado pelo Excelentssimo Juiz Jos Maria Quadros de Alencar(1), no que concerne impossibilidade jurdica do pedido: Equivoca-se tambm o sindicato ru quanto ao conceito de pedido juridicamente impossvel.
(1) Brasil. Tribunal Regional do Trabalho da 8 Regio. Ao Rescisria n. 4.312/99. Autor: Ministrio Pblico do Trabalho. Rus: Sindicato dos Mdicos do Estado do Par, Pr-Sade Associao Beneficente de Assistncia Social Hospitalar. Relator: Juiz Jos Maria Quadros de Alencar, julgado em 10 de fevereiro de 2000.

2.1. Conhecimento
Conhece-se do recurso ordinrio porque adequado, tempestivo, subscrito por advogado habilitado (folha 134) e foi realizado o preparo corretamente (folhas 255 a 256).

2.2. Questes Preliminares 2.2.1. Impossibilidade Jurdica do Pedido

Esclarece a recorrente que a cooperativa r fora criada com observncia das normas legais previstas na Lei n. 5.764/71, regularmente, motivo pelo qual no haveria como prosperar o pedido de decretao da nulidade de seus atos constitutivos sem a participao de todos os co-

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Um pedido juridicamente impossvel quando for vedado pelo ordenamento jurdico vigente. Preambularmente, permito-me reiterar o que tenho sustentado acerca do direito de ao. Pelo menos desde a famosa polmica Ber nard Windscheid versus Theodor Muther(2) e desdobramentos posteriores, os sistemas jurdicos ocidentais contemporneos passaram a considerar a ao como um direito pblico subjetivo, tal seja o direito do indivduo tutela jurdica estatal. Por isso mesmo, como regra geral, o cidado ter sempre sua disposio o direito de acionar o Estado-juiz em busca de uma dada prestao jurisdicional. Somente por exceo, esse direito poder ser-lhe negado, a exemplo do que ocorre, no Brasil, com as dvidas de jogo ou apostas (artigos 1.477 e 1.478 do Cdigo Civil), em que, embora exista um direito material e uma pretenso, a lei no d ao credor a ao de direito processual pela qual possa cobrar judicialmente a dvida assim constituda. Assim, em princpio, toda pretenso , pois, acionvel, no dizer de Pontes de Miranda(3), s com(2) Windscheid, Ber nard , Muther, Theodor . Polmica sobre Ia Actio. Buenos Aires: Ediciones Jurdicas EuropaAmerica EJEA, 1974. Ver tambm Chiovenda, Giuseppe. La Accin en el Sistema de los Derechos. Valparaso (Chile): EDEVAL, 1992, pp. 24-27. (3) Pontes de Miranda. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, 3 edio revista e aumentada [atualizao legislativa de Sergio Bermudes]. Rio de Janeiro: Forense, 1995, t. I, p. 110.

portando excees quando h expressa previso legal. O remdio jurdico processual prossegue Pontes de Miranda o meio instrumental, que o direito formal pe a servio de pessoas que estejam em determinadas situaes, para que, com o uso dele, possam suscitar a deciso, a prestao jurisdicional (4). Alis, deve-se a esse eminente doutrinador, com o seu Tratado da Ao Rescisria, de 1934, o acertar de passos que fez o Brasil com as modernas concepes objetivistas, oriundas do direito europeu continental(5). Tenho por certo, diante de tudo o que aqui exposto, que a ao mesmo um direito subjetivo pblico, que mereceu inclusive dignidade constitucional desde a Constituio Federal de 1946, prestgio que segue existindo e com renovado vigor na Constituio Federal de 1988, no inciso XXXV do artigo 5, conforme o qual a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito, que consagra o princpio do amplo acesso justia. o que Teixeira Filho denomina de constitucionalizao do direito subjetivo pblico de ao (6) . Assim, para todo e cada direito, o Estado assegura a
(4) Pontes de Miranda . Op. cit. (1995), p. 110. (5) Pacheco, Jos da Silva . Curso de Teoria Geral do Processo. Rio de Janeiro: Forense, 1985, p. 204. (6) Teixeira Filho, Manoel Antonio. Petio Inicial e Resposta do Ru. So Paulo: LTr Editora, 1996, p. 27.

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correspondente ao (ou recurso), independentemente de lei especial que a outorgue, conforme a lio de Rui Barbosa em O Direito do Amazonas(7). As excees a essa regra, reitero, devem estar previstas no prprio ordenamento jurdico, e elas so rarssimas, a exemplo da j mencionada, ressalvadas as situaes anormais, em perodos ditatoriais e autoritrios de nossa histria, o que no , felizmente, a presente quadra. Assim, todos tm o direito, constitucionalmente assegurado, de buscar, perante o Estado-juiz, uma resposta para a questo em litgio, atravs de ao, que tem como objeto, o direito ao processo, que inclui o direito de afirmar suas prprias razes, o direito ao contraditrio, o direito de influir licitamente na formao do convencimento do juiz, em suma, o direito ao amplo acesso justia e ao devido processo legal(8). Por isso, divirjo da utilizao da expresso carncia de ao por parte de inmeros doutrinadores, porquanto a tenho por inadequada, pois ningum pode, sob o nosso atual ordenamento jurdico, carecer de ao(9) e menos ainda carecer do direito de ao(10).
(7) Apud Pinto Ferreira. Comentrios Constituio Brasileira. So Paulo: Saraiva, 1989, v. 1, p. 141. (8) Cintra, Antonio Carlos, Grinover, Ada Pellegrini, Dinamarco, Cndido Rangel. Teoria Geral do Processo. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 1976, p. 220. (9) Medeiros, Hortencio Catunda de. Esquema de Teoria Geral do Processo. Rio de Janeiro: Renovar, 1991, p. 16. (10) Pontes de Miranda . Op. cit. (1995), p. 96.

Quando muito, podo-se afirmar que determinada ao no rene as chamadas condies da ao, por lhe faltar algum dos requisitos especficos (possibilidade jurdica, interesse de agir ou legitimao ad causam)(11). Como antes referido, juntamente com a legitimidade ad causam , o interesse de agir, como condies da ao, figura a possibilidade jurdica do pedido. Certo , porm, que embora existentes clssicos exemplos de pedidos ditos juridicamente impossveis como os acima citados, dvidas de jogo e apostas o conceito de possibilidade jurdica do pedido e seu alcance bastante controvertido na doutrina. O problema acerca da existncia ou no de tal condio da ao no reside em uma discusso meramente terica ou acadmica, mas de grande importncia, na medida em que se a deciso vier a ser de mrito, em relao a ela ocorrer o fenmeno da coisa julgada material; caso contrrio, se a deciso referir-se somente condio antes indicada a renovao da demanda ser possvel. Tambm o exame da existncia ou no da possibilidade jurdica do pedido possui finalidade prtica, na medida em que no conveniente o desenvolvimento oneroso de uma causa quando
(11) Ver, a propsito, Teixeira Filho, Manoel Antonio. A Sentena no Processo do Trabalho. 2 edio, So Paulo: LTr, 1996, pp. 170-177.

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desde logo se afigura invivel, em termos absolutos, o atendimento da pretenso porque a ordem jurdica no prev providncia igual requerida, ou porque a ordem jurdica expressamente proba a manifestao judicial sobre a questo(12). Esquematicamente, pode-se resumir em duas as correntes doutrinrias acerca da possibilidade jurdica do pedido. Uma delas afirma que s mediante expressa previso legal ( numerus clausus) o pedido juridicamente possvel e outra, que s quando h proibio legal tem-se por juridicamente impossvel o pedido. Afeio-me a esta ltima corrente, e por isso entendo que somente nos casos em que a lei expressamente probe deve-se ter por juridicamente impossvel o pedido. No se pode impedir a ao apenas quando o fundamento do pedido for injurdico, pois a estar-se- diante da improcedncia e no da impossibilidade jurdica do pedido. Se o direito no protege determinado interesse ou direito, deve o pedido ser julgado improcedente e no juridicamente impossvel. Em suma, como a seguir ser demonstrado, o pedido poder ser improcedente, mas no juridicamente impossvel. Com muita propriedade, Humberto Thedoro Jnior(13) restringe a possibilidade jurdica do pedi(12) Greco Filho, Vicente . Direito Processual Civil Brasileiro. 13 edio, So Paulo: Saraiva, 1998, tomo I, p. 85. (13) Theodoro Jnior, Humberto . Curso de Direito Processual Civil. 10 edio, Rio de Janeiro: Forense, 1993, t. I, p. 54.

do a aspecto meramente processual, requisito prvio de admissibilidade ao exame da questo de mrito. Explicita que o pedido formulado pelo autor ao propor a ao dplice: 1) o pedido imediato, contra o Estado, que se refere tutela jurisdicional; e 2) o pedido mediato, contra o ru, que se refere providncia de direito material. Localiza-se, ento, a possibilidade jurdica no pedido imediato, na permisso ou no do direito positivo instaurao da relao processual, acerca da pretenso do autor. Diz tambm que esses seriam casos em que a lei no permite que a lide existente entre as partes venha a juzo. Refere, ainda, que a distino entre a possibilidade jurdica do pedido imediato e do pedido mediato encontra-se devidamente prevista nos incisos II e III do artigo 295 do Cdigo de Processo Civil. Pe-se aqui tambm em destaque o ensinamento Manoel Antonio Teixeira Filho(14), segundo o qual a clssica expresso pedido juridicamente impossvel, utilizada para designar aquela classe de postulaes que no podem merecer a tutela jurisdicional, tem sido mal interpretada, amide, tanto pela doutrina como pela jurisprudncia. O que esta expresso est a significar prossegue ele no a falta de previso legal do direito invocado, mas a
(14) Teixeira Filho, Manoel Antonio. Petio Inicial e Resposta do Ru. So Paulo: LTr Editora, 1996, p. 276.

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existncia de um veto, no ordenamento jurdico, formulao de determinados pedidos. Conforme tal ensinamento, ante o pedido juridicamente impossvel no seria o caso de extinguir o processo sem julgamento do mrito, pois, diante de veto formulao da pretenso, parece quele autor sem razo a possibilidade de ajuizar novamente ao em iguais termos, defendendo a rejeio mesmo do pedido, pondo fim ao processo com exame do mrito. Desta forma, entende seria o caso de se buscar inibir o autor de formular novo pedido, tendo em vista a existncia de veto tal postulao. O reingresso s seria permitido caso o veto antes citado fosse retirado do ordenamento jurdico. Referindo que a possibilidade jurdica do pedido tratar-se-ia de uma avaliao preliminar que o juiz deve fazer sobre a viabilidade, em tese, da situao afirmada no processo pelo autor luz do ordenamento jurdico, Jos de Albuquerque Rocha (15) conclui, acertadamente, ao meu ver, que nos processos civil e trabalhista no seria necessrio, de incio, que a pretenso do autor, qual este pede a prestao jurisdicional, encontre-se prevista de forma explcita em uma norma jurdica. Aponta, outrossim, que essa proteo pode no se originar da lei apenas, mas de outras fontes
(15) Rocha, Jos de Albuquerque . Teoria Geral do Processo. 2 edio, So Paulo: Editora Saraiva, 1991, p. 147.

formais de direito. Ressalta que o que no pode ocorrer que o ordenamento jurdico negue expressamente proteo dada situao. Quanto possibilidade jurdica no mbito do processo do trabalho, excelentes as consideraes formuladas por Jorge Pinheiro Castelo(16), posicionando a questo da possibilidade jurdica no apenas em relao ao pedido, mas tambm no tocante s partes e causa de pedir, propondo seja a demanda considerada como um todo. Aps citar inmeros doutrinadores, em suas manifestaes sobre o tema diz no teriam eles se detido ao exame do problema da possibilidade jurdica referentemente aos dois aspectos relevantes considerados: possibilidade jurdica negativa e positiva e tipicidade prvia. Sustenta, em seguida, que diferem, pois, o ilcito civil e trabalhista do penal. A configurao dos primeiros no se condicionam tipicidade da figura legal prvia. J o penal encontra-se vinculado tpica figura legal prvia. Em princpio, pois, tanto no mbito civil, quanto no trabalhista, a possibilidade jurdica afigura-se em termos negativos: s haver a impossibilidade, quando o Estado negar o direito de ao ao interessado, aprioristicamente.
(16) Castelo, Jorge Pinheiro . O Direito Processual do Trabalho na Moderna Teoria Geral do Processo. So Paulo: LTr Editora, 1993, p. 208.

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Para Castelo(17), portanto, vale a percepo de que o ilcito trabalhista no , necessariamente, condicionado pela figura tpica, ou seja, que a ao trabalhista garante integralmente o ordenamento jurdico trabalhista e no apenas as figuras tpicas previamente traadas pela lei, abre horizontes ilimitados (at onde assim se possa entender que seja a extenso do ordenamento jurdico) para o exerccio do direito de ao e para a atuao da atividade jurisdicional. Alude, ainda, com acerto, que a noo de que a ao garante o ordenamento jurdico como um todo, coloca o juiz na posio de canal de comunicao com os anseios da sociedade. Ora, no caso concreto no vislumbro qualquer veto legal expresso ou implcito postulao do autor. No consta, pois, no ordenamento jurdico qualquer negativa ao direito de ao ao autor, nada que impea a postulao de seu pedido. Tomando-se como base todos os ensinamentos antes mencionados, tenho por certo, pois, insistir impossibilidade jurdica do pedido, prvia condio admissibilidade do exame do mrito do presente feito.

Ministrio Pblico para ajuizar a presente ao, ao entendimento de que no se estaria diante de defesa de interesse coletivo ou difuso. Entende que o presente feito versaria sobre direitos ou interesses individuais homogneos. Afirma no se tratar de interesse coletivo a ser tutelado, motivo pelo qual no caberia ao Ministrio Pblico do Trabalho a sua defesa, porque a sua funo no seria a de representar titulares de direitos e interesses, mas de defender interesses coletivos, nas circunstncias legalmente previstas. Aps citar deciso sobre a matria, pede seja declarado o Ministrio Pblico do Trabalho como parte ilegtima, extinguindo-se o processo sem julgamento do mrito, nos termos do disposto no artigo 267, VI do Cdigo de Processo Civil, sob pena de violao do artigo 129, III da Constituio Federal e legislao infraconstitucional pertinente. Uma vez mais, de se rejeitar a questo preliminar de ilegitimidade de parte do Ministrio Pblico, conforme bem decidiu a Meritssima Vara de origem. Conforme dispe o artigo 83, III da Lei Complementar n. 75, de 20 de maio de 1993, compete ao Ministrio Pblico do Trabalho, no exerccio de suas atribuies junto aos rgos da Justia do Trabalho, III promover a ao civil pblica, no mbito da Justia do Trabalho, para defesa de interesses coletivos, quando desrespeitados os direitos constitucionalmente garantidos.

2.2.2. Ilegitimidade Ativa do Ministrio Pblico do Trabalho

Discorda do entendimento do juzo de origem quanto ao reconhecimento da legitimidade de parte do
(17) Op. cit., pp. 218-219.

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No presente feito, assim, perfeitamente configurada a legitimidade ativa do Ministrio Pblico, posto que alegou que as rs estariam a fraudar a aplicao das normas trabalhistas no que toca ilegalidade da existncia da COOPPEPA Cooperativa dos Profissionais do Setor da Pesca do Estado do Par, bem como a ilegalidade da prtica de terceirizao das atividades da empresa recorrente. Como bem ressaltou o juzo de origem, ao contrrio do que alega a recorrente, busca o autor resguardar o direito dos integrantes do categoria profissional dos trabalhadores da atividade pesqueira em serem reconhecidos como empregados, especialmente da empresa Par Alimentos Ltda., caso tenham prestado servios a ela na forma como dispe o artigo 3 da CLT, evitando, assim, que a relao de emprego tenha sido encoberta em razo da intermediao da mo-de-obra atravs da Cooperativa r (sic, folha 226). Conclui-se, igualmente Meritssima Vara de origem, que os interesses ora defendidos pelo Ministrio Pblico no so individuais, estando legitimado para promover ao civil pblica para defesa de outros interesses individuais indisponveis, homogneos, sociais, difusos e coletivos. Rejeito, assim, a questo preliminar de ilegitimidade de parte, pelos mesmos fundamentos da sentena recorrida.

contraditrias e omissas, no evidenciando a ilegalidade da terceirizao apontada pela sentena recorrida. Sob a rubrica Legalidade da Terceirizao atravs de Cooperativas (sic, em negrito, sublinhado, no original, folha 247), diz a recorrente nada de ilegal haveria na terceirizao de mo-de-obra atravs de cooperativas. Alude que o objetivo das cooperativas seria propiciar benefcios aos cooperados atravs da unio de esforos e capital. Afirma seria da essncia das cooperativas o fornecimento de mo-de-obra, as quais teriam sido reguladas pela Lei n. 8.949, de 9 de dezembro de 1994. Aps citar decises sobre a matria, sustenta a licitude da formao da cooperativa, motivo pelo qual entende descabida a declarao de ilegalidade dos contratos firmados por ela assim como a nulidade de seus atos de formao e funcionamento. Sob a rubrica Legalidade da Terceirizao no caso concreto (sic, em negrito, sublinhado, no original, folha 249), assevera que a presente ao civil pblica tivera como embasamento fiscalizao realizada pela Delegacia Regional do Trabalho, a qual conclura que a cooperativa atuaria em atividade-fim da empresa. Apontando posicionamentos doutrinrios sobre a diferena entre atividade-meio e atividade-fim da empresa, afirma que seria temerrio o estabelecimento da legalidade ou ilegalidade da terceirizao o fato de ser aplicada em atividade que se 209

2.3. Mrito
Afirma a recorrente que tanto a prova testemunhal, como as declaraes prestadas pelas partes seriam

possa considerar integrante da finalidade socioeconmica do empregador, o que, a seu ver, seria o mesmo que reconhecer a existncia de norma que estabelecesse tal limitao, em afronta ao disposto nos arts. 5 e 170, II da Constituio Federal. Afirma que a atividade-fim da empresa requerida seria a captura, a industrializao e comercializao de pescado, no estando, pois, adstrita atividade de pesca. Fazendo comentrios sobre sua atividade-fim, assevera a recorrente que no se observaria qualquer burla ou fraude legislao trabalhista, pois os cooperados exerceriam a sua atividade de forma autnoma, recebendo a equivalente contraprestao. Ressalta que a parceria no estaria a acarretar prejuzo aos cooperados, mas sim aumentou suas possibilidades de trabalho e rendimento. Invoca o princpio segundo o qual inexistindo prejuzo, inexistiria nulidade a ser declarada e o disposto no art. 174, 2 da Constituio Federal. Entende que o Ministrio Pblico do Trabalho estaria sendo usado pelo Sindicato dos Trabalhadores em Empresas de Pesca em Belm, pois este teria a cooperativa r como ameaa poltica. Prossegue, afirmando que a parceria entre as rs no visaria explorao do trabalho humano, muito pelo contrrio e que no se estaria diante de intermediao ilegal de mo-de-obra, como entendeu o juzo de origem. 210

Assim, porque, a seu ver, inexistente qualquer fraude, a qual, inclusive, deve restar comprovada e no apenas presumida, requer seja reformada a sentena neste particular, julgando-se improcedentes os pedidos da ao civil pblica. Uma vez mais, no tem razo a recorrente. Conforme bem examinado pela Meritssima Vara de origem, tem-se que restou provado que o contrato celebrado entre a recorrente e a cooperativa r seria mesmo destinado ao fornecimento de mo-de-obra dos associados recorrente. Para tanto, transcreve-se trecho do depoimento do preposto, que afirmou que (...) atualmente a empresa possui 8 empregados; que esses empregados esto distribudos no gerenciamento de frota, almoxarifado, tesouraria e carteira fiscal; que a reclamada mantm apenas esses 8 empregados desde final de 1997 ou incio de 1998; que a reclamada celebrou contrato com a cooperativa reclamada em maio/98, aps a formao da referida cooperativa; que a reclamada nunca teve embarcao prpria; que a reclamada para exercer as suas atividadesfim, mantm contrato com a cooperativa da seguinte forma: fornece os equipamentos necessrios atividade, como embarcao, utenslios de pesca, ou seja, embarcao armada e a cooperativa fornece a mo-deobra; que o depoente no sabe informar se a partir de maio a COOPPEPA mantm contrato apenas com a reclamada; que a reclamada disponibilizou cooperativa uma casa loca-

lizada no mbito da empresa, na qual a cooperativa guarda utenslios de pesca e equipamentos referentes s embarcaes que foram adjudicadas, salvo engano, nesta Junta; que atualmente com a nova diretoria da cooperativa, a mesma est se utilizando do imvel num escritrio; que est em estudos a renovao do contrato com a Cooppepa que venceu em 5.5.99 (...) que os servios contratados entre as duas reclamadas so realizados nas embarcaes arrendadas pela Par Alimentos; que o produto da pesca vendido pela reclamada; que o preo da venda ditado pelo mercado; que a cooperativa recebe 0,1675 centavos por quilo capturado mais 350 quilos de pescados por embarcao; que esse pescado dado como cortesia aos cooperados (sic, folha 213).
Apenas a recorrente quem se aproveita dos servios prestados pelos associados da cooperativa, desvirtuando o objetivo desta. Os cooperados, inclusive, sequer so os detentores dos meios de produo, mas apenas prestam servios recorrente. Verifica-se, inclusive, mediante exame dos documentos de folhas 80 a 128 dos autos que o contrato firmado entre as partes tinha mesmo como o nico objetivo o fornecimento de mo-de-obra, recebendo a cooperativa r a quantia de R$ 0,16 (dezesseis centavos) por quilograma de peixe capturado. Ressalta-se que esta atividade de intermediao de mo-de-obra impediu o reconhecimento de relao de emprego que se configuraria caso os trabalhadores fossem con-

tratados diretamente pela recorrente, atraindo o disposto no art. 9 da Consolidao das Leis do Trabalho. Porm, o que se deve ter sempre em mira para a soluo de casos como o presente, o Princpio da Primazia da Realidade, que busca, no contrato de trabalho, a substncia dos fatos e no agiganta a forma em condio sem a qual o direito no pode ser conferido parte lesada. A preocupao maior, segundo tal princpio, conseguir apurar a realidade substancial dos fatos e no a aparente, formal. Prefere-se forma, o contedo das relaes de trabalho. Desta realidade o Judicirio Trabalhista no pode fugir. Assim, a Lei n. 5.764/71, que define a Poltica Nacional de Cooperativismo e institui o regime jurdico das sociedades cooperativas, no art. 3 estatui que Celebram contrato de sociedade cooperativa as pessoas que reciprocamente se obrigam a contribuir com bens ou servios para o exerccio de uma atividade econmica, de proveito comum, sem objetivo de lucro. O art. 4 da mencionada Lei traz diversas caractersticas que servem para diferir as cooperativas das demais sociedades, o que tambm foi objeto de preocupao da Portaria MT/GM n. 925/95, que trata da fiscalizao das cooperativas de trabalho com o intuito indubitvel de impedir que, sob o manto da natureza de cooperativa, relaes empregatcias venham a se formar margem das garantias mnimas do contrato de trabalho. Tanto que no 2 do art. 1, tal Portaria, ao referir-se 211

ao Agente de Inspeo do Trabalho, determina que este verifique se a sociedade cooperativa se enquadra no regime jurdico da Lei n. 5.764/ 71, atravs da anlise das caractersticas que enumera, dentre as quais, um nmero mnimo de vinte associados, prestao de assistncia aos associados, limitao do nmero de quotas-partes para cada associado, quorum para as assemblias, baseado no nmero de associados e no no capital e fornecimento de servios a terceiros atendendo a seus objetivos sociais. Transcrevo, ainda sobre a matria cooperativas de trabalho fundamentos do Excelentssimo Juiz Jos Maria Quadros de Alencar(18): A relao de trabalho que restou provada nestes autos bastante conhecida e j abundante a doutrina sobre o tema. Como subproduto da crise do modo de organizao da produo de bens e servios, tm surgido os mais variados sucedneos das tradicionais relaes de trabalho (terceirizao, teletrabalho, trabalho a tempo parcial, trabalho voluntrio, etc.). As cooperativas de trabalho verdadeiras umas, falsas outras so tambm produto dessa crise, e sua proliferao deve merecer aten(18) Brasil. Tribunal Regional do Trabalho da 8 Regio. Recurso Ordinrio n. 558/2000. Recorrente: Benedito Monteiro Silva. Recorrida: Cooperativa dos Profissionais do Setor de Pesca do Par. Advogado: Doutor Raimundo Csar Ribeiro Caldas. Empesca Alimentos S.A. Relator: Juiz Jos Maria Quadros de Alencar, julgado em 14 de abril de 2000.

es e cuidados de todos os operadores do direito, inclusive do Ministrio Pblico e da Justia do Trabalho. sem perder de vista esse cenrio de crise e transio que deve ser examinado o caso destes autos e tantos outros assemelhados. Assim, deve ser afirmado por primeiro que no tem aplicao a este caso concreto o polmico pargrafo nico do art. 442 consolidado, introduzido pela Lei n. 8.949, de 9 de dezembro de 1994. De ser dito, ademais, que esse pargrafo mesmo de todo intil e desnecessrio, seja porque apenas repete o que j era antes dito na legislao que regula as sociedades cooperativas(19), seja porque o conceito legal de empregado e empregador arts. 2 e 3 consolidados impede que o scio de cooperativa seja tido como empregado desta ou de seus eventuais tomadores de servio. Ressalve-se, entretanto, que as eventuais fraudes as assim chamadas cooperfraudes atraem, como bvio, a incidncia da regra do art. 9 consolidado. Alis, da forma como foi esse pargrafo inserido na Consolidao das Leis do Trabalho mais parece que o legislador ordinrio estava abrindo caminho para as fraudes, o que provocou intensa
(19) Ver art. 90 da Lei n. 5.764, de 16 de dezembro de 1971, que define a Poltica Nacional de Cooperativismo, institui o regime jurdico das sociedades cooperativas, e d outras providncias: Qualquer que seja o tipo de cooperativa, no existe vnculo empregatcio entre ela e seus associados.

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reao e crtica, ensejando um amplo movimento em favor de sua revogao, atravs de projeto de lei j em tramitao no Congresso Nacional, como d notcia a literatura especializada(20). curioso notar, entretanto, que essa modificao da norma consolidada teve origem em projeto de lei de Deputado Federal do Partido dos Trabalhadores, apresentado a pedido do Movimento dos Sem-Terra MST, este preocupado com o que vinha acontecendo nas cooperativas por ele prprio implantadas, nos seus assentamentos. A iniciativa, aparentemente bem intencionada a mesma boa inteno que, dizem, pavimenta o caminho do Inferno revelou-se, com o tempo, nefasta para os prprios trabalhadores, sendo hoje repudiada pela prpria bancada petista no Congresso Nacional, que agora intenta corrigir o equvoco a que foi induzida pelo Movimento Nacional dos Trabalhadores Sem-Terra(21). Apesar das boas intenes dos parlamentares petistas, a mudana havida terminou produzin(20) In Revista Sntese Trabalhista. Porto Alegre-Rio Grande do Sul: Editora Sntese Ltda., Ano VII, n. 81 pgs. 24-26; mar./ 96; op. cit., Ano VII, n. 82, pgs. 19-24; abr./96; op. cit., Ano VII, n. 85, pgs. 1121; jul./96; op. cit., Ano VIII, n. 94, pgs. 46-52 e 128-146; op. cit., Ano VIII, n. 99, pp. 104, verbete 10701; op. cit., Ano VIII, n. 101, pp. 83, verbete 10911; op. cit ., Ano VIII, n. 103, pgs. 127-128; e op. cit ., Ano IX, n. 104, pp. 7-17. (21) In Revista Sntese Trabalhista. Porto Alegre-Rio Grande do Sul, Editora Sntese Ltda., Ano VIII, n. 94, pp. 128-137 e op. cit., Ano VIII, n. 103, pp. 127-128.

do um efeito colateral danoso e largamente adverso para os prprios trabalhadores, pois permitiu o surgimento de cooperativas dedicadas quase exclusivamente a fraudar o vnculo de emprego. Tais cooperativas passaram a receber as designaes pejorativas de cooperfraude, fraudecoop, fraudoperativa, gatoperativa, pseudoperativa ou coopergato. Fortes so as correntes doutrinrias e jurisprudenciais que condenam essa prtica de intermediao de mo-de-obra atravs de cooperativas, que funcionam como verdadeiras empresas de locao de mo-de-obra, igual a tantas outras preexistentes, com a diferena que no recolhem os encargos sociais e a relao de trabalho precarizada. Em extensas e diversas regies do pas tem-se feito uso dessa modalidade de intermediao. No Estado de So Paulo tem-se notcias da ativa presena de cooperativas que substituram os agenciadores (gatos) de mo-deobra (bias-frias) na citricultura, provocando dura e intensa atuao do Ministrio Pblico do Trabalho da Dcima Quinta Regio. No Estado do Cear tambm temse utilizado maciamente as cooperativas, que propiciam mode-obra barata para indstrias que so atradas para ali se implantar, com forte apoio governamental (infra-estrutura e incentivos fiscais e creditcios), como d notcia edio especial da revista Exame, onde esse Estado chamado de sia brasileira. 213

Este Juiz Relator no desconhece os mritos e as virtudes do cooperativismo e est perfeitamente informado de seus efeitos positivos, quando corretamente aplicados seus princpios. Tambm reconhece-se que existem cooperativas verdadeiras, que praticam tais princpios, e contribuem para a melhoria das condies de vida de seus filiados. Aqui mesmo nesta Egrgia Turma este Juiz Relator j teve oportunidade de reconhecer isso. No o caso destes autos, entretanto, onde, a toda evidncia, o que se tem mesmo uma fraude pura e simples, uma intermediao de mo-de-obra nos moldes da conhecida terceirizao, com a s diferena de que em lugar de uma empresa (verdadeira) tem-se uma cooperativa (falsa). Sobre esse aspecto fazse notar que h confisso expressa da Cooperativa reclamada, que j na defesa admite que atuou neste caso somente como agenciador de mo-de-obra, sendo esta responsvel pela indicao do pessoal que iria viajar nas embarcaes da Empesca S/A. (sic, folha 31). Dela Cooperativa reclamada tambm a confisso de que a segunda reclamada era responsvel por ditar as normas de sua [do reclamante] contratao (...), ou seja, esta [a Cooperativa reclamada] nada tem haver (sic) com a referida contratao ou administrao do ferido pacto laboral (sic, folha 32). Por isso conclui a defesa pedindo sua excluso da lide, j que a res214

ponsabilidade pela contratao e gerenciamento do pacto laboral existente foi reclamada Empesca S/A. (sic, negrito e caixa alta no original, folha 32). A defesa da empresa reclamada tambm uma verdadeira confisso da fraude praticada, tendo o cuidado de esclarecer que assim procedeu com assumido intuito de reduzir custos com o no pagamento de encargos sociais (folhas 33-34). Nesse passo convm afirmar que a fraude essa ou outras no a soluo para a crise do setor pesqueiro, como parece crer a reclamada-recorrida. No caso concreto destes autos a origem espria da Cooperativa reclamada denunciada j nos seus prprios atos constitutivos, onde afirmado que o primeiro de seus objetivos sociais congregar profissionais da rea da pesca, exempregados da empresa Promar Pesca Industrial S/A., com crditos pendentes junto Justia do Trabalho do Estado do Par, oferecendo-lhe condies para adquirir bens necessrios explorao da atividade profissional, com a finalidade de ressarcir os crditos e explorar a atividade profissional, oferecendo-lhe trabalho e condies necessrias para o melhor desempenho de suas funes (sic, folha 155). Os objetivos sociais da Cooperativa reclamada, a toda evidncia, esto em desacordo com os arts. 3 e seguintes da Lei n. 5.764, de 16 de dezembro de 1971, que institui o regime jurdico das sociedades cooperativas.

Uma sociedade cooperativa, por definio, composta de pessoas que reciprocamente se obrigam a contribuir com bens ou servios para o exerccio de uma atividade econmica, de proveito comum, sem objetivo de lucro. No objetivo legalmente aceito o ressarcimento de crditos e a explorao de atividade profissional dos cooperativados, como pretenderam os fundadores da Cooperativa reclamada (art. 2, I, do Estatuto Social, folha 155). vista do Estatuto Social (folhas 155-171) possvel afirmar, sem rodeios, que a Cooperativa reclamada foi constituda para fraudar o vnculo de emprego por melhor que tenha eventualmente sido a inteno dos seus fundadores afirmao que tem lastro nas palavras de seu prprio Presidente, que confessou ter sido a cooperativa criada com a finalidade de produzir para que fossem pagos os ex-trabalhadores da Promar Pesca S/ A., em nmero de sessenta e trs, tendo sido colocados inicialmente quatro barcos disposio de propriedade da Promar, um deles posteriormente adjudicado pela prpria Cooperativa reclamada, prosseguindo em sua narrativa e admitindo que ela cedia tripulaes para as empresas tomadoras de servios (folha 174). A fraude tambm fica cabalmente demonstrada com uma atenta leitura do Contrato Particular de Armao de Embarcao Pesqueira (folhas 64-69) cuja nulidade deve mesmo ser decretada, como requer o recorrente,

nos termos do art. 9 consolidado pelo qual possvel constatar que: a) as embarcaes armadas so da empresa reclamada-recorrida (folha 65); b) a empresa reclamada-recorrida custeia todas as despesas com a pesca (folha 65), fornece tudo o mais que indispensvel for (sic, folha 65), d apoio e manuteno s embarcaes (sic, folha 68) e fornece mapas e demonstrativos gerenciais (folha 68); c) a empresa reclamada-recorrida paga os seguros das embarcaes (folha 66); d) o pescado (piramutaba e silurdeos) capturado pertence totalmente empresa reclamadarecorrida (folha 66); e) a empresa reclamada-recorrida remunera os servios prestados por produo (R$ 0,16/kg), semelhana do prmio-produo estipulado na Conveno Coletiva que rege os contratos de emprego do setor pesqueiro (folhas 54-55); f) a tripulao no designada livremente pela Cooperativa interposta reclamada-recorrida, mas sim de comum acordo com a empresa reclamada-recorrida (sic, folha 67); g) a empresa reclamada-recorrida tem o direito de exigir e fiscalizar o cumprimento das obrigaes sociais da Cooperativa reclamada-recorrida (folha 67); e h) as tripulaes recebem cortesia (50 kg de pescado), semelhante prevista na Clusula XXIV da Conveno Coletiva (folha 60). 215

Tais caractersticas fornecem elementos adicionais que permitem caracterizar uma tpica relao de emprego, em verdade uma tpica terceirizao fraudulenta, em atividade-fim da empresa reclamada-recorrida. Outros pontos que merecem ainda considerao. Nota-se, assim, a contradio entre os termos da defesa e o depoimento pessoal da empresa reclamada, onde mencionada a existncia de um suposto e no alegado regime de parceria (folha 176). Igualmente deve ser notado que o preposto confessa que os pagamentos dos cooperados eram feitos dentro da prpria empresa (sic, folha 176), fato confirmado pela testemunha Senhor Leandro Vasconcelos Ramos (folha 179). Por ltimo mas no menos importante esclareceu o preposto que o reclamante era antes empregado da empresa reclamada-recorrida (folha 176). O caso destes autos, portanto, em nada difere de tantos outros j conhecidos desta Egrgia Turma e de outras Regies. A reclamada, a partir de um dado momento, resolveu recrutar mo-de-obra atravs de cooperativa interposta, deixando de empregar diretamente os trabalhadores para as atividades pesqueiras por ela desenvolvidas, inclusive o reclamante-recorrente. Neste caso como em tantos outros o que se tem diante dos olhos mesmo uma pura e sim216

ples fraude ao vnculo de emprego, com a utilizao de falsa cooperativa vulgo cooperfraude ou fraudecoop que atrai a incidncia do art. 9 consolidado, ao contrrio ao que entendeu o juzo recorrido. Nesse falso regime cooperativado, a cadeia de comando e a subordinao tcnica e hierrquica se mantiveram ntegros, tendo no pice a empresa reclamada. A cooperativa reclamada funcionava como simples longa manu da empresa reclamada, como correia de transmisso das ordens que, em ltima instncia, vinham da empresa reclamadarecorrida. Dela empresa reclamada-recorrida era a atividade econmica, dela era a deciso de pescar ou no pescar, e todo o restante da derivava. Nego, pois, provimento ao recurso, mantendo a declarao da ilegalidade da prtica de terceirizao com o fim de atender atividade-fim da recorrente. Mantm-se, ainda, a determinao de que se abstenha da prtica de tal ato, por meio da cooperativa r ou qualquer outra interposta pessoa fsica ou jurdica.

2.4. Tutela Especfica

O Ministrio Pblico do Trabalho afirma teria chegado ao seu conhecimento que as requeridas estariam a contrariar o disposto na sentena recorrida, conforme auto de infrao que juntou aos autos. Requer, assim, seja concedida tutela especfica, nos termos do art. 461 do Cdigo de Processo Civil, com a ex-

pedio de mandado judicial para que a empresa r se abstenha da prtica de terceirizao de suas atividades-fim por meio de cooperativa ou qualquer interposta pessoa fsica ou jurdica, sob pena de aplicao da multa cominada na sentena (folhas 277 e 278 a 284). Defiro o pedido de tutela especfica, ante as provas constantes dos autos de que as requeridas no deram cumprimento deciso da Meritssima Vara de origem. Determino, assim, com a expedio de mandado judicial para que a empresa r se abstenha da prtica de terceirizao de suas atividades-fim por meio de cooperativa ou qualquer interposta pessoa fsica ou jurdica, sob pena de aplicao da multa cominada na sentena (folhas 277 e 278 a 284), como postulado pelo autor. Ante todo o exposto e em concluso, conhece-se do recurso ordinrio; rejeito as questes preliminares de impossibilidade jurdica do pedido e de ilegitimidade de parte do Ministrio Pblico; no mrito, nego provimento ao recurso, mantendo a sentena recorrida em todos os seus termos; defiro o pedido de tutela especfica, formulado pelo Ministrio Pblico do Trabalho, determinando a imediata expedio de mandado judicial para que a empresa r se abstenha da prtica de terceirizao de suas atividades-fim por meio de cooperativa ou qualquer interposta pessoa fsica ou jurdica, sob pena de aplicao da multa cominada na sentena, determinando, ainda, a remessa de cpias de peas dos

autos ao Ministrio Pblico Estadual para as providncias necessrias, tudo conforme os fundamentos. 3. Concluso Posto isto, ACORDAM os Juzes da Terceira Turma do Egrgio Tribunal Regional do Trabalho da Oitava Regio, unanimemente, em conhecer do recurso ordinrio e rejeitar as questes preliminares de impossibilidade jurdica do pedido e de ilegitimidade de parte do Ministrio Pblico; no mrito, sem divergncia, em negar provimento ao recurso, mantendo a sentena recorrida em todos os seus termos; ainda, unanimidade, em deferir o pedido de tutela especfica, formulado pelo Ministrio Pblico do Trabalho, determinando a imediata expedio de mandado judicial para que a empresa r se abstenha da prtica de terceirizao de suas atividades-fim por meio de cooperativa ou qualquer interposta pessoa fsica ou jurdica, sob pena de aplicao da multa cominada na sentena, determinando, ainda, a remessa de cpias de peas dos autos ao Ministrio Pblico Estadual para as providncias necessrias, tudo conforme os fundamentos. Sala de Sesses da Terceira Turma do Egrgio Tribunal Regional do Trabalho da Oitava Regio. Belm, 13 de setembro de 2000. Jos Maria Quadros de Alencar, Juiz Togado, no exerccio da Presidncia. Herbert Tadeu Pereira de Matos, Juiz Convocado, Relator. 217

MINISTRIO PBLICO DO TRABALHO LIMINAR CONCEDIDA EM ACP CASSAO EM MANDADO DE SEGURANA REFORMA EM AGRAVO REGIMENTAL DO MPT (22 REGIO)
Processo TRT AG n. 0827/2000 Acrdo TRT n. 0827/2000

Agravo Regimental Cabimento. O agravo regimental, na jurisprudncia, tem sido admitido excepcionalmente, seno tolerado, com previso em vrios regimentos internos de tribunais, inclusive no Regimento Interno deste Tribunal, nos termos do art. 136, inciso II, como remdio processual destinado a afrontar decises concessivas ou denegatrias de medida liminar, causadoras de gravame aos litigantes. Alm do mais, possui a utilidade de evitar a superposio de vrios mandamus , que criam insegurana, estorvo ao procedimento, e descrdito do Judicirio, na medida em que a deciso atacada, estando fora dos limites da lei, ocasiona leso por transgresso a direito lquido e certo. Tutela Liminar Legitimidade No h que se falar em violncia a direito lquido e certo da impetrante quando aplicada a tutela liminar com a observncia das formalidades legais requeridas e dentro dos contornos da razoabilidade, cujo comando judicial est em plena harmonia com a diretriz legislativa que impe a contratao de obreiros, sob o regime de celetista, para atender s suas atividades-fim. Ademais, no se mostra, teoricamente, possvel num mandado de segurana, diante de sua sistemtica procedimental e natureza jurdica, que se contenta apenas com prova pr-constituda, a anlise de irregularidades eventualmente cometidas, somente possvel diante de uma instruo complexa. Cassao de Liminar via Segurana Perigo Constitui perigo e deslize tcnico manifesto a pretenso mandamental que incursiona na seara do mrito de deciso para dirimir questes factuais complexas a nvel de mandado de segurana, vez que se estaria, alm de atropelando a competncia do juzo de origem para examinar o cabimento da
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tutela de urgncia, impingindo deletrio inversor ao devido processo legal, porque, conforme pontifica o MPT, precipita a atuao do Tribunal, trazendo ao seu conhecimento, atravs de processo de rito especial e urgente de competncia originria da Corte (Mandado de Segurana), o mrito de matria que ele somente deveria examinar em grau de recurso, depois de amplamente debatida na primeira instncia.

Vistos, relatados e discutidos os presentes autos de Agravo Regimental, figurando como agravante Ministrio Pblico do Trabalho Procuradoria Regional do Trabalho da 22 Regio e como agravado r. Despacho do Exmo. Juiz Relator do MS 801/2000. 1. RELATRIO Relatrio da lavra do eminente Juiz Relator, adiante transcrito: Trata-se de Agravo Regimental, interposto pelo Ministrio Pblico do Trabalho Procuradoria Regional do Trabalho da 22 Regio Litisconsorte Passivo na Ao de Mandado de Segurana (Processo n. 801/2000), ao esta em tramitao neste Regional. Inconformado com o r. despacho do Juiz Relator concessivo de liminar, na ao em referncia, agrava regimentalmente o Ministrio Pblico do Trabalho, sustentando em suma o seu cabimento, tendo em vista precedentes sobre a matria neste Tribunal; a ausncia de irreversibilidade da medida e prejuzo impetrante caso o ato atacado pelo Mandado de Segurana no se efetivasse, eis que a multa aplicada, somente se tor-

naria exigvel aps o trnsito em julgado da deciso, nos termos do 2 da Lei n. 7.347/85. Alega tambm a ausncia dos requisitos para a concesso liminar da segurana (despacho agravado) e o deferimento liminar extra petita visto que o despacho ora atacado beneficiou a todas as partes do plo passivo da Ao Civil Pblica e no apenas Impetrante do Mandado de Segurana. Diz, por fim, que sustando a liminar deferida nos autos da Ao Civil Pblica, praticamente deu-se autorizao Impetrante para perpetrar e fomentar uma das mais cruis formas de explorao da mo-de-obra pelas famigeradas cooperativas fraudulentas. Pede a reconsiderao do despacho, negando-se a liminar no MS 801/ 2000, restaurando-se a liminar deferida nos autos da citada Ao Civil Pblica. Conclusos os autos a esta Relatoria para o juzo de retratao, manteve-se o despacho Agravado (fl. 32). fl. 35, a d. PRT emitiu parecer, opinando pelo conhecimento e provimento do Agravo Regimental. o relatrio. 219

II. VOTO Conhecimento O agravo regimental meio extraordinrio de que dispe a parte para insurgir-se contra despacho proferido por Juiz do Tribunal, desde que no haja recurso especfico previsto na legislao e desde que esteja dentro das hipteses contempladas regimentalmente. Tal modalidade excepcional de recurso encontrou repdio por boa parte da doutrina, ancorada na ausncia de previso legal, principalmente na enunciao recursal da Lei n. 1.533/51, e a incompatibilidade com o rito do mandamus. Acrescentam, ainda, a usurpao de competncia da Unio para legislar sobre processo (art. 22, inciso I, CF/88). Sem embargo das respeitveis ponderaes em contrrio, o agravo vertente, na jurisprudncia, tem sido admitido, seno tolerado, com previso em vrios regimentos internos de tribunais, utilizando-se, na maioria dos casos, como remdio processual destinado a afrontar decises de presidentes de tribunais denegatrias a seguimento de recurso, ato judicial que causa gravame aos litigantes e deciso do corregedor em correio parcial. No Regimento Interno deste Tribunal a situao sob anlise encontra-se, evidentemente, descrita nos termos do art. 136, inciso II, in verbis : Art. 136. Exceto quando competir recurso previsto em lei, cabe agravo regimental para o Tribu220

nal, no prazo de 8 (oito) dias, contados da publicao no rgo oficial: I ... omissis .... II do despacho que conceder ou denegar medida liminar; Por sua vez, a criao desse meio impugnativo no procedimento do mandado de segurana, a despeito de sua legalidade duvidosa, tem relevncia quando o ato judicial atacado viola direito lquido e certo da parte adversa, fazendo com que, teoricamente, crie-se uma situao periclitante a ponto de autorizar o manejo de outro mandado de segurana. Em tese, porque comungamos do entendimento de a concesso ou denegao de liminar ao arrepio da lei ocasiona leso por transgresso a direito lquido e certo seja de que parte for. No entendemos que tal matria seja ato discricionrio do magistrado. Presentes os elementos bsicos do relevante fundamento e do periculum in mora, imperativo se faz a concesso. Da mesma forma, o seu deferimento ausentes os pressupostos legais autorizadores. ato vinculado, portanto. No entanto, esta anomalia, superposio de vrias seguranas, deve ser evitada, visto que gera insegurana, estorvo ao procedimento, e descrdito do Judicirio, razo por que no se deve admitir. Na mesma esteira: No admissvel a impetrao de Mandado de Segurana objetivando cassar liminar conce-

dida em outro Mandado de Segurana, perante a mesma Corte, sob pena de desencadear-se uma sucesso de pedidos, at que se esgote a composio numrica da Corte, o que se traduziria em soluo absurda e incompatvel com a prpria natureza e funo do mandamus. O inconformismo ou at mesmo a reparao do erro na concesso de liminar deve ser alcanada por meio recursal, mediante agravo regimental, ou recurso ordinrio (TST RO-AG 112.027/94.1 Ac. SDI 3.164/95, Rel. Juiz Convocado Euclides Alcides Rocha DJU 29.9.95) Portanto, para a soluo prtica do problema, socorre-se do agravo regimental. Ademais, o agravo tem a utilidade de preencher um vazio da lei na medida em que, de forma clere, constitui um remdio contra leso ou ameaa a direito perpetrada a nvel de mandado de segurana. Nem se alegue, argumento utilizado em geral, que contra a deciso concessiva de liminar existe meio impugnativo especfico, pedido ao Presidente do Tribunal de suspenso de sua execuo, conforme o disposto no art. 4, da Lei n. 4.348/ 64, que se mantida a deciso, poder-se-ia interpor agravo, no prazo de 5 (cinco) dias, este recebido apenas no efeito devolutivo. que tal pedido de suspenso tem aplicabilidade restrita a pessoas de direito pblico interessadas e,

ainda assim, desde que para evitar grave leso ordem, sade, segurana, e economia pblicas. Logo, no figurando nesta relao processual pessoas de direito pblico e no possuindo o Ministrio Pblico a qualidade de representante de tais entes, impossvel se mostra a sua incidncia espcie. Conclui-se ento que o despacho que encerra concesso ou no de liminar em mandado de segurana recorrvel via agravo regimental. Conhece-se, pois preenchidos os pressupostos subjetivos e objetivos de admissibilidade. MRITO Pretende o agravante a cassao de liminar concedida em mandado de segurana, inaudita altera pars , suspensiva de igual medida nos autos da Ao Civil Pblica n. 02-501/2000, que determinava impetrante a regularizao da relao de emprego dos cooperados que prestaram, prestam ou venham prestar servios Caixa Econmica Federal no Estado do Piau, assim como obstar a esta a contratao desse pessoal e proceder a resciso contratual de prestao de servios com a cooperativa. Declarava, ainda, a inidoneidade da referenciada cooperativa para atuar como empresa de trabalho temporrio e impunha a multa diria de 500 UFIRs em caso de transgresso. Argumenta o MPT, basicamente, a ausncia de irreversibilidade e de prejuzo da tutela cautelar con221

cedida a nvel de ao civil pblica e da inocorrncia de direito lquido e certo da impetrante. Discorre sobre a probabilidade de xito da ao civil e os efeitos nefastos da liminar recorrida. Circunstancia tambm acerca da questo da coliso dos direitos postos em conflito e deferimento de liminar sob a forma extra petita. Realmente, merece provimento o apelo. Os fundamentos apresentados na liminar contrastada mostraram-se indignos de relevncia e juridicidade. No h que se falar em violncia a direito lquido e certo da impetrante, segundo tenciona as razes do relator, por ferir o contraditrio e a ampla defesa ao argumento simplrio de que a ao civil pblica envolve regular instruo do feito . A autoridade coatora utilizou-se de competncia e poder de cautela especificamente fixados e previstos na Lei n. 7.347/85, bem fundamentado e com a observncia das formalidades legais requeridas e dentro dos contornos da razoabilidade. J se sedimentou que a mera concesso de liminar, observados os requisitos legais, no constitui supresso do devido processo legal e da ampla defesa vez que existe previso em lei, constituindo at uma imposio constitucional. Ademais, nos autos da ao civil pblica que deve ser apurada a responsabilidade pelo eventual descumprimento ou no de normas trabalhistas, a autoridade apontada como coatora quem possui os melhores meios instrutrios para efeito 222

de anlise da qualificao da intermediao de mo-de-obra. No se mostra teoricamente possvel num mandado de segurana, diante de sua sistemtica procedimental e natureza jurdica, que se contenta apenas com prova pr-constituda, a anlise de irregularidades eventualmente cometidas, somente possvel diante de uma instruo complexa. Sobremais, o perigo e o deslize tcnico que apresenta a pretenso mandamental manifesto. Incursionar na seara do mrito da deciso, dirimindo questes factuais complexas a nvel de mandado de segurana, estar-se, alm de atropelando a competncia do juzo de origem para examinar o cabimento da tutela de urgncia, impingindo deletrio inversor ao devido processo legal, porque, conforme pontifica o MPT, precipita a atuao do Tribunal, trazendo ao seu conhecimento, atravs de processo de rito especial e urgente de competncia originria da Corte (Mandado de Segurana), o mrito de matria que ele somente deveria examinar em grau de recurso, depois de amplamente debatida na primeira instncia. Quanto s drsticas providncias de cunho satisfativo, tem-se a dizer que a cautelar regrada a nvel de ao civil pblica tem carter satisfativo, de sua prpria natureza impor obrigaes de dar, fazer e no fazer. Nada h de anomalia, existem vrios casos em que a prpria lei autoriza a satisfatividade cautelar. Cite-se outros exemplos, a liminar em mandado de segurana e as especificadas nos incisos IX e X do art. 659 da CLT.

De outro quadrante, equivocado o entendimento de que o ato da autoridade coatora redunda conseqncias danosas e irreversveis impetrante. Primeiro, averbe-se que o comando judicial posto na ao civil est em plena harmonia com a diretriz legislativa que impe a contratao de obreiros, sob o regime celetista, para atender s suas atividades-fim. Regra geral est em fiel obedincia com a Carta Magna, que, em diversas passagens, protege os valores sociais do trabalho (art. 1, inciso IV); coloca o trabalho como direito social (art. 6, caput); enumera exemplificamente os direitos dos trabalhadores urbanos e rurais (art. 7, incisos); funda a ordem econmica na valorizao do trabalho humano enumerando como um dos seus princpios a busca do pleno emprego (art. 170, inciso VIII). Tal superproteo dispensada constitucionalmente ao trabalhador da relao de emprego impede qualquer construo terica no sentido de se assegurar, pior, ainda, como lquido e certo, direito contratao de prestadores de servios pela via cooperativa. Acresa, ainda, que, em parte alguma, do pargrafo nico do art. 442 da CLT, garante contrataes por intermdio de cooperativas de trabalho sem vnculo empregatcio. A incluso de tal pargrafo nico, perpetrado pela Lei n. 8.949/94, dispe, to-somente e de maneira confusa, que inexiste vnculo de emprego

entre a cooperativa e seus associados, nem com estes e os tomadores de servios daquela. Qualquer intr prete, em s conscincia, no teria a coragem de se apegar e escorregar letra fria do referenciado dispositivo a ponto de afirmar que as contrataes realizadas por intermdio de cooperativas de trabalho no formam relao empregatcia com as empresas beneficirias de tal trabalho. Qualquer investida assim encontraria insupervel obstculo das normas-princpios constitucionais de proteo ao trabalho. Seria esquecer a teoria do contrato-realidade, assim como as lutas centenrias, forjadas a duros e pesados embates sociais, que culminaram com a emancipao do contrato de trabalho em relao ao direito civilista. Seria retroceder barbrie para colocar tal relao sob a incidncia da locao de servios. Concede-se o mandado de segurana quando demonstrado de plano o direito lquido e certo do impetrante. Em momento algum, desvencilhou-se de tal nus. A prova documental apresentada em nada contribui legitimidade das contrataes. No evidenciou a retido da terceirizao efetuada. Ao contrrio, carreados foram documentos de inqurito civil pblico instaurado para tal fim, firmado com relatrios de agentes de inspeo e fiscalizao do trabalho e depoimentos, que, apesar de sua natureza administrativa, deve sempre encontrar respaldo na 223

convico do magistrado. No se est com isso a afirmar que os fatos nele arrolados constituem verdade irrefutvel, mas apenas a asseverar que compem peas informativas de supostas leses ordem jurdica laboral que no se pode olvidar. Sem embargo de no passar, quando de sua feitura, pelo crivo do contraditrio e da ampla defesa, sempre dotado de alguma relevncia jurdica. bom que se remarque que a sua instaurao destina-se no s busca de adequao legal do indiciado, mas tambm colheita de provas, de importncia capital para o deslinde do litgio. Oportuna tambm a admoestao feita pela Procuradoria do Trabalho quanto teoria da coliso de direitos, a qual, em suma, determina a salvaguarda de um direito em detrimento de outro segundo o grau de relevncia jurdica. Caso em que se deve optar pela a existncia de contrato de emprego e no civil.

vestidas de cooperativas que permita a certeza de que, algum dia, repararo todos os direitos atualmente sonegados. (agravo)
Ao fim, no que se refere ao circunstanciamento de deferimento de liminar sob a forma extra petita, no h razo para tal repulsa, j que se mostram indivisveis os interesses e unificados pela deciso proferida nos autos da referenciada ao civil pblica. O regime listisconsorcial necessrio figura-se patente e, assim, manejo de qualquer remdio processual a todos aproveitam ou prejudicam quando os interesses se revelam comuns. At porque impossvel se afigura separar em compartimentos estanques por ru os efeitos de uma deciso que reconhece, ainda que temporariamente, a legalidade de prestao de servios em que figura de um lado o trabalhador e de outro trs pessoas jurdicas vinculadas contratualmente. No h como fragmentar o ato judicial. III. CONCLUSO ACORDAM os Juzes do Egrgio Tribunal Regional do Trabalho da 22 Regio, por unanimidade, conhecer do agravo regimental e, no mrito, por maioria, dar-lhe provimento para cassar os efeitos da liminar concedida no MS 801/2000. Teresina, 4 de julho de 2000. Francisco Meton Marques de Lima, Juiz Presidente. Arnaldo Boson Paes, Juiz Convocado Redator Designado.

que o prejuzo ser maior para o ordenamento jurdico trabalhista se se admitir que as rs na ACP continuem, impunemente, as prticas irregulares denunciadas pelo Parquet notadamente se se considerar o carter alimentar dos direitos trabalhistas, bem assim a inafastabilidade dos direitos sociais, tais a proteo contra acidentes do trabalho, o FGTS, as frias, a jornada de trabalho, o respeito ao salrio mnimo, a Previdncia Social, etc., que se vem negando aos trabalhadores ditos cooperados bem como a falta de solvncia ou garantia dessas empresas, notadamente as tra224

INQURITOS, TERMOS DE COMPROMISSO DE AJUSTAMENTO DE CONDUTA, AES E DEMAIS ATIVIDADES

RECOMENDAO CONJUNTA MPT/MPF/MPESP: PESSOA PORTADORA DE DEFICINCIA

Recomendao Ministrio Pblico do Trabalho n. 4.380 Recomendao Ministrio Pblico Federal n. 12/2000 Recomendao Ministrio Pblico Estadual n. 23/2000 So Paulo, 23 de outubro de 2000

Os representantes do Ministrio Pblico do Trabalho, do Ministrio Pblico Federal e do Ministrio Pblico do Estado de So Paulo, no uso de suas atribuies constitucionais e legais de tutela dos interesses das pessoas por tadoras de deficincia estabelecidas na Lei Federal n. 7.853/89, regulamentada pelo Decreto n. 3.298/99 e Considerando que h em tramitao no Banco Central do Brasil estudos para uma nova regulamentao da atividade de bancos e administradores de consrcio em face de seu relacionamento com clientes e usurios destas mesmas instituies; Considerando que inmeras reclamaes contra estas instituies foram formuladas nos Ministrios Pblicos signatrios da presente por pessoas com deficincia, inclusive empregados, tais como a falta de acessibilidade fsica s instalaes, dificuldade de contratao dos servios, em especial por deficientes visuais, falta de preparo dos empregados de sobreditas instituies para o trato com clientes com necessidades especiais;

Considerando que cabe ao Ministrio Pblico a defesa dos interesses sociais e das pessoas portadoras de deficincia, nos termos do art. 127 da Constituio Federal e dos arts. 3 a 6 da Lei Federal n. 7.853/89; Considerando que a Declarao Universal dos Direitos Humanos e a Declarao dos Direitos das Pessoas Deficientes estabelecem como princpios fundamentais o respeito e a dignidade humana e a igualdade de direitos, sendo este ltimo o signo fundamental da Repblica (art. 5, da CF); Considerando que deve ficar a salvo o direito de ir e vir (art. 5, XV, da CF); Considerando que expressamente prevista na Lei Federal n. 7.853/89 a garantia s pessoas portadoras de deficincia a igualdade de tratamento e oportunidade, justia social, respeito dignidade e bem-estar; Considerando que ao Poder Pblico e aos seus rgos cabe as227

segurar s pessoas portadoras de deficincia o pleno exerccio de seus direitos bsicos que lhes propiciem bem-estar pessoal, social e econmico; Considerando que o Programa Nacional de Direitos Humanos lanado pelo Exmo. Sr. Presidente da Repblica em 1996 tem como objetivo servir de guia para pautar as aes do governo e as da sociedade para a construo de um Brasil mais justo e tem como primeira proposta a integrao e articulao de aes nacionais de ateno ao segmento das pessoas portadoras de deficincia, em especial a remoo de barreiras fsicas que impedem ou dificultam a locomoo; Considerando que de acordo com a Lei Federal n. 8.078/90 (Cdigo de Defesa do Consumidor) princpio da Poltica Nacional de Relaes de Consumo a ao governamental no sentido de proteger efetivamente o consumidor, dentre outros modos pela garantia de servios com padres adequados de qualidade (art. 4, II, d); Considerando que a Lei Federal n. 8.078/90 (Cdigo de Defesa do Consumidor) tambm protege a dignidade do consumidor, garantindolhe igualdade nas contrataes (art. 6, II); Considerando que compete aos bancos manter servios com padres adequados de qualidade, de segurana e desempenho (Lei Federal n. 8.078/90, art. 4, II, d); Considerando que a falta de acesso fsico s instalaes de agn228

cias, quiosques e equipamentos de instituies financeiras representa sria restrio aos direitos de ir e vir e de receber um servio adequado; Considerando que a falta ou dificuldade de acesso fsico s instalaes de agncias, quiosques e equipamentos tambm representa obstculo para o cumprimento, por estas, de relevante obrigao legal de contratao de empregados portadores de deficincia (Lei n. 8.213/ 91 e Decreto n. 3.298/99); Considerando que os empregados bancrios portadores de deficincia tambm gozam do direito plena acessibilidade ao local de trabalho, para o exerccio de suas funes, dispondo dos apoios e procedimentos que se fizerem necessrios (art. 35, 3, do Decreto n. 3.298/99); Considerando que a exigncia s pessoas portadoras de deficincia, no civilmente incapazes, de interposta pessoa para movimentao de conta corrente implica em discriminao social inconstitucional e ilegal, passvel, inclusive, de reparao individual e coletiva; Considerando que no havendo incapacidade civil, somente o correntista, por expressa e voluntria manifestao, pode optar pela nomeao de procurador para a prtica de atos perante a instituio financeira; Considerando que a Resoluo n. 2.025/93 do Conselho Monetrio Nacional, tornada pblica pelo Banco Central do Brasil, contempla como discriminatrias as restries no isonmicas impostas a deficientes visuais;

Considerando que para prestao de servio de qualidade pelas instituies financeiras necessrio que estas disponham de pessoal treinado para atendimento de clientes com necessidades especiais, O Ministrio Pblico do Trabalho, o Ministrio Pblico Federal e o Ministrio Pblico do Estado de So Paulo resolvem recomendar, com fundamento no art. 6, inciso XX, da Lei Complementar n. 75/93, Diretoria de Normas do Banco Central do Brasil, que na regulamentao das atividades bancrias suso-referidas faa constar s instituies financeiras a obrigatoriedade: 1) de adaptao de suas atuais e futuras instalaes (agncias, quiosques e equipamentos) de acordo com as diretrizes fixadas pelas normas da Associao Brasileira de Normas Tcnicas (em especial a NBR n. 9.050); 2) de que todo e qualquer tipo de contrato bancrio seja genrico em face de pessoas portadoras de deficincia civilmente capazes, sem exigncia de nomeao de procuradores ou representantes para movimentao de contas correntes ou outros ativos, inclusive atravs do uso de cartes magnticos e cheques, disponibilizando exemplar destes contratos em braille; 3) de feitura e utilizao de cartes magnticos com dizeres em relevo; 4) de treinamento de seus funcionrios ou de terceiros que lhes prestem servios para atendimento de clientes e usurios com necessidades especiais.

Outrossim, informamos que cpia desta recomendao est sendo encaminhada ao Conselho Nacional dos Direitos da Pessoa Portadora de Deficincia CONADE , Organizao das Naes Unidas ONU , Organizao Internacional do Trabalho OIT e Ordem dos Advogados do Brasil OAB. Lauro Luiz Gomes Ribeiro, Promotor de Justia/SP. Jlio Csar Botelho, Promotor de Justia/SP. Cndida Alves Leo, Procuradora-Chefe da PRT da 2 Regio. Geraldo Imediato de Souza, Procurador do Trabalho da 15 Regio. Adlia Augusto Domingues, Procuradora do Trabalho da 2 Regio. Eugnia Augusta Gonzaga Fvero, Procuradora da Repblica. Isabel Groba Vieira, Procuradora Regional dos Direitos do Cidado Substituta. Alexandre Camanho de Assis, Procurador da Repblica. Ana Paula Mantovani, Procuradora da Repblica. Guilherme Zanina Schelb, Procurador da Repblica. Humberto Jacques de Medeiros, Procurador da Repblica. Valquria Oliveira Quixad Nunes, Procuradora da Repblica. Maria Eliane Menezes de Farias, Procuradora Federal dos Direitos do Cidado.

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MEDIAO GARANTIAS E DIREITOS TRABALHISTAS (PRT 9 REGIO)

Ata Audincia CODIN Procedimento de Mediao n. 046/01

Aos trinta e um dias do ms de janeiro de dois mil e hum, s quatorze horas, na Sala de Diviso de Recursos Humanos da Usina Central do Paran S/A. Agricultura Indstria e Comrcio, situada Rua Urbano Lunardelli, 875, Centro, Porecatu/PR, perante o Exmo. Sr. Dr. Glucio Arajo de Oliveira, Procurador do Trabalho comparecem o Dr. Glauco Miguel Ferrigno, Gerente Administrativo, portador da OAB n. 24.923/PR, e o Sr. Jayme Planas Navarro, Gerente Financeiro, portador do CPF n. 005046968-15, e as entidades sindicais abaixo elencadas, para elencar os itens da proposta aprovada em Assemblia dos trabalhadores realizada nesta data e com a plena concordncia da Usina Central do Paran S/A.: 1 Salrio dezembro/2000 A Usina Central do Paran S/A. efetuar o pagamento referente ao ms dez./2000 no prximo dia 7.2.2001 (quarta-feira), a partir das 16h30min., nos locais de costume; 2 Rescises Contratuais A Usina Central do Paran S/A., efetuar o pagamento das rescises 230

contratuais face decorrncia do trmino da safra sucroalcooleira 2000/2001, no prximo dia 7.2.2001 (quarta-feira), na diviso de Recursos Humanos da empresa, Rua Urbano Lunardelli, 875, Porecatu/PR, a partir das 16h30min.; 2.1 Se porventura existirem pendncias trabalhistas concernentes a todos os contratos de trabalho firmados e rescindidos anteriormente a safra 2000/2001, comprometese a empresa a quitar tais dbitos trabalhistas no mesmo prazo elencado no item 02, desde que a empresa seja notificada pelos requerentes; 3 Dias Parados A Usina Central do Paran S/A. efetuar o pagamento dos dias de paralisao, ou seja, de 13 a 31 de janeiro de 2001, considerando a mdia de produtividade de cada trabalhador; 4 FGTS A partir do dia 12 de fevereiro de 2001 o Fundo de Garantia por Tempo de Servio relativo s rescises contratuais do trmino da safra 2000/2001 ser disponibilizado na mdia diria de 150 trabalhadores, sendo os depsitos relacionados diariamente e esta re-

lao, que ser fixada no porto n. 01, tambm ser enviada aos rgos representantes dos empregados; 4.1 Face ao sistema operacional na Caixa Econmica Federal, os depsitos sero efetuados respeitando-se o setor de registro funcional; 4.2 No ato da assinatura do Contrato de Parcelamento do FGTS, a ser firmado com a Caixa Econmica Federal, de imediato e em consonncia com o aspecto legal do referido, sero efetuados os depsitos atrasados em sua integralidade de todos os contratos de trabalho rescindidos sem justa causa ou por trmino de contrato ou safra. 5 Salrio janeiro/2001 A Usina Central do Paran S/A., compromete-se a efetuar o pagamento dos salrios retromencionados no dia 21.2.2001, 16h30min., considerando-se os locais de hbito; 6 Retorno ao trabalho O retorno ao trabalho ocorrer no dia 1 de fevereiro de 2001, respeitando-se os horrios predeterminados; 7 Comisso dos Trabalhadores As entidades sindicais indicaro uma comisso de no mximo cinco pessoas para tratar de caso a caso dos assuntos trazidos pelos trabalhadores, que aps estudo preliminar, poder ser encaminhado Direo da empresa que dever tomar as devidas providncias, desde que lastreada em prova documental; 8 Demisses Qualquer demisso efetuada pela Usina Central do Paran S/A., ser comunicada Comisso de Trabalhadores com a devida motivao do ato demissional; 9 Acordo Coletivo de Trabalho Fica pactuado entre os signa-

trios a continuidade das negociaes visando a celebrao de Acordo Coletivo de Trabalho em aberto e os itens constantes das pautas reivindicatrias entregues empresa; e tambm a clusula de horrio de trabalho. Nada mais havendo a ser tratado, foi encerrada a presente audincia, depois de lida, foi firmada pelos presentes. Glucio A. de Oliveira, Procurador do Trabalho PRT-9 Regio Glauco Miguel Ferrigno, Diretor Financeiro Jayme Planas Navarro, Diretor Financeiro Evandro Pinto Rodrigues, Pres. do Sind. dos Rodovirios de Londrina Celso Fernandes de Mattos. Pres. do Sind. dos Trab. nas Empresas de Alimentao e Indstria de Porecatu e Regio. Helmuth Rosmam, Pres. Sind. dos Trab. Rurais de Porecatu. Derval Luiz Zamparoni, Pres. Sind. Trab. Rurais de Florestpolis. Divino Gonalves, Pres. Sind. Trab. Rurais de Centenrio do Sul Jos Alves da Silva, Pres. Sind. Trab. Rurais da Alvorada do Sul Claudinei de Carli, Pres. Sind. Trab. Rurais de Astorga Adelson Farias da Luz, Pres. Sind. Trab. Rurais de N. S. Graas Cleuson Ramos da Silva, Pres. Sind. Trab. Rurais de Guaraci Aparecido Calegari, Pres. Sind. Trab. Rurais de Colorado Arnaldo Nascimento de Jesus, Pres. Sind. Trab. Rurais de Bela V. Paraso 231

TERMO DE COMPROMISSO DE AJUSTAMENTO DE CONDUTA COTA PESSOA PORTADORA DE DEFICINCIA (PRT 1 REGIO)

No sentido de conformar-se s disposies constantes da Lei n. 8.213/91 e do Decreto n. 3.298/99 que regulamenta a Lei n. 7.853/89, a Companhia de Seguros Aliana do Brasil, com sede na Rua Arajo Porto Alegre, 36, 7 andar, Rio de Janeiro-RJ, inscrita no CGC sob n. 28.196.88910001-43, neste ato representada na forma de seu Estatuto Social, nos autos do Procedimento Preparatrio de Inqurito Civil Pblico n. 738/2000, instaurado por esta Procuradoria Regional do Trabalho, compromete-se perante o Ministrio Pblico do Trabalho, de acordo com o artigo 5, 6 da Lei n. 7.347/85, com a redao que lhe deu o artigo 113 da Lei n. 8.078/90, com acompanhamento do Ministrio Pblico do Trabalho e Emprego, atravs de suas Delegacias Regionais do Trabalho, em assumir as seguintes obrigaes: 1. No momento em que houver necessidade de novas contrataes de empregados, oficiar as Delegacias Regionais do Trabalho do Ministrio do Trabalho e Emprego, que por seus Ncleos ou assemelhados, possuam Balco de Empregos de 232

pessoas portadoras de deficincia ou possuam convnios com as Secretarias Estaduais de Trabalho, ou ainda ao servio de reabilitao do INSS, mediante protocolo, ou atravs da Internet ou qualquer outro programa informatizado que aqueles rgos possurem para recebimentos de correspondncia, indicando a disponibilidade de vagas e as exigncias necessrias ao seu preenchimento, visando buscar candidato que se enquadre nos termos dos artigos 93 da Lei n. 8.213/91 e 36 do Decreto n. 3.298/99 (beneficirio reabilitado ou portador de deficincia), ficando a cargo do Ministrio do Trabalho e Emprego, atravs de suas Delegacias Regionais do Trabalho que por seus Ncleos ou assemelhados possuam Balco de Empregos de pessoas portadoras de deficincia ou possuam convnios com as Secretarias Estaduais de Trabalho ou do Servio de Reabilitao do INSS, indicar por escrito os eventuais candidatos; 2. As Delegacias Regionais do Trabalho Ministrio do Trabalho e Emprego ou o Servio de Reabilitao do INSS dever responder at o

5 dia til do recebimento da disponibilidade da vaga. Se for negativa, a Empresa tem como cumprido o artigo 36 do Decreto n. 3.298/99 (beneficirio reabilitado ou portador de deficincia) relativamente quela contratao, podendo proced-la em relao a outro candidato; 3. Em havendo candidato a emprego, beneficirio reabilitado ou portador de deficincia, a empresa se compromete a contrat-lo preferencialmente, desde que atendidos os requisitos do cargo e aprovado o candidato nos processos de dinmica de grupo, entrevistas e avaliaes necessrias ao preenchimento do cargo; 4. Preenchido o percentual estabelecido pelo artigo 93 da Lei n. 8.213/91 e 36 do Decreto n. 3.298/ 99, a empresa fica dispensada da obrigao dos itens 1 e 3, ficando porm, ciente de que dever manter o percentual de contratados portadores de deficincia que impe a Lei; 5. A validade deste termo de compromisso de dois anos da data da sua assinatura e abrange todas as dependncias da Empresa, em todo Territrio Nacional, produzindo efeitos em relao a cada inscrio da empresa no Cadastro Nacional de Pessoas Jurdicas (CNPJ) que contiver, no respectivo estabelecimento, um nmero superior a 49 funcionrios, consoante o artigo 36 do Decreto n. 3.298/99, facultada a assinatura de Termo Aditivo; 5.1. A cada seis meses a partir da validade do presente Termo, dever a empresa comunicar ao Ministrio Pblico do Trabalho, Procu-

radoria Regional do Trabalho da 1 Regio e Delegacia Regional do Trabalho do Ministrio do Trabalho e Emprego no Rio de Janeiro, a comprovao do cumprimento do Compromisso firmado em todo o Brasil; 6. Pelo descumprimento do compromisso assumido perante o Ministrio Pblico do Trabalho a empresa fica sujeita ao pagamento de multa no valor de R$ 1.000,00 (um mil reais), por empregado contratado em desateno ao compromisso, reversvel ao FAT, Fundo de Amparo ao Trabalhador, institudo pela 7.998/ 90, nos termos do artigo 5, 6 e artigo 13 da Lei n. 7.347/85; 7. O cumprimento passvel de fiscalizao pelo Ministrio do Trabalho, na forma do 5 do artigo 36 do Decreto n. 3.298/99 e Ministrio Pblico do Trabalho; 8. A vigncia do presente Termo dar-se- aps 60 dias de sua assinatura, a fim de que a Empresa, neste perodo, tome as providncias internas necessrias. Rio de Janeiro, 4 de outubro de 2000. Jnia Bonfante Raymundo, Procuradora do Trabalho, Coordenadoria de Defesa dos Interesses Difusos e Coletivos Odair Lucietto, Presidente Sidney Dias da Silva, Diretor Luiz Renato Almeida, Chefe do Setor de Fiscalizao da DRT-RJ, Coordenador do Ncleo Cidadania e Trabalho DRT-RJ, Ministrio do Trabalho e Emprego 233

TERMO DE COMPROMISSO DE AJUSTAMENTO DE CONDUTA TRABALHO FORADO TRABALHADORES BRASILEIROS NO JAPO (PRT DA 2 REGIO)

Compromisso que firma, perante o Ministrio Pblico do Trabalho, representado pela Procuradora Dra. Elisa Maria Brant de Carvalho Malta, com base no artigo 5, pargrafo 6, da Lei n. 7.347/85, como compromissada a empresa Helio e Regina Viagens e Turismo Ltda., inscrita no CGC sob o n. ...., estabelecida na Rua Baro de Iguape, n. 212, 6 andar, sala 62, Liberdade, So Paulo SP, neste ato representada pelo scio diretor Sr. Helio Tasutomu Yanagiya, brasileiro, casado, portador do RG n. 17,258.472 SSP/SP e do CPF/MF n. 052.491.238/64, residente e domiciliado na Av. Fagundes Filho, 344, ap. 83, Vila Monte Alegre, So Paulo SP, na forma seguinte: I Objeto I.1 Considerando-se que a Helio e Regina Viagens Turismo Ltda. veiculou anncios de oferta de empregos para brasileiros no Japo, mediante a promoo no preo das passagens de ida para aquele pas, bem como que ela trata-se de em234

presa de agncia de turismo, no se encontrando autorizada pelo Ministrio do Trabalho e Emprego, ou por outro rgo federal competente, a proceder a intermediao ou fornecimento de mo-de-obra e de empregos no exterior, em benefcio de pessoas residentes no Brasil, j que as nicas hipteses previstas para intermediao esto previstas na Lei n. 6.019, de 3 de janeiro de 1974, que cuida do Trabalho Temporrio nas empresas urbanas e, na Lei n. 7.102, de 20 de junho de 1983, que disciplina a Segurana para estabelecimentos financeiros, empresas de vigilncia e transportes de valores, a Helio e Regina Viagens e Turismo Ltda. compromete-se a abster-se definitivamente da obrigao de no fazer consistente em explorar, intermediar ou fornecer mo-de-obra e empregos para o exterior, inclusive para o Japo, cessando, portanto, de agir, naquilo que a doutrina, ptria e estrangeira, intitulou chamar de marchandage . I.2 A empresa compromete-se, ainda, a dar ampla divulgao dos termos acordados no presente

compromisso de ajustamento, atravs de publicao em jornais de ampla circulao, inclusive naquele perodico acostado s fls. 12 dos autos (Empregos Contatos no Brasil), devendo, no prazo de 20 (vinte) dias comprovar nos autos essa implementao. II Multa por Inadimplemento II.1 Pelo descumprimento das obr igaes ora assumidas (subitens I.1 e I.2, do item I), a empresa responder pelo pagamento de multa no valor equivalente a R$ 5.000,00 (cinco mil reais), reajustvel at a data do efetivo pagamento, por dia e por trabalhador enviado irregularmente para o exterior, reversvel ao FAT (Fundo de Amparo ao Trabalhador), em conformidade com os artigos 5, pargrafo 6 e 13 da Lei n. 7.347/85; II.2 A multa ora pactuada no substitutiva da obrigao que remanesce aplicao da mesma. III.3 Na hiptese de no pagamento da multa aplicada, sua execuo se dar nos moldes do artigo 876 da Consolidao das Leis do Trabalho, com a nova redao dada pela Lei n. 9.958/2000.

III Da fiscalizao A fiscalizao do cumprimento do presente ajuste ficar a cargo do Ministrio Pblico do Trabalho e do Ministrio do Trabalho e Emprego, por suas Delegacias Regionais. IV Da vigncia O presente compromisso tem vigncia imediata, a partir da sua assinatura e firmado por prazo indeterminado. Estando assim compromissada, a empresa Helio e Regina Viagens e Turismo Ltda. firma o presente instrumento, na presena da Procuradora do Trabalho abaixo identificada, do Ministrio Pblico do Trabalho, da Procuradoria Regional do Trabalho da 2 Regio So Paulo, Coordenadoria da Defesa dos Interesses Difusos e Coletivos CODIN, para que produza os seus legais e jurdicos efeitos. So Paulo, 18 de dezembro de 2000. Elisa Maria Brant de Carvalho Malta, Procuradora do Trabalho. Helio e Regina Viagens e Turismo Ltda. De acordo: Dr. Jair Barbosa Martins, OAB/SP 146.849

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TERMO DE COMPROMISSO DE AJUSTAMENTO DE CONDUTA NORMAS DE SEGURANA E DE MEDICINA DO TRABALHO PORTURIO (PRT 11 REGIO)

Pelo presente instrumento, na forma do art. 5, 6, da Lei n. 7.347, de 24 de julho de 1985, combinado com o art. 876, da CLT, na redao que lhe deu a Lei n. 9.958/2000, de um lado, OGMO rgo Gestor de Mo-de-Obra do Trabalhador Avulso do Porto de Manaus, pessoa jurdica de direito privado, sediada na Rua Taqueirinha n. 25, Centro, Manaus/ AM, CGC 00357340/0001-74, neste ato representada por Paulo Roberto Brando, portador da CI n. 96.059 SSP/AM, Diretor Executivo do OGMO, ora denominado compromitente, e de outro lado o Ministrio Pblico do Trabalho, por meio do Procurador do Trabalho infra-assinado e do Ministrio do Trabalho e Emprego/AM, por meio da Auditora Fiscal do Trabalho firmatria, ora denominados compromissrios, celebram este Termo de Ajuste de Conduta, estabelecendo ao OGMO as seguintes obrigaes e prazos: 1. Elaborar e implementar o PCE e compor o PAM em conformidade com o previsto na NR-29, itens 29.1.6.1, 29.1.6.2 e 29.1.6.3 da Portaria n. 53/97. Prazo: sessenta dias; 236

2. Realizar treinamento aos sinaleiros para aquisio de conhecimento do cdigo de sinalizao internacional previsto na NR-29, item 29.3.6.7, da Portaria n. 53/97, devendo os certificados de concluso serem apresentados autoridade competente do Ministrio do Trabalho nos termos do art. 18, inciso III e art. 19, inciso II da Lei n. 8.630, de 25.2.93, bem como juntada de suas cpias ao presente procedimento. Prazo: sessenta dias; 3. Realizar a habilitao profissional na funo de guindasteiro, entre os TPAs da estiva, em quantidade suficiente de vagas de modo a cumprir-se efetivamente o intervalo legal mnimo de 11 horas entre duas jornadas, devendo os certificados de concluso serem apresentados autoridade competente do Ministrio do Trabalho nos termos do art. 18, inciso III e art. 19, inciso II da Lei n. 8.630, de 25.2.93, bem como a juntada de suas cpias ao presente procedimento. Prazo: sessenta dias; 4. Observar, na escalao diria do trabalhador porturio avulso, um intervalo mnimo de onze horas

consecutivas entre duas jornadas, ressalvadas as hipteses previstas no art. 8, da Lei n. 9.719/98. Prazo: sessenta dias para a categoria dos estivadores, funo de guindasteiro; imediatamente para as demais categorias; 5. Promover treinamento aos trabalhadores porturios sobre segurana, sade e higiene ocupacional no trabalho porturio referente a procedimentos de trabalho seguros, previstos na NR-29, item 29.1.4.2, alneas a e c da Portaria n. 53/97, nos termos do art. 9 da Lei n. 9.719, de 27.11.98. Prazo: trinta dias; 6. Apresentar ao Ministrio Pblico do Trabalho e autoridade competente em matria de fiscalizao do trabalho porturio a programao de treinamento para o ano de 2001 nas funes de guindasteiro, sinaleiro, mestria para estivadores, iamento de cargas, arrumao e estiva tcnica, bem como a programao de treinamento referente a procedimentos de trabalho seguro. Em todos os casos, destacando a quantidade de trabalhadores a serem alcanados. Prazo: trinta dias; 7. Dispor de servio de atendimento de urgncia vinte e quatro horas, possuindo local adequado, equipamentos e pessoal habilitado a prestar os primeiros socorros e prover a rpida e adequada remoo de acidentados, previstos na NR-29, item 29.5.1 da Portaria n. 53/97, nos termos do art. 9 da Lei n. 9.719, de 27.11.98. Prazo: trinta dias; 8. Extinguir o sistema de cmbio na escalao dos TPAs da categoria de estivadores, passando a

mesma a ser escalada atravs de rodzio numrico, de forma que no haja preterio dos trabalhadores nas oportunidades de trabalho, tudo nos termos do art. 5, pargrafo nico do art. 7, e art. 8 da Lei n. 9.719, de 27.11.98. A escalao dos conferentes de carga e descarga tambm dever ser efetuada em rodzio numrico nos mesmos termos. Prazo: cento e vinte dias; 9. Promover, atravs do conselho de superviso, o dimensionamento do quantitativo de trabalhadores necessrios em todas as atividades porturias em que tem gesto, tanto do registro quanto do cadastro de TPAs, na forma do art. 24, 1, inciso I, da Lei n. 8.630/93 de modo a respeitar os limites legais de jornada de trabalho e o efetivo cumprimento do descanso intrajornada de 11 horas. Prazo: noventa dias; 10. No aceitar as requisies de TPAs aps os horrios-limites estabelecidos pelo OGMO, de forma que operadores porturios efetivamente cumpram tais horrios, considerando o art. 5 da Lei n. 9.719/98 e o art. 18, inciso I da Lei n. 8.630/93, assegurando que no haja preterio de oportunidades de servio do trabalhador avulso, nos termos do pargrafo nico do art. 7, da Lei n. 9.719/98. Prazo: cumprimento imediato. O descumprimento das clusulas 1, 2, 3 e 5, importam em multa diria de 200 (duzentas) UFIR, por clusula, a contar do trmino do prazo nelas previsto; o descumprimento da clusula 4 importar em multa de 400 (quatrocentas) UFIR por trabalhador encontrado em situao ir237

regular, a contar do trmino do prazo nela previsto; o descumprimento da clusula 6 importar em multa de 500 UFIR; o descumprimento das clusulas 7, 8 e 9 importar em multa diria de 400 UFIR, por clusula, a contar do trmino do prazo nelas previsto; o descumprimento da clusula 10 importa em multa de 300 UFIR, por irregularidade encontrada. Em qualquer caso, as multas sero revertidas ao FAT Fundo de Amparo ao Trabalhador, nos termos do art. 5, 6, e do art. 13, da Lei n. 7.347/85; A fiscalizao do cumprimento do presente ajuste ficar a cargo do Ministrio Pblico do Trabalho, do Ministrio do Trabalho, atravs de suas Delegacias Regionais.

Este termo de ajuste, passado em trs vias, produzir efeitos legais a partir de sua celebrao e ter eficcia de ttulo executivo extrajudicial, na forma dos arts. 5, 6, da Lei n. 7.347/85, 585, VII, do CPC e 876, da CLT. E por estarem de acordo, firmam o presente. Manaus, 30 de outubro de 2000. Paulo Roberto Brando, OGMO do Porto de Manaus. Keilor Heverton Mignoni, Procurador do Trabalho. Maria de Nazar Sodr dos Santos, Auditora Fiscal do Trabalho.

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TERMO DE COMPROMISSO DE AJUSTAMENTO DE CONDUTA: MENOR APRENDIZ (PRT 12 REGIO)

O Sindicato das Indstrias de Olaria e Cermica para Construo dos Vales do Itaja e Tijucas, representado por seu presidente, o Sr. Danilo Joo Cavilha, RG n. 7/R 107.187 SSI-SC, firma, neste ato, em nome da categoria que representa, perante o Ministrio Pblico do Trabalho, na pessoa da Excelentssima Procuradora Regional do Trabalho, Dra. Viviane Colucci o presente Termo de Compromisso de Ajustamento de Conduta, conforme arts. 127 e 129, inciso III, da Constituio Federal e do art. 5, 6, da Lei n. 7.347/85, nos seguintes termos: Clusula Primeira Objeto As indstrias de Olaria e Cermica, ora representadas pelo Sindicato das Indstrias de Olaria e Cermica para Construo dos Vales do ltaja e Tijucas, comprometem-se: a) a no contratar diretamente ou de forma terceirizada, menores de 16 (dezesseis) anos, salvo na condio de aprendiz (a partir dos 14 anos); b) a no contratar menores de 18 (dezoito) anos, para a realizao de trabalho em condies insalubres, perigosas ou penosas;

c) a no submeter menores de 18 (dezoito) anos jornada noturna ou exigir-lhes jornada extraordinria, salvo nos casos permitidos por lei (compensao ou fora maior); d) a proceder ao remanejamento dos adolescentes que possuem entre 16 e 18 anos e que trabalham em condies adversas, conforme item b acima, para atividades compatveis com sua condio de ser em desenvolvimento, nos termos do art. 407 da CLT; e) a observarem a cota de aprendizagem de 5% a 15% do total de empregados. Clusula Segunda Multa O descumprimento do disposto na clusula primeira do presente termo, sujeitar os representados pelo Sindicato das Indstrias de Olaria e Cermica para Construo dos Vales do Itaja e Tijucas, ao pagamento de uma multa de R$ 5.000,00 (cinco mil reais), por trabalhador encontrado em situao irregular, sendo que a referida multa ser cobrada pelo Ministrio Pblico do Trabalho e revertida ao Fundo para Infncia e Adolescente FIA, Lei n. 7.347/85 e Estatuto da Criana e do Adolescente ECA. 239

Clusula Terceira Fiscalizao A fiscalizao do pactuado neste instrumento ser efetuada pela Delegacia Regional do Trabalho e pelos Conselhos Tutelares. E por estarem assim ajustados, as partes assinam o presente Termo de Compromisso de Ajuste de Conduta em 4 (quatro) vias de igual teor e forma. Florianpolis, 30 de novembro de 2000. Viviane Colucci, Procuradora Regional do Trabalho. Danilo Joo Cavilha, Presidente do Sindicato das Indstrias de Olaria e Cermica para Construo dos Vales do ltaja e Tijucas.

Testemunhas: Paulo Bolzan, Presidente do Sindicato dos Trabalhadores nas Indstrias da Construo e do Mobilirio de Rio do Sul. Renato Jos Lungen, Presidente do Sindicato dos Trabalhadores nas Indstrias da Construo e do Mobilirio de Brusque. Paulo Roberto Floriani, Presidente do Sindicato dos Empregados nas Indstrias de Cermica para a Construo de Tijucas. Vanderlei dos Reis, Presidente da ACEVALE.

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TERMO DE COMPROMISSO DE AJUSTAMENTO DE CONDUTA TRANSPORTE IRREGULAR DE TRABALHADORES (PRT 20 REGIO)

Sr. Ivanilton Gonalves Barbosa, caminhoneiro/proprietrio do caminho, portador do RG n. 1.058.008SSP/SE, inscr ito no CIC/CPF n. 557.353.045-34, residente e domiciliado na Rua Lagarto, s/n., Povoado gua Fria, Salgado/SE, com telefone para contato n. (079) 761-3016, tendo em vista as irregularidades denunciadas, constantes do Inqurito Civil Pblico (ICP) n. 117/2000, firma o presente Termo de Compromisso de Ajuste de Conduta, perante o Ministrio Pblico do Trabalho, por intermdio da Procuradoria Regional do Trabalho da 20 Regio, representado pelo Exmo. Sr. Procurador do Trabalho, Dr. Cludio Cordeiro Queiroga Gadelha, nos termos e forma seguintes:

II Cumprimento das Obrigaes

1. Ministrio Pblico do Trabalho, diretamente e/ou atravs da Delegacia Regional do Trabalho Sergipe, ou atravs de outras autoridades pblicas, acompanhar o fiel cumprimento das obrigaes deste instrumento, inclusive mediante inspees no previamente comunicadas, a qualquer tempo e horrio, nas formas legais. 2. O descumprimento do presente termo de compromisso sujeitar a pessoa jurdica/fsica ao pagamento de multa no valor de R$ 1.000,00 (hum mil reais), por pessoa transportada irregularmente. 3. A multa prevista acima dever ser revertida ao FAT (Fundo de Amparo ao Trabalhador), nos termos dos artigos 5, 6 e 13 da Lei n. 7.347/85, constituindo o presente documento ttulo executivo extrajudicial. 4. As penalidades expostas no presente Termo de Ajuste de Conduta no se confundem, no se compensam e nem podem ser argumento para a no quitao de multas administrativas ou indenizaes outras, previstas em Leis, Normas Regulamentares, Sentenas Judiciais, Normas Coleti-

I Objeto
O objeto deste instrumento a fixao de obrigao de no fazer, face ao descumprimento da ordem jurdica, no sentido da eliminao do transporte irregular de trabalhadores por veculos inaptos ao transporte de pessoas.

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vas Autnomas ou Heternomas e a qualquer outro ttulo diverso por irregularidades similares ou iguais, funcionando apenas como efeito decorrente do presente Termo de Compromisso de Ajuste de Conduta perante o Ministrio Pblico do Trabalho. 5. Da mesma forma, os Processos Criminais e as Sanes Penais postuladas pelos rgos competentes do Poder Pblico, em face do desrespeito ordem jurdica, relativamente ao trabalho de menores de 18 (dezoito) anos em citricultura, no mbito das propriedades da reclamada, no se confundem em qualquer aspecto com os termos do presente compromisso, em face de sua natureza jurdica pblica e obrigatria.

III Vigncia
As obrigaes previstas no presente Termo de Compromisso vigoraro a partir da presente data e por prazo indeterminado, ficando assegurado o direito de petio de reviso das clusulas e condies, em qualquer tempo, atravs de requerimento fundamentado ao Ministrio Pblico do Trabalho. Aracaju (SE), quarta-feira, 6 de setembro de 2000. Dr. Cludio Cordeiro Queiroga Gadelha, Procurador do Trabalho. Sr. Ivanilton Gonalves Barbosa. Testemunhas: Cludio Manoel Chagas Melo. Alan Almeida de Lima.

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TERMO DE COMPROMISSO DE AJUSTAMENTO DE CONDUTA EXIGNCIA DE ATESTADO DE GRAVIDEZ/ESTERILIZAO (PRT 21 REGIO)

Glaucio Ferreira Wanderley, portador da Carteira de Identidade n. 76.781-SSP/RN, Gerente Administrativo, representante da SIMAS Industrial S/A., inscrita no CGC/MF sob o nmero 08.406.621/0001-81, localizada na Av. Senador Salgado Filho, 2.809, Natal-RN, perante o Ministrio Pblico do Trabalho Procuradoria Regional do Trabalho da 21 Regio, representado pelo Procurador do Trabalho, Dr. Nicodemos Fabrcio Maia, nos termos do art. 5, 6, da Lei n. 7.347/85, firma Compromisso no seguinte sentido: Abster-se de exigir, na forma do art. 2 da Lei n. 9.029/95, teste, exame, percia, laudo, atestado, declarao ou qualquer outro procedimento relativo esterilizao ou estado de gravidez.

Penalidade: O descumprimento do presente Termo de Ajuste de Conduta sujeitar a empresa ao pagamento da multa correspondente a 10.000 (dez mil) UFIRs, reversvel ao FAT (Fundo de Amparo ao Trabalhador), nos termos dos arts. 5, 6 e 13 da Lei n. 7.347/85. Natal-RN, 8 de junho de 1998. Nicodemos Fabrcio Maia, Procurador do Trabalho, PRT 21 Regio. Glaucio Ferreira Wanderley, SIMAS Industrial S/A. Testemunhas: Cleudson de Arajo Vale. Mnica Alves Feitosa.

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AO CIVIL PBLICA TRABALHO PORTURIO AVULSO (PRT 1 REGIO)

EXMO. SR. DR. JUIZ PRESIDENTE DA JCJ DO RIO DE JANEIRO-RJ

O Ministrio Pblico do Trabalho, atravs da Procuradoria Regional do Trabalho, com sede na Av. Churchill, n. 94, 11 andar, Castelo, Rio de Janeiro, RJ, CEP 22020-050, neste ato representado pelo Procurador do Trabalho adiante assinado, com base nos arts. 127 e 129, II e III da Constituio da Repblica e nos arts. 1, inc. IV e 3, da Lei n. 7.347/85, vem respeitosamente presena de Vossa Excelncia ajuizar

Unidade de Controle e Fiscalizao do Trabalho Martimo e Porturio (FITMARP), apresentou denncia a esta Procuradoria Regional do Trabalho, dando conta de diversas irregularidades trabalhistas verificadas na rea porturia. A denncia em questo noticiava, em sntese: 1) o Sindicato dos Operadores Porturios do Estado do Rio de Janeiro em negociao coletiva com os sindicatos obreiros transferiu para estes a gesto de mo-deobra avulsa, como se o rgo de gesto de mo-de-obra (OGMO) no existisse; 2) trabalhadores registrados (titulares) so preteridos na escala, em benefcio dos cadastrados (suplentes); 3) trabalhadores so punidos com pena de suspenso pelos sindicatos; e 4) h desconto abusivo na remunerao dos trabalhadores em favor dos sindicatos. A denncia veio acompanhada de diversos documentos que demonstram o teor dos fatos narrados pelo denunciante (fls. 08/30). A denncia foi distribuda ao Procurador que subscreve a presente petio. Pela apreciao prvia de

Ao Civil Pblica com Pedido Liminar contra

rgo Gestor de Mo-de-Obra do Trabalho Porturio Avulso dos Portos Organizados do Rio de Janeiro, Sepetiba, Forno e Niteri, Pessoa Jurdica de Direito Privado, com sede na Avenida Rodrigues Alves, s/n., Galpo Anexo aos Armazns 12 e 13 do Porto do Rio de Janeiro, Santo Cristo, Rio de Janeiro, RJ, CEP 20220-330, pelos motivos de fato e de direito a seguir aduzidos: I Dos Fatos apurados no Inqurito Civil Pblico A Delegacia Regional do Trabalho do Rio de Janeiro, atravs da 244

fls. 31/32, determinou-se a instaurao de Inqurito Civil Pblico contra o rgo Gestor de Mo-de-Obra, o Sindicato dos Operadores Porturios do Estado do Rio de Janeiro e todos os Sindicatos de Trabalhadores Porturios Avulsos do Estado do Rio de Janeiro, conforme relao de fls. 31. O Inqurito Civil Pblico foi instaurado pela Portaria n. 161, de 23.9.97 (fls. 02). Todos os inquiridos foram intimados para depor. O representante legal do OGMO informou (fls. 36):

O Presidente do Sindicato dos Operadores Porturios do Estado do Rio de Janeiro (SINDOPERJ), em depoimento pessoal, apresentou as seguintes declaraes:

que atualmente o operador porturio requisita as equipes de trabalho ao OGMO e este autoriza o sindicato a fornecer a mode-obra; que o sindicato responde ao OGMO com relao nominal dos trabalhadores que integraro a equipe; que o OGMO confere se estes trabalhadores esto registrados ou cadastrados e tambm se h sobreposio de trabalho em duas escalas simultneas; que o OGMO no fiscaliza a correo da escala, nem confere se o trabalhador escalado se encontra efetivamente em seu posto de trabalho.
Portanto, em seu depoimento, o OGMO confirmou a parte da denncia que trata da transferncia ilegal da mo-de-obra para os sindicatos obreiros, noticiando ainda que no est cumprindo as atribuies que a lei lhe confere, inclusive quanto correo e ao exato cumprimento da escala.

que as clusulas das convenes coletivas de trabalho que atribuem aos sindicatos de trabalhadores a elaborao da escalao rodiziria foram negociadas com o sindicato patronal, tendo em conta que este interpreta a Lei n. 8.630/93 no sentido de que compete ao OGMO elaborar a referida escala, sendo todavia possvel a este terceirizar a atividade.
Esto juntados aos autos do inqurito civil pblico os acordos e convenes coletivas de trabalho (fls. 08/14) cujas clusulas repassaram aos sindicatos de trabalhadores porturios a administrao do fornecimento da mo-de-obra avulsa. Estes instrumentos, todavia, expiraram em 31.8.96, no tendo sido renovados at o presente momento. Todos os sindicatos de trabalhadores avulsos foram igualmente ouvidos atravs de seus representantes legais e confirmaram, unanimidade, que a escala em sistema de rodzio dos trabalhadores porturios lhes foi atribuda em instrumento normativo celebrado com o sindicato patronal. Tambm ficou demonstrado, pelos mesmos depoimentos, que s concorrem a esta escala os trabalhadores sindicalizados. Veja-se, a propsito, o depoimento do representan245

te do Sindicato dos Estivadores e Trabalhadores em Estiva de Minrios do Estado do Rio de Janeiro:

que todos os trabalhadores estivadores que entram na escala so sindicalizados.

No mesmo sentido o depoimento do representante do Sindicato dos Vigias Porturios do Estado do Rio de Janeiro:

Enfim, todos os onze sindicatos de trabalhadores porturios avulsos inquiridos no curso do inqurito confirmaram este mesmo fato, ou seja de que s podem concorrer aos postos de trabalho oferecidos na faixa do Porto do Rio de Janeiro aqueles trabalhadores sindicalizados. Os depoimentos encontram-se s fls. 77/80 e 90/95 do ICP em anexo. Os representantes legais de todos os sindicatos confessaram ainda punirem os trabalhadores sindicalizados com suspenses, que importam em seu afastamento da escala. O presidente do Sindicato dos Porturios Avulsos em Capatazia e Arrumadores no Comrcio Armazenador do Rio de Janeiro, confrontado com documento que acompanhou a denncia, sobre suspenso de dez dias imposta ao trabalhador sindicalizado Derli Gonalves, assim explicou-se:

que todos os trabalhadores que participam da escala so associados ao sindicato.

O representante do Sindicato dos Trabalhadores de Bloco nos Portos do Estado do Rio de Janeiro vai ainda mais longe:

que todos os trabalhadores que participam da escala so associados ao sindicato, independentemente da condio de registrado ou cadastrado, que se o trabalhador no for associado, no tem como entrar na escala e receber o pagamento.
Assim tambm foram as declaraes do representante do Sindicato dos Porturios Avulsos em Capatazia e Arrumadores no Comrcio Armazenador do Municpio do Rio de Janeiro:

que o depoente tem conhecimento dos fatos que levaram suspenso do trabalhador Derli Gonalves, podendo esclarecer que a punio ocorreu por ato de indisciplina em relao pessoa do presidente do sindicato; que a punio implicou a perda do direito participao na escala rodiziria pelo perodo que durou a suspenso.
O representante legal do Sindicato dos Estivadores de Cabo Frio, Araruama, Maca, Campos e Arraial do Cabo ratificou as mesmas informaes:

que se o trabalhador no for associado (ao sindicato) no tem como entrar na escala, nem como receber pagamento atravs do OGMO.
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que o sindicato, em certas hipteses, suspende os seus as-

sociados, excluindo-os pelo perodo de trs a trinta dias da escala rodiziria; que a suspenso pode ser aplicada em casos de falta, embriaguez, agresso ou outras; que a verificao da ocorrncia de faltas est a cargo de contramestres associados ao sindicato.
Em suma, os sindicatos inquiridos confirmam que podem suspender da escala de trabalho os associados que, a seu critrio, cometerem faltas. De outra parte, tambm restou comprovada a ocorrncia de descontos mensais (chamados Desconto de Assistncia Social) em importncias que variam entre 5% e 20,5% sobre a remunerao do trabalhador porturio. Descontos que a rigor so obrigatrios, pois, como visto, somente se o trabalhador se associar ao sindicato poder ter oportunidade de concorrer aos postos de trabalho. Os sindicatos de trabalhadores avulsos celebraram Conveno Coletiva de Trabalho (fls. 69/73) prevendo o repasse automtico dos referidos descontos (clusula 5, letra f), o que impossibilita qualquer oposio por parte do obreiro:

O inqurito civil pblico foi encerrado com relatrio de fls., que concluiu pelo ajuizamento, entre outras, da presente ao civil pblica. II Do Direito Como natural na atividade econmica dos portos, o nmero de operaes de carga e descarga extremamente varivel, em decorrncia da alterao de fatores como sazonalidade, nmero de embarcaes atracadas, tipo de carga transportada, prazos contratuais, entre outros. Em razo deste trao distintivo, a atividade laboral porturia caracterizada pela transitoriedade do servio e variabilidade do nmero de postos de trabalho oferecidos. E, em conseqncia, o principal setor econmico a atrair os chamados trabalhadores avulsos, ou seja, aqueles que prestam servios em um mesmo local, para diversos empregadores, em perodos transitrios e distintos. A Conveno 137 da Organizao Internacional do Trabalho, da qual o Brasil signatrio (Decreto Legislativo n. 29/93, DOU de 23.12.93, seo I, pg. 20.213), estabelece prioridade de contratao em benefcio do trabalhador porturio avulso que habitualmente trabalha na faixa do cais, como se v do art. 3 daquele instrumento:

DAS ser descontada da remunerao do trabalhador porturio avulso, recolhida junto aos OGMOs e recolhido aos respectivos sindicatos, juntamente com o pagamento, os percentuais que tiverem sido aprovados pelas assemblias de cada entidade sindical, que dever remeter ao OGMO, sob sua inteira responsabilidade, a listagem de TPA que esto sujeitos ao desconto.

1. Registros sero estabelecidos e mantidos em dia, para todas as categorias profissionais de

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porturios na forma determinada pela legislao ou a prtica nacionais. 2. Os porturios matriculados tero prioridade para a obteno de trabalho nos portos.
De outra parte, a Constituio da Repblica, em seu artigo 5, inciso XIII, estabelece como direito fundamental dos cidados brasileiros:

feita, exclusivamente, dentre os trabalhadores porturios avulsos registrados. Art. 27. O rgo de gesto de mo-de-obra: I organizar e manter cadastro de trabalhadores porturios habilitados ao desempenho das atividades referidas no artigo anterior; II organizar e manter o registro dos trabalhadores porturios avulsos. 1 A inscrio no cadastro do trabalhador porturio depender, exclusivamente, de prvia habilitao profissional do trabalhador interessado, mediante treinamento realizado em entidade indicada pelo rgo de mo-de-obra. 2 O ingresso no registro do trabalhador porturio avulso depende de prvia seleo e respectiva inscrio no cadastro de que trata o inciso I deste artigo, obedecidas a disponibilidade de vagas e a ordem cronolgica de inscrio no cadastro. 3 A inscrio no cadastro e o registro do trabalhador porturio extingue-se por morte, aposentadoria ou cancelamento. Art. 28. A seleo e o registro do trabalhador por tur io avulso so feitos pelo rgo de gesto de mo-de-obra avulsa, de acordo com as normas que forem estabelecidas em contrato, conveno ou acordo coletivo de trabalho.

livre o exerccio de qualquer trabalho, ofcio ou profisso, atendidas as qualificaes profissionais que a lei estabelecer.
A Lei n. 8.630/93, conhecida como Lei de Modernizao dos Portos, estabelece os requisitos e condies para que qualquer cidado possa trabalhar em rea porturia, compatibilizando assim o regramento da Conveno 137 da OIT com o dispositivo constitucional acima referido, nos seguintes termos:

Art. 26. O trabalho porturio de capatazia, estiva, conferncia de carga, conserto de carga, bloco e vigilncia de embarcaes, nos portos organizados, ser realizado por trabalhadores porturios com vnculo empregatcio a prazo indeterminado e por trabalhadores porturios avulsos. Pargrafo nico. A contratao de trabalhadores porturios de estiva, conferncia de carga, conserto de carga e vigilncia de embarcaes com vnculo empregatcio a prazo indeterminado ser
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Assim, para que o trabalhador esteja habilitado a trabalhar como avulso na faixa do Porto, dever estar devidamente inscrito no cadastro do rgo a que alude a Lei (OGMO), aps passar por treinamento profissional e seleo. Cumpridos estes requisitos, estar disponvel para o trabalho no Porto organizado. Porm, como sabido, a mode-obra registrada ou cadastrada normalmente superior ao nmero de postos de trabalho oferecidos. Assim h necessidade de distribuio eqitativa do trabalho a todos os trabalhadores avulsos regularmente inscritos, inclusive para atender ao princpio constitucional da isonomia. Por esta razo, a Recomendao 145 da OIT, ratificada pelo Brasil atravs do mesmo Decreto Legislativo que aprovou a Conveno 131, assim dispe:

diferentes qualificaes (animadores, conferentes, estivadores, vigias, etc.). o que se denomina escala em sistema de rodzio ou escalao rodiziria, cujo objetivo, como j se viu, dar tratamento isonmico a todos os trabalhadores avulsos registrados ou cadastrados, que pelo dito sistema tm asseguradas as mesmas oportunidades de trabalho, em face da natureza transitria do servio da categoria econmica. No Brasil, historicamente a escala em sistema de rodzio era atribuda aos sindicatos profissionais de avulsos, que detinham o monoplio do fornecimento da mo-de-obra porturia. Era o que dispunha o 1 do art. 266 da CLT, segundo o qual sendo os servios (de estiva) executados por operrios sindicalizados, organizaro os respectivos sindicatos o rodzio de operrios, para que o trabalho caiba equitativamente a todos. A Lei n. 8.630/93, em seu art. 76, revogou expressamente este dispositivo e estabeleceu de forma clara e inequvoca que a escalao rodiziria dos trabalhadores porturios avulsos deve ser feita pelo OGMO (rgo de Gesto de Mode-Obra):

Distribuio de mo-de-obra: 20. Exceto nos casos de emprego regular ou permanente com um determinado empregador, deveriam ser estabelecidos sistemas de distribuio de mo-deobra que: a) ........................................... b) proporcionem a cada porturio registrado uma parte eqitativa do trabalho disponvel.
Portanto, alm de registrado, o trabalhador avulso precisa ser escalado para trabalhar nas embarcaes que aportam no cais, tendo em vista que cada uma delas precisa de nmero diverso de trabalhadores, com as mais

Art. 18. Os operadores porturios devem constituir, em cada porto organizado, um rgo de gesto de mo-de-obra do trabalho porturio, tendo como finalidade: I administrar o fornecimento de mo-de-obra do trabalhador porturio e do trabalhador porturio avulso.
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Da mesma forma, a Medida Provisria n. 1.630/97 disps:

Art. 7 O rgo gestor de mode-obra dever, quando exigido pela Fiscalizao do Ministrio do Trabalho e do INSS, exibir as listas de escalao diria dos trabalhadores porturios avulsos, por operador porturio e por navio. Pargrafo nico. Caber exclusivamente ao rgo gestor de mo-de-obra a responsabilidade pela exatido dos dados lanados nas listas dirias referidas no caput deste artigo, assegurando que no haja preterio do trabalhador regularmente registrado e simultaneidade na escalao.
No entanto, estes dispositivos esto sendo violados pelo ru, por conduta omissiva, na medida em que no est o OGMO do Porto do Rio de Janeiro efetuando a escalao rodiziria. E, diante desta omisso, os sindicatos profissionais esto assumindo para si o encargo, escalando os seus trabalhadores associados, fato que tem impedido, inclusive, que trabalhadores no sindicalizados possam concorrer aos postos de trabalho, em clara e gravssima afronta ao inciso V, do art. 8 da Constituio, pelo qual

Ministrio Pblico. Todos admitem que s escalam os trabalhadores porturios que estejam devidamente sindicalizados , em violao ao princpio constitucional acima referido. Ora, se a Constituio determina ser livre o exerccio de qualquer trabalho, atendidas as qualificaes profissionais e se a respectiva lei regulamentadora da categoria exige apenas os requisitos da pr-seleo, do treinamento e do registro em rgo competente, no pode o sindicato profissional estabelecer novos e obscurantistas critrios de acesso aos postos de trabalho sem previso legal. Ademais, o art. 75 da Lei n. 8.630/93 revogou expressamente o inciso VIII do art. 544 da CLT, que assegurava ao trabalhador sindicalizado preferncia

para admisso nos servios porturios e anexos, na forma da legislao especfica.

E no poderia ser diferente, pois tal disposio, como visto, contraria frontalmente o princpio da liberdade sindical assegurado no inciso V, do art. 8 da Carta da Repblica, podendo-se mesmo concluir que j se encontrava referida norma implicitamente revogada desde 5.10.88. A escalao de trabalhadores pelos sindicatos ainda fonte de inmeros outros vcios, conforme se pode observar pelas autuaes da DRT. De acordo com este documento os sindicatos no estariam observando devidamente a preferncia de trabalhadores registrados (titu-

ningum ser obrigado a filiarse ou manter-se filiado a sindicato.

Observe-se, a propsito, as j transcritas declaraes prestadas pelos representantes legais dos diversos sindicatos de porturios no inqurito civil pblico instaurado pelo 250

lares) em relao aos cadastrados (suplentes). Outras discriminaes tambm esto ocorrendo, como suspenso de trabalhadores da escala pelos motivos mais estapafrdios. Veja-se por exemplo o documento de fls. 28 do ICP, atravs do qual o Sindicato dos Porturios Avulsos em Capatazia e Arrumadores no Comrcio Amazenador no Municpio do Rio de Janeiro suspende da escala por dez dias o trabalhador Derli Gonalves por desrespeito pessoa do presidente daquela entidade sindical. Argumentam as entidades sindicais ouvidas pelo Ministrio Pblico que o pargrafo nico do artigo 18 da Lei n. 8.630/93 permitiria atribuir a escalao rodiziria aos sindicatos profissionais, atravs de clusula de instrumento normativo. O invocado dispositivo estabelece:

e de empregadores negociar matria atinente s relaes entre capital e trabalho no porto, vale dizer, remunerao e condies de trabalho, como natural ocorrer em qualquer negociao coletiva, na esteira do que dispe o art. 611 da CLT. O prprio artigo 29 da Lei n. 8.630/93 define o que pode ser objeto de negociao coletiva entre os trabalhadores porturios avulsos e os operadores porturios:

A remunerao, a definio das funes, a composio dos termos e as demais condies do trabalho porturio avulso sero objeto de negociao entre as entidades representativas dos trabalhadores porturios avulsos e dos operadores porturios.
Portanto, claro est que apenas a remunerao e as condies de trabalho podem ser negociadas coletivamente e entre elas certamente no se inclui a escalao rodiziria, j que esta no diz respeito jornada de trabalho, mas sim ao prprio direito fundamental (CF, art. 5, incs. I e XIII) de exercer a profisso e em igualdade de condies com os demais integrantes da categoria laboral. Evidentemente, jamais poderia o instrumento normativo prevalecer sobre dispositivos da Constituio da Repblica. Alm disto, no seria razovel admitir que as partes pudessem dispor sobre as atribuies de ordem pblica que a Lei n. 8.630/93 delegou ao OGMO, definido pelo mesmo diploma legal como entidade de 251

No caso de vir a ser celebrado contrato, acordo ou conveno coletiva de trabalho entre trabalhadores e tomadores de servios, este preceder o rgo gestor a que se refere o caput deste artigo e dispensar a sua interveno nas relaes entre capital e trabalho no porto.
Os sindicatos profissionais de porturios, em diversas regies do Pas, tm se aproveitado deste dispositivo legal para celebrar instrumentos normativos com clusulas que lhes atribuem o encargo da escalao rodiziria. Isto no entanto no possvel. O pargrafo nico do art. 18 da Lei n. 8.630/93 possibilita aos representantes de empregados

utilidade pblica (art. 25). Alis, todas as atribuies do OGMO elencadas no art. 18 tm natureza de ordem pblica, pois alm de administrar o fornecimento de mo-deobra do trabalhador porturio avulso (inciso I), a Lei n. 8.630 delega ainda quela entidade: II manter, com exclusividade, o cadastro do trabalhador porturio e o registro do trabalhador porturio avulso; III promover o treinamento e a habilitao profissional do trabalhador porturio, inscrevendo-o no cadastro; IV selecionar e registrar o trabalhador porturio avulso; V estabelecer o nmero de vagas, a forma e a periodicidade para acesso ao registro do trabalhador porturio avulso; VI expedir os documentos de identificao do trabalhador porturio; VII arrecadar e repassar, aos respectivos beneficirios, os valores devidos pelos operadores porturios, relativos remunerao do trabalhador porturio avulso e aos correspondentes encargos fiscais, sociais e previdencirios.
Ora, como imaginar que o sindicato profissional pudesse atrair para si o encargo de registro, seleo, treinamento, habilitao ou identificao do trabalhador por simples disposio de instrumento normativo quando a lei cria um rgo especfico para tal mister o OGMO, ora 252

requerido ? Seria to absurdo quanto admitir, a ttulo de exemplo, que um Sindicato de Engenheiros, por disposio de acordo ou conveno coletiva de trabalho celebrado com o sindicato patronal, pudesse atribuir para si as funes do respectivo conselho de regulamentao profissional, no caso o CREA. De outra parte, uma anlise detida da MP n. 1.630/97 afasta qualquer dvida quanto impossibilidade de os sindicatos profissionais continuarem a escalar os trabalhadores porturios. O art. 5 do referido diploma estabelece:

A escalao do trabalhador porturio avulso, em sistema de rodzio far-se- nos termos da Lei n. 8.630/93.
Em princpio, poderia imaginar-se que o legislador, tal qual o Conselheiro Accio, estaria somente reafirmando o bvio, ao asseverar que a escala dos trabalhadores porturios se dar na forma da Lei n. 8.630/93. E, em conseqncia, que estaria apenas mantendo acesa a dvida lanada pela m interpretao do pargrafo nico do art. 18 daquele diploma, segundo a qual a escala poderia ser disciplinada em instrumento normativo. Considerando-se porm que a lei nova no tem por objetivo repetir de forma redundante outra lei vigente, s se pode concluir que o dispositivo em questo contm em seu mago um silncio eloqente, isto , que deve ser interpretado restritivamente, no sentido de que a escala em sistema de

rodzio s se faz na forma da Lei (no caso o inciso I, do art. 18 da Lei n. 8.630) e nunca por Acordo ou Conveno Coletiva de Trabalho. E no s. Se o pargrafo nico do art. 7 da MP 1.630/97 determina que caber exclusivamente ao OGMO assegurar que no haja preterio do trabalhador regularmente registrado e simultaneidade na escalao, no h possibilidade de se admitir que a escala possa ser feita por terceiros, primeiro porque a letra da lei clara quanto exclusividade do OGMO e segundo porque no teria este como verificar a correo das escalas se no detivesse o seu pleno controle. Fato alis confessado pelo ru, conforme declaraes transcritas na seo anterior. Ademais, se houve revogao expressa da legislao que atribua a escalao aos sindicatos, bem como daquela que reconhecia o direito de preferncia do trabalhador sindicalizado, seria paradoxal admitir, por um subterfgio na interpretao da lei, que um acordo ou conveno coletiva pudesse fazer retornar o status quo ante. A menos que se queira crer no famoso adgio francs preciso que se mude tudo para que tudo fique como est... E, a bem da verdade, exatamente o que pretendem as entidades sindicais de porturios avulsos. Estes sindicatos, como notrio, resistem a todo custo efetiva implantao da lei, pois sua estrita observncia implicar na perda do poder poltico decorrente do monoplio do fornecimento da mo-deobra. E, mais importante, no desa-

parecimento de recursos financeiros de elevadssima monta, arrecadados a rodo mensalmente pelas entidades sindicais. Isto porque os sindicatos profissionais estipulam em nebulosas assemblias descontos de assistncia social mensais, que variam entre 05% e 20% sobre a remunerao dos trabalhadores, debitados na fonte e repassados automaticamente pelos operadores porturios. Como o trabalhador do cais, para poder ser escalado e receber seu ganha-po, precisa necessariamente ser associado ao sindicato, submete-se s taxas assistenciais escorchantes que lhe so cobradas. Em alguns casos isso significa que o trabalhador paga at um quinto de seu salrio ao sindicato para poder trabalhar!!! o caso do Sindicato dos Porturios Avulsos em Capatazia e Arrumadores no Comrcio Armazenador do Rio de Janeiro, que cobra desconto de assistncia social mensal de seus associados na ordem de 20,5%! Intimado a apresentar ao Ministrio Pblico cpia de ata da assemblia autorizatria do citado dbito, informou o requerido a esta Procuradoria que aquela teria sido realizada h mais de trinta anos e que a respectiva ata no foi localizada nos arquivos do sindicato (fls. 96 do ICP). Portanto, est mais que demonstrado que a escala rodiziria no condio de trabalho negocivel entre as categorias econmica e profissional, porque a Lei n. 8.630/93 determina que a administrao do fornecimento da mo-de-obra (ou seja, a administrao da escala) atribuio exclusiva do OGMO. 253

Ainda que, na mais absurda das hipteses, se pudesse admitir como possvel a estipulao de clusula normativa delegatria da administrao da mo-de-obra porturia em favor de entidade sindical, no h, no presente caso, qualquer instrumento normativo em vigor regulando a matria, tendo em conta que os ltimos Acordos e Convenes Coletivas de Trabalho da categoria venceram em setembro/96, no tendo sido renovados at o presente momento. Em resumo, o requerido, em face de sua conduta omissiva, est violando os arts. 5, incs. I e XIII e 7, XXXIV da Constituio da Repblica, bem como de inmeros dispositivos trabalhistas da Lei n. 8.630/93, situao que deve ser prontamente reprimida pelo Poder Judicirio. Requer assim o Ministrio Pblico do Trabalho seja o ru condenado em obrigao de fazer, no sentido de elaborar a escala em sistema de rodzio dos trabalhadores registrados no cadastro de que trata o inciso I do art. 18 da Lei n. 8.630/93, bem como a fiscalizar sua correo e estrita observncia conforme prev a MP n. 1.630/97. III Do Cabimento da Ao Civil Pblica A Constituio da Repblica incumbiu ao Ministrio Pblico da Unio defender a ordem jurdica, o regime democrtico e os interesses sociais e individuais indisponveis (art. 127). 254

Para a defesa de interesses sociais difusos e coletivos, a Constituio legitimou o Ministrio Pblico a promover a ao civil pblica (art. 129, III). A ao civil pblica, regulada pela Lei n. 7.347/85, disciplinou as aes de responsabilidade por danos morais e patrimoniais causados, entre outros, a qualquer interesse difuso ou coletivo (art. 1, IV), de onde se depreende seu cabimento no mbito do Direito do Trabalho, em que os direitos transindividuais so amplamente regulados e assegurados. A Lei Complementar n. 75/93 legitimou definitivamente o Ministrio Pblico do Trabalho a utilizar-se da ao civil pblica para a defesa de interesses coletivos (art. 83, III) e difusos (art. 6, VII, d ). Mais especificamente, a LC n. 75/93 previu no inciso Ill do art. 83 o cabimento da ao civil pblica quando desrespeitados os direitos sociais constitucionalmente garantidos, que, como visto, esto sendo frontalmente violados. No caso em exame, a conduta omissiva do requerido lesa tanto os direitos coletivos dos trabalhadores avulsos sindicalizados e regularmente registrados pela no observncia da distribuio eqitativa do trabalho, como tambm os direitos difusos dos trabalhadores no sindicalizados que potencialmente poderiam ser admitidos no cadastro do OGMO, permanecendo em conseqncia margem do mercado de trabalho da categoria dos trabalhadores porturios.

Sobre a questo, ensina Ives Gandra da Silva Martins Filho:

A defesa dos interesses coletivos em juzo, atravs da ao civil pblica, pode ser feita tanto pelo Ministrio Pblico do Trabalho como pelos sindicatos, de vez que o ordenamento processual assegura a legitimidade concorrente de ambos (CF, art. 129, 1, Lei n. 7.347/85, art. 5, I e II). No entanto, o prisma pelo qual cada uma encara a defesa dos interesses coletivos distinto: a) o sindicato defende os trabalhadores que a ordem jurdica protege (CF, art. 8, III); e b) o Ministrio Pblico defende a prpria ordem jurdica protetora dos interesses coletivos dos trabalhadores (CF, art. 127) (in Processo Coletivo do Trabalho, LTr Edit., 2 edio, So Paulo, pgs. 209/210).
O cabimento da ao civil pblica e a legitimidade do Ministrio Pblico do Trabalho para prop-la em casos que tais vem sendo pacificamente admitida na Justia do Trabalho:

veis, homogneos, sociais, difusos e coletivos (art. 6, VII), na esteira do j estatudo na Carta Poltica, em seu art. 129, inciso III. Recurso improvido. Contratao de servios por empresa interposta Contratao de mo-de-obra pela R. atravs de empresas prestadoras de servios para atendimento de necessidades permanentes e vinculadas atividade-fim da tomadora, que se d em total desprezo a normas constitucionais protetoras do trabalho e de acesso a empregos pblicos atravs de concurso. Recurso improvido (TRT 4 Regio, Turma Especial, Ac. 95.010697-6, Rel. Juza Carmen Camino, julgado em 16.5.96).
IV Da Competncia Tratando-se de controvrsia sobre direitos coletivos entre trabalhadores avulsos e empregadores (aqui configurado na pessoa do OGMO), a competncia material para processar e julgar a presente ao da Justia do Trabalho, por fora do disposto no art. 114 da Constituio, inclusive quando os interesses coletivos e difusos em causa so defendidos pelo Ministrio Pblico do Trabalho, conforme lio do Ministro do C. TST, Joo Oreste Dalazen:

Ao Civil Pblica Ilegitimidade ativa ad causam Ao Civil Pblica ajuizada pelo Ministrio Pblico do Trabalho legitimado a tanto na Lei Complementar n. 75/93, onde definida sua atuao na defesa de interesses coletivos, quando desrespeitados os direitos sociais constitucionalmente garantidos (art. 83, III) ou interesses individuais indispon-

Irrecusvel a competncia da Justia do Trabalho para instruir e julgar a ao civil pblica trabalhista, ajuizada pelo Ministrio Pbli255

co do Trabalho, objetivando resguardar interesses difusos e interesses coletivos, se e quando vulnerados os respectivos direitos sociais de matriz constitucional. O fomento constitucional e o balizamento para a acenada competncia repousam no preceito que permite lei atribuir Justia Especializada outras controvrsias oriundas da relao de trabalho (art. 114, segunda parte). Sobrevindo a Lei Complementar n. 75, de 20.5.93, esta elucidou o ramo do Poder Judicirio a quem cumpre submeter a ao civil pblica trabalhista; disps que deve ser proposta junto aos rgos da Justia do Trabalho (art. 83, caput e inciso III). (...) A lide estampada na ao civil pblica trabalhista oferece matizes diferentes, o que dificulta amold-la ao padro normal de fixao da competncia material da Justia do Trabalho. Em primeiro lugar, sobretudo na tutela dos interesses difusos, no repousa necessariamente sobre a existncia de uma relao de emprego, satisfazendo-se com a mera possibilidade de que se configure. A lide d-se em razo de um bem jurdico prprio da relao empregatcia, porm esta no reclama existncia atual, ou passada: pode ser futura (Competncia Material Trabalhista, Ed. LTr, So Paulo, 1996).
No que diz respeito competncia hierrquica desta JCJ para apreciar o feito, necessrio se faz 256

interpretar o disposto no art. 2, da Lei n. 7.347/85, que regulamentou a ao civil pblica, pelo qual as aes previstas nesta Lei sero propostas no foro do local onde ocorrer o dano, cujo juzo ter competncia funcional para processar e julgar a causa. Inserindo-se este dispositivo na Organizao Judiciria da Justia do Trabalho, conclui-se que o juzo do foro do local a Junta de Conciliao e Julgamento. este o entendimento do C. TST:

Ao Civil Pblica Estagirios Desvio de finalidade A Ao Civil Pblica de natureza ordinria e individual, pois como qualquer ao ordinria, o rgo competente para apreci-la originariamente , em virtude do critrio da hierarquia, a Junta de Conciliao e Julgamento (...) TSTACP-154.931/94.8, Acrdo SBDI-2 881/96.
Portanto, competente esta Junta de Conciliao e Julgamento para apreciar e julgar a lide. V Da Medida Liminar O art. 12 da Lei n. 7.347/85, que instituiu a Ao Civil Pblica, autoriza: Poder o juiz conceder mandado liminar, com ou sem justificao prvia, em deciso sujeita a agravo. De incio, cabe ressaltar que a medida liminar prevista na ao civil pblica no tem natureza cautelar;

trata-se de tpica hiptese de antecipao de tutela e, assim, devem estar presentes os requisitos do art. 273 do CPC, conforme lio de Humberto Theodoro Jnior:

A propsito, convm ressaltar que se registra, nas principais fontes do direito europeu contemporneo, o reconhecimento de que, alm da tutela cautelar, destinada a assegurar a efetividade do resultado final do processo principal, deve existir, em determinadas circunstncias, o poder do juiz de antecipar, provisoriamente, a prpria soluo definitiva esperada no processo principal. So reclamos de justia que fazem com que a realizao do direito no possa, em determinados casos, aguardar a longa e inevitvel sentena final. Assim, fala-se em medidas provisrias de natureza cautelar e medidas provisrias de natureza antecipatria; estas, de cunho satisfativo, e aquelas, de cunho apenas preventivo. Entre ns, vrias leis recentes tm previsto, sob a forma de liminares, deferveis inaudita altera pars, a tutela antecipatria, como, por exemplo, se d na ao popular, nas aes locatcias, na ao civil pblica, na ao declaratria direta de inconstitucionalidade, etc. (in As Inovaes do Cdigo de Processo Civil, Ed. Forense, Rio de Janeiro, 1995, pg. 12).
No caso, esto presentes todos os requisitos que ensejam o de-

ferimento de tutela antecipada. Os elementos do Inqurito Civil Pblico instrudo pelo Ministrio Pblico revelam que h prova inequvoca (art. 273 do CPC, caput) de fraude aos direitos constitucionais trabalhistas dos trabalhadores avulsos cuja mode-obra intermediada pelo sindicato. A maior delas, sem dvida, so os depoimentos dos representantes legais dos sindicatos de trabalhadores avulsos, que confessam s escalarem trabalhadores sindicalizados. Alm dos depoimentos, as provas documentais coligidas pela DRT revelam de forma inconteste a violao liberdade sindical de que tm sido vtima os trabalhadores porturios. Quanto ao requisito da verossimilhana (art. 273, caput ), esta decorre da existncia de provas inequvocas j mencionadas e da notria ocorrncia de intermediao de mo-de-obra pelos sindicatos. De outra parte, h fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao (CPC, art. 273, inc. I). Os trabalhadores porturios cujos interesses coletivos so aqui representados pelo Ministrio Pblico, necessariamente precisam pagar o desconto de assistncia social, em valores escorchantes, para poder ter acesso aos postos de trabalho. Estes valores, a manter-se o sistema atual, dificilmente podero ser reavidos, dada a precariedade patrimonial das entidades sindicais em questo. Assim, preenchidos os requisitos legais, requer o Ministrio Pblico do Trabalho seja concedida medida liminar deter minando que o OGMO assuma imediatamente o en257

cargo de elaborao da escala em sistema de rodzio, nos termos do inciso I, do art. 18 da Lei n. 8.630/93. VI Pedido Em face do exposto, requer o Ministrio Pblico do Trabalho: a) provisoriamente: imposio liminar ao requerido rgo Gestor de Mo-de-Obra do Trabalho Porturio Avulso dos Portos Organizados do Rio de Janeiro, Sepetiba, Forno e Niteri de obrigao de fazer, consistente em elaborar a escala em sistema de rodzio dos trabalhadores porturios avulsos, na forma do inciso I, do art. 18, da Lei n. 8.630/93; b) definitivamente: b.1) manuteno da medida liminar requerida; b.2) verificar a presena, no local de trabalho, dos trabalhadores constantes da escalao diria, nos termos do art. 6, da Medida Provisria n. 1.630; b.3) assegurar que no haja preterio do trabalhador regularmente registrado, nos termos do pargrafo nico do art. 7 da Medida Provisria n. 1.630;

b.4) assegurar que no haja simultaneidade na escalao, nos termos do pargrafo nico do art. 7 da Medida Provisria n. 1.630; b.5) na hiptese de descumprimento da deciso, cominao de multa diria de 1.000 UFIRs, por dia de descumprimento, reversvel ao FAT (Fundo de Amparo ao Trabalhador) que , na esfera trabalhista, o Fundo compatvel com aquele previsto no art. 13 da Lei n. 7.347/85. VII Requerimento Final Requer-se a citao do ru para, querendo, responder presente ao. Protesta pela produo de todas as provas em direito admitidas, inclusive depoimento pessoal do representante legal do ru, que desde j requer. Finalmente, pede-se sejam julgados procedentes todos os pedidos, atribuindo-se causa, para fins de alada, o valor de R$ 50.000,00. Termos em que pede deferimento. Rio de Janeiro, 28 de maio de 1998. Cssio Casagrande, Procurador do Trabalho.

DECISO
ACPU 967/98 Aos 31 dias do ms de outubro de 2000, s 14h10min., na sala de audincias da 53 Vara do Traba258 lho do Rio de Janeiro RJ, sob a presidncia do Exmo. Sr. Juiz do Trabalho, Dr. Otavio Amaral Calvet, fo-

ram apregoadas as partes, Ministrio Pblico do Trabalho, reclamante, e rgo Gestor de Mo-de-Obra do Trabalho Porturio Avulso dos Portos Organizados do Rio de Janeiro, Sepetiba, Forno e Niteri OGMO, reclamada, ausentes. Submetido o processo a julgamento a Vara proferiu a seguinte SENTENA Relatrio Ministrio Pblico do Trabalho ajuizou ao civil pblica em face de rgo Gestor de Mo-de-Obra do Trabalho Porturio Avulso dos Portos Organizados do Rio de Janeiro, Sepetiba, Forno e Niteri OGMO, ambas as partes qualificadas nos autos supra, postulando, em sntese, os pedidos constantes do rol contido na exordial. Alada fixada pelo valor atribudo inicial. Apresentou a parte reclamada resposta. Documentos foram juntados pelos litigantes. Firmado termo de acordo, restou suspenso o feito. Ajuizou a parte r ao cautelar incidental, sendo ambos os feitos apensados. As fls. 215/217 foi determinada a separao dos autos principais e deferida a liminar postulada na exordial. Manifestaram-se as partes. Em nova audincia, houve a juntada de termo de acordo em carter transitrio (fls. 350/352). Sem outras provas, considerou-se encerrada a instruo processual. Razes finais remissivas. Propostas conciliatrias infrutferas. o relatrio.

FUNDAMENTAO Trata a presente demanda de imposio de obrigao de fazer parte r consistente na elaborao da escala em sistema de rodzio dos trabalhadores porturios avulsos, bem como a verificao da presena no local de trabalho dos trabalhadores constantes da escalao diria e que seja assegurada a no preterio do trabalhador regularmente registrado e a no simultaneidade na escalao. Os documentos de fls. 22/148 trazidos pela parte autora demonstram saciedade as irregularidades alegadas na exordial no que diz respeito escalao da mo-de-obra porturia quando do ajuizamento da ao bem como a no assuno pelo OGMO/RJ de tais deveres, matria, alis, confessada pela parte r em sua manifestao de fls. 152/173, como pode ser observado pelos trechos abaixo, bem como pelo item 07 de fl. 165, onde o ru registra no possuir estrutura na poca para a assuno dos seus misteres

Obviamente, devido aos embates iniciais, que redundaram em instaurao de vrios Processos Judiciais e outras medidas necessrias em face daqueles que faziam quixotesca e reacionria oposio ao futuro, teve sua efetiva implementao atrasada, o que alis, do conhecimento do prprio Delegado Regional do Trabalho no Rio de Janeiro, ...
259

No pretendemos com isso defender as posies deles, antes pelo contrrio, porm, apenas desejamos ponderar que o OGMO/ RJ est sendo implementado a duras penas, mas imbudo de mpeto e desejo de acertar. O que no se pode fazer, transferir a culpa pelos erros pretritos. ... Destarte, impende destacar todo o interesse do OGMO/RJ em assumir definitivamente tais misteres... Ilmo. Sr. Julgador, inferimos clara e perfeitamente a necessidade da implementao da LMP, at porque, ns dela somos devotos, todavia, entendemos que o mal no est sendo atacado em sua fonte, qual seja, a intransigncia das lideranas laborais. Se a escalao e o rodzio da mo-deobra ainda no cabem ao OGMO, porque naquele momento negocial (1996), os laborais no aceitaram (e ainda hoje so refratrios). Responsabilizar o OGMO, conferindo-lhe o pecado original, ser aplicar a doutrina maquiavlica, qual seja a de que os meios justificam os fins. ... Logo, se o OGMO ainda no tem a integralidade de sua utilizao, grande parte se deve queles que lhe fizeram e fazem franca oposio...
Por outro lado, insta observar que no h qualquer controvrsia acerca da obrigao legal imposta 260

ao ru pelo art. 18 da Lei n. 8.630/ 93 em seu inciso I e pelos arts 5 e 6 da Lei n. 9.719/98, verbis:

administrar o fornecimento da mo-de-obra do trabalhador porturio e do trabalhador porturio avulso. A escalao do trabalhador avulso porturio, em sistema de rodzio, ser feita pelo rgo gestor de mo-de-obra. Cabe ao operador porturio e ao rgo gestor de mo-de-obra verificar a presena, no local de trabalho, dos trabalhadores constantes de escala diria.
Quanto s argumentaes da par te r, no sentido de ausncia de culpa pela demora na assuno de suas atribuies, irrelevante qualquer digresso neste sentido, pois o fato em anlise deve ser centrado no cumprimento ou no da norma legal e, como j salientado acima, confessa a parte r a irregularidade apontada na pea inaugural. Dessa forma, h que se acolher integralmente o pedido formulado, mantendo-se a medida liminar deferida s fls. 215/217 e impondo parte r as seguintes obrigaes de fazer: a) elaborao da escala em sistema de rodzio dos trabalhadores porturios avulsos na forma da Lei n. 8.630/93, art. 18, inciso I c/c. art. 5 da Lei n. 9.719/98; b) verificao da presena, no local de trabalho, dos trabalhadores constantes da escalao diria na forma do art. 6 da Lei 9.719/98;

c) assegurar que no haja preterio do trabalhador regularmente registrado na forma do art. 7, pargrafo nico da Lei n. 9.719/98; d) assegurar que no haja simultaneidade na escalao na forma do art. 7, pargrafo nico da Lei n. 9.719/98. Em caso de descumprimento das presentes obrigaes de fazer, fixa-se multa diria equivalente a 1.000 UFIRs reversvel ao FAT (Fundo de Amparo ao Trabalhador). No que diz respeito ao Termo de Acordo em Carter Transitrio anexado aos autos na ltima assentada, homologa-se, o mesmo uma vez ratificado pelas partes acordantes, valendo registrar que a manuteno das disposies ali avenadas em nada conflitam com o cumprimento da presente sentena e da liminar deferida nos autos. Por fim, defere-se o requerimento formulado pela parte autora no sentido de aplicao de multa por descumprimento da liminar para o perodo de 17.10.00 a 2l.10.00 (data da realizao do acordo provisrio), j que as declaraes do antigo diretor executivo do OGMO/RJ estampadas no documento de fls. 342/343, por ele subscrito, bem como a notcia de que a escalao somente foi efetuada pelo ru aps o acordo provisrio supramencionado, levam o juzo plena convico de que no perodo acima apontado a parte r deixou de cumprir a determinao judicial no efetuando a escalao da mo-de-obra porturia avulsa.

Assim, comina-se, a multa de 5.000 UFIRs ante o descumprimento da liminar pelo perodo de cinco dias, nos termos da deciso de fls. 215/217. Registre-se que o documento de fls. 342/343 somente tem validade quanto s declaraes emitidas pelas pessoas que estavam presentes no momento da realizao da Ata da reunio e que a subscreveram, razo pela qual reconhece-se a imprestabilidade do mesmo como prova, no que diz respeito s supostas declaraes do representante do Ministrio Pblico do Trabalho. DISPOSITIVO Isto posto, decide a 53 Vara do Trabalho do Rio de Janeiro RJ, no mrito, julgar procedente o pedido para condenar o rgo Gestor de Mo-de-Obra do Trabalho Porturio Avulso dos Portos Organizados do Rio de Janeiro, Sepetiba, Forno e Niteri OGMO no feito proposto por Ministrio Pblico do Trabalho nas obrigaes de fazer acima mencionadas e impor a multa de 5000 UFIRs por descumprimento da deciso liminar, tudo conforme consta da fundamentao supra que integra este decisum. Custas pela parte reclamada no importe de R$ 1.000,00 calculadas sobre o valor da causa fixado em R$ 50.000,00. Partes cientes (Enunciado 197 do C. TST). Nada mais. Otavio Amaral Calvet, Juiz do Trabalho. 261

AO CIVIL PBLICA COM PEDIDO DE ANTECIPAO DE TUTELA REVISTA NTIMA DE TRABALHADORES (PRT 2 REGIO)
EXMO. SR. DR. JUIZ DA VARA DO TRABALHO DE BARUERI SO PAULO O Ministrio Pblico do Trabalho, por sua Procuradoria Regional do Trabalho da 2 Regio, situada na Rua Aurora, n. 955, 7 andar, Santa Efignia, So Paulo Capital, CEP 01209-001, neste ato representada pelas Procuradoras do Trabalho adiante assinadas, com base nos artigos 127 e 129, inciso III, da Constituio da Repblica; no artigo 83, inciso III, da Lei Complementar n. 75/ 93, nos artigos 1, inciso IV e artigo 21 da Lei n. 7.347/85, nos artigos 82, inciso I e artigo 91 da Lei n. 8.078/ 90, alm do art. 373-A, inciso VI, da Consolidao das Leis do Trabalho e art. 5, inciso X, da Constituio Federal, vem, respeitosamente presena de Vossa Excelncia ajuizar a presente AO CIVIL PBLICA COM PEDIDO DE ANTECIPAO DE TUTELA Em face de Postal Service Mala Direta e Promoes Ltda., inscrita no CGC/MF sob o n. 01.944.464/000119, com sede na Estrada da Aldeinha, 262 n. 691, Alphaville, Barueri, So Paulo, CEP 06465-100, pelos fundamentos de fato e de direito a seguir aduzidos: I Dos fatos Em 15 de setembro de 2000, recebeu esta Procuradoria, representao encaminhada pelo Ministrio do Trabalho e Emprego Subdelegacia do Trabalho em Osasco, na pessoa da Sudelegada do Trabalho Dra. Luciola Rodrigues Jaime, dando notcia de prtica de desrespeito honra e intimidade de trabalhadores por meio de revista ntima vexatria (doc. 1). Informou a DRTE que o pedido de fiscalizao, originado por denncia annima recebida na Subdelegacia do Trabalho em Osasco, comprovou a veracidade da denncia, qual seja, que todos os empregados, homens e mulheres passaram por revista, sendo que estas tiveram seus direitos mais violados do que aqueles, na medida em que fo-

ram submetidas a horrorosos constrangimentos por ocasio da revista ntima. Instaurado o procedimento preparatrio de Inqurito Civil Pblico de n. 708/2000 (doc. 2) para verificao das violaes apontadas, incontinnti designou-se audincia para oitiva de pessoas declinadas na denncia annima e no relatrio da fiscalizao encaminhados pela DRT/SDT Osasco (docs. 3 e 4). Na referida audincia, tomouse os depoimentos de Ivani Franchini Narcizo, Gerente de Produo e, Roseli Martins Bastos, Assistente Administrativo da empresa denunciada (doc. 5). Ambas confirmaram a abusiva revista ntima que foram submetidas as empregadas, inclusive elas prprias, no obstante a segunda depoente houvesse alertado s policiais militares que o objeto furtado encontrava-se dentro de um envelope. Posterior mente, a empresa apresentou sua defesa (doc. 6), onde, em sntese, aduziu que jamais ordenou ou anuiu com a revista da forma que foi levada a efeito, juntando, na oportunidade, o Boletim de Ocorrncia lavrado perante a Polcia Civil do Estado de So Paulo (doc. 7), elaborado 02 (dois) dias aps a ocorrncia dos fatos e, o Boletim de Ocorrncia feito pela Polcia Militar do Estado de So Paulo (doc. 8), que esteve no local no dia dos acontecimentos aqui relatados. Aps, determinou-se a expedio de ofcios ao Ministrio Pblico Estadual e Corregedoria da Polcia

Militar, para que no mbito de suas atribuies adotassem as providncias pertinentes em relao aos fatos ocorridos das dependncias da empresa no dia 01 de agosto de 2000 (docs. 9 e10), agendando-se, ainda, na mesma oportunidade, diligncia para inspeo na sede da investigada. No dia da diligncia, 31 de outubro p. passado, tomou-se, aleatoriamente, o depoimento de 3 (trs) empregados submetidos revista no dia dos fatos, alm da oitiva do Sr. Cludio Clarete Ferreira Jardim, Gerente Comercial da empresa investigada (docs. 11/15). Dos depoimentos colhidos por ocasio da inspeo Srs. Dejanira Batista Alberto, Ctia Camilo Santoro e Claudinei Ferreira Bispo , podese constatar com segurana: que todos os empregados passaram por revista, pessoal ou ntima, no dia dos fatos; que as empregadas mulheres passaram por horrorosos constrangimentos por ocasio da revista; que as empregadas mulheres foram revistadas, em bloco, de seis em seis, ou seja, todas ao mesmo tempo; que a Sra. Roseli acompanhou parte da revista das empregadas mulheres e aps os fatos, teve seu contrato de trabalho rescindido com a empresa denunciada; que todas as empregadas mulheres foram submetidas revista ntima, grvidas ou no, menores ou maiores, de tenra idade ou no; 263

 que as empregadas mulheres no concordaram com a revista ntima, mas, no tiveram direito de opo; que algumas mulheres ficaram nervosas e outras foram maltratadas durante a revista; que os empregados homens no foram compelidos, por ocasio da revista, a desnudarem-se, tal como aconteceu em relao s empregadas mulheres; que o Sr. Cludio acompanhou toda a revista do setor de produo. Ouviu-se, tambm, no dia da inspeo, o depoimento de Cludio Clarete Ferreira Jardim que informou viver maritalmente com a Sra. Marlene Ferreira da Silva (com quem, inclusive, tem um filho), que figura como procuradora da empresa (doc.16), mas, que hoje, uma das proprietrias da mesma (doc. 17) e, ao que tudo indica, h muito tempo j a vinha gerindo e administrando para todo e qualquer efeito. Posteriormente e considerando que no seu depoimento o j citado Sr. Cludio Clarete Ferreira Jardim alegou que no determinou a revista do modo como foi realizada, a fim de dissipar eventuais dvidas, foram ouvidos os policiais militares envolvidos no acontecimento, para auferir-se de quem partiu a ordem para a sua efetivao. Pelos depoimentos (doc. 18), apurou-se que a determinao partiu do mencionado Sr. Cludio, que se intitulava o proprietrio da empre264

sa, a quem inclusive foi alertado que a revista seria de sua inteira responsabilidade, j que a polcia militar somente tem autorizao para assim proceder quando h alguma ocorrncia nas ruas e no no interior do estabelecimentos particulares. Portanto, por todas as provas coligidas durante a investigao infere-se que a revista tal como ocorreu, feriu o direito intimidade da pessoa do trabalhador, sua vida privada e sua integridade moral, de sorte que, face constatao de leso aos direitos coletivos dos empregados da R, por ato da empresa (j que a ordem para o procedimento ilegal partiu de pessoa que se intitulava seu proprietrio), vtimas da realizao de odiosas revistas vexatrias, ajuza-se a presente ao civil pblica. II Do direito O artigo 1, inciso III da Carta Federal preceitua como um dos fundamentos da Repblica Federativa do Brasil a dignidade da pessoa humana. Por sua vez, o artigo 5 do mesmo diploma legal, alm de registrar que todos so iguais perante a lei, dispe em seu inciso X, que so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao, ou seja, direito fundamental da pessoa humana a inviolabilidade da intimidade, da vida privada, da honra e da imagem. E, at mesmo a ordem econmica, caminhando na mesma

diretriz, acentua que tem por fim assegurar a todos existncia digna (art. 170, da Lei Magna). De outro lado, infere-se da leitura do artigo 3 da Constituio Federal que dentre os objetivos fundamentais da Repblica o legislador constituinte elegeu no inciso III, promover o bem de todos, sem preconceitos de origem, raa, sexo, cor, idade e quaisquer formas de discriminao . E, o legislador ordinrio, tambm preocupado com a humanizao do trabalho, inseriu na Consolidao das Leis do Trabalho, atravs da Lei n. 9.799, de 26 de maio de 1999, o artigo 373A, que no inciso VI estabelece, que vedado proceder o empregador ou preposto revistas ntimas nas empregadas ou funcionrias , valendo mencionar que por fora do princpio da igualdade, por analogia, o citado artigo tambm aplicvel aos homens. 2.1. Da Violao Honra e Intimidade dos Trabalhadores As normas supramencionadas consubstanciam um arcabouo normativo de proteo honra e intimidade, o que se coaduma com os objetivos e fundamentos da Carta Poltica, que, por sua vez, fulminou o verdugo regime anterior, marcado pela violncia, perseguio e discriminao das pessoas. A Constituio de 1988 historia Alexandre de Moraes afasta a idia do predomnio das concepes transpessoalistas de

Estado e Nao, em detrimento da liberdade individual. A dignidade um valor espiritual e moral inerente pessoa, que se manifesta singular mente na autodeter minao consciente e responsvel da prpria vida e que traz consigo a pretenso ao respeito por parte das demais pessoas, constituindo-se um mnimo invulnervel que todo estatuto jurdico deve assegurar, de modo que, somente excepcionalmente, possam ser feitas limitaes ao exerccio de direitos fundamentais, mas sempre sem menosprezar a necessria estima que merecem todas as pessoas enquanto seres humanos (in Direito Constitucional, 4 edio, Atlas, pp. 43/44). Sob esse prisma, o contrato de trabalho no pode servir de veculo para que tais princpios sejam maculados. O poder diretivo do empregador encontra seus limites quando esbarra nos direitos e garantias fundamentais. O caso em espcie retrata hiptese de violao dos conceitos e princpios acima alinhavados, atinentes ao direito privacidade, considerado por Jos Afonso da Silva como todas as manifestaes da esfera ntima, privada e da personalidade. A revista praticada pela r em relao ao conjunto de trabalhadores foi ilegal e, alm de ntima em face das empregadas mulheres, foi vexatria, resultando em um atentado honra e intimidade dessas trabalhadoras. Frise-se que conforme depoimentos colhidos, as empregadas tiveram que desnudar-se coletivamente (de 6 em 6), chegando al265

gumas a serem maltratadas por ocasio da revista e ao depois, foram alvos de chacotas e piadas dentro do estabelecimento empresarial. oportuno trazer colao nesse passo, o que disse a Juza do Trabalho da 2 Regio, Maria Ins Alves da Cunha, in Direitos Imateriais no Direito do Trabalho, Genesis, Revista de Direito do Trabalho, n. 73, p. 79, in verbis:

mesmos sejam submetidos revista que impliquem em exposio de partes ntimas do corpo, e ainda, contato fsico. 2.2. Da discriminao Na opinio abalizada da Subprocuradora-Geral do Trabalho, Dra. Maria Aparecida Gugel, falar sobre discriminao nas relaes de trabalho implica antes de identificar a Declarao Universal dos Direitos Humanos que em seus trinta artigos prope como ideal comum e como objetivo a ser atingido por todos os povos e todas as naes que cada indivduo e cada rgo da sociedade se esforce, atravs do ensino e da educao, para promover o respeito aos direitos e liberdades. Entre eles o direito de ir e vir sem ser molestado; o direito de ser acusado dentro do devido processo legal e legtimo; o direito de exigir o cumprimento da lei; o direito de trabalhar e viver sem ser alvo de humilhaes, violncia, agresses, desrespeito, perseguies e discriminao (in Discriminao nas Relaes do Trabalho, Genesis, Revista de Direito do Trabalho, n. 79, p. 70). Ora, in casu, do cotejo probatrio, ainda que todos os empregados do estabelecimento da r tenham sido havidos como suspeitos, as empregadas mulheres foram alvos de discriminao em relao aos empregados homens, pois apenas estas foram submetidas revista mais intensa, consistente em desnudar-se, ficar de ccoras, levantar e abaixar por trs vezes consecutivas.

... so notrias as revistas vexatrias a que so submetidos empregados de modo geral, e neste caso, o poder de fiscalizao e disciplinar do empregador no pode se sobrepor garantia constitucional intimidade. Vale dizer que, conquanto tenha o empregador o direito de preservar sua propriedade, estabelecendo medidas preventivas para defesa de seu patrimnio, no podem tais expedientes servir unicamente para satisfao de interesses baseados no comodismo.
Ademais, qualquer revista, que no seja justificada por bens maiores a serem defendidos, como a vida humana, vexatria, impondo srio gravame honra da pessoa revistada. Esse o entendimento de Ivan Alemo, em artigo intitulado Revista de empregados: obteno de prova por meio ilcito, publicado no site da Universidade Federal Fluminense, para quem em toda revista h o vexame ou incmodo. Em sntese, a r deve adequar a sua conduta, a fim de que seja preservado o direito honra e intimidade dos empregados, de modo a se abster de impor e permitir que os 266

Referido critrio, de cunho subjetivo, implica ainda em violncia ao princpio constitucional da isonomia, que delineia que todos so iguais perante a lei. De mais a mais, no se pode olvidar que aos acusados so assegurados o contraditrio e a ampla defesa, como preconiza o artigo 5, inciso LV, da Carta Federal, de modo que pergunta-se, como excluir da incidncia desse dispositivo os meros suspeitos? Nesta esteira de raciocnio, foroso concluir que, nestes casos, o trabalhador duplamente penalizado, primeiro porque, ao ser apontado como suspeito, em flagrante desrespeito ao princpio da presuno de inocncia, discriminado e tem a sua honra maculada, vez que, mesmo implicitamente, tratado como um acusado. Segundo porque, vtima de uma intromisso constrangedora da sua intimidade, dada a intensidade da revista. Tambm, no se justifica a revista sob a assertiva de que a empresa estaria a tutelar seu patrimnio, pois como bem explana a ilustre colega Sandra Lia Simn, in A Proteo Constitucional da Intimidade e da Vida Privada do Emprego, Editora LTr, p. 147 e seguintes, quando fala sobre o assunto em comento, para que tal acontea mister a existncia de fatos concretos, como, por exemplo, a existncia de bens suscetveis de subtrao e ocultao, com valor material, ou que tenham relevncia para o funcionamento da atividade empresarial, enfatizando mais adiante que furtos

circunstanciais, mais ainda no justificam a inspeo pela empresa porque se eventual, no causar grande prejuzo ao patrimnio do empresrio, de um lado e, de outro, porque pequenas diminuies no patrimnio fazem parte do risco do negcio. Ademais, finaliza a colega, a confiana deve ser a base da relao empregatcia, caso contrrio o empregador quem incorrer na culpa in eligendo e in vigilando (grifos nossos). De outro lado, no se pode escudar que na coliso, mesmo que aparente, de direitos fundamentais, deve prevalecer aquele ao qual o sistema jurdico e a sociedade do maior relevncia, e que a salvaguarda do bem jurdico seja fundamental para a comunidade. Assim, no resta dvida que o direito intimidade, dignidade e honra dos trabalhadores, como pessoas, deve prevalecer sobre o direito propriedade, que inclusive sob orientao constitucional deve obedecer justia social. realmente cruel colocar-se na balana o direito de propriedade em um lado e o direito intimidade e dignidade do ser humano no outro lado. No h mente s que dir que a propriedade deve ter maior amparo em detrimento da intimidade e dignidade do trabalhador. Desta feita, em razo do dever de submisso aos princpios da presuno de inocncia e da isonomia, bem assim a supremacia do direito de dignidade da pessoa humana em cotejo com o direito de propriedade, a atitude da r no pode subsistir, 267

devendo, assim, se abster da prtica de qualquer ato discriminatrio que implique em tratamento desigual. 2.3. Da proibio infraconstitucional da revista ntima O art. 373-A da Consolidao das Leis do Trabalho, ao tratar da proteo do trabalho da mulher, proibiu, em seu inciso VI, proceder o empregador ou preposto a revistas ntimas nas empregadas ou funcionrias. Ou seja, toda e qualquer revista ntima em mulheres proibida pela legislao infraconstitucional. Conseqentemente, toda revista pessoal e ntima deve ser declarada ilegal. E no se pode dizer que somente a revista realizada em mulheres ilegal. Isto porque o inciso I do art. 5 Constitucional assim disps: homens e mulheres so iguais em direitos e obrigaes, nos termos desta Constituio. Portanto, deve a revista ntima ser tida como ilegal para ambos os sexos.

danos morais (artigo 5, X, da Constituio de 1988), como se infere da ementa que se transcreve:

Dano moral. Caracterizao. Revistas completas. Extrapolamento ao limite do poder potestativo do empregador. Danos morais sofridos. Desnecessria a publicidade do ato ilegal para caracterizao. Constituise em ato abusivo da reclamada a realizao de revistas completas (incluindo abaixar a cala/saia e abrir a camisa/blusa), extrapolando o limite do poder potestativo que detm, ainda que realizadas em locais reservados. O ato ilcito ofende ao obreiro em sua intimidade psquica em seus valores subjetivos, exigindo a reparao. O poder potestativo, nestes casos, deve ficar restrito ao necessrio, respeitando a dignidade e intimidade do trabalhador, a qual deve prevalecer sobre o excesso de zelo com o patrimnio (TRT 9 Reg., 1 T., Ac. n. 3869/97, Rel. Juiz Wilson Pereira, DJPR 21.2.97, p. 322). In Genesis, Revista de Direito do Trabalho, n. 66.
De fato, verifica-se no caso em tela que, alm do dano causado a cada empregado, houve, ainda, a ocorrncia de um dano genrico, causado a toda coletividade. Tratase de um prejuzo moral potencial de que foi alvo toda a coletividade de trabalhadores da R, assim como a prpria sociedade, na medida em que violada a ordem social, conforme demonstrado anteriormente. Configurase, portanto, leso no s a interesses coletivos, como tambm a interesses difusos daqueles que, no futuro, possam vir a ser admitidos pela empresa.

2.4. Do dano moral coletivo A professora Alice Monteiro Barros obtempera que a Justia do Trabalho tem entendido que as revistas consistentes em abaixar a cala ou levantar a saia e abrir a blusa vm sendo consideradas como ato ofensivo intimidade do trabalhador, a ensejar indenizao por 268

Quanto discriminao, h que se observar, no caso, que o empregado (ou o virtual empregado) no pode ser tratado como patrimnio ou bem de consumo suscetvel de ser meramente aplicado na produo, vez que ele um cidado, e como tal deve ser tratado. Ao mesmo tempo, deve o empregador atentar que o exerccio da atividade econmica h de se pautar pela observncia, dentre outros, dos princpios da boa-f, dignidade humana e no-discriminao, afugentando assim, a adoo de uma poltica discriminatria, pois certo que o homem chamado e destinado ao trabalho; mas, antes de tudo, o trabalho est em funo do homem e no o homem est em funo do trabalho (Laborem Exercens, Encclica sobre o Trabalho Humano, Roma, 1981, p. 23, citado por Alfredo J. Ruprecht, in Os Princpios do Direito do Trabalho, LTr, p. 105). A par disso, h que se levar em conta a afronta ao prprio ordenamento jurdico, que, erigido pelo legislador como caminho seguro para se atingir o bem comum, flagrantemente aviltado pela r que, visando a proteo do seu patrimnio, macula a honra e invade a esfera ntima dos empregados. Como tais leses amoldam-se na definio do artigo 81, incisos I e II, da Lei n. 8.078/90, cabe ao Ministrio Pblico, com espeque nos artigos 1, caput, e inciso IV e 3 da Lei n. 7.347/85, propor a medida judicial necessria reparao do dano e sustao da prtica.

Nesse passo, se afigura cabvel a reparao da coletividade dos trabalhadores, no pelas revistas em si, mas pela ilicitude da forma que as mesmas foram realizadas (revistas ntimas e vexatrias), e ainda pela discriminao supramencionada. Oportuno se torna dizer que, no somente a dor psquica pode gerar danos morais, devemos ainda considerar que o tratamento transindividual aos chamados interesses difusos e coletivos origina-se justamente da importncia desses interesses e da necessidade de uma efetiva tutela jurdica. Ora, tal importncia somente refora a necessidade de aceitao do dano moral coletivo, j que a dor psquica que alicerou a teoria do dano moral individual acaba cedendo lugar, no caso do dano moral coletivo, a um sentimento de desapreo e de perda de valores essenciais que afetam negativamente toda uma coletividade. (...) Assim, preciso sempre enfatizar o imenso dano moral coletivo causado pelas agresses aos interesses transindividuais, afeta-se a boa imagem da proteo legal a estes direitos e afeta-se a tranqilidade do cidado, que se v em verdadeira selva, onde a lei do mais forte impera.

Tal intranqilidade e sentimento de desapreo gerado pelos danos coletivos, justamente por serem indivisveis, acarreta leso moral que tambm deve ser reparada coletivamente. Ou ser que algum duvida que o cidado brasileiro, a cada notcia de leso a seus direitos, no se v desprestigiado e ofendido no seu
269

sentimento de pertencer a uma comunidade sria, onde as leis so cumpridas? Omissis. A reparao moral deve se utilizar dos mesmos instrumentos da reparao material, j que os pressupostos (dano e nexo causal) so os mesmos. (...) Com isso, v-se que a coletividade passvel de ser indenizada pelo abalo moral, o qual, por sua vez, no necessita ser a dor subjetiva ou estado anmico negativo, que caracterizariam o dano moral da pessoa fsica ... (in, Andr de Carvalho Ramos, A Ao Civil Pblica e o Dano Moral Coletivo).
No que tange questo da responsabilidade pelo dano moral e patrimonial no campo dos interesses metaindividuais, assinala o eminente Juiz do Tr ibunal do Trabalho da 2 Regio, Dr. Francisco Antonio de Oliveira, na obra Ao Civil Pblica Enfoque Trabalhistas:

3.3 Dos danos morais A discusso doutrinria sobre a possibilidade de indenizao por dano moral no mais subsiste. A Constituio de 1988 concedeu a indenizao expressamente no art. 5, V e X, por dano moral ou de imagem e violao da intimidade, da vida privada, da honra. A Lei n. 7.347/85, quando de sua concepo, limitava-se a falar em responsabilidade por danos, o que poderia trazer divergncias interpretativas sobre a incluso ou no de dano moral. Em boa hora a Lei n. 8.884/94, agora em consonncia com o direcionamento constitucional (art. 5, V e X) modificou a redao da redao do artigo 1 da Lei originria para deixar expresso no caput a responsabilidade por danos morais e patrimoniais. Destaque-se, ainda, que este dano, desferido potencialmente a um universo de pessoas que impossvel de se determinar, tanto a priori, como a posteriori, deve ser reparado in continenti, no se confundindo, em absoluto, com as eventuais reparaes individuais que venham a ser impostas R. Isto significa dizer que, de modo algum o montante pecunirio relativo indenizao genrica aqui mencionada ser deduzido de condenaes judiciais que venham a imputar reparao individual pelo dano causado a algum, por idnticos fatos. De igual forma, a indenizao genrica aqui pleiteada no quita, nem parcialmente, nem muito menos, integralmente, qual-

3.2 Da responsabilidade por danos

A responsabilidade por danos causados est diretamente ligada a ato culposo ou doloso. Todo aquele que de forma alguma causar dano a algum dever indenizar na proporo do dano causado... O dano est, ligado a um ato ilcito... O objetivo da lei em caso identificar aquele (ente pblico ou privado) que de alguma forma tenha causado dano que malfira interesses difusos ou coletivos...
270

quer indenizao conferida, ou a conferir, aos lesados efetivamente, pelos mesmos danos e fatos correlatos. Justifica-se a reparao genrica, no s pela dificuldade de se reconstituir o mal j impingido coletividade, mas tambm, por j ter ocorrido a transgresso ao Ordenamento Jurdico vigente. Necessrio, portanto, um meio que, a um s tempo, no permita que o transgressor exima-se da obrigao de reparar o mal causado sob o argumento de que seria impossvel individualizar os lesados e permita, ao menos de forma indireta, que todos os atingidos pela conduta transgressora sejam ressarcidos pelos danos sofridos. Com o fim de solucionar esses inconvenientes que legislador inseriu no artigo 13 da Lei n. 7.347/85 a possibilidade de ser cobrada indenizao reversvel a um fundo criado com a finalidade de proteo dos bens lesados, como preceitua o citado dispositivo, in verbis :

Nesse diapaso e, por oportuno, transcreve-se a salutar lio de Antnio Augusto Melo de Camargo, Edis Milar e Nelson Nery Jnior, in verbis: Uma soluo inovadora exigia tambm o problema da destinao da indenizao: como o bem lesado coletivo, como os interesses desrespeitados so difusos, seria tarefa impossvel distribuir a indenizao por todos os prejudicados (muitas vezes toda a coletividade). Titular do direito indenizao no pode ser tambm o EstadoAdministrao, que muitas vezes o causador direto do dano e que sempre ser indiretamente responsvel por ele. ....

Art. 13. Havendo condenao em dinheiro, a indenizao pelo dano causado rever ter a um fundo gerido por um Conselho Federal ou por Conselhos Estaduais de que participaro necessariamente o Ministrio Pblico e representantes da comunidade, sendo seus recursos destinados reconstituio dos bens lesados.

A alternativa que nos parece eficaz a da criao de um fundo, constitudo pela soma das indenizaes que venham a ser fixadas e que dever ser aplicado para a recomposio dos estragos perpetrados contra os bens de uso coletivo (A ao civil pblica e a tutela jurisdicional dos interesses difusos. So Paulo: Saraiva, 1984, pp. 81 e 82) (grifamos).
Observe-se que atualmente vem se flexibilizando a idia de reconstituio dos bens lesados citada na parte final do artigo 13, para se considerar como objetivo da indenizao e do fundo no somente a reparao daquele bem especfico lesado, mas de bens a ele rela271

cionados. No presente caso, por exemplo, revertida a indenizao para o FAT, no estar-se- reparando especificamente o dano moral causado totalidade de trabalhadores, mas o transgressor da Ordem Jurdica estar beneficiando de forma indireta a classe operria, a qual fora atingida pela sua conduta. Com essa indenizao o referido fundo ter maiores recursos para proporcionar benefcios aos obreiros, em contrapartida pelos danos sofridos. Nesse sentido se posiciona Hugo Nigro Mazzilli ao comentar o objetivo do fundo a que se refere o artigo 13 da Lei da Ao Civil Pblica, a cuja lio nos reportamos: O objetivo inicial do fundo era gerir recursos para a reconstituio dos bens lesados. Sua destinao foi ampliada: pode hoje ser usado para a recuperao dos bens, promoo de eventos educativos e cientficos, edio de material informativo relacionado com a leso e modernizao administrativa dos rgos pblicos responsveis pela execuo da poltica relacionada com a defesa do interesse desenvolvido. ....

duto do fundo em contrariedade com sua destinao legal, como para custear percias.
H bens lesados que so irrecuperveis, impossveis de serem reconstitudos: uma obra de arte totalmente destruda; uma maravilha da natureza, como Sete Quedas ou Guara, para sempre perdida; os ltimos espcimes de uma raa animal em extino... Casos h em que a reparao do dano impossvel. comovente o provrbio chins que lembra poder uma criana matar um escaravelho, mas no poderem todos os sbios recri-lo... Ao criar-se um fundo fludo, enfrentou-se o problema de maneira razovel. Mesmo nas hipteses acima exemplificadas, sobrevindo condenao, o dinheiro obtido ser usado em finalidade compatvel com sua causa . Assim, no primeiro exemplo, poder ser utilizado para reconstituio, manuteno ou conservao de outras obras de arte, ou para conservao de museus ou lugares onde elas se encontrem... (A defesa dos interesses difusos em juzo. 9 ed. Ver. e atual., So Paulo: Saraiva, 1997, pp. 153 e 154) (grifamos). E, mais se justifica a condenao na reparao de danos genricos quando se sabe que os empregados colocados na situao criada pela r, submetidos fora revista vexatria para atender a suposto interesse patrimonial da empresa, sofrem do que se chame de paralisia

A doutrina se refere ao fundo de reparao de interesses difusos como fluid recovery, ou seja, alude ao fato de que deve ser usado com certa flexibilidade, para uma reconstituio que no precisa ser exatamente da reparao do mesmo bem lesado. O que no se pode usar o pro272

social intimidativa do interesse de agir, em outras palavras, no podem entrar em Juzo para contestarem os atos de sua empregadora, porque se o fizerem sero prontamente identificados e sumariamente demitidos.
Pelo exposto, requer-se a condenao da empresa ao pagamento de indenizao pelos danos genricos causados, reversvel ao Fundo de Amparo ao Trabalhador (FAT), devendo o valor ser arbitrado, na forma do artigo 1.553 do Cdigo Civil. III Da legitimidade e do interesse de agir do Ministrio Pblico do Trabalho A legitimidade para a causa do Ministrio Pblico advm concorrentemente dos preceitos contidos na Lei Complementar n. 75/93, na Lei da Ao Civil Pblica e no Cdigo de Defesa do Consumidor. A Lei Complementar n. 75/93 (Estatuto do Ministrio Pblico da Unio) estabelece:

Houve, com efeito, leso a direito constitucionalmente garantido, de forma coletiva, por ato contnuo da empresa, j que a inviolabilidade da intimidade e da honra so preceitos constantes da Lei Maior. Assim, age o Ministrio Pblico, ao propor as aes civis pblicas, como guardio da ordem jurdica e dos interesses indisponveis dos trabalhadores constitucionalmente garantidos, como o direito intimidade e honra da pessoa humana. Busca-se coibir conduta atentatria dos postulados constitucionais da valorizao do trabalho e da dignidade da pessoa humana (art. 7, art. 170, art. 193, da Constituio Federal). Com relao adequabilidade do rito processual ora eleito, evidencia-se a via da Ao Civil Pblica como apta satisfao da presente pretenso jurdica, tanto pelo artigo supracitado, como pelo prprio art. 1 da Lei n. 7.347/85, que assim dispe:

Art. 83. Compete ao Ministrio Pblico do Trabalho o exerccio das seguintes atribuies junto aos rgos da Justia do Trabalho: (...) IV promover a ao civil pblica no mbito da Justia do Trabalho, para a defesa de interesses coletivos, quando desrespeitados os direitos sociais constitucionalmente garantidos;

Art. 1 Regem-se pelas disposies desta Lei, sem prejuzo da ao popular, as aes de responsabilidade por danos morais e patrimoniais causados:
(...)

IV a qualquer outro interesse difuso ou coletivo;

Ademais, o entendimento de alguns de que os interessados devem ingressar com aes individuais a fim de postular seus direitos facilmente refutvel, levando-se em considerao que o prprio sentido 273

da ao civil pblica, que visa a possibilitar o pleno acesso Justia, especialmente daquelas demandas que, individualizadas, no ensejariam aes individuais, mas cuja soma represente a macroleso prpria da ofensa a interesses difusos e coletivos (cf. Mauro Cappelletti e Bryant Garth, O Acesso Justia, Srgio Antnio Fabris Editor, 1988, Porto Alegre). Ressalte-se, ainda, que na presente demanda tem-se caracterizada no somente a leso aos interesses coletivos dos trabalhadores em questo, como tambm a leso ordem jurdica, fato este que o Ministrio Pblico no pode abster-se de repudiar. De fato, cabe ao Parquet buscar, atravs do Poder Judicirio, alm da reparao ao dano que os empregados da R sofreram, a reparao ao dano sofrido por toda sociedade, posto que a prtica discriminatria, qualquer que seja, indiscutivelmente, afeta a ordem pblica, a qual deve calcar-se no princpio da igualdade.

IV Da antecipao da tutela O art. 12 da Lei n. 7.347/85, que instituiu a Ao Civil Pblica, autoriza: Poder o juiz conceder mandado liminar, com ou sem justificao prvia, em deciso sujeita a agravo. De incio, cabe ressaltar que a medida liminar prevista na ao civil pblica no tem natureza cautelar, mas, cuida-se de tpica hiptese de antecipao de tutela e, desse modo, devem estar presentes os requisitos do art. 273 do CPC, conforme lio de Humberto Theodoro Jnior:

A prpria realidade forense encarregou-se de demonstrar o gra n d e p r ove i t o s o c i a l q u e adveio quando, a par de outros legitimados, tambm se cometeu ao Ministrio Pblico a iniciativa da ao civil pblica em defesa de interesses coletivos, difusos e individuais homogneos, porque, nesses anos todos de vigncia dos novos diplomas legais, das milhares de aes j movidas, praticamente todas o foram por iniciativa ministerial (Hugo Mazzilli, ob. cit., p. 222).
274

A propsito, convm ressaltar que se registra, nas principais fontes do direito europeu contemporneo, o reconhecimento de que, alm da tutela cautelar, destinada a assegurar a efetividade do resultado final do processo principal, deve existir, em determinadas circunstncias, o poder do juiz de antecipar, provisoriamente, a prpria soluo definitiva esperada no processo principal. So reclamos de justia que fazem com que a realizao do direito no possa, em determinados casos, aguardar a longa e inevitvel sentena final.
Assim, fala-se em medidas provisrias de natureza cautelar e medidas provisrias de natureza antecipatria; estas, de cunho satisfativo, e aquelas, de cunho apenas preventivo.

Entre ns, vrias leis recentes tm previsto, sob a forma de liminares, deferveis inaudita altera pars , a tutela antecipatria, como, por exemplo, se d na ao popular, nas aes locatcias, na ao civil pblica, na ao declaratria direta de inconstitucionalidade, etc. (in As Inovaes do Cdigo de Processo Civil, Ed. Forense, Rio de Janeiro, 1995, p. 12). (grifamos)
No caso, esto presentes todos os requisitos que ensejam o deferimento de tutela antecipada. Os elementos do procedimento investigatrio instrudo pelo Ministrio Pblico revelam que h prova inequvoca (art. 273 do CPC, caput ) da existncia de prtica discriminatria, consubstanciada nos depoimentos prestados no curso da investigao, bem como no Relatrio da Fiscalizao levada a cabo pela DRTE, juntos presente ao. Quanto ao requisito da verossimilhana (art. 273, caput) , esta decorre da existncia de provas inequvocas j mencionadas. De outra parte, h fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao (CPC, art. 273, inc. I). Isto porque, conforme j visto, os danos morais a que esto sujeitos os empregados vtimas da invaso da intimidade e a perturbao da honra perpetrada pela R, por sua prpria natureza no patrimonial, so, inegavelmente, de difcil reparao. Alm disso, enquanto a empresa no for compelida a abster-

se dessa prtica odiosa, os trabalhadores podero ser novamente submetidos ao ato constrangedor da R. Ademais, o processo levar tempo para a instruo e demais atos que lhe so pertinentes. Em razo disso, necessrio que sejam tomadas medidas acautelatrias para preservar o tratamento isonmico, a honra e intimidade dos trabalhadores, devolvendo imediatamente ao mesmos a dignidade de trabalhar como qualquer cidado, nos moldes da atual Carta Federal. Cabe lembrar que o deferimento de tutela antecipatria e especfica de obrigao de no fazer j existe no processo do trabalho, pois o inciso IX do art. 659 da CLT autoriza ao Juiz impedir, por medida idntica a que ora se postula, a transferncia ilegal do empregado at a deciso final da ao. Assim, nos termos do art. 12 da Lei n. 7.347/85, requer-se, inicialmente, a concesso de medida liminar inaudita altera pars a fim de que seja imediatamente imposta R a obrigao de se abster de realizar revistas indiscriminadas em seus empregados, sem nenhuma prova ou suspeita do empregado estar realizando algum ato ilcito, com o fito de assegurar-se a efetividade do processo.

V Pedido Em face do exposto, requer o Ministrio Pblico do Trabalho: 275

1. Liminarmente: a) concesso de tutela antecipada, com imposio R de obrigao de no fazer, no sentido de abster-se, inclusive atravs de prepostos, de qualquer forma de revista pessoal (contato fsico), ntima e/ ou vexatria, prticas essas consideradas violadoras da intimidade e da honra de todos seus empregados; Abster-se de praticar qualquer ato discriminatrio em relao aos seus empregados, no sentido de no submet-los, durante a revista, a tratamento desigual; c) na hiptese de descumprimento dos pedidos acima, a cominao de multa pecuniria de R$ 1.000,00 (hum mil reais), por empregado prejudicado e por dia de descumprimento, corrigidos monetariamente, reversvel ao FAT (Fundo de Amparo ao Trabalhador), criado pela Lei n. 7.998/90. 2. Definitivamente: a) manuteno da medida liminar requerida; b) a condenao da R indenizao por dano moral aos interesses difusos e coletivos dos empregados, apurada por uma condenao em dinheiro (Lei n. 7.347/85, art. 3), a ser arbitrada pelo Juzo na forma do artigo 1.553 do Cdigo Civil Brasileiro, corrigida monetariamente at o efetivo recolhimento em favor do Fundo de Amparo ao Trabalhador, nos termos do art. 13 da Lei antes citada; c) na hiptese de descumprimento da deciso, cominao de multa diria de R$ 1.000,00 (hum mil reais), 276

por empregado prejudicado e por dia de descumprimento, reversvel ao FAT (Fundo de Amparo ao Trabalhador), criado pela Lei n. 7.998/90. Ante ao exposto, dever a R ser notificada para, querendo, comparecer audincia e nela apresentar a defesa que tiver, assumindo, caso no o faa, os efeitos decorrentes da revelia e confisso, com o regular processamento do feito, at o seu final, julgando-se os pedidos totalmente procedentes. Protesta, o Ministrio Pblico do Trabalho, pela produo de todas as provas em direito admitidas, especialmente, o depoimento pessoal da r, sob pena de confesso, oitiva de testemunhas, juntada de novos documentos, percia e outras mais que se fizerem necessrias durante o transcurso da relao processual. Requer-se, ainda, a intimao pessoal do Parquet dos atos processuais no presente feito, na qualidade de rgo agente, por fora do disposto no artigo 18, inciso II, alnea h, da Lei Complementar n. 75/93, c/c artigo 236, pargrafo 2, do Cdigo de Processo Civil. Nestes termos, dando-se causa o valor de R$ 100.000,00 (cem mil reais), D. R. e A. esta, com os inclusos documentos, P. deferimento. So Paulo, 12 de dezembro de 2000. Elisa Maria Brant de Carvalho Malta, Procuradora do Trabalho da 2 Regio SP Clia Regima Camachi Stander, Procuradora do Trabalho da 2 Regio SP

DECISO
Vistos em Sesso. Os motivos trazidos aos autos pelo Ministrio Pblico autor, demonstram-se relevantes para justificar a antecipao da tutela que ora se concede nos termos do art. 461, 3, do CPC, que o dispositivo legal que regulamenta a antecipao de tutela que visa obrigao de no fazer, como a pretendia. Concede-se a antecipao diante da dificuldade de reparao do dano, caso se confirmem, e repitam, os fatos aduzidos na inicial. Pelo exposto, os efeitos antecipados so concedidos nos seguintes termos: a) impe-se empresa r a obrigao de no proceder a qualquer espcie de revista pessoal ntima, com ou sem contato fsico, desde j consideradas violadoras da intimidade, da honra e da dignidade humanas, em seus empregados atuais ou que venham a pertencer aos seus quadros; b) impe-se empresa r a obrigao de se abster da prtica de qualquer ato discriminatrio entre seus empregados atuais ou que venham a pertencer aos seus quadros, quando submetidos a eventuais revistas ressalvadas as referidas no item anterior, eis que aquelas esto absolutamente vedadas, a todos dispensando igual tratamento; c) na hiptese de inobservncia das obrigaes acima, sem prejuzo de quaisquer outras consequncias civis ou criminais, fica estabelecida a multa pecuniria de R$ 1.000,00 (mil reais), por cada ato violador ao empregado, atualizvel monetariamente a partir da citao, revertendo-se a soma ao Fundo de Amparo ao Trabalhador (Lei n. 7.998/90). Expea-se o competente mandado. No mais, aguarde-se a audincia j designada. I. Barueri, 10.01.2001. (a) Maria Elizabeth Mostardo Nunes, Juza Presidente.

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AO CAUTELAR INOMINADA DE BLOQUEIO DE NUMERRIO E DE INALIENABILIDADE DE BENS, COM PEDIDO DE ORDEM LIMINAR INAUDITA ALTERA PARS (PRT 4 REGIO)
EXCELENTSSIMO (A) SENHOR (A) DOUTOR (A) JUIZ (A) DA VARA DO TRABALHO DE IJU/RS O Ministrio Pblico do Trabalho, com sede na Rua Ramiro Barcelos n. 104, bairro Floresta, Porto Alegre/RS, CEP: 90018-000, pelas Procuradoras do Trabalho que abaixo subscrevem, nos termos do art. 127 da CF, da Lei n. 7.347/85, da Lei n. 8.078/90, da Lei Complementar n. 75/93, do artigo 769 da CLT c/c art. 798 do CPC, vem, respeitosamente, propor a presente AO CAUTELAR INOMINADA DE BLOQUEIO DE NUMERRIO E DE INALIENABILIDADE DE BENS com pedido de ordem liminar inaudita altera pars Contra Luiz Antonio Scarton, brasileiro, casado, com endereo na Rua Humberto Garzella, n. 41, Independncia, Municpio de Iju, Estado do RS, CEP 98700-000,como Medida Preparatria da Ao Principal (Ao Civil Coletiva), pelas questes de fato e de direito que a seguir aduz: I Dos fatos Por meio da imprensa e de denncia formalizada pelo Secret278

rio de Estado do Trabalho, Cidadania e Ao Social, Tarcsio Zimermann, o Ministrio Pblico do Trabalho tomou conhecimento do fato de que trabalhadores brasileiros, contratados na Cidade de Iju e Augusto Pestana RS, para trabalharem em uma fazenda na Venezuela, foram submetidos a condies anlogas a de escravo. Os trabalhadores retornaram ao Brasil, chegando no Rio Grande do Sul no dia 09.10.2000, ocasio em que compareceram no Ministrio Pblico Federal e prestaram depoimento perante o Procurador Regional dos Direitos do Cidado da Procuradoria da Repblica no Rio Grande do Sul, Dr. Marcelo Beckhausen e na presena dos Procuradores do Trabalho, Dra. Eliane Lucina, Dra. Jane E. Sousa Borges e Dr. Loureno Andrade, do Chefe da DELOPS Departamento de Polcia Federal do Rio Grande do Sul, Dr. Antnio Joo Ruschel e da escriv da Delegacia de Polcia Federal, Sra. Luciana Jop Cechin.

Declararam os depoentes que alguns deles foram contratados pelo Sr. Luiz Antonio Scarton e outros pelo Sr. Rafael Scarton Strohschein, encarregado dessa mesma fazenda, e que sobrinho do primeiro e filho do Sr. Egmar Strohschein. Consta, tambm, que o Sr. Luiz Antonio Scarton proprietrio de pequenas fazendas em Iju e foi quem providenciou os passaportes e as passagens de ida de todos os trabalhadores at a Venezuela. Os senhores Carlos Lori Santana e Volmir Raugust trabalharam do perodo compreendido entre 24 de abril de 1999 e 26 de setembro de 2000 e os trabalhadores Salete Cortes Costa, Paula Costa Santana, Luiz Carlos Ferreira da Cruz, Gilvan Alex Teixeira, Rosane Piaceski e Mrcio Andr Rodrigues dos Santos laboraram de 18 de janeiro de 2000 a 26 de setembro de 2000, sem o devido adimplemento de suas obrigaes trabalhistas, tais como salrios, frias, gratificaes natalinas, horas extras, adicional noturno, dentre outras. Extrai-se dos depoimentos que o empregador prometeu, por diversas vezes, que pagaria os direitos trabalhistas na prxima safra e, quando esta chegava, alegava que no tinha dinheiro. Quando os trabalhadores perceberam que nada receberiam pelo labor, comunicaram que queriam voltar ao Brasil. O ru negou os meios para que eles pudessem regressar, contrariando compromisso firmado quando da contratao no sentido de que, caso pretendessem retornar ao pas, receberiam as passagens de volta. E mais, aps os trabalhadores, mediante o auxlio de seus familiares,

entrarem em contato com o Consulado do Brasil na Venezuela o que originou um contato entre o vice-cnsul e o Sr. Egmar Strohschein com o objetivo de obter informaes sobre o ocorrido eles passaram a ser ameaados pelo Sr. Rafael, que andava com uma escopeta no ombro, afirmando que se algum tomasse uma atitude mais severa, ele acabaria com a pessoa l mesmo. Em 26.9.2000, os trabalhadores empreenderam uma fuga, e conseguiram voltar para o Brasil, chegando em Porto Alegre em 06 de outubro de 2000, com o auxlio de um fazendeiro vizinho, do Consulado Brasileiro na Venezuela e do governo do Estado do Rio Grande do Sul. De todo o exposto e, tendo em vista as condies a que foram submetidos estes trabalhadores, verificase que a possibilidade de virem a ter satisfeitos, integralmente, os pagamentos de seus haveres trabalhistas, corre o srio risco de no se concretizar, j que os depoimentos prestados perante o Ministrio Pblico Federal sero encaminhados Polcia Federal para adoo das medidas eventualmente cabveis no mbito de suas atribuies, e a apurao dos fatos, pelas diversas instituies, poder redundar em aes empreendidas pelo ru tendentes subtrao dos efeitos da responsabilidade civil, criminal, bem como trabalhista, com repercusses a serem suportadas pelo patrimnio do infrator, ora ru. II Da competncia Considerando que os trabalhadores foram aliciados em territ279

rio nacional para prestarem servios em pas estrangeiro, a primeira questo a ser enfrentada definir qual o pas que possui jurisdio para dizer o direito. Dever-se- estabelecer, preliminarmente, se as autoridades nacionais so competentes para apreciar a lide, ou se a lex fori remete o caso para apreciao por jurisdio estrangeira. Cumpre no confundir competncia da lei e competncia jurisdicional. Aquela diz respeito ao problema de saber se a lei aplicvel ao caso a lei nacional ou a estrangeira. Esta se refere competncia do tribunal do pas para julgar a questo. Como escreve Tullio Liebman, pertencem jurisdio brasileira todas aquelas causas que, segundo as regras internas de competncia territorial, per tencem competncia de um juiz brasileiro. Pouco importa que a lei aplicvel seja a estrangeira. E, em tal hiptese, quando o juiz brasileiro tiver de aplicar a lei estrangeira ter-se- em vista disposio desta, sem considerar-se qualquer remisso por ela feita a outra lei (artigo 16 da Lei de Introduo).(1) Ao Julgador, no plano do Direito Internacional Privado, cumpre duas tarefas antecedentes apreciao do caso em concreto: verificar se tem jurisdio e, a posteriori, definir o direito aplicvel (nacional ou estrangeiro). Quanto primeira questo, encontrar, na Lei de Introduo ao Cdigo Civil Brasileiro, as normas definidoras do pas que ter jurisdi(1) Sssekind, Arnaldo. Instituies de Direito do Trabalho, 13 ed., So Paulo: LTr, 1992, pp. 173-174.

o e competncia para apreciar a lide. A competncia internacional regida pelo artigo 12, e seu pargrafo primeiro, salvo excees expressas. Dispe o art.12 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil que: competente a autoridade judiciria brasileira, quando for o ru domiciliado no Brasil ou aqui tiver de ser cumprida a obrigao. E o art. 9 preceitua que: Para qualificar e reger as obrigaes, aplicar-se- a lei do pas em que se constiturem. Nos termos do art. 651, 2, da CLT, a competncia das Juntas do Conciliao e Julgamento estende-se aos dissdios ocorridos em agncia ou filial no estrangeiro, desde que o empregado seja brasileiro e no haja conveno internacional dispondo em contrrio.(2) O 3 do art. 651 da CLT estabelece que em se tratando de empregador que promova a realizao de atividades fora do lugar do contrato de trabalho, assegurado ao empregado apresentar reclamao no foro da celebrao do contrato ou no da prestao dos respectivos servios. O Cdigo de Processo Civil, no Captulo II Da Competncia Internacional em seu art. 88, disciplina sobre a competncia da autoridade judiciria brasileira quando o ru, qualquer que seja sua nacionalidade, estiver domiciliado no Brasil e quando a ao se originar de fato ocorrido ou ato praticado no Brasil. Ensina Eduardo Espnola que: As obrigaes so governadas, no
(2) Oliveira, Francisco Antonio. Comentrios aos Enunciados do TST, 4 ed., SP: Ed.RT, 1997, p. 544.

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seu nascimento, efeitos e extino, pela lei cujo imprio foram constitudas.(3) No caso em exame, trabalhadores nacionais foram aliciados em territrio brasileiro, para prestarem servios na Venezuela, por empregador brasileiro, domiciliado no Municpio de Iju/RS. Incontestvel a competncia da Justia brasileira para apreciar a presente ao. Colhe-se a respeito jurisprudncia de nosso e.Tribunal:

tuio (ius loci contractus), nada importando o lugar da execuo do servio contratado.(4) O Enunciado n. 207 do c.TST, que dispe a respeito do direito aplicvel, admite excees, visando realizao da justia, sob pena de sonegar-se os direitos sociais, previstos na ordem jurdica brasileira, a humildes trabalhadores, que foram explorados em solo estrangeiro. A jurisprudncia dominante pronunciase neste sentido:

Empregado e empregador brasileiros, domiciliados no Brasil Contrato de trabalho celebrado no Brasil para prestao de servios no exterior Competncia da Justia Brasileira para conhecer e julgar o feito Inteligncia dos artigos 651, 2 e 3, da CLT e 88, II, do CPC (TRT 4 RegioRO-96.033333-9- 4 T., Rel Juza Belatrix Costa Prado J. 6.5.1998).
Superada a definio sobre o pas que detm jurisdio no caso em concreto, a questo imediata resolver qual o direito aplicvel, se o nacional ou o estrangeiro. Lembra Amlcar de Castro (Direito Internacional Privado, Ed. Forense, 1968, p. 175, n. 252) que vrios autores afirmam que o direito que se deve observar, a respeito do fundo e da forma do contrato de trabalho o do lugar de sua concluso, ou consti(3) A Lei de Introduo ao Cdigo Civil Brasileiro, 2 ed., RJ:Renovar, 1995, p. 335.

Contratao irregular Trabalho no exterior. A Lei n. 7.064/ 82, longe de ser inconstitucional, foi recepcionada pela nova ordem estabelecida com a promulgao da Carta de 88. que o Estado Social objetiva a proteo do trabalho e do trabalhador, que no pode ficar deriva de interesses empresariais obscuros. Na hiptese, a reclamada, Estacas Franki Ltda., responsvel pelo descumprimento das obrigaes trabalhistas, nada refletindo em detrimento do trabalhador, uma ligao negocial difusa entre tal empresa e o consrcio Gie Arispace. O princpio da lex loci executionis no absoluto (art.17 da LICC) e tem seu limite justamente para, como no caso, coibir fraude e aliciamento de nacionais para o trabalho a latere dos direitos sociais fundamentais. Argio preliminar rejeitada e considerada irrelevante. ( 2 do art. 84 do RITRT/1 Regio). Recurso im(4) Idem nota 2.

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provido (TRT 1 Regio-RO 10.257/93- 8 T., Rel. Juza Leni de S. P. Pereira, DORJ 15.2.1996). (Sem grifos no original.) Octavio Bueno Magano, em brilhante artigo publicado na Revista LTr 51-8/917-920, intitulado Conflitos de Leis Trabalhistas no Espao (Lineamentos), esclarece sobre o tema: Cumpre assinalar, por outro lado, que a prioridade atribuda lex loci laboris no exclui sempre a aplicao concomitante da lei comum das partes contratantes, quando seja esta mais favorvel ao trabalhador. A incidncia concomitante de elementos de conexo diversos explica-se pelo cuidado do Estado de origem de no permitir que o seu sdito se submeta a condies de trabalho inferiores ao padro mnimo por ele estabelecido. (Rodire, ob.cit., p. 126). (...) Quando o caso, porm, de trabalhadores aliciados no Brasil, para trabalharem no exterior, o Estado se sente na obrigao de no os deixar ao desamparo, ante a possibilidade de ficarem submetidos legislao de nvel inferior sua. Da a aplicao concomitante de dois elementos conexos: o da lex loci laboris e o da lei comum dos contratantes (Rodire, ob. cit., p. 126)(...) Cumpre registrar, ainda, que a Lei n. 7.064/82 possui campo de incidncia circunscrito aos trabalhadores vinculados a empresas prestadoras de servios de engenharia e outros servios conexos. Mas por 282

isso que nela se refletem diretrizes universalmente adotadas, na soluo de conflitos especiais de leis trabalhistas (Rodire, ob. cit., p. 127), entendemos que, por analogia, deve ser aplicada em qualquer hiptese em que os trabalhadores domiciliados no Brasil sejam mandados para o exterior, ou em virtude de transferncia em decorrncia de contrato adrede celebrado para o apontado efeito. Por ltimo, mister tecer algumas consideraes a respeito do critrio de seleo de normas aplicveis, quando se trata da incidncia concomitante de dois elementos de conexo: o da territorialidade e o da lei comum das partes. A importncia dessa questo sobressai ante a regra constante do artigo 3, item II, da Lei n. 7.064/82, que manda aplicar a legislao trabalhista brasileira a trabalhadores transferidos para o exterior, quando mais favorvel do que a legislao territorial, no conjunto de normas e em relao a cada matria. Desume-se da indigitada norma que ora aplicar-se- a legislao brasileira, ora territorial, conforme a que seja mais favorvel ao trabalhador. E exatamente por isso que se fala em aplicao concomitante de dois elementos de conexo.(...) guisa de concluso, pode-se afirmar, sem rebuos, que o critrio aqui preconizado o nico compatvel com a regra do art. 3, n. II, da Lei n. 7.064/82, onde se ordena a aplicao da legislao brasileira quando mais favorvel do que a legislao territorial, no conjunto de normas e em relao a cada mat-

ria. Note-se que o canon legal em tela no alude a cada preceito e sim a cada matria, isto , a cada conjunto de normas agrupadas sob a forma de instituto jurdico.
Neste compasso, tem-se que a lei aplicvel, no caso em tela, a lei brasileira, como se demonstrar no curso da ao principal. III Da ao coletiva cautelar Trata-se de ao coletiva cautelar para a defesa de interesses individuais homogneos de empregados lesados, promovida pelo Ministrio Pblico do Trabalho. A competncia para apreci-la da Justia do Trabalho, j que trata de questo a qual reclama imperativamente a uma atuao urgente do Parquet para o resguardo dos direitos individuais homogneos destes empregados, visando reparao dos seus haveres trabalhistas, sonegados durante toda a contratualidade. O Cdigo de Defesa do Consumidor previu a possibilidade de defesa coletiva de direitos subjetivos individuais (arts. 91 a 100), atribuindo aos entes legitimados do art. 82 o ajuizamento das aes civis coletivas, entre eles o Ministrio Pblico. Originariamente, no presente feito, incumbe Vara do Trabalho de Iju o dever de entregar a prestao jurisdicional, nos termos do inciso I do art. 93 da Lei n. 8.079/90, Cdigo de Defesa do Consumidor (aplicvel subsidiariamente Lei de Ao Civil Pblica, conforme autorizao

contida no art. 21), que dispe que a ao deve ser proposta no foro do lugar onde ocorreu ou deva ocorrer o dano, quando de mbito local. O ato ilcito de aliciamento destes trabalhadores, sem a correspondente anotao dos contratos de trabalho, ocorreu nos Municpios de Iju e Augusto Pestana, o que impe como foro competente a Vara do Trabalho em Iju. IV Da legitimidade do Ministrio Pblico do Trabalho O Ministrio Pblico instituio permanente, essencial funo jurisdicional do Estado, incumbindolhe a defesa da ordem jurdica, do regime democrtico e dos interesses sociais e individuais indisponveis (art. 127 da Constituio Federal). Para o cumprimento dessa misso constitucional, ao Ministrio Pblico conferida a legitimidade para promover a ao civil coletiva (art. 21 da Lei n. 7.347/85 e art. 91 da Lei n. 8.078/90), cujo instrumento processual destinado tutela dos interesses individuais homogneos. A Lei Complementar n. 75/93, Lei Orgnica do Ministrio Pblico da Unio, em seu art. 6, VII, d c/c caput do art. 84, expressamente atribui o dever de promover a ao civil pblica para a proteo dos interesses individuais indisponveis, homogneos, sociais, difusos e coletivos ao Ministrio Pblico da Unio, ao qual pertence o Ministrio Pblico do 283

Trabalho. Sobre o tema colhem-se os ensinamentos do mestre Manoel Antonio Teixeira Filho, in verbis:

Entendemos, portanto, que o Ministrio Pblico do Trabalho detm legitimidade para exercer a ao civil pblica devotada defesa de interesses e direitos: a) difusos; b) coletivos; c) individuais homogneos. Devemos reiterar nossa advertncia quanto possibilidade de estes ltimos, a despeito de serem individuais, assumirem, no seu conjunto, feio coletiva, cuja violao poder acarretar graves perturbaes ordem jurdica estabelecida (Constituio Federal, art.127). De qualquer forma, o precitado dispositivo constitucional atribui ao Ministrio Pblico, tambm, a incumbncia de empreender a defesa dos interesses individuais. (5) (Sem grifos no original.)
Hugo Nigro Mazzilli, dissertando sobre o objeto de ateno do Ministrio Pblico, resume numa trade: a) ou zela para que no haja disposio alguma de interesse que a lei considere indisponvel; b) ou, nos casos em que a indisponibilidade apenas relativa, zela para que a disposio daquele interesse seja feita conformemente com as exigncias da lei; c) ou zela pela prevalncia do bem comum, nos casos em que no haja indisponibilidade do interesse, nem absoluta nem relativa, mas esteja presente o interesse da coletividade como um todo na soluo do problema. Dessa forma, as funes
(5) In Curso de Processo do Trabalho: perguntas e respostas sobre assuntos polmicos em opsculos especficos, n. 23: ao civil pblica. SP:LTr, p.19.

institucionais do Ministrio Pblico devem ser iluminadas pelo zelo de um interesse social ou individual indisponvel, ou ento, pelo zelo de um interesse difuso ou coletivo. Sua atuao processual depender ora da natureza do objeto jurdico da demanda, ora se ligar qualidade de uma das partes, porque: a) de seus interesses no possam estas dispor, de forma absoluta ou limitada; b) os titulares dos interesses em litgio padeam de alguma forma de acentuada deficincia, que justifique e provoque a interveno protetiva ministerial. Em suma, desde que haja alguma caracterstica de indisponibilidade parcial ou absoluta de um interesse, ou desde que a defesa de qualquer interesse, disponvel ou no, convenha a coletividade como um todo, ser exigvel a iniciativa do Ministrio Pblico junto ao Poder Judicirio. (...) em todas as suas atividades o Ministrio Pblico sempre atua na defesa do interesse pblico primrio, em busca de relevantes valores democrticos, em especial assegurando o acesso do cidado prestao jurisdicional e Justia.(6) (Sem grifos no original.)
Dificilmente estes empregados, amedrontados pelas ameaas sofridas, ingressaro com aes individuais, pois temem at mesmo por sua integridade fsica, privando-se da proteo conferida pela lei, e frustrando, em ltima anlise, o fim precpuo da legislao do trabalho, da
(6) In O Acesso Justica e o Ministrio Pblico. 3 ed., So Paulo: Saraiva, 1998, pp. 16 e 29.

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exsurge a relevncia social do interesse de toda a sociedade em ver respeitada a ordem jurdica. Busca-se a tutela de direitos individuais homogneos decorrentes de origem comum, conforme conceituao do inciso III do art. 81, pargrafo nico, do Cdigo do Consumidor Lei n. 8.078/90, que, em razo da repercusso social causada pelo flagrante desrespeito legislao do trabalho, merece ser tutelado pela atuao do Ministrio Pblico do Trabalho, segundo autorizao contida no art. 6, inciso XII, da Lei n. 75/93, in verbis: Art. 6 Compete ao Ministrio Pblico da Unio: (...) XII propor ao civil coletiva para a defesa de interesses individuais homogneos. As caractersticas principais dos direitos individuais homogneos so: a) possibilidade de tratamento coletivo, no obstante a natureza individual, em virtude de se originarem de uma situao comum, com feio homognea; b) englobam uma srie de indivduos perfeitamente identificados ou identificveis; c) os interesses so divisveis entre os sujeitos; d) a ligao entre os indivduos decorre da origem comum em razo da qual os interesses decorrem(7); e d) natureza reparatria. Colacionam-se sobre o tema as magistrais lies de Ada P. Grinover: (...) o interesse social surge do fato de a controvrsia no ser tratada, de acordo com as
(7) Os Interesses Jurdicos Transindividuais: Coletivos e Difusos, Xisto Tiago de Medeiros, Revista do Ministrio Pblico do Trabalho do RN, n. 02, agosto de 1999, Natal, RN, p. 21.

categorias processuais clssicas, mas ser vista, no mbito coletivo, no mais pela soma de interesses individuais homogneos, mas frente a um feixe de interesses de massa. certo que cada interesse individual pode ter soluo no plano do processo clssico, por intermdio de aes ou reclamaes trabalhistas. No h dvida. Nesse caso, tratar-se- inquestionavelmente de um direito, mais ou menos disponvel, individual. Mas na medida que enfeixamos estes interesses individuais como um todo conduzindo-os conjuntamente soluo processual, estamos conferindo dimenso poltica ao tratamento coletivo dos interesses, que deixam, portanto, de pertencer ao plano meramente individual, para serem transportados ao plano social. Essa uma viso pela qual se justificaria, de per si, a legitimidade do Ministrio Pblico para a conduo em juzo dos interesses individuais homogneos, coletivamente tratados. (8)
A jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal pacificou a ciznia a respeito da legitimidade do Ministrio Pblico para a defesa dos interesses individuais homogneos, definindo-os como subespcie dos interesses coletivos, transcreve-se, in verbis, ementa de v. Acrdo proferido:

Recurso extraordinrio. Constitucional. Legitimidade do Minis(8) A ao civil pblica no mbito da Justia do Trabalho: pedido, efeitos da sentena e coisa julgada, Revista do Ministrio Pblico do trabalho, SP, n. 2, 1998, p. 50.

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trio Pblico para promover ao civil pblica em defesa dos interesses difusos, coletivos e homogneos. Mensalidades escolares: capacidade postulatria do parquet para discuti-las em juzo. a) A Constituio Federal confere relevo ao Ministrio Pblico como instituio permanente, essencial funo jurisdicional do Estado, incumbindo-lhe a defesa da ordem jurdica, do regime democrtico e dos interesses sociais e individuais indisponveis (CF, art. 127). 2. Por isso detm o Ministrio Pblico capacidade postulatria, no s para abertura do inqurito civil, da ao penal pblica e da ao civil pblica para a proteo do patrimnio pblico e social, do meio ambiente, mas tambm de outros interesses difusos e coletivos (CF, art. 129, I e III). 3. Interesses difusos so aqueles que abrangem nmero indeterminado de pessoas unidas pelas mesmas circunstncias de fato e coletivos aqueles que pertencem a grupos, categorias ou classes de pessoas determinveis, ligadas entre si ou com a parte contrria por uma relao jurdica base. 3.1. A indeterminidade a caracterstica fundamental dos interesses difusos e a determinidade a daqueles interesses que envolvem os coletivos. 4. Direitos ou interesses homogneos so os que tm a mesma origem comum (art. 81, III, da Lei n. 8.078, de 11 de setembro de 1990) constituindo-se em subespcie de direitos coletivos. 4.1.
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Quer se afirme interesses coletivos ou particularmente interesses homogneos, stricto sensu, ambos esto cingidos a uma mesma base jurdica, sendo coletivos explicitamente dizendo, porque so relativos a grupos, categorias ou classes de pessoas, que conquanto digam respeito s pessoas isoladamente, no se classificam como direitos individuais para o fim de ser vedada em ao civil pblica, porque sua concepo finalstica destina-se proteo desses grupos, categorias ou classes de pessoas. 5. As chamadas mensalidades escolares, quando abusivas ou ilegais, podem ser impugnadas por via de ao civil pblica a requerimento do Ministrio Pblico, pois ainda que sejam interesses homogneos de origem comum, so subespcies de interesses coletivos, tutelados pelo Estado por esse meio processual como dispe o artigo 129, inciso III, da Constituio Federal. 5.1. Cuidando-se de tema ligado educao, amparada constitucionalmente como dever do Estado e obrigao de todos (CF, art. 205), est o Ministrio Pblico investido da capacidade postulatria, patente a legitimidade ad causam, quando o bem que se busca resguardar-se insere na rbita dos interesses coletivos, em segmento de extrema delicadeza e de contedo social tal que, acima de tudo, recomenda-se o abrigo estatal. Recurso extraordinrio conhecido e provido para, afastada a alegada ilegitimidade do Ministrio Pbli-

co, com vista defesa dos interesses de uma coletividade, determinar a remessa dos autos ao Tribunal de origem, para prosseguir no julgamento da ao (STFRE 163231-3-SP, Pleno, Rel.: Min. Maurcio Corra).(9)
Assim, no resta dvida quanto legitimao do Ministrio Pblico para propor a ao cautelar preparatria da ao civil coletiva. A Lei n. 8.079/90, que instituiu o Cdigo de Defesa do Consumidor, distingue trs hipteses de tutela coletiva estabelecidas no pargrafo nico do seu art. 81, conceituando-as individualmente em cada um de seus incisos: A defesa coletiva ser exercida quando se tratar de: (....) III interesses ou direitos individuais homogneos, assim entendidos os decorrentes de origem comum, cujo conceito se amolda espcie. Rodolfo de Camargo Mancuso (10), assim se manifesta sobre a matria: Um campo onde recentemente se vm detectando interesses metaindividuais de natureza coletiva o das relaes de trabalho. Jos Eduardo de Souza Maia assinala: quando se fala em interesse coletivo, no podemos deixar de considerar a rea extensa dos interesses superindividuais nas relaes laborais. Traz colao artigo de Ives Gandra da Silva Martis Filho, onde so dados estes exemplos: a) (...);
(9) Genesis , Curitiba, 11(66): 889-931, junho 1998. (10) Interesses Difusos conceito e legitimao para agir, So Paulo, 4 ed., RT, p. 52.

b) (...); c) (...); d) (...); f) utilizao de trabalho escravo, no meio rural, sem pagamento de salrios e com proibio de sada do local. Diante do exposto, torna-se inquestionvel a legitimidade do Ministrio Pblico para promover, perante da Justia do Trabalho, a defesa dos interesses individuais homogneos dos ex-empregados, violados em face do nopagamento de seus direitos trabalhistas, ainda mais, no caso em anlise, em que os servios foram prestados em um outro pas e em condies precrias, sem nenhum pagamento de salrio durante toda a vigncia do pacto, sendo necessria a interveno de autoridades brasileiras para trazer de volta os trabalhadores. V Do cabimento da medida cautelar e da liminar O Ministrio Pblico do Trabalho ajuza a presente medida cautelar, com pedido de ordem liminar inaudita altera pars, cujo cabimento se justifica diante das condies degradantes a que foram submetidos os empregados do ru em afronta dignidade da pessoa e em total desrespeito ao ordenamento legal vigente. O empregador manteve estes trabalhadores em situao anloga a de escravos, dando-lhes apenas alimentao e obrigando-os a prestar servios em jornadas extenuantes e em condies precrias. Alm disso, era impossvel o retorno dos mesmos para o Brasil por dois motivos: ausncia de dinheiro para arcar 287

com os custos da viagem e reteno dos passaportes pelo encarregado da fazenda.

Na realidade a ordem jurdica estatal oscila entre dois ideais, de certo modo inconciliveis na prtica: o ideal de justia e o de efetividade dos direitos subjetivos. Na medida em que se atende a um deles, desatende-se, ou atende-se com menor eficincia ao outro. A busca de uma justia perfeita resulta, na prtica, muitas vezes, em evidente injustia, uma vez que a demora na busca da verdade enseja aos litigantes maliciosos e desonestos amplas possibilidades de que a prestao jurisdicional se torne vazia de sentido, ou sensivelmente diminuda de valor, seja porque o demandado, sabendo-se sem razo, faz desaparecer, enquanto a causa debatida, as garantias patrimoniais com que contava o demandante para a satisfao de seu direito, seja porque o simples decurso do tempo se encarrega de tornar ilusrio o reconhecimento judicial da pretenso perseguida pela parte com sua ao.(11)
Embasa sua pretenso no poder geral de cautela conferido aos Magistrados, a respeito leciona o mestre Manoel Antonio Teixeira Filho, in verbis:(12)

poder geral de cautela, o processo do trabalho, a fortiori, reclama para os juzes especializados idntica potestade. A razo lgica e se encontra estampada no art. 765 da CLT, que atribui ao magistrado do trabalho ampla liberdade na direo do processo.... Essa amplitude de liberdade, concedida pela lei, justifica no s o impulso oficial do juiz, em relao a determinados atos do procedimento (p. ex., a intimao de testemunhas: art. 825, pargrafo nico; o incio da execuo: art. 878, caput etc.), mas a prpria necessidade de outorgar-lhe um genrico poder de acautelamento, destinado acima de tudo, a evitar que atos do ru possam causar aos interesses do autor leses graves e de difcil reparao. Esse poder geral de cautela, previsto no art. 798 do CPC, penetra o processo do trabalho pelo permissivo do art. 769 da CLT e se ajusta, com absoluta harmonia, declarao contida no art. 765 do texto trabalhista. Como exemplos de algumas situaes em que ser possvel pedir-se ao juiz do trabalho uma providncia acautelatria inominada, relacionamos os seguintes: a) (...); b) impedir que o ru se desfaa de todos os seus bens, com o objetivo de frustrar a futura execuo de sentena; c) (...); d)(...); e)(...); f) determinar a indisponibilidade, at certo valor, de dinheiro existente em conta bancria, caderneta de poupana etc., pertencente ao ru, a fim de possibilitar seja satisfeita a execuo vindoura.

Estamos convencidos de que se o processo civil encontrou fortes motivos para conceder ao juiz um
(11) Silva, Ovdio A. Baptista da. A Ao Cautelar Inominada no Direito Brasileiro, RJ:Forense, 1992, pp.102/3. (12) As aes Cautelares no Processo do Trabalho, 4 ed., SP:LTr, 1996, p.166.

288

Caso no ajuizada a presente medida cautelar, o trmite normal da ao civil coletiva poderia tornar incua a prestao jurisdicional, propiciando a dilapidao do patrimnio do devedor, o que frustraria futura execuo judicial. A concesso da liminar inaudita altera pars torna-se, diante do quadro atual, indispensvel e inadivel, sob pena de os trabalhadores sofrerem prejuzo irremedivel, pois o processo principal se tornar incuo em face da ausncia de bens suficientes para pagar o valor da condenao, caso o ru tente subtrair-se dos efeitos das condenaes impostas nos mbitos penal, civil e trabalhista. De outro lado, no haver conseqncias prticas irreversveis para o ru/devedor, pois, se a medida cautelar deve durar enquanto existir o estado perigoso, ento a existncia fundamental que ela no crie uma situao ftica definitiva ou uma situao cujos efeitos sejam irreversveis. Quer dizer, a medida cautelar dever ser em si mesma temporria, e igualmente temporria em seus efeitos.(13) So condies da ao cautelar o fumus boni iuris e o periculum in mora, podendo-se definir o primeiro como a plausibilidade do direito substancial invocado por quem pretenda a segurana; o segundo como um risco que corre o proces(13) Silva, Ovdio A. Baptista da. Curso de Processo Civil Processo Cautelar (Tutela de urgncia), v. 3, 2 ed., SP: Revista dos Tribunais, p. 57.

so principal de no ser til ao interesse demonstrado pela parte, em razo do periculum in mora , risco esse que deve ser objetivamente apurvel.(14) O Julgador deve ter em mente que o conceito de tutela cautelar a exigncia de que o direito acautelado seja tratado, no juzo da ao assegurativa, no como um direito efetivamente existente, e sim como uma simples probabilidade de que ele realmente existe. A urgncia que o verdadeiro pano de fundo a legitimar a jurisdio cautelar impe que o julgador proveja baseado em cognio sumria e superficial que a doutrina costuma indicar como fumus boni iuris, impedindo a segurana que um julgamento fundado em prova plena, capaz de conduzir a um juzo de certeza. A exigncia de cognio sumria, imposta pela natureza da tutela cautelar, insere-a definitivamente na classe dos processos sumrios, sob dois aspectos: a demanda cautelar sumria no s sob o ponto de vista material, como alm disso exige uma forma sumria de procedimento, por via do qual ela se haver de realizar. (...)

O juzo de simples verossimilhana desempenha, na verdade, uma funo de relevncia mais profunda, relativamente tutela cautelar e, de um modo geral, com relao a todo o fenmeno jurisdicional. Pode-se dizer que o juzo de probabilidade do direito para cuja proteo se invoca a tutela assegurativa
(14) Theodoro Jnior, Humberto. Processo Cautelar, 4 ed., RJ: Forense, p. 73.

289

(cautelar) no apenas pressuposto, mas igualmente exigncia desta espcie de atividade jurisdicional. Com efeito, a proteo no apenas pressupe a simples aparncia do direito a ser protegido, mas exige que ele no se mostre ao julgador como uma realidade evidente e indiscutvel. Quer dizer, a tutela cautelar justificase porque o juiz no tem meios de averiguar, na premncia de tempo determinada pela urgncia, se o direito realmente existe.(15)
No caso concreto, o fumus boni iuris restou sobejamente demonstrado e caracterizado, decorrendo das provas j produzidas nos autos do Inqurito Civil Pblico, instaurado pelo Ministrio Pblico do Trabalho, e que denunciam a total inobservncia da legislao do trabalho, submetendo diversos trabalhadores a um regime de escravido na Venezuela: a) Termo de Declarao prestado perante o Ministrio Pblico Estadual, pelo Sr. Loureno Roge Santana (irmo do ex-empregado Carlos Lori Santana); b) Termo de Declarao prestado pelo Sr. Carlos Lori Santana (ex-empregado), na Superintendncia Regional da Polcia Federal em Roraima; c) Relatrio do Coordenador do FGTAS/ SINE Iju, que comprova o encaminhamento, pelo SINE, de trabalhadores ao ru, para prestarem servios na Venezuela; d) Termo de Depoimento, prestado na Procuradoria Regional dos Direitos do Cidado da Procuradoria da Repblica no RS, por ex-empregados do ru. Sinale(15) Ob. cit., nota 13, pp. 58/9.

se, ainda, que estes trabalhadores, ao abandonarem suas cidades, desfizeram-se de seus pertences, porque pretendiam iniciar uma vida nova em outro pas, e encontram-se atualmente com srias dificuldades financeiras. Em relao ao periculum in mora, corre-se o risco de ser frustrada a satisfao dos direitos sociais destes trabalhadores, caso aguardese o final da demanda, causandolhes grave leso e de difcil reparao, diante do provvel desfazimento do patrimnio do requerido. Registre-se que este temor se confirma, pois, em diligncias feitas no Registro de Imveis de Iju, verificou-se que o ru no figura como proprietrio de bens imveis neste municpio. A Delegacia de Trnsito de Iju informou que o ru possui apenas um veculo (marca Ford/ Belina, ano 1983). Ademais, levando-se em conta o longo perodo que os trabalhadores ficaram disposio do empregador, sem a percepo de qualquer direito trabalhista, o quantum devido excede, e em muito, o valor de referidos bens, razo pela qual se torna urgente e necessria a ordem liminar inaudita altera pars, requerida na presente ao cautelar, visando garantia dos crditos trabalhistas. O Setor de Contabilidade desta Procuradoria calculou os crditos trabalhistas dos ex-empregados do ru, que empreenderam a fuga da Venezuela (Carlos Lori Santana, Salete Cortes Costa, Paula Costa Santana, Luiz Carlos Ferreira, Gilvan Alex Teixeira, Volmir Raugust, Rosane Piaceski, Mrcio Andr Santos),

290

chegando ao valor total de R$ 190.352,62 (cento e noventa mil, trezentos e cinqenta e dois reais e sessenta e dois centavos), valor muito alm do patrimnio encontrado em nome do ru. VI Da medida liminar Diante do exposto, e com base no art. 804 do Cdigo de Processo Civil, requer a Vossa Excelncia a concesso de ordem liminar inaudita altera pars, para: 1 decretar a quebra do sigilo bancrio do ru, oficiando-se, com urgncia, via fac-smile, ao Banco Central do Brasil, para que informe todas as modalidades de contas bancrias (conta-corrente, contaaplicao-financeira, conta-poupana etc.) em nome de Luiz Antonio Scarton, cujos dados pessoais so os seguintes: filho de Avelino Scarton e Nelsinha Andreatta Scarton, RG n. 1025975473, CIC n. 39731480072; 2 determinar, neste mesmo ato, o bloqueio de dinheiro nas referidas contas bancrias em nome do ru, no valor de R$ 190.352,62 (cento e noventa mil, trezentos e cinqenta e dois reais e sessenta e dois centavos), a fim de ser assegurado o integral pagamento dos haveres trabalhistas destes ex-empregados, cujo depsito dever ficar disposio desse MM. Juzo; 3 decretar a quebra do sigilo fiscal do ru, oficiando-se, com urgncia, via fac-smile, Receita Federal em Braslia, para que informe todos os bens mveis e imveis

em nome de Luiz Antonio Scarton (dados pessoais especificados no item 1); 4 determinar a indisponibilidade dos bens mveis e imveis, necessrios para a integral satisfao dos crditos trabalhistas dos empregados nominados nesta ao, efetuando-se, respectivamente, o competente depsito judicial com a intimao do depositrio nos termos do art. 148 e seguintes do CPC, e a averbao de clusula de inalienabilidade no registro competente (art. 167, II, 11 e art. 247, ambos da Lei n. 6.015/73). VII Dos pedidos Requer, ainda, o autor: a) a citao do ru, aps efetivado o bloqueio de numerrio e decretada a indisponibilidade de bens necessrios para a integral satisfao dos crditos trabalhistas destes empregados, para, querendo, contestar a presente ao, sob as penas da lei; b) a confirmao, em definitivo, da deciso liminar, no caso do deferimento do mandado; e c) independentemente da concesso ou no do mandado liminar, ao final, a procedncia dos pedidos constantes na presente ao, ou seja: 1 determinar o bloqueio de dinheiro nas referidas contas bancrias em nome do ru, no valor de R$ 190.352,62 (cento e noventa mil, trezentos e cinqenta e dois 291

reais e sessenta e dois centavos), a fim de ser assegurado o integral pagamento dos haveres trabalhistas destes ex-empregados, cujo depsito dever ficar disposio desse r. Juzo, intimando-se os bancos em que o ru possua dinheiro, para que cumpram a ordem judicial no prazo que lhe for assinado; 2 determinar a indisponibilidade dos bens mveis e imveis, declarados Receita Federal, necessrios para a integral satisfao dos crditos trabalhistas dos empregados nominados nesta ao, efetuando-se, respectivamente, o competente depsito judicial com a intimao do depositrio nos termos do art. 148 e seguintes do CPC, e a averbao de clusula de inalienabilidade no registro competente (art. 167, II, 11 e art. 247, ambos da Lei n. 6.015/73); d) a intimao pessoal com a remessa dos autos nos termos do art. 18, II, h da Lei n. 75/93.

Requer, finalmente, seja imprimido o carter sigiloso no presente processo, a teor do que dispe o 1 do art. 38 da Lei n. 4.595, de 31 de dezembro de 1964. No obstante a farta documentao j juntada, o autor requer a produo de todos os meios de prova em direito admitidos, especialmente, o depoimento pessoal do ru, sob pena de confisso, juntada de novos documentos e oitiva de testemunhas. D-se causa o valor de R$ 190.352,62 (cento e noventa mil, trezentos e cinqenta e dois reais e sessenta e dois centavos) para os efeitos legais. Pede deferimento. Porto Alegre, 19 de outubro de 2000 Eliane Lucina Jane E. Sousa Borges, Procuradora do Trabalho Procuradora do Trabalho.

DECISO
Vistos, etc. ... Trata-se do procedimento acautelatrio no qual o Ministrio Pblico do Trabalho intenta bloqueio de numerrio e de inalienabilidade de bens de Luiz Antonio Scarton, buscando as providncias mediante ordem liminar, inaudita altera pars. Relata, basicamente, que trabalhadores brasileiros estiveram a servio do requerido na Venezuela, 292 onde foram submetidos a condies anlogas a de escravos, sem que sequer as prerrogativas trabalhistas mnimas (dentre outras salrios, frias, natalinas, horas extras e adicional noturno) tenham sido adimplidas. Assevera que a possibilidade de satisfao dos haveres corre srio risco de no se concretizar. Discorre sobre a competncia para a demanda e a legislao aplicvel espcie. Fundamenta a propositura da

ao coletiva cautelar, assegurandose detentor de legitimidade a tanto. Expressa objetivamente quais as garantias liminares pretendidas e formula outros pleitos de estilo, anexando farta documentao comprobatria do alegado. Os autos vm conclusos a exame. o relatrio. Decide-se. 1. Legitimao do Ministrio Pblico A teor das normas legais invocadas na inaugural, e na esteira da exaustiva fundamentao, amparada em doutrina e jurisprudncia, tudo descrito s fls. 10 a 15 dos autos, o Ministrio Pblico do Trabalho titulariza legitimidade ao proposta. 2. Medida cautelar Consoante estatudo no artigo 798 do Cdigo de Processo Civil, de aplicao subsidiria espcie, pode o Juzo, quando houver fundado receio de que uma parte causa ao direito da outra leso grave e de difcil reparao, determinar, alm dos procedimentos cautelares especficos, as medidas provisrias que julgar adequadas. Aos termos da legislao atual, faculta-se a opo entre a segurana proporcionada por um juzo de certeza com prova plena acerca do direito protegido, e a efetividade do direito , advinda da constatao de mera aparncia ou verossimilhana.

Inequvoca a opo exercida pelo legislador brasileiro, no obstante a estrutura adotada pelo Cdigo de Processo Civil de 1973 ao disciplinar as vrias funes a serem atendidas pelo processo, de certa forma limitada pois retida sob os ttulos de Processo de Conhecimento, Processo de Execuo e Processo Cautelar. que a realidade social, a qual o direito necessariamente se adapta, tem demonstrado que as vrias funes jurisdicionais no constituem departamentos isolados, eis que, no raramente, se mesclam e interpenetram, de acordo com as peculiaridades do caso concreto. Por outro lado, igualmente induvidoso que as regras processuais civis que tratam da funo acautelatria se aplicam ao Processo Trabalhista, ante o silncio da CLT no tocante matria. No obstante ao serem transpostas sofrem elas a necessria adaptao, exigida em virtude dos princpios peculiares em que se alicera este ramo das cincias jurdicas. oportuno que se reproduza, aqui, a lio de Galeno Lacerda, in Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, Ed. Forense, vol. VIII, 2 edio, 1981: Por isso, a teor do art. 797 s em casos excepcionais, expressamente autorizados por lei, determinar o juiz medidas cautelares sem audincia das partes ao transmudar-se subsidiariamente para o processo trabalhista, dever ser interpretado de modo extensivo e condizente com os princpios sociais que informam esse direito, e com o con293

seqente relevo e autonomia que nele adquirem os poderes do juiz, consubstanciados at, na execuo de ofcio. No h necessidade, pois, de autorizao legal expressa iniciativa judicial cautelar. Esta h de entender-se legtima e implcita, em virtude da prpria incoao executria que a lei faculta ao magistrado. Na senda dos ensinamentos de Ovdio A. Baptista da Silva, in Curso de Processo Civil, volume III, Srgio Antonio Fabris Editor, 1993, entende-se que a tutela cautelar uma forma de proteo jurisdicional que, em virtude da situao de urgncia, determinada por circunstncias especiais, deve tutelar a simples aparncia do direito posto em estado de risco de dano iminente. , pois a idia do risco que preside a atividade acautelatria, assertiva essa com a qual concorda o Professor Alcione Niederauer Correa, in Das Aes Cautelares no Processo do Trabalho, Ed. LTr, 1977:

mente, qual o interesse jurdico ameaado de dano iminente, a exigir a proteo cautelar. Como assinala Ovdio A. Baptista da Silva, o requisito de existncia de uma situao cautelanda constitui a linha demarcatria que imprime, com nitidez, a distino entre as doutrinas que entendem terem as medidas cautelares a finalidade de servir, exclusivamente, de instrumento ao processo e quela a qual se filia, de que estas medidas objetivam a defesa do direito da parte que as postula. pois, necessria a indicao do interesse que o autor quer ver protegido. O segundo requisito indispensvel a fundamentar a pretenso acautelatria consiste no periculum in mora, que Ovdio Baptista da Silva prefere denominar de perigo iminente de dano irreparvel. Afirma-se a necessidade da tutela cautelar quando o direito possa vir a sofrer dano irreparvel, se obedecido o procedimento ordinrio. Compe ainda o elenco dos pressupostos admissibilidade da tutela cautelar o fumus boni juris. O juzo cautelar no assegura um direito efetivamente existente, mas sim um direito provvel. Como revela Ovdio A. Baptista da Silva, A urgncia que verdadeiro plano de fundo a legitimar a jurisdio cautelar, impe que o julgador proveja baseado em cognio sumria e superficial que a doutrina costuma indicar como fumus boni juris, impedindo a segurana de um julgamento fundado em prova plena, capaz de conduzir a um juzo de certeza. A jurisdio cautelar ser, pois, sempre,

... o pleno conhecimento da natureza da pretenso cautelar pode levar-nos a uma melhor identificao das condies que o autor deve possuir para poder utilizar o remdio processual da cautela. E isso nos leva desde j, ao problema da segurana, considerada em si mesma, bem como aos princpios do fumus boni juris e do periculum in mora. Ambos produzem, a despeito das teorias que informaram para expliclos, uma nica idia: a do risco.
Assim que, ao se examinar o cabimento de medida acautelatria, h que se identificar, concreta294

um juzo de verossimilhana de direito para cuja proteo invocada a tutela cautelar, requisito este plenamente suprido na prova por documentos colacionada aos autos. O poder geral de cautela, a que se reporta o disposto no artigo 798, do CPC, cabvel no Processo do Trabalho. Analisando-se a situao submetida ao exame do Juzo, tem-se que a exordial identifica, alongada e detidamente, a existncia de uma situao cautelanda. H, induvidosamente, um interesse jurdico ameaado de dano, representado, no caso, pelo justificvel temor, em vista das atitudes do requerido, de insucesso na concretizao (exeqibilidade) dos direitos dos trabalhadores ao pagamento das parcelas decorrentes da fora laborativa emprestada. Acha-se, igualmente, evidenciada a fumaa do bom direito: os trabalhadores apresentam-se credores de importncias devidas pelo requerido, em virtude do consumado e notrio inadimplemento noticiado nos autos atravs das vrias oitivas promovidas e repor tadas nos termos de declaraes juntados. De assinalar, por relevante, que se trata de verbas cuja natureza alimentar inegvel. Demais disso, a constatao das atitudes do requerido, representando desapego ao respeito das prerrogativas trabalhistas mnimas dos obreiros donde supor-se, dada a demonstrao de sua ndole de inadimplente, querer manter-se como tal no futuro, inelutvel , consolida a existncia de risco de dano irreparvel: configurar o peri-

culum in mora, justificando a necessidade de urgncia do provimento jurisdicional, acarretando as cautelaridades almejadas, medidas que ora se deferem, presentes que esto os elementos de urgncia e relevncia do provimento jurisdicional como forma de eliminar o risco de dano irreparvel a direitos provveis dos trabalhadores.
Irrelevante para a recepo da medida, mister assinalar, que se esteja tutelando direito anterior ou posterior ao solucionamento da lide principal, a ser ajuizada. Interessa a uma boa prestao jurisdicional, isto sim, a situao concreta a ser objeto de guarida do Estado, qualquer que seja o desfecho da matria de fundo. De ponderar, por fim, que o extremo cuidado que se deve ter com o deferimento de cautelas inaudita altera pars, consubstanciado na orientao jurisprudencial contida no Enunciado de n. 04 da Smula do C. TRT da 4 Regio (A concesso de medida cautelar, sem audincia prvia do ru, fora da hiptese de exceo prevista no art. 804 do CPC, atenta contra direito lquido e certo ao devido processo legal e ao contraditrio que lhe inerente.), neste caso, resta cumprido, dada a substanciosa articulao do Ministrio Pblico fundamentada em farta prova, necessitando-se assinalar o entendimento de que, na espcie, eventual citao pode, de fato, fazer com que a medida se torne ineficaz e incua. Ainda, tratando-se de medida a qualquer tempo reversvel 295

 desde, claro, que circunstncias ftico-jurdicas o justifiquem , no h risco de prejuzos ao demandado. Acolho, portanto, a inicial, e determino a adoo cautelar das medidas nela peconizadas, inaudita altera pars, at o limite dos pretensos crditos, na ordem de R$ 190.352,62. Ante o exposto, acatada a ao de bloqueio de numerrio e de inalienabilidade de bens, determino, in continenti, com as cautelas de estilo, inaudita altera pars, o seguinte: a) desconsiderado o sigilo bancrio do ru, oficialmente encaminhando mandado ao Banco Central do Brasil para a obteno urgente das informaes retratadas no pleito 1, fl. 20; b) ato contnuo, da mesma forma e modo, indisponibilidade do que houver nas contas bancrias existentes em nome do requerido, a qualquer ttulo, e sua posterior sujeio a depsito judicial, consoante pleito 2, fl. 21, at o limite de R$ 190.352,62;

c) relevado o sigilo fiscal, mesma diligncia para obteno de informaes imediatas sobre bens mveis e imveis do acionado, desde j decretada a sua indisponibilidade, e demais providncias preconizadas no item 4, na fl. 21, a segunda providncia (indisponibilidade) no limite do quanto necessrio a complementar o montante dos pretensos crditos, acaso nas contas bancrias no houver importes suficientes a isso. Cumpridas as medidas acautelatrias, e somente depois de sua consumao, ter vez o ato citatrio preconizado na alnea a, na fl. 21, a que o ru conteste, nos termos, formas e cominaes dos artigos 802 e 803 do CPC. Cumpra-se, observado o sigilo que ao procedimento se impe em razo de sua natureza, a par de requerido fl. 23. Intime-se o requerente. Iju, 25 de outubro de 2000. Cludio Roberto Ost, Juiz do Trabalho Substituto.

296

AO ANULATRIA COBRANA DE TAXA PARA CUSTEIO DAS COMISSES DE CONCILIAO PRVIA INTERSINDICAL (PRT 10 REGIO)
EXCELENTSSIMA SENHORA DOUTORA JUZA PRESIDENTE DO EGRGIO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA 10 REGIO

Ministrio Pblico do Trabalho (Procuradoria Regional do Trabalho da 10 Regio), pelos Procuradores do Trabalho ao final subscritos, vem, perante Vossa Excelncia, com fulcro nos arts. 129, inciso IX, da Constituio Federal e 83, inciso IV, da Lei Complementar n. 75/93, ajuizar AO ANULATRIA (com pedido de antecipao de tutela) em face de Sindicato dos Empregados no Comrcio do Distrito Federal, com sede SCS Edifcio Jos Severo 7 andar CEP 70326900 Braslia/DF, e Sindicato do Comrcio Varejista do Distrito Federal SINDIVAREJISTA, com sede SCS Quadra 06 Edifcio Federao do Comrcio 4 andar CEP 70300-500 Braslia/DF, pelos seguintes fatos e fundamentos: 1. Dos fatos Aos 4.4.2000, os rus pactuaram Termo Aditivo Conveno

Coletiva de Trabalho por eles entabulada, com a finalidade de constituir e instalar as Comisses de Conciliao Prvia, nos termos da Lei n. 9.958/2000. Criaram-se, assim, duas Comisses de Conciliao Prvia de carter intersindical, das quais apenas uma foi instalada, tendo por sede, at o momento, o endereo do primeiro ru. Alm de regulamentar o funcionamento das Comisses de Conciliao Prvia, o Termo Aditivo em referncia, em sua Clusula Quinta, dispe acerca do custeio daqueles colegiados, consignando:

Clusula Quinta Para o custeio das Comisses de Conciliao Prvia Intersindical, ser cobrado das partes, a importncia de R$ 50 (cinqenta reais), sendo que este valor ser rateado na proporo de 75% do empregador e 25% para o empregado. ( sic )
297

Diante dos termos em que deduzia mencionada Clusula Quinta, instaurou-se a Representao n. 0482/2000, no mbito da Procuradoria Regional do Trabalho da 10 Regio. Requereu-se, dos rus, pronunciamento, luz do que disposto no art. 8 da Constituio Federal, acerca do procedimento adotado no custeio das Comisses de Conciliao Prvia. Posicionaram-se, Sindicatos Profissional e Patronal, no sentido de que, sendo omissa, a Lei n. 9.958/2000, no que tange fonte de custeamento das Comisses de Conciliao Prvia, e, por outro lado, no dispondo, os entes sindicais, de dotao oramentria suficiente para arcar com o nus decorrente da instalao e manuteno daqueles colegiados, outra alternativa no lhes restou que no instituir taxa cujo valor simblico. Tais manifestaes acompanham a inicial. Aos 7.12.2000, realizou-se audincia no mbito da PRT 10 Regio, quando, ento, foi concedido prazo ao Sindicato dos Empregados no Comrcio do DF a fim de que se manifestasse quanto possibilidade efetiva de eximir os comercirios da cobrana da taxa em discusso. A resposta foi negativa, consoante demonstra petio ao final juntada. Ante o exposto, e por entender que o custeamento das Comisses de Conciliao Prvia no pode ser imposto aos trabalhadores, nos ter298

mos em que pactuado pelos rus, o Ministrio Pblico do Trabalho ajuza a presente actio.

2. Do direito

a) Acesso ao Poder Judicirio. Aspectos constitucionais-doutrinrios

Dispe, o art. 5, inciso XXXV, da Constituio Federal:

XXXV a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito;

Trata-se do princpio da inafastabilidade do controle judicial, ou da proteo judiciria, o qual, segundo Jos Afonso da Silva, Curso de Direito Constitucional Positivo, 15 ed., So Paulo, Malheiros Editores, 1998, pg. 431:

constitui, em verdade, a principal garantia dos direitos subjetivos. Mas ele, por seu turno, fundamenta-se no princpio da separao de poderes, reconhecido pela doutrina como garantia das garantias constitucionais. Paulo Bonavides, por seu turno Curso de Direito Constitucional, 10 ed., So Paulo, Malheiros Editores, 2000, pg. 507, sustenta que: quatro regras bsicas fazem ainda da Constituio brasileira, do ponto de vista formal, uma das mais completas e ricas de instrumentos e direitos para assegurar,

se possvel, a eficcia do Estado social assentado sobre as bases do Estado de Direito. So regras de mxima amplitude previstas no propsito de alicerar essa ltima modalidade de Estado, dentre as quais, no menos significativa, mas de alguma ancianidade j em nosso direito constitucional, que sempre a tem reiterado desde a Constituio de 1946 (art. 141, 4), esta quarta regra fundamental: a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito (art. 5, inciso XXXV). Jorge Miranda, Manual de Direito Constitucional, Tomo IV Direitos Fundamentais, 23 ed., Coimbra: Coimbra Editora, 1998, pg. 244, ao apreciar o alcance da tutela jurisdicional luz da Constituio portuguesa de 1976, assim se manifesta: I A inerncia da tutela jurisdicional dos direitos fundamentais ao Estado de Direito e a sua subjectivao explicam a plena sujeio ao regime reforado dos direitos, liberdades e garantias. II Ficam, pois, vedadas quaisquer restries ao direito de acesso a tribunal e no s restries jurdicas por causa dessa natureza de direito mas tambm restries econmicas por fora da 2 parte do art. 20, n. 1. Este preceito no se limita, de resto, a impedir negativamente restries, discriminaes ou requisitos que tolham o acesso a

tribunal. Mais do que isso, para que a justia no possa ser denegada por insuficincia de meios econmicos, ele impe outrossim ao Estado positivamente que crie condies para que todas as pessoas singulares e colectivas tenham possibilidade efectiva de defender os seus direitos e interesses em tribunal (embora aqui a Constituio, ao invs do que acontece com outros direitos econmicos, sociais e culturais, no predisponha incumbncias especficas com vista sua concretizao).
Em J. J. Gomes Canotilho, Direito Constitucional e Teoria da Constituio, 3 ed., Coimbra: Almedina, 1998, pgs. 268 a 271, encontramos lio ainda mais aprofundada:

IV O princpio da proteco jurdica e das garantias processuais: Terceira dimenso do Estado de direito, pilar fundamental do Estado de direito, coroamento do Estado de direito, so algumas das expresses utilizadas para salientar a importncia, no Estado de direito, da existncia de uma proteco jurdico-judiciria individual sem lacunas (...). (...) 2. O princpio da garantia de via judiciria: Se perguntarmos pelo verdadeiro alcance da garantia da via judiciria, constitucionalmente
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consagrada (art. 20), a resposta pode reconduzir-se aos seguintes tpicos: a) Imposio jurdico-constitucional ao legislador: Visando o princpio uma melhor definio judicirio-material das relaes entre Estado-cidado e particulares-particulares, e, ao mesmo tempo, assegurar uma defesa dos direitos segundo os meios e mtodos de um processo juridicamente adequado, a abertura da via judiciria uma imposio directamente dirigida ao legislador no sentido de dar operatividade prtica defesa de direitos. Esta imposio de particular importncia nos aspectos processuais. b) Funo organizatrio-material: A defesa de direitos atravs de tribunais representa tambm uma deciso fundamental organizatria (D. Lorenz), pois o controle judicial constitui uma espcie de contrapeso clssico em relao ao exerccio dos poderes executivo e legislativo. c) Garantia de proteco jurdica: Verdadeiramente fundamental no princpio da abertura da via judiciria a sua conexo com a defesa dos direitos: refora o princpio da efectividade dos direitos fundamentais proibindo a sua inexequibilidade ou eficcia por falta de meios judiciais. Esta efectiva proteco jurdica implica um controle das questes de facto e das questes de direito, suscitadas no processo, de forma
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a possibilitar uma deciso material do litgio feita por um juiz em termos juridicamente vinculantes. d) (...) e) Criao de um direito subjectivo pblico: A defesa dos direitos e o acesso aos tribunais no pode divorciar-se das vrias dimenses reconhecidas pela Constituio ao catlogo dos direitos fundamentais. O sentido global resultante da combinao das dimenses objectiva e subjectiva dos diretos fundamentais o de que o cidado, em princpio, tem assegurada uma posio jurdica subjectiva cuja violao lhe permite exigir a proteco jurdica. Isto pressupe que, ao lado da criao de processos legais aptos para garantir essa defesa, se abandone a clssica ligao da justiciabilidade ao direito subjectivo e se passe a incluir no espao subjectivo do cidado todo o crculo de situaes juridicamente protegidas. O princpio da proteco jurdica fundamenta, assim, um alargamento da dimenso subjectiva, e alicera, ao mesmo tempo, um verdadeiro direito ou pretenso de defesa das posies jurdicas ilegalmente lesadas (...).
Mais adiante, abordando o tema Meios de Defesa Jurisdicionais, pronuncia-se, o ilustre constitucionalista portugus (ob. cit., pgs. 459 a 466):

(...) III O direito tutela jurisdicional: (...)

1. Natureza do direito proteco judicial: Pela prpria arqueologia do due process verifica-se que este se concebia fundamentalmente como um direito de defesa do particular perante os poderes pblicos. Quando os textos constitucionais, internacionais e legislativos, reconhecem, hoje, um direito de acesso aos tribunais este direito concebe-se como uma dupla dimenso: 1) um direito de defesa ante os tribunais e contra actos dos poderes pblicos; 2) um direito de proteco do particular atravs de tribunais do Estado no sentido de este o proteger perante a violao dos seus direitos por terceiros (dever de proteco do Estado e direito do particular a exigir essa proteco). A interveno do Estado para defender os direitos dos particulares perante outros particulares torna claro que o particular s pode, em geral, ver dirimidos os seus litgios perante outros indivduos atravs de rgos jurisdicionais do Estado. Esta dependncia do direito proteco judicial de prestaes do Estado (criao de tribunais, processos jurisdicionais) justifica a afirmao corrente de que o contedo essencial do direito de acesso aos tribunais a garantia da via judiciria (= garantia da via judicial, garantia da proteco judicial, garantia da proteco jurdica atravs dos tribunais).

a) O direito de acesso aos tribunais como direito de acesso a uma proteco jurdica individual: Uma primeira e ineliminvel dimenso do direito proteco judiciria a proteco jurdica individual. O particular tem o direito fundamental de recorrer aos tribunais para assegurar a defesa dos seus direitos e interesses legalmente protegidos (...). b) O direito de acesso aos tribunais como garantia institucional: Ao assegurar o direito de acesso aos tribunais para defesa de direitos e interesses, o art. 20 da Constituio da Repblica Portuguesa inclui no seu mbito normativo a garantia institucional da via judiciria, isto , de tribunais. O texto fundamental no fixa, de forma esgotante, os tipos de tribunais, nem contm uma disciplina densa do chamado direito constitucional judicirio. Por isso, o direito de acesso aos tribunais um direito fundamental formal que carece de densificao atravs de outros direitos fundamentais materiais. A interconexo entre direito de acesso aos tribunais e direitos materiais, aponta para duas dimenses bsicas de um esquema referencial: 1) os direitos e interesses do particular determinam o prprio fim do direito de acesso aos tribunais, mas este, por sua vez, garante a realizao daqueles direitos e interesses; 2) os direitos e interesses so efectivados atravs dos tri301

bunais mas so eles que fornecem as medidas materiais de proteco por esses mesmos tribunais. Desta imbricao entre direito de acesso aos tribunais e direitos fundamentais resultam dimenses ineliminveis do ncleo essencial da garantia institucional da via judiciria. A garantia institucional conexiona-se com o dever de uma garantia jurisdicional de justia a cargo do Estado. Este dever resulta no apenas do texto da Constituio, mas tambm de um princpio geral (de direito, das naes civilizadas) que impe um dever de proteco atravs dos tribunais como um corolrio lgico: 1) do monoplio de coaco fsica legtima por parte do Estado; 2) do dever de manuteno da paz jurdica num determinado territrio; 3) da proibio de autodefesa a no ser em circunstncias excepcionais definidas na Constituio e na lei (...) 2. (...) IV Dimenses jurdico-constitucionais do direito ao processo eqitativo: 1. Direito a uma deciso fundada no direito: O direito de acesso aos tribunais implica o direito ao processo entendendo-se que este postula um direito a uma deciso final incidente sobre o fundo da causa sempre que se hajam cumprido e observado os requisitos processuais da aco ou recurso.
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Por outras palavras: no direito de acesso aos tribunais inclui-se o direito de obter uma deciso fundada no direito, embora dependente da observncia de certos requisitos ou pressupostos processuais legalmente consagrados. Por isso, a efectivao de um direito ao processo, no equivale necessariamente a uma deciso favorvel; basta uma deciso fundada no direito quer seja favorvel quer desfavorvel s pretenses deduzidas em juzo. 2. Direito a pressupostos constitucionais materialmente adequados: A seqncia direito de acesso aos tribunais garantia da via judiciria direito ao processo direito a unia deciso fundada no direito, deixa intuir que todas estas dimenses do direito de acesso no so incompatveis com a exigncia de pressupostos processuais, ou seja, de um conjunto de requisitos cuja verificao e observncia necessrio para um rgo judicial poder examinar as pretenses formuladas no pedido. Da que, como se disse, o direito tutela jurisdicional no se identifique com o direito a uma deciso favorvel, antes se reconduza ao direito de obter uma deciso fundada no direito sempre que se cumpram os requisitos legalmente exigidos. Aqui, porm, surge uma nova e impor tante aflorao do due process: o direito tutela jurisdicional no pode ficar comprometido em virtude da exigncia legal de pressupostos processuais desnecessrios, no

adequados e desproporcionais. Compreende-se, pois, que o direito ao processo implique: 1) a proibio de requisitos processuais desnecessrios ou desviados de um sentido conforme ao direito fundamental de acesso aos tribunais; 2) a exigncia de fixao legal prvia dos requisitos e pressupostos processuais dos recursos e aes; 3) a sanao de irregularidades processuais como exigncia do direito tutela judicial.
V-se, pois, que o princpio da inafastabilidade do controle judicial corolrio do prprio Estado de Direito, inserindo-se, no caso brasileiro, no rol dos direitos e garantias individuais. A despeito disso, conforme lio de J. J. Gomes Canotilho antes mencionada, o direito tutela judicial est condicionado satisfao dos requisitos legalmente fixados. Ou seja, trata-se de princpio de ndole constitucional, cujo valor poltico-jurdico, todavia, no absoluto em si mesmo. Tal postulado inserido no art. 5, inciso XXXV, da Constituio da Repblica achase condicionado, em seu alcance e contedo, pelos limites impostos pelo ordenamento jurdico.

nos limites de sua competncia, pode fixar requisitos para o exerccio do direito de ao. Assim est redigido o v. acrdo, no particular:

(...) Os direitos e garantias individuais no tm carter absoluto. No h, no sistema constitucional brasileiro, direitos ou garantias que se revistam de carter absoluto, mesmo porque razes de relevante interesse pblico ou exigncias derivadas do princpio da convivncia das liberdades legitima, ainda que excepcionalmente, a adoo, por parte dos rgos estatais, de medidas restritivas das prerrogativas individuais ou coletivas, desde que respeitados os termos estabelecidos pela prpria Constituio. O estatuto constitucional das liberdades pblicas, ao delinear o regime jurdico a que estas esto sujeitas e considerado o substrato tico que as informa permite que sobre elas incidam limitaes de ordem jurdica, destinadas, de um lado, a proteger a integridade do interesse social e, de outro, a assegurar a coexistncia harmoniosa das liberdades, pois nenhum direito ou garantia pode ser exercido em detrimento da ordem pblica ou com desrespeito aos direitos e garantias de terceiros.
Mais especificamente quanto ao acesso ao Poder Judicirio, posicionou-se, o excelso STF, dentre in303

b) Condies da ao:
Por ocasio do julgamento do Mandado de Segurana n. 23.452/RJ, Rel. Min. Celso de Mello, DJU de 12.5.2000, o excelso Supremo Tribunal Federal teve oportunidade de se manifestar, dentre outros temas, acerca do carter no-absoluto dos direitos e garantias individuais, donde se depreende que o legislador ordinrio,

meros outros, nos autos do AGRRE256911/SP, Rel. Min. Celso de Mello, DJU de 15.12.2000, in verbis:

(...) Direito de petio e direito de acesso ao Poder Judicirio. O direito de petio, fundado no art. 5, XXXIV, a, da Constituio no pode ser invocado, genericamente, para exonerar qualquer dos sujeitos processuais do dever de observar as exigncias que condicionam o exerccio do direito de ao, pois, tratando-se de controvrsia judicial, cumpre respeitar os pressupostos e os requisitos fixados pela legislao processual comum.
Ou seja, leis ordinrias, antes de retirar da apreciao do Poder Judicirio eventual leso ou ameaa a direito, apontam o correto caminho a ser percorrido por aquele que requer a prestao jurisdicional. No mbito doutrinrio, outro no o entendimento.

Processo, 8 ed., So Pauto, RT, 1991, pg. 258 sustentam que, diferentemente da alem, a doutrina brasileira distingue com nitidez as condies da ao (...) e os pressupostos processuais, incluindo ambos na categoria mais ampla dos pressupostos de admissibilidade do julgamento do mrito. Quanto aos pressupostos processuais, referidos autores (ob. cit., pg. 258) assim os identificam: a) uma demanda regularmente formulada (CPC, art. 2; CPP, art. 24); b) a capacidade de quem a formula; c) a investidura do destinatrio da demanda, ou seja, a qualidade de juiz. A doutrina mais autorizada sintetiza esses requisitos nesta frmula: uma correta propositura da ao, feita perante uma autoridade jurisdicional, por uma entidade capaz de ser parte em juzo. No que respeita s condies da ao, os professores Antnio Carlos de Arajo Cintra, Ada Pellegrini Grinover e Cndido R. Dinamarco (ob. cit., pg. 229) afirmam: Embora abstrato e ainda que at certo ponto genrico, o direito de ao pode ser submetido a condies por parte do legislador ordinrio. So as denominadas condies da ao (possibilidade jurdica, interesse de agir, legitimao ad causam ), ou seja, condies para que legitimamente se possa exigir, na espcie, o provimento jurisdicional. Assim, condies da ao dizem respeito possibilidade de exerccio concreto do direito de ao.

Nelson Nery Jnior, Princpios do Processo Civil na Constituio Federal, 4 ed., So Paulo, RT, 1997, pgs. 93/94 manifesta-se no sentido de que podemos verificar que o direito de ao um direito cvico e abstrato, vale dizer, um direito subjetivo sentena tout court, seja essa de acolhimento ou de rejeio da pretenso, desde que preenchidas as condies da ao. Antnio Carlos de Arajo Cintra, Ada Pellegrini Grinover e Cndido R. Dinamarco , Teoria Geral do
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c) Lei n. 9.958/2000. Comisses de Conciliao Prvia. Condio da ao trabalhista:

A par das condies da ao ordinariamente consignadas pela doutrina processual civil e igualmente aceitas pelo Direito Processual do Trabalho possibilidade jurdica do pedido, interesse de agir e qualidade para agir , o legislador ordinrio, atento a sua competncia, cuidou, a nosso juzo, de erigir nova condio da ao trabalhista com o advento da Lei n. 9.958/2000, a qual, acrescentando dispositivos Consolidao das Leis do Trabalho, disps, dentre outros temas, sobre as Comisses de Conciliao Prvia. Assim preceituam, art. 625-D, caput e 1, 2 e 3, da CLT, com a redao dada pela referida Lei n. 9.958/2000:

seu objeto, firmada pelos membros da Comisso, que dever ser juntada eventual reclamao trabalhista. 3 Em caso de motivo relevante que impossibilite a observncia do procedimento previsto no caput deste artigo, ser a circunstncia declarada na petio inicial da ao intentada perante a Justia do Trabalho.
Dessa forma, entendemos que a submisso de questes trabalhistas Comisso de Conciliao Prvia, antes do ajuizamento de reclamatria perante a Justia do Trabalho, passou a ser nova modalidade de condio da ao trabalhista ou, quanto menos, uma vertente do interesse de agir, eis que a demanda poderia e deveria ter sido resolvida sem a invocao do Poder Judicirio , na medida em que diz com o prprio exerccio concreto do direito de ao constitucionalmente assegurado, e no, com processo ou procedimento. Embora relativamente escassa, a doutrina se divide no entendimento quanto natureza jurdica da obrigao legal imposta de submisso das demandas trabalhistas, num primeiro momento, a Comisso de Conciliao Prvia, importando salientar que, por fora do disposto no art. 267, incisos IV e VI, do CPC a inobservncia, quer das condies da ao, quer dos pressupostos processuais, culmina, igualmente, com a extino do processo sem julgamento do mrito. 305

Art. 625-D. Qualquer demanda de natureza trabalhista ser submetida Comisso de Conciliao Prvia se, na localidade da prestao de servios, houver sido instituda a Comisso no mbito da empresa ou do sindicato da categoria. 1 A demanda ser formulada por escrito ou reduzida a termo por qualquer dos membros da Comisso, sendo entregue cpia datada e assinada pelo membro aos interessados. 2 No prosperando a conciliao, ser fornecida ao empregado e ao empregador declarao da tentativa conciliatria frustrada com a descrio de

Srgio Pinto Martins, Comisses de Conciliao Prvia e Procedimento Sumarssimo, So Paulo: Editora Atlas, 2000, pgs. 36 a 38 se pronuncia da seguinte maneira: A idia de que o autor passe por uma tentativa de conciliao antes de ajuizar a ao no nova. No Imprio, j havia preocupao com o enorme nmero de demandas, criando-se um sistema de conciliao prvia obrigatria, para diminuir o nmero de processos. O art. 161 da Constituio de 1824 previa que sem se fazer constar, que se tem intentado o meio de reconciliao, no comear processo algum. (...) Nota-se que o procedimento institudo representa condio da ao para o ajuizamento da reclamao trabalhista. Trata-se de hiptese de interesse de agir, que envolve o interesse em conseguir o bem por obra dos rgos pblicos (Chiovenda, 1998:89). Reza o inciso VI do art. 267 do CPC que o processo extinto sem julgamento do mrito quando no concorrer qualquer das condies da ao, como.... Isso demonstra que as condies da ao no so apenas a possibilidade jurdica do pedido, a legitimidade das partes e o interesse processual, sendo a determinao legal exemplificativa e no exaustiva. A lei poder estabelecer outras condies para o exerccio do direito de ao. (...)
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O procedimento criado pelo art. 625-D da CLT no inconstitucional, pois as condies da ao devem ser estabelecidas em lei e no se est privando o empregado de ajuizar a ao, desde que tente a conciliao. O que o inciso XXXV do art. 5 da Constituio probe que a lei exclua da apreciao do Poder Judicirio qualquer leso ou ameaa a direito, o que no ocorre com as comisses prvias de conciliao. Ada Pellegrini Grinover (1996: 94) menciona no ser inconstitucional a proposta que estabelece a tentativa obrigatria da conciliao prvia, que no iria contrariar o inciso XXXV do art. 5 da Constituio, pois o direito da ao no absoluto, sujeitandose a condies (as condies da ao), a serem estabelecidas pelo legislador. No haver interesse de agir da pessoa, postulando a tutela jurisdicional, se no for observado o caminho alternativo da conciliao prvia, que seria uma situao bastante razovel, no ficando mutilada a garantia constitucional do direito ao processo. Kazuo Watanabe (1980:49, 55 e 57) tem o mesmo pensamento. Tentada a conciliao e sendo esta frustrada, o empregado no estar impedido de ajuizar ao da Justia do Trabalho. A lei, inclusive, institui as comisses para conciliar, nada impedindo que, posteriormente, a postulao seja julgada pelo Poder Judicirio. No se estar subtraindo da apreciao do Poder Judicirio a anlise do dissdio.

Maurcio Rands , As Comisses de Conciliao Prvia, LTr 6404/467 igualmente entende tratarse de condio da ao, embora entenda que o mesmo raciocnio aplica-se para os que pensam ser o requisito da tentativa conciliatria um pressuposto processual para o desenvolvimento vlido e regular da futura ao trabalhista. Otvio Brito Lopes, As Comisses de Conciliao Prvia, Braslia: Editora Consulex, 2000, pg. 89 , fazendo referncia a Joo Augusto da Palma (Novas Prticas Trabalhistas com Sumarssimo & Conciliao Prvia, So Paulo: LTr, 2000. pg. 113), pondera estarmos diante de pressuposto processual, situao que difere da que ocorre com os dissdios coletivos, em relao aos quais a Constituio Federal contempla a exigncia do prvio exaurimento da via negocial e a jurisprudncia enquadra como condio da ao. Ives Gandra da Silva Martins Filho, A Justia do Trabalho do ano 2000: as Leis ns. 9.756/1998, 9.957 e 9.958/2000, a Emenda Constitucional n. 24/1999 e a Reforma do Judicirio, LTr 64-02/166 consigna entendimento no sentido de que a exigncia em anlise tem a conotao de pressuposto processual para o ajuizamento de ao trabalhista, caso no seja bem sucedida a conciliao. Clber Lcio de Almeida, Comisses de Conciliao Prvia Consideraes sobre a Lei n. 9.958/

2000, LTr 64-02/224 consigna seu posicionamento nos seguintes termos:

Da obrigatoriedade imposta pela lei resulta que, no sendo comprovada em Juzo a provocao da comisso, o processo ser extinto sem provimento de mrito, por ausncia de interesse de agir (segundo Chiovenda, o interesse em conseguir o bem por obra dos rgos pblicos) ou de pressuposto de constituio e desenvolvimento vlido e regular do processo, salvo se for comprovada a ocorrncia de motivo relevante que impossibilitou a provocao da comisso, como permite o art. 625-D, 3.
Parece-nos, pois, ser possvel atribuir obrigatoriedade de submisso das questes trabalhistas a Comisso de Conciliao Prvia, antes do ajuizamento de reclamatria, no mnimo, natureza jurdica de pressuposto de admissibilidade do julgamento do mrito, na feliz expresso antes referida de Carlos de Arajo Cintra, Ada Pellegrini Grinover e Cndido R. Dinamarco.

d) Comisso de Conciliao Prvia. Custeio. Cobrana de taxas dos empregados que a ela se submetem:
A argumentao at ento apresentada teve por finalidade demonstrar a constitucionalidade da Lei n. 9.958/2000, no que instituiu as Comisses de Conciliao Prvia, em que pese inexistir, at o momento, sequer liminarmente, pronuncia307

mento do excelso STF no bojo das ADIns ns. 2.139-7, 2.148-6, 2.160-5 e 2.237-7, todas distribudas ao Exmo. Sr. Ministro Octavio Gallotti, cujo objeto exatamente a inconstitucionalidade de mencionado diploma legal. Pensamos constitucional a Lei n. 9.958/2000, sob a perspectiva material, porque instrumento normativo voltado simplesmente fixao de nova condio para o exerccio do direito de ao trabalhista, o que, consoante anteriormente demonstrado, pacificamente aceito pela doutrina e jurisprudncia. Por esse mesmo raciocnio, entendemos contrria ao disposto no art. 5, inciso XXXV, da Carta Poltica a obrigao imposta no Termo Aditivo Conveno Coletiva entabulado pelos rus (Clusula Quinta), no sentido de que os empregados que se submeterem s Comisses de Conciliao Prvia devero contribuir para com seu custeio. Isso porque, mediante eloqente silncio, o legislador no incluiu, como condio da ao trabalhista, qualquer pagamento de valores, por parte de empregados, para que, submetendose queles colegiados, pudessem exercer, posteriormente, seu direito subjetivo de invocar a prestao jurisdicional. Assim, se apenas o legislador, imbudo de razes estritamente jurdicas reveladoras do interesse social, estaria apto, em princpio, a estabelecer condies para o exerccio da garantia constitucional de acesso ao Judicirio, no poderiam, os rus, t-lo feito, usurpando da 308

competncia legislativa com respaldo em justificativas meramente econmicas relacionadas aos gastos existentes com o funcionamento das Comisses de Conciliao Prvia. A cobrana de valores, dos empregados os quais, por expressa disposio legal, vem-se obrigados a se submeter s Comisses de Conciliao Prvia , revela ntida obstaculizao de acesso ao Poder Judicirio. No h que se falar, data venia, em valores simblicos ou razoveis cobrados dos trabalhadores, tampouco tem relevncia o rateio do pagamento com empregadores, ou mesmo se os valores so fixos ou variveis de acordo com o auferido aps a conciliao exitosa, porquanto a questo que se submete anlise do Poder Judicirio eminentemente jurdica e diz com o prprio direito de requerer do Estado o exerccio de seu ofcio jurisdicional. No plano doutrinrio, poucas manifestaes a respeito da controvrsia, embora voltadas no-aceitao da cobrana sob crtica.

Otvio Brito Lopes (ob. cit., pg. 65) pondera que os instituidores das comisses de conciliao prvia devem arcar com os nus financeiros decorrentes da sua implantao e do seu funcionamento. No lcito fazer recair sobre as partes o nus do custeio das comisses, visto tratar-se de condio obrigatria para o exerccio do direito de ao. A cobrana pode caracterizar uma infrao ao livre acesso ao Judicirio e no encontra amparo legal nenhum.

Em nota de rodap, Otvio Brito Lopes apresenta, ainda, lio de Joo Augusto da Palma (ob. cit., pg. 112): Em se tratando de rgo interno das empresas ou dos sindicatos, as despesas decorrentes da existncia e funcionamento das Comisses cabem s empresas e aos sindicatos, respectivamente; a ambos quando for Comisso Mista, precisando no acordo coletivo o quantum da parcela de responsabilidade de cada um. Os trabalhadores no contribuiro diretamente para a manuteno das Comisses, nem no ato do atendimento obtido, ainda que ocorra resultado patrimonial a seu favor. A lei no criou este custo aos obreiros. Indiretamente, pagaro cota-parte embutida na mensalidade sindical. Do estudo sobre a Lei Federal n. 9.958, de 12 de janeiro de 2000, Comisso de Conciliao Prvia, patrocinado pela Associao dos Agentes da Inspeo do Trabalho de Minas Gerais AAIT/MG e elaborado a partir de dilogo com vrios operadores do Direito interessados no tema, tais como Juzes do Trabalho, Professores de Direito do Trabalho, Procuradores do Trabalho, Advogados, Sindicalistas e representantes patronais (pgs. 06/07), extrai-se o seguinte posicionamento acerca do tema:

vios. uma questo muito controvertida, sendo que a maioria dos operadores do Direito consultados entende que qualquer cobrana, seja na Comisso no mbito da empresa, seja no do sindicato, vedada. Na da empresa no pode haver nenhuma cobrana ao empregado. O patro que arque com os custos. Na sindical, entende-se que esse ser mais um servio a ser prestado pelo Sindicato, j custeado pelas contribuies sindicais. Srgio Pinto Martins (ob. cit., pg. 25) defende o seguinte posicionamento: A lei no menciona quem ir pagar o custo das comisses. Nos EUA, o custo da arbitragem pago metade pela empresa e metade pelo sindicato de empregados, ou ento s pela empresa. Ser difcil cobrar um valor do empregado, ainda que simblico, em funo de que o trabalhador no possui numerrio para esse fim. Na prtica, acabar sendo a empresa. No vejo inconstitucionalidade ou ilegalidade nessa cobrana, que inclusive poderia ser especificada na conveno ou no acordo coletivo. Poderia tambm haver mudana da lei para que a contribuio sindical tambm tivesse por objetivo o financiamento dos trabalhos das comisses, pois, segundo o art. 14 da Lei n. 5.584/70, apenas a assistncia judiciria gratuita prestada pelo sindicato e no a conciliao nas comisses. Parte da arrecadao
309

1.5. Cobrana de taxas: Corolria dessa discusso sobre os custos da Comisso a possibilidade ou no de cobrana de uma certa quantia das partes que vo solicitar os seus ser-

da contribuio sindical destinada ao custeio da assistncia jurdica (art. 592, I, A, e II, A, da CLT). e) Comisso de Conciliao Prvia. Cobrana de taxas dos empregados que a ela se submetem. Natureza jurdica:
Ao longo das discusses travadas perante o Ministrio Pblico do Trabalho, percebeu-se que a tese defendida pelos rus girava em torno, basicamente, da necessidade de criar fonte de custeio para as Comisses de Conciliao Prvia, j que a Lei n. 9.958/2000 foi omissa no particular, e o prprio Poder Pblico cobra custas dos jurisdicionados a fim de fazer frente s despesas decorrentes das demandas judiciais. A argumentao relativa s custas processuais no ficou devidamente registrada perante o Ministrio Pblico do Trabalho, sendo que, apenas por ocasio da audincia do dia 7.12.2000, o ilustre representante do SINDIVAREJISTA/DF, Dr. Antnio Alves Filho, argumentou que, at aquela data, quatrocentas conciliaes haviam sido efetivadas perante a Comisso de Conciliao Prvia criada juntamente com o SINDICOM/ DF, o que desonerou sensivelmente o Judicirio, e que a taxa cobrada da parte laboral no chega, s vezes, a 10% das custas processuais. Parece-nos, efetivamente, que se pretendeu e se conseguiu emprestar contornos de custas processuais taxa cobrada dos empregados que se submetem Comisso de Conciliao Prvia instituda pelos rus. 310

Ocorre que, tambm sob essa perspectiva tal cobrana no se viabiliza. Dispe, o art. 3 do Cdigo Tributrio Nacional:

Tributo toda prestao pecuniria compulsria, em moeda ou cujo valor nela se possa exprimir, que no constitua sano de ato ilcito, instituda em lei e cobrada mediante atividade administrativa plenamente vinculada. (grifamos)
Com base naquela normatizao, a jurisprudncia do excelso Supremo Tribunal Federal pacificouse no sentido de atribuir s custas processuais natureza tributria, na modalidade de taxa, consoante bem expressam as seguintes decises:

Custas e emolumentos. Natureza jurdica. Necessidade de lei para sua instituio ou aumento. Esta Corte j firmou o entendimento, sob a vigncia da Emenda Constitucional n. 01/69, de que as custas e os emolumentos tm a natureza de taxas, razo por que s podem ser fixadas em lei, dado o princpio constitucional da reserva legal para a instituio ou aumento de tributo (...). (RE116208/MG, Rel. Min. Moreira Alves, DJU de 8.6.1990) I. Taxa Judiciria: sua legitimidade constitucional, admitindose que tome por base de clculo o valor da causa ou da condenao, o que no basta para subtrair-lhe a natureza de taxa e

convert-la em imposto: precedentes: ADIn 948-GO, 9.11.95, Rezek; ADInMC 1.772-MG, 15.4.98, Velloso (...). (ADInMC-1.926/PE, Rel. Min. Seplveda Pertence, DJU de 10.6.99) Constitucional. Tributrio. Taxa Judiciria e Custas: Natureza Jurdica. (...) I Taxa judiciria e custas: so espcies tributrias, classificando-se como taxas, resultando da prestao de servio pblico especfico e divisvel e que tm como base de clculo o valor da atividade estatal referida diretamente ao contribuinte, pelo que deve ser proporcional ao custo da atividade do Estado a que est vinculada, devendo ter um limite, sob pena de inviabilizar o acesso de muitos Justia (...). (ADIn 1.772/MG, Rel. Min. Carlos Velloso, DJU 8.9.2000) Ao direta de inconstitucionalidade. Taxa Judiciria. Natureza Jurdica: Tributo da espcie taxa. Precedente do STF. Valor proporcional ao custo da atividade do Estado. Sobre o tema da natureza jurdica dessa exao, o Supremo Tribunal Federal firmou jurisprudncia no sentido de se tratar de tributo da espcie taxa (Representao 1.077). Ela resulta da prestao de servio pblico especfico e divisvel, cuja base de clculo o valor da atividade estatal deferida diretamente ao contribuinte. A taxa judiciria deve, pois, ser proporcional ao custo da atividade do Estado a que se vincula. E h de ter um limite, sob pena de inviabilizar,

vista do valor cobrado, o acesso de muitos Justia (...). (ADIn 948/GO, Rel. Min. Francisco Rezek, DJU de 17.3.2000)
Percebe-se, assim, que as taxas cobradas dos empregados para o custeamento de Comisses de Conciliao Prvia tm a mesma natureza jurdica de custas processuais, de maneira que os rus incorreram em explcita vulnerao do princpio constitucional da legalidade (art. 5, inciso II). Isso porque somente a lei poderia instituir a cobrana do verdadeiro tributo estipulado no texto normativo ora impugnado, o que no ocorreu. Ao contrrio, consoante anteriormente afirmado, o legislador posicionou-se, no particular, em eloqente silncio, no cabendo ao intrprete extrapolar os limites da vontade legislativa. No se pode olvidar, ainda, o princpio da estrita legalidade em face do disposto no art. 150, inciso I, da Carta Poltica, donde se depreende que somente os entes federados, mediante regular processo legislativo, podero aumentar ou exigir tributo, mas desde que lei o estabelea. 3. Da especificao dos pedidos Pretende, o Ministrio Pblico do Trabalho, provimento jurisdicional com o fito de anular parcialmente a Clusula Quinta do Termo Aditivo Conveno Coletiva de Trabalho entabulada entre os rus para o perodo 1999/2000, de maneira a que seja extirpada a cobrana de valores dos empregados que se submeterem 311

Comisso de Conciliao Prvia ali instituda, porquanto procedimento afrontoso ao disposto na Constituio da Repblica, art. 5, incisos II e XXXV. 4. Do cabimento da ao anulatria e da legitimidade do Ministrio Pblico do Trabalho O procedimento dos rus constitui ofensa ordem jurdico-trabalhista, a nvel coletivo, cuja tutela repousa no mister institucional do Ministrio Pblico do Trabalho. A legitimidade do Ministrio Pblico do Trabalho para o ajuizamento da anulatria encontra respaldo nos arts. 127, caput, e 129, inciso IX, da Constituio Federal e 83, inciso IV, da Lei Complementar n. 75/ 93, como instrumento para o exerccio de sua funo de defensor da ordem jurdica, do regime democrtico e dos interesses sociais e individuais indisponveis. Dos dispositivos mencionados, restam configurados o cabimento da ao anulatria e a prpria legitimidade do Ministrio Pblico do Trabalho para sua propositura. A qualidade para agir decorre da circunstncia de os interesses transgredidos transcenderem a esfera dos conflitos individuais para abarcarem interesse afeto, de modo indistinto, a toda a sociedade. 5. Da competncia da Justia do Trabalho Tendo em conta o disposto nos arts. 113 e 114 da Carta Poltica, no 312

aspecto da competncia dos rgos da Justia do Trabalho, verifica-se que a Lei n. 8.984/95 estendeu a competncia daquela Justia Especializada aos dissdios originados do cumprimento de acordo ou conveno coletiva, de forma que, tambm no tocante aos aspectos de legalidade de clusula constante em instrumento de negociao coletiva, passou, a Justia do Trabalho, a poder exercer jurisdio. Nesse contexto, o art. 83, inciso IV, da Lei Complementar n. 75/93 coloca disposio do Ministrio Pblico do Trabalho o instrumento da ao anulatria. No que respeita competncia funcional ou hierrquica, compete aos Tribunais Regionais do Trabalho o julgamento de aes anulatrias, nos termos da pacfica jurisprudncia do egrgio Tribunal Superior do Trabalho, exemplificada pela deciso prolatada nos autos do ROAA210.970/95.2, Rel. Min. Ursulino Santos, DJU de 10.5.96, in verbis:

Ao anulatria Competncia do TRT para apreciar. certo afirmar que os dispositivos da CLT pertinentes competncia dos TRTs no prevem de qual rgo a competncia funcional para julgamento de ao anulatria, mas tal no chega a causar estranheza, posto que somente a partir do advento da LC n. 75/93 que surgiu a possibilidade de propositura deste tipo de ao perante a Justia do Trabalho. Sendo assim, o que se deve perquirir sobre a espcie de provimento jurisdicional pedido, e,

no h dvida, este visa o interesse da categoria profissional, isto , dos trabalhadores que a compem, genericamente considerados. No um interesse individual. Deste modo, lcito afirmar que, apesar da falta de invculo sentencial, a ao proposta assemelha-se ao provimento de uma rescisria de sentena normativa, dado o carter coletivo do convnio em que se insere a norma que se pretende desconstituir. E a jurisdio trabalhista em questes coletivas sempre foi atribuio originria dos Tribunais, ao passo que as da JCJ sempre se restringiram aos dissdios de natureza individual. Recurso provido.

dores se submetam Comisso de Conciliao Prvia instituda pelos rus. Na situao em exame, mais do que verossmeis, as alegaes lanadas esto devidamente respaldadas no ordenamento jurdico-constitucional, na doutrina e na jurisprudncia de maneira que se impe o imediato reconhecimento da violao dos princpios da legalidade e da inafastabilidade do controle judicial (art. 5, incisos II e XXXV, CF/88). O fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao consiste na circunstncia de que, sendo mantida a disposio inserta no instrumento de negociao coletiva impugnado, o acesso ao Poder Judicirio continuar sendo quotidianamente obstaculizado a um sem-nmero de integrantes da categoria profissional, os quais, obrigados a se submeterem Comisso de Conciliao Prvia instituda pelos rus, antes de se socorrerem da jurisdio estatal (Lei n. 9.958/2000), vem-se compelidos ao pagamento de taxa a ttulo de custeio daquele colegiado, o que denota ntido bice satisfao da condio da ao erigida pelo legislador. A espera pelo provimento judicial definitivo revelaria, nesse caso, a perpetuao do desprestgio de princpios inscritos em nossa Carta Poltica. A no-concesso da antecipao da tutela comprometer a utilidade do processo, uma vez que os rus apenas sero obrigados a regularizar seu procedimento quando do trnsito em julgado, o que leva tempo suficiente para que muitos 313

6. Da antecipao da tutela Dispe o art. 273 do CPC, que o juiz poder, a requerimento da parte, antecipar, total ou parcialmente, os efeitos da tutela pretendida no pedido inicial, desde que, existindo prova inequvoca, se convena da verossimilhana da alegao e: I haja fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao; ou II fique caracterizado o abuso de direito de defesa ou o manifesto propsito protelatrio do ru. Tal medida essencial em vista do propsito da presente demanda, a qual, para regularizar as relaes de trabalho, visa a obstar a conduta inconstitucional descrita nos autos relativa cobrana de determinados valores para que trabalha-

trabalhadores sofram irremediavelmente as conseqncias dessa demora, ficando os atingidos, por conseguinte, margem da lei e ao desamparo da justia. No se pode olvidar, ainda, que o instrumento de negociao coletiva em referncia tem termo ad quem aos 31.1.2001. Aguardar a deciso final seria desconsiderar a gravidade do problema social e aviltar a dignidade do trabalhador e da prpria Justia do Trabalho. Discorrendo sobre os efeitos da antecipao da tutela, Teori Albino Zavascki, in Antecipao da Tutela, Editora Saraiva, 1997, pg. 84, assevera que o que se antecipa no propriamente a certificao do direito, nem a constituio e tampouco a condenao porventura postulada como tutela definitiva. Antecipam-se, isto sim, os efeitos executivos da futura sentena de procedncia, assim entendidos os efeitos que a futura sentena tem aptido para produzir no plano da realidade. Em outras palavras: antecipa-se a eficcia social da sentena, no a eficcia jurdico-formal. 7. Do pedido Ante o exposto, requer, o Ministrio Pblico do Trabalho: 1) concesso de tutela antecipada, por fora do disposto no art. 273 do CPC, a fim de que seja suspensa a eficcia da Clusula Quinta do Termo Aditivo Conveno Coletiva de Trabalho entabulada pelo SINDIVAREJISTA/DF e SINDICOM/DF, 314

no que respeita cobrana de valores dos empregados, a ttulo de custeio da Comisso de Conciliao Prvia Intersindical instituda pelos rus; 2) declarao de nulidade parcial da Clusula mencionada no item anterior, a fim de que seja excluda de sua normatizao a cobrana de valores, dos empregados, a ttulo de custeio da Comisso de Conciliao Prvia Intersindical instituda pelos rus; 3) citao dos rus, na pessoa de seus representantes legais, para, querendo, responderem aos termos desta ao; 4) intimao pessoal do Ministrio Pblico do Trabalho, por fora do disposto nos arts. 18, inciso II, alnea h, e 84, inciso IV, da Lei Complementar n. 75/93 e 236, 2, do CPC; 5) condenao dos rus no pagamento das custas e demais despesas processuais decorrentes da sucumbncia, protestando-se pela produo de todas as provas em Direito admitidas e essenciais ao deslinde da controvrsia. Embora inestimvel, atribui-se causa o valor de R$ 100.000,00 (cem mil reais). Braslia, 10 de janeiro de 2000. Erlan Jos Peixoto do Prado, Procurador do Trabalho. Brasilino Santos Ramos, Procurador Regional do Trabalho, Procurador-Chefe da PRT 10 Regio.

DECISO
Na ao anulatria em epgrafe, o Ministrio Pblico deduz pedido de concesso de tutela antecipada, a fim de que seja suspensa a eficcia da Clusula Quinta do Termo Aditivo Conveno Coletiva de Trabalho entabulada pelo SINDIVAREJISTA/DF e SINDICOM/DF, no que respeita cobrana de valores, dos empregados, a ttulo de custeio da Comisso de Conciliao Prvia Intersindical instituda pelos rus. Trazendo, como questo de fundo, a nulidade parcial de clusula de instrumento normativo que estabeleceu, em evidente afronta aos incisos II e XXXV do art. 5 da Lei Maior, cobrana de valores dos trabalhadores com o objetivo de custear Comisso de Conciliao Prvia Intersindical, argumenta o Autor estarem presentes os pressupostos necessrios antecipao da tutela judicial perseguida, uma vez patente a verossimilhana das alegaes e o fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao se mantido o preceito impugnado, caracter izado pela dificuldade de acesso de trabalhadores ao Judicirio at definitivo julgamento da demanda anulatria. A petio inicial vem instruda com as peas de fls. 29/62. Colocado o tema, antecipo a tutela na forma pretendida pelo Ministrio Publico. Estabelece a clusula normativa impugnada:

C l u s u l a Q u i n t a Pa r a custeio das Comisses de Conciliao Prvia Intersindical, sero cobrado das partes, a importncia de R$ 50 (cinqenta reais), sendo que este valor ser rateado na proporo de 75% do empregador e 25% para o empregado (sic v. fl. 30).
Mesmo diante de uma anlise perfunctria, surge claro do texto transcrito que os sindicatos convenentes estabeleceram taxa compulsria no prevista em lei e, ainda, fixaram critrio de cobrana que, se no impede, dificulta o acesso ao Poder Judicirio do j sofrido trabalhador nacional. De fato, ante o advento da Lei n. 9.958/2000, inclina-se a doutrina e, ao que parece, tambm a jurisprudncia por definir como obrigatria a submisso do conflito trabalhista Comisso de Conciliao Prvia e que esse elemento compulsrio constituiria verdadeira condio especial da ao trabalhista ou ento, dependendo da corrente, pressuposto processual para o desenvolvimento vlido da reclamao. Guardo, hoje, certa reserva quanto essa posio. No obstante, se o caminho que parece surgir o da obrigatoriedade de provocao anterior da Comisso de Conciliao Prvia como condio para o 315

exerccio do direito de ao ou com pressuposto de admissibilidade do julgamento do mrito, no resta a menor dvida, data venia, que a cobrana de taxa onerando as partes envolvidas dificulta quando no impede o preenchimento do pressuposto ou da condio da ao prevista na Lei n. 9.958/2000 e, nessa toada, limita o prprio exerccio do direito de ao. Diante do exposto, constato, em face de prova inequvoca, a verossimilhana da alegao do autor, o que surge at mesmo diante da literalidade da clusula atacada. E a cada dia, tendo em vista o pagamento obrigatrio de taxas no previstas em lei, mais e mais trabalhadores e tambm pequenos empregadores encontram dificuldades de acesso ao Judicirio Trabalhista, o que caracteriza dano irreparvel no apenas no plano individual, mas tambm no aspecto social, a afastar

ainda mais o Brasil da trilha do que se pode considerar um Estado de Direito. Antecipo a tutela na forma postulada para determinar que os rus Sindicato dos Empregados no Comrcio do Distrito Federal (SINDICOM) e Sindicato do Comrcio Varejista do Distrito Federal (SINDIVAREJISTA) abstenham-se de cobrar dos trabalhadores a taxa prevista na Clusula Quinta do Termo Aditivo Conveno Coletiva de Trabalho firmado pelos rus em 4 de abril de 2000, ficando suspensa sua eficcia no tema restrito ao objeto desta demanda at ulterior deliberao. Cincia ao Ministrio Pblico e aos demandados, que sero citados para responderem aos termos da ao no prazo de lei. Braslia, 25 de janeiro de 2001. Mrio de Macedo Fernandes Caron, Juiz Relator.

316

AO CAUTELAR INOMINADA PREPARATRIA DE EXECUO DE TAC GARANTIA DO PAGAMENTO DE VERBAS RESCISRIAS (PRT 14 REGIO)
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DO TRABALHO DA VARA TRABALHISTA DE PORTO VELHO/RO

O Ministrio Pblico do Trabalho Procuradoria Regional do Trabalho da 14 Regio, situada na Avenida Guanabara, n. 3.480, Conjunto Santo Antnio, Porto Velho/RO, CEP 78904-130, por intermdio do procurador infra-assinado, com supedneo nos arts. 127, caput, e 129, IX, da Carta Magna; 5, I, e 6, XII, 84, caput e V, da Lei Complementar n. 75/93; 566, II, 585, II, e 796 e seguintes do Cdigo de Processo Civil; 5, caput e 6, da Lei n. 7.347, de 24 de julho de 1985, e 876 e 877A da Consolidao das Leis do Trabalho, com redao dada pela Lei n. 9.958, de 12 de janeiro de 2000, vem perante Vossa Excelncia ajuizar AO CAUTELAR INOMINADA PREPARATRIA COM PEDIDO DE LIMINAR em desfavor de Agel Goes & Pereira Ltda., pessoa jurdica de direito privado, inscrita no CNPJ/MF sob o

n. 84.629.732/0001-35, com sede na Avenida Braslia n. 2115, sala 103, Centro, nesta Capital, pelas razes de fato e de direito a seguir expostas: 1 Dos Fatos O Ministrio Pblico do Trabalho, pela Procuradoria Regional do Trabalho da 14 Regio, instaurou o Procedimento Preparatrio de Inqurito Civil Pblico n. 071/2000, em face da empresa Agel Goes & Pereira Ltda., para apurao de denncia de inmeras irregularidades trabalhistas. Procedida instruo do feito, este rgo constatou que a empresa vem desrespeitando vrios direitos trabalhistas constitucionalmente assegurados, praticando, reiteradamente, as seguintes irregularidades: no pagamento de verbas rescisrias, atraso no pagamento de salrios, no concesso de frias, no pagamento de horas extraordinrias e ausncia de depsito do Fundo de Garantia do Tempo de Servio. 317

A empresa, reconhecendo o descumprimento da legislao pertinente, firmou, nos termos do art. 5, 6, da Lei n. 7347/85, o Termo de Compromisso de Ajustamento de Conduta TAC n. 057/2000, em 18 de setembro passado, cujo teor se transcreve textualmente: A Empresa Agel Goes & Pereira Ltda., Pessoa Jurdica de Direito Privado, inscrita no CNPJ/MF sob o n. 84.629.732/0001-35, com sede na Avenida Braslia, n. 2.115, sala 103, Centro nesta Capital, neste ato representada pelos scios Adauto Pereira de Lima, brasileiro, casado, empresrio, residente e domiciliado na Rua 15, n. 3.667, Novo Horizonte, nesta Capital, e Maria de Jesus Goes Brito, brasileira, solteira, empresria, residente e domiciliada na Rua Manoel Laurentino de Souza, n. 2.908, Embratel, nesta Capital, firma o presente instrumento de Compromisso, nos termos do art. 5, 6, da Lei n. 7.348/85, perante o Ministrio Pblico do Trabalho/Procuradoria Regional do Trabalho 14 Regio, representado pelo Procurador do Trabalho, Exmo. Sr. Dr. Sebastio Vieira Caixeta, assumindo, sob as penas da lei, as obrigaes abaixo especificadas: 1. A empresa se obriga a efetuar o pagamento de seus empregados, impreterivelmente, at o quinto dia til do ms subseqente ao vencido, conforme determina o art. 459 da CLT; 2. A empresa se compromete a conceder frias remuneradas, acrescidas do adicional de 1/3 previsto no art. 7, inciso XVII, da Carta 318

Magna, devendo a fruio ocorrer nos doze meses subseqentes data em que o empregado tiver adquirido o direito, sob pena de pagamento em dobro da respectiva remunerao, nos termos do disposto nos arts. 134 e seguintes da CLT; 3. A empresa se compromete a remunerar as horas extraordinrias, que somente sero exigidas nos casos previstos nos arts. 59 e seguintes da CLT, com o adicional de pelo menos 50% (cinqenta por cento) da hora normal, de conformidade com o preceituado no inciso XVI do art. 7 da Constituio Federal; 4. A empresa se obriga a recolher, corretamente, o valor referente ao Fundo de Garantia do Tempo de Servio FGTS, observados os dispositivos contidos na Lei n. 8.036, de 11 de maio de 1990, especialmente o art. 15, e no Decreto n. 99.684, de 8 de novembro de 1990, alm das demais normas pertinentes; 5. A empresa se compromete a efetuar, doravante, o pagamento das verbas relativas a rescises contratuais no prazo previsto no art. 477, 6, da CLT; 6. A empresa se obriga a efetuar o pagamento dos valores referentes s rescises contratuais pendentes, incluindo o saldo de salrios, at o prximo dia 25, devendo homologar todas estas rescises no sindicato da categoria, independentemente do tempo de servio dos empregados demitidos; 7. A empresa se compromete a comprovar o cumprimento da obrigao contida no item 6, encami-

nhando a esta Procuradoria cpia da documentao respectiva, at o dia 10 de outubro de 2000. O presente Termo de Ajuste de Conduta abrange todos os empregados da Empresa Agel Ges & Pereira Ltda. e tem vigncia por prazo indeterminado. As partes convencionam que o descumprimento de qualquer obrigao prevista no presente Termo de Ajuste de Conduta sujeitar a Empresa Agel Ges & Pereira Ltda. multa diria de 1.000 (mil) UFIRs (Unidades Fiscais de Referncia), reversvel ao FAT (Fundo de Amparo ao Trabalhador), nos termos dos arts. 5, 6, e 13 da Lei n. 7.347/ 85, ficando constituda em mora a partir do momento da constatao do descumprimento do Termo de Compromisso. As partes reconhecem ao presente instrumento eficcia e fora de ttulo executivo extrajudicial, nos termos do disposto nos arts. 5, 6, da Lei n. 7.347, de 24 de julho de 1985, e 585, inciso II, do Cdigo de Processo Civil, estando cientes de que o no cumprimento do presente COMPROMISSO ensejar sua execuo forada perante a Justia do Trabalho, de conformidade com o disposto no art. 876 da CLT, com a redao dada pela Lei n. 9.958, de 12 de janeiro de 2000, relativamente a todas as obrigaes assumidas, sejam de fazer, de no fazer ou de dar. Pelo instrumento acima, a empresa ora r se comprometeu, entre outras obrigaes, a efetuar o pagamento das verbas rescisrias pen-

dentes, incluindo o saldo de salrios, at o dia 25.9.2000. Essa clusula destinava-se, especialmente, mas no exclusivamente, aos exempregados vinculados ao contrato que a requerida mantinha com a Telecomunicaes de Rondnia S/A. Teleron, os quais foram despedidos sem justa causa, porm no lhes foram pagas as verbas rescisrias devidas. Conforme acertado em audincia, o aludido pagamento seria efetivado com o dinheiro oriundo do recebimento dos crditos que a r tinha com a Teleron (p. 71, fls. 41-2). Diante da notcia de que a empresa requerida descumprira o Termo de Compromisso (v. Termo de Audincia de 17.10.2000, fls. 47 do pp. 71/2000), nova audincia foi designada, ocasio em que os scios da empresa confessaram o inadimplemento das obrigaes assumidas, deixando de ser pagas as rescises contratuais dos obreiros que prestavam servio no interior do Estado. A requerida, por seus representantes, requereram prazo at o dia 10 de novembro passado para pagar as verbas rescisrias pendentes, alegando que no fizeram a quitao na data constante do Termo de Ajuste de Conduta TAC porque o valor do depsito efetuado pela Teleron foi debitado da conta corrente pelo Banco Bradesco S/A. para amortizao de dbitos relativos a desconto de duplicatas e cheque especial (pp. 71/2000, fls. 55). Realizada fiscalizao pela Delegacia Regional do Trabalho e Emprego DRTE, o descumprimento do TAC restou confirmado. Entre 319

outras irregularidades, o Relatrio de Inspeo consignou que persistia a inadimplncia das verbas rescisrias em relao a 20 (vinte) trabalhadores do interior do Estado. No obstante a insistncia desta Procuradoria na composio extrajudicial das leses acima apontadas, estes trabalhadores permanecem sem receber seus haveres trabalhistas. Nesse perodo, a situao no melhorou, ao revs foi agravada, pois tambm os trabalhadores terceirizados ao Servio de Apoio s Micros e Pequenas Empresas no Estado de Rondnia Sebrae/RO, cujo contrato se encerrou no ltimo dia 30 de novembro, no esto recebendo suas verbas rescisrias (idem, fls. 364-5 e 371-2). A situao to delicada que o Sebrae/RO, por seu representante, compareceu a esta Procuradoria para pedir a adoo de providncias que garantam o pagamento das verbas rescisrias dos trabalhadores que lhe prestam servio, asseverando que a requerida possui um crdito aproximado de R$ 23.000,00, decorrente do contrato extinto, e que no possui uma garantia de que fazendo repasses das faturas diretamente a Agel Ges haveria quitao dos direitos trabalhistas dos empregados, e assim o SEBRAE realizou pagamento de salrios aos empregados da Agel Ges, diretamente, nos meses de Agosto e Setembro/2000. Apresentou, tambm, planilha com a projeo dos valores relativos s rescises dos empregados da requerida sua disposio, totalizando R$ 21.728,37, que poderiam ser pagos com o crdito existente (idem, 364-5). 320

H notcia, tambm, de que existem crditos da requerida junto Superintendncia da Zona Franca de Manaus Suframa, cujo contrato ainda se encontra em vigncia. Nas provas colhidas, ficou caracterizado tambm que a empresa requerida tem o hbito de no pravisar seus empregados da data da demisso, conforme se verifica dos termos de resciso e de audincia juntados aos autos (idem, fls. 47-8, 55-6 e 73-358). A empresa r no est recolhendo, corretamente, o Fundo de Garantia do Tempo de Servio FGTS, conforme atestou a fiscalizao do trabalho (idem, 67-9). Esse quadro ftico demonstra, sem sombra de dvida, o descumprimento do Termo de Ajuste de Conduta n. 57/2000, denotando que a requerida no tem compromisso com a legislao laboral, solenemente descumprida, e que pretende furtarse ao pagamento dos dbitos trabalhistas, utilizando seus crditos para outras finalidades. A empresa tem adotado a prtica de no pagar as verbas rescisrias para forar o obreiro a ajuizar reclamao trabalhista, em que as partes conciliam, quase sempre, em valor inferior ao crdito efetivo do trabalhador, que compelido, por sua dbil condio econmica, a aceitar o acordo (idem, fls. 385-7 e 392-9). Importante ressaltar que a Delegacia Regional do Trabalho e Emprego DRTE, em agosto deste ano, j tentava resolver as reiteradas violaes legislao trabalhista medi-

ante Termo de Compromisso, que foi integralmente descumprido pela requerida (idem, fls. 21). Impe-se, portanto, o ajuizamento da presente ao cautelar preparatria de ao de execuo do Termo de Compromisso de Ajustamento de Conduta, ttulo executivo extrajudicial, visando determinao de bloqueio dos crditos da requerida para pagamento dos direitos dos obreiros. 2 Do fumus boni iuris Os ar ts. 5, 6, da Lei n. 7.347/85 e 585, inciso II, do CPC outorgam ao Termo de Compromisso de Ajustamento de Conduta firmado perante o Ministrio Pblico a eficcia de ttulo executivo extrajudicial. Desse modo, o descumprimento do Termo de Compromisso d ensejo sua execuo forada, cujo processamento, se celebrado perante o Ministrio Pblico do Trabalho, incumbe Justia Especializada. A recente Lei n. 9.958, de 12 de janeiro de 2000, espancando as divergncias existentes, fixou, expressamente, a competncia da Justia Obreira para a execuo dos Termos de Ajuste de Conduta, na nova redao imprimida ao artigo 876 da CLT, in verbis: Art. 876. As decises passadas em julgado ou das quais no tenha havido recurso com efeito suspensivo; os acordos, quando no cumpridos; os termos de ajuste de conduta firmados perante o Minist-

rio Pblico do Trabalho e os termos de conciliao firmados perante as Comisses de Conciliao Prvia sero executados pela forma estabelecida neste captulo. (NR)
A nova Lei disps, ainda, sobre a competncia funcional para processar e julgar a execuo fundada no ttulo executivo extrajudicial firmado perante o Ministrio Pblico do Trabalho, consignando que competente para a execuo de ttulo executivo extrajudicial o juiz que teria competncia para o processo de conhecimento relativo matria (CLT, art. 877-A). O Ter mo de Compromisso, consubstanciando ttulo executivo extrajudicial, demonstra, de forma inequvoca, a plausibilidade do direito invocado na presente cautelar. Ademais, os direitos a serem resguardados decorrem da regular execuo e da ruptura sem justa causa do contrato de emprego. A requerida no lhes pode opor seno o fato extintivo do pagamento correspondente. Por outro lado, os crditos dos trabalhadores tm natureza alimentar e so superprivilegiados na hierarquia creditcia, preferindo a todos os demais, salvo os de natureza acidentria (CLT, art. 449, e Lei de Falncias, ar t. 102). Preceitua o art. 186 do Cdigo Tributrio Nacional que o crdito tributrio prefere a qualquer outro, seja qual for a natureza ou o tempo da constituio deste, ressalvados os crditos decorrentes da legislao do trabalho (grifamos). 321

Destarte, a cautela requerida medida que se impe para debelar um problema social premente e obrigar a requerida ao cumprimento da legislao trabalhista vilipendiada. Trata-se de caso excepcional que justifica a concesso de liminar inaudita altera parte para preservar a eficcia do Termo de Ajustamento de Conduta n. 057/2000 e garantir o efetivo recebimento dos crditos trabalhistas pelos obreiros demitidos. 3 Do periculum in mora

No demais lembrar que a requerida recebeu quantia suficiente para quitar as rescises dos obreiros que prestavam servio Teleron e no cuidou de efetuar o pagamento devido. Esse estado de coisas impe o provimento liminar, determinando a penhora de todos os crditos da requerida junto Suframa e ao Sebrae e sua imediata transferncia para conta disposio desse ilustrado Juzo. 4 Do Pedido

O perigo da demora resta caracterizado pelo comportamento antecedente da requerida, que, tendo recebido valor suficiente da Teleron, no honrou os dbitos relativos s rescises contratuais de seus exempregados. Os fatos demonstrados ameaam a eficcia da ao de execuo a ser promovida pelo Ministrio Pblico do Trabalho, em defesa dos direitos dos trabalhadores. H, pois, a necessidade premente de bloquearse os crditos da requerente junto Suframa e ao Sebrae, para garantir a quitao dos crditos trabalhistas dos ex-empregados da requerida. O reiterado descumprimento da legislao trabalhista e, posteriormente, do Termo de Ajuste de Conduta sinaliza a falta de vontade da requerida em honrar os dbitos trabalhistas, havendo fundado receio de que os valores recebidos sejam utilizados para outros fins, enquanto os trabalhadores permanecem em completo estado de penria, sem receber o que lhes devido. 322

Por todo exposto, o Ministrio Pblico do Trabalho requer: 1) a concesso, inaudita altera parte, de liminar para determinar a imediata penhora de Todo e Qualquer Crdito da requerida junto Superintendncia da Zona Franca de Manaus SUFRAMA, com sede na Avenida Sete de Setembro n. 2.401, esquina com a Avenida Jorge Teixeira, nesta Capital, e ao Servio de Apoio s Micros e Pequenas Empresas no Estado de Rondnia SEBRAE/RO, com sede na Avenida Campos Sales n. 3.421, nesta Capital; 2) a expedio de mandado Suframa e ao Sebrae para que no efetuem qualquer pagamento empresa requerida, transferindo os valores de que sejam devedores para conta bancria disposio do MM. Juzo; 3) a determinao Delegacia Regional do Trabalho e Emprego DRTE para que proceda ao levantamento, em carter definitivo, dos

valores atualizados de todos crditos trabalhistas de cada um dos obreiros despedidos; 4) a intimao do Sindicato dos Trabalhadores nas Empresas de Locao em Geral, Prestao de Servios de Limpeza e Conservao do Estado de Rondnia Sintelps para, querendo, integrar a lide na qualidade de assistente litisconsorcial; 5) a citao da r para, querendo, responder presente ao, sob pena de revelia; 6) a procedncia, em definitivo, do pedido cautelar ora formulado, confirmando o deferimento da liminar em todos os seus termos; 7) a condenao da requerida no pagamento das despesas processuais.

Para comprovar o exposto, requer a produo de prova por todos os meios em Direito admitidos, especialmente a documental que acompanha esta pea. Atribui-se causa o valor de R$ 50.000,00 (cinqenta mil reais), montante que se estima suficiente para pagamento das verbas rescisrias dos trabalhadores demitidos. Nesses termos, pede deferimento. Porto Velho, 30 de novembro de 2000. Sebastio Vieira Caixeta, Procurador do Trabalho.

DECISO
Vistos, etc. ... Requereu o autor concesso de medida liminar inaudita altera pars em Ao Cautelar Inominada com o fim de que seja determinada a penhora de todo e qualquer crdito da requerida junto Superintendncia da Zona Franca de Manaus SUFRAMA e ao Servio de Apoio s Micros e Pequenas Empresas no Estado de Rondnia SEBRAE/ RO, bem como que seja determinado que as mencionadas empresas no efetuem qualquer pagamento empresa requerida, transferindo os valores de que sejam devedores para conta bancria disposio deste Juzo. Requereu ainda seja determinado Delegacia Regional do Trabalho e Emprego para que proceda o levantamento, em carter definitivo, dos valores atualizados de todos os crditos trabalhistas de cada um dos obreiros despedidos; a intimao ao SINTELPS para, querendo, integrar lide na qualidade de assistente litisconsorcial. O art. 798 do CPC dispe que pode o Juiz, alm dos procedimentos cautelares especficos, determinar medidas provisrias que julgar adequadas, quando houver fundado receio de que uma das partes poder causar ao direito da outra, leso grave e de difcil reparao. Vislumbra-se in casu a ocorrncia do fumus boni juris e do periculum in mora eis que o salrio sen323

do a contraprestao pelo labor do empregado e considerando seu carter alimentar, protegido por lei e tendo prioridade sobre os demais dbitos, deve ser pago at o 5 dia til do ms subseqente ao vencido, nos termos do artigo 459 da CLT, bem como, tambm no pode ser repassado aos obreiros o risco da atividade econmica da empresa, devendo esta arcar com o nus de cumprir com seu dever de pagar, no prazo legal, sua folha de pagamento e demais verbas trabalhistas, in casu, as rescisrias. do conhecimento deste juzo por meio de outras reclamaes trabalhistas que a empresa requerida no vem cumprindo com o pagamento de verbas trabalhistas dos seus empregados, bem como a presente ao veio com farta documentao comprovando a inadimplncia da empresa no pagamento das verbas trabalhistas de seus empregados. Assim sendo, resta ao Juzo conceder a cautelar requerida inaudita altera pars nos termos do art. 799 do CPC, vez que configurada a hiptese prevista no art. 798 do mesmo diploma legal, para determinar a expedio do Mandado de Bloqueio e Levantamento de todo e qualquer crdito da requerida junto Superintendncia da Zona Franca de

Manaus SUFRAMA e ao Servio de apoio s Micros e Pequenas Empresas no Estado de Rondnia SEBRAE/RO, devendo constar no referido mandado a determinao para que as referidas empresas no efetuem qualquer pagamento empresa requerida, transferindo os valores de que sejam devedores para conta bancria disposio deste Juzo por vislumbrar-se, in casu, a ocorrncia do fumus boni juris e do periculum in mora. Expea-se o respectivo mandado para efetivao da medida. Intime-se a Delegacia Regional do Trabalho e Emprego para que proceda o levantamento, em carter definitivo, dos valores atualizados de todos os crditos trabalhistas de cada um dos obreiros despedidos e o SINTELPS para, querendo, integrar lide na qualidade de assistente litisconsorcial. Cite-se a requerida para, querendo, contestar a Ao, no prazo de cinco dias, na forma prevista no art. 802, II do CPC. D-se cincia. Porto Velho-RO, 4 de dezembro de 2000. Marlene Alves de Oliveira, Juza do Trabalho respondendo pela 4 Vara do Trabalho de Porto Velho/RO.

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AO CIVIL PBLICA: EXIGNCIA DE CARTA DE FIANA DOS EMPREGADOS (PRT 15 REGIO)

Ministrio Pblico do Trabalho Procuradoria Regional do Trabalho da 15 Regio, com sede na Avenida Marechal Carmona, 686, CEP 13035-510, Vila Joo Jorge Campinas SP, pela Procuradora do Trabalho in fine assinado (que dever ser intimado pessoalmente nos autos no endereo supra, nos termos do artigo 18, inciso II, alnea h da Lei Complementar n. 75/93), com fundamento nos artigos 127, caput e 129, III, da Constituio da Repblica, combinados com os arts. 6, VII, d e 83, III, da Lei Complementar n. 75/93, arts. 1, IV, 12, 19 e 21 da Lei n. 7.347/85 e arts. 81 e ss., da Lei n. 8.078/90, vem, respeitosamente, pela presente, propor AO CIVIL PBLICA COM PEDIDO DE PROVIMENTO LIMINAR em face das Lojas Colombo S/A. Comrcio de Utilidades Domsticas, inscrita no CGC/MF sob n. 89.848.543/ 0001-77, com filial nesta cidade de Campinas, na Rua Ferreira Penteado, n. 494, pelos fundamentos de fato e de direito a seguir expostos:

I Dos Fatos O Ministrio Pblico do Trabalho recebeu denncia (doc. 01 termo de denncia n. 0039/00), sob sigilo, noticiando que a r estaria contratando trabalhadores atravs da empresa MGA Servios Temporrios e Efetivos Ltda., requerendo, no ato da admisso, relao de documentos, dentre os quais, carta de fiana aos candidatos s vagas de gerentes, coordenadores administrativos e caixas, conforme instruo da empresa (doc. 02). A exigncia foi justificada, conforme xerocpia da carta de fiana (doc. 03), pela responsabilidade em que possa incorrer aquele afianado, por ao ou omisso, no exerccio de suas atividades como funcionrio da empresa. Consta, tambm, na aludida carta de fiana a renncia ao benefcio de ordem previsto no artigo 1491, do Cdigo Civil, somente perdendo eficcia aps decorridos 180 dias da resciso do contrato de trabalho do afianado. Aps ter recebido a denncia, o Ministrio Pblico do Trabalho instaurou procedimento preparatrio (apreciao prvia doc. 04), de325

signando-se audincia a fim de serem colhidas informaes complementares, notadamente do Gerente da empresa r. Na audincia realizada em 23.8.2000, na sede da Procuradoria Regional do Trabalho, foi tomado o depoimento pessoal do Gerente da filial de Campinas, Sr. Rodinei Garcia Guardado que confessou ser procedimento genrico em todas as filiais das Lojas Colombo a exigncia de carta de fiana aos admitidos nas funes de movimentao numerria retromencionadas. O testemunho eloqente e d conta da ilegalidade praticada pela empresa (doc. 05 termo de audincia): ... que prtica de admisso a empresa requerer carta de fiana para os cargos que exigem movimentao de numerrio que so caixa, gerncia, coordenador administrativo, subgerncia e analista de crdito ; que o valor da carta de fiana varia de acordo com a funo, tendo como mdia o valor de R$ 15.000,00; que em alguns casos para a contratao de imediato, foram abertas algumas excees com a condio de, posteriormente, apresentar as cartas de fiana; que pelo que sabe no existe nenhum caso em que a carta de fiana tenha sido dispensada (...) (...) que a contratao de funcionrios geralmente feita pela prpria loja, mas no caso especfico da denncia, como envolvia 326

vrias filiais foi contratada a empresa MGA Servios Temporrios e Efetivos Ltda.; que desde que trabalha na empresa, desconhece a existncia de uma reclamao trabalhista relacionada a carta de fiana. Diante das evidncias ilegais, foi informado ao preposto da r a possibilidade de firmar Termo de Compromisso de Ajustamento de Conduta, visando se abster de exigir as referidas cartas de fiana, o que no foi possvel diante da informao de que seria praxe utilizada pela empresa (doc.05 termo de audincia). Aps, foi concedido prazo para a juntada dos contratos de trabalho de cada um dos cargos mencionados no depoimento pessoal prestado por ocasio da audincia (doc. 06 contratos de trabalho filial Campinas), bem como para que se informasse, no prazo de 05 dias, sob as penas da lei, a relao com endereo de todas as filiais, bem como o nmero de empregados atingidos pela conduta lesiva, cuja resposta em 7.12.2000 (doc. 06). II Do Cabimento da Ao A Ao Civil Pblica tem por objetivo resguardar, dentre outros, o interesse difuso ou o coletivo lesado, nos exatos termos do disposto no art. 1, IV, da Lei n. 7.347/85. Por outra vertente, o Cdigo de Defesa do Consumidor, no art. 81, I, cuida de definir o conceito de direitos e interesses difusos, como sendo os

transindividuais, de natureza indivisvel, de que sejam titulares pessoas indeterminadas e ligadas por circunstncias de fato.
De igual maneira, busca definir o conceito de direitos e interesses coletivos, no inciso II do mesmo artigo, como sendo os transindividuais de natureza indivisvel de que seja titular grupo, categoria ou classe de pessoas ligadas entre si ou com a parte contrria por uma relao jurdica-base. O que diferencia esses dois tipos de interesses, portanto, na esfera trabalhista, o fato de os seus integrantes terem ou no um vnculo de emprego: na hiptese positiva, trata-se de interesse coletivo, caso contrrio, tratar-se- de interesse difuso (de uma massa formada por pessoas que ligam-se, to-somente, por uma situao ftica). No caso concreto, a lesividade atribuda ao procedimento da R afeta, potencialmente, no s os atuais empregados da empresa que exeram as funes de gerente, coordenador administrativo e caixa de todas as 275 filiais no Brasil, incluindo a filial de Campinas local do dano; mas tambm todos aqueles trabalhadores que possam vir a postular um emprego junto empresa, porquanto de todos pode vir a ser exigida a assinatura de carta de fiana no momento e como condio da admisso e, igualmente, na vigncia do contrato de trabalho dos atuais empregados. A empresa r, aps ser intimada para apresentar o atual nmero de empregados admitidos sob essa

condio, em todas as filiais que, pelo depoimento do Sr. Rodinei G. Guardado tem previso para a abertura de mais 03 filiais em Campinas, totalizando aproximadamente 37 lojas no Vale do Paraba e regio de Campinas , informou o Ministrio Pblico do Trabalho que existem 275 filiais em todo o territrio nacional, 273 gerentes, 268 coordenadores administrativos e 332 caixas, adotando o mesmo procedimento ilegal em exigir carta de fiana. E, visando evitar a continuidade da situao lesiva a todos os empregados admitidos e queles candidatos a uma das vagas que o artigo 16, da Lei n. 7347/85 dispe que a sentena civil far coisa julgada erga omnes, atingindo a esfera jurdica de todos aqueles que estiverem, de alguma forma, envolvidos na matria objeto, o que abrange todas as 275 filiais da empresa r em todo o territrio nacional. , de fato, incontestvel que, premidos por dificuldades econmicas, cidados desempregados possam, diante da oferta de um trabalho, sujeitar-se a assinar carta de fiana se responsabilizando pelos riscos da empresa que, segundo a lei, nus do empregador. Do mesmo modo, aqueles que j prestam servios R, em face da subordinao jurdica que caracteriza a relao, e sob a perspectiva de perderem sua nica fonte de sustento, acabam submetendo-se imposio do empregador da assinatura dos referidos documentos. 327

H, de fato, como se v, a acumulao de interesses difusos e coletivos, de carter trabalhista, a serem salvaguardados atravs da presente Ao Civil Pblica, aplicandose o artigo 16, da Lei n. 7.347/85. III Da Legitimidade do Ministrio Pblico do Trabalho Reza o art. 83, III, da Lei Complementar n. 75/93, que faz parte do conjunto de atribuies do Ministrio Pblico do Trabalho: propor ao civil pblica no mbito da Justia do Trabalho, para defesa de interesses coletivos, quando desrespeitados os direitos sociais constitucionalmente garantidos. E, no seria necessrio mencionar que a expresso interesses coletivos empregada pelo preceito supratranscrito, tem carter lato, abrangendo tanto os interesses coletivos stricto sensu quanto os difusos, no se podendo restringir a legitimidade que foi amplamente concedida pelo artigo 129, III, da Lex Mater, sem qualquer discriminao entre os diversos ramos do Parquet. Examinando, ainda, o disposto no art. 6, VII, d da LC n. 75/93, conclui-se que, ao disciplinar os instrumentos de atuao do Ministrio Pblico da Unio, em todos os seus ramos, aponta a ao civil pblica para a defesa de outros interesses individuais indisponveis, homogneos, sociais, difusos e coletivos. Na esfera trabalhista, pois, a ao civil pblica sempre ser cab328

vel quando o procedimento genrico da empresa importar ofensa aos direitos sociais mnimos, constitucionalmente assegurados, de uma coletividade ou de uma massa de trabalhadores, direitos estes que, saliente-se, tm natureza verdadeiramente indisponvel, porque inseridos no Ttulo II da Constituio Federal, concernente aos Direitos e Garantias Fundamentais. Sendo a hiptese in concreto, como visto antes, de leso a direitos e interesses coletivos e difusos de empregados da r e de trabalhadores que venham a postular um emprego junto empresa, obrigados a assinarem carta de fiana transferindo os riscos do empregador a estes trabalhadores o que importa franca tentativa de fraude aos seus direitos trabalhistas mnimos, constitucionalmente garantidos, exsurge a legitimidade ativa do Ministrio Pblico do Trabalho de obstar a prtica desta conduta lesiva a todos. IV Do Direito IV.1. Da Obrigao de no fazer e da reparao dos danos causados e da violao legal A ao civil pblica , em essncia, instrumento processual que visa, atravs da apurao de responsabilidade por danos causados a interesses difusos ou coletivos, reparao dos bens lesados. Nesta perspectiva, a condenao em dinheiro, a que alude o art.

3 da Lei n. 7.347/85, detm carter secundrio, quando contrastado com as condenaes de fazer ou no fazer, tambm objeto da ao civil pblica, provimentos estes que, representando uma tutela especfica, constituem o meio verdadeiramente adequado para a reparao do bem lesado e/ou a no continuidade das leses. Neste sentido, Camargo Ferraz, Milar e Nery Jnior: ... dever-se- preferir, sempre que possvel, a reparao in natura (isto , aquela que conduza recomposio do statu quo ante) pecuniria (cf. Lei n. 6.398, de 31.8.81, art. 4, VII) ( apud Rodolfo de Camargo Mancuso, in Ao Civil Pblica, 4 ed., SP, RT, 1996, pp. 28/9). Em que pese o aludido carter secundrio, h situaes em que se impe a cumulao das condenaes em obrigao de fazer ou no fazer e em obrigao de dar (indenizao), quando esta for necessria total reparao dos bens lesados, pois, como leciona Ives Gandra Martins Filho, a ao civil pblica: ... tem por escopo resguardar o interesse coletivo lesado (portanto, em relao ao passado e presente, com repercusso no futuro, pelo descumprimento da legislao( in Processo Coletivo do Trabalho, SP, LTr, 1994, p. 157). Desse modo, quando os prejuzos aos interesses difusos e coleti-

vos j se tiverem tornado efetivos, impe-se a indenizao pelos danos irreparveis ocorridos, sem prejuzo da tutela especfica, com vistas a restringir as leses presentes e futuras. No caso em tela, o procedimento genrico da R, exigindo de seus empregados e candidatos a emprego nos cargos de gerente, coordenador administrativo e caixa exigindo a assinatura de carta de fiana constitui, de modo insofismvel, tentativa de fraude aos direitos sociais constitucionalmente assegurados, porquanto, alm de servir de instrumento de presso sobre os obreiros obrigando-os a se sujeitarem a condies ilegais de trabalho , ensejam a efetiva burla de seus direitos patrimoniais/pecunirios e ao princpio de proteo ao salrio. As provas constantes desses autos do conta que essas pessoas sofrem o risco de terem os seus respectivos patrimnios penhorados e responsabilizados civilmente com a eventual execuo da carta de fiana. Tal exigncia fere os artigos 2, 9 e 462, todos da Consolidao das Leis do Trabalho. A uma, porque a inteno transferir aos obreiros os riscos inerentes atividade empresarial, o que expressamente proibido pelo art. 2 da CLT. Segundo, pois justamente visando a coibir este tipo de prtica que a CLT, em seu art. 9, determina que quaisquer atos do empregador que tenham por fim o desvirtuamento, o impedimento ou a fraude aos direitos trabalhistas sero nulos de pleno direito. 329

A exigncia tambm viola o artigo 462, da Consolidao das Leis do Trabalho, que apenas confere ao empregador efetuar descontos nos salrios dos empregados em caso de culpa, desde que essa possibilidade tenha sido acordada ou na ocorrncia de dolo do empregado. Assim, o empregador somente poder se utilizar dos meios previstos na legislao trabalhista para ressarcirse dos danos morais ou materiais causados por seus empregados. E, para tanto, qualquer empregador, poder ajuizar medida judicial perante esta Justia Especializada quando se sentir lesado por algum empregado e os mecanismos legais no permitirem o imediato e integral ressarcimento do dano. Nesse sentido, a jurisprudncia in verbis:

protetores do Direito do Trabalho, tais como o da proteo ao salrio, da irrenunciabilidade de direitos e da razoabilidade. Deveras, a inteno do legislador ptrio, ao elaborar a CLT, foi justamente transform-la na grande guardi dos princpios, buscando a igualdade entre as partes da relao empregatcia e, na sua impossibilidade, optando por proteger a fora de trabalho do autoritarismo do poder econmico detido pelos empregadores. Sob esse prisma, prejuzos ordem jurdica trabalhista e ao valor social do trabalho que, ao lado da dignidade da pessoa humana, constitui um dos fundamentos do prprio Estado Brasileiro (art. 1, III e IV, CF) j se efetivaram, no havendo como se reverter os efeitos das coaes j sofridas, coletivamente consideradas. Cabe, ento, para reparao desse dano, a indenizao prevista no art. 13, da Lei n. 7.347/85, vale dizer, em favor de um fundo, cujos recursos sejam destinados reconstituio dos bens lesados, qual seja, in casu, o FAT Fundo de Amparo ao Trabalhador, criado pela Lei n. 7.998/90, para custeio do segurodesemprego. Levando-se em considerao que atualmente existem em torno de 800 empregados dentre gerentes, coordenadores administrativos e caixas nas 275 lojas da empresa r com salrios variveis, entende o Ministrio Pblico do Trabalho que bastante razovel a fixao da in-

Ementa: Carta de Fiana. A exigncia de carta de fiana do empregado, assinada por terceiro, ilcita e ineficaz, por violar os arts. 9 e 462/CLT, pois os direitos de benefcios de ordem (art. 1.491 do CCB) e de sub-rogao (art. 1.490 do CCB), atribudos pelo Cdigo Civil ao fiador, terminam por responsabilizar o prprio empregado. Recurso desprovido. Processo n. TRT-RO-0749/00 . Relator Juiz Saulo Emdio dos Santos. 2 Vara do Trabalho de Goinia GO
E, ainda que no houvesse violao literal de dispositivo legal, o certo que haveria, sem sombra de dvidas, violao aos princpios 330

denizao pela leso a direitos coletivos desses trabalhadores e difusos o valor de R$ 50.000,00 (cinqenta mil reais). Trata-se, na verdade, de indenizao simblica aos direitos difusos e coletivos, considerando-se que a R agiu com a inteno de fraudar a legislao laboral mediante a obteno de carta de fiana, cujo valor variava de acordo com a funo e salrio de cada um dos empregados lesionados. Isto porque, no basta, tosomente, o controle judicial posterior leso. Necessrias, ante a comprovao do comportamento fraudatrio, genrico e reiterado do empregador, medidas tambm genricas, que desestimulem tais atos. Tal panorama est a exigir, aqui, a condenao da R, em obrigao de no fazer, qual seja, de abster-se de exigir carta de fiana aos empregados que exercem as funes de gerente, coordenador administrativo e caixa, bem como de eventuais candidatos a empregos por ela oferecidos, na busca da obteno de suas assinaturas, visando preservar a ordem jurdica trabalhista. Saliente-se que, com relao obrigao de no fazer, cabe a cominao de multa pecuniria, para o caso de descumprimento respectivo, ex vi do disposto no art. 11, da Lei n. 7.347/85, multa esta que, como esclarece Rodolfo Camargo Mancuso: No sub-rogativa do cumprimento da obrigao especfica, mas um meio de levar o devedor, mais

cedo ou mais tarde, a prestar o fato, ou dele se omitir, na pressuposio de que, bem dosada a multa o devedor ficar desestimulado a resistir ao cumprimento do julgado, o que lhe atribui o carter de astreinte (ob. cit., p. 171).
IV.2. Do Dano Moral Coletivo Alm da indenizao supra-referida, o artigo 1, da Lei n. 7.347/85 prev a tutela contra o dano moral difuso ou coletivo, no havendo dvida que os empregados e os candidatos a uma vaga na R sofreram e esto merc de sofrerem prejuzo em seu patrimnio subjetivo. Isto porque, tal exigncia causa constrangimentos quase sempre incontornveis aos trabalhadores. O primeiro, consistente no fato do trabalhador ser compelido a conseguir um fiador, o que no uma tarefa fcil, sob pena de no ser admitido, o que representa um prejuzo enorme ao candidato a trabalho, mormente nestes tempos onde os empregos se rareiam em progresso geomtrica. E, ultrapassado o primeiro obstculo e apresentada a carta de fiana, o trabalhador, que j se encontra em posio de inferioridade hierrquica em relao ao empregador, por ser este o detentor do poder econmico, ainda estar coagido em funo da garantia concedida empresa, a acatar passivamente os eventuais descontos impostos pelo empregador, mesmo quando injustos. 331

Assim, o empregado afianado por um amigo ou parente prximo ou mesmo pessoalmente, no poder, de forma alguma, resistir s investidas do empregador, quando este, injustamente, pretenda dele receber o ressarcimento de um dano. O trabalhador jamais ousar discordar de seus superiores hierrquicos, ainda que haja um motivo justo para tanto, pois ficar sempre com o receio de a empresa executar a garantia, acionando judicialmente seu fiador ou ele prprio. E, no caso em tela, houve a renncia dos benefcios de ordem (art. 1.491 e seguintes, CC), o que faz desaguar a responsabilidade direta, de qualquer modo, sobre o empregado. Como se disse alhures, conforme esclarecido pelo Sr. Rodinei (doc. 05), serviriam como uma espcie de garantia para o contrato de trabalho, sugerindo a falta de confiana, o desprezo e a discriminao desses empregados, a princpio considerados desonestos, ao extremo de terem de deixar um ttulo de crdito assinado como forma de preservar o patrimnio da R em prejuzo aos seus direitos trabalhistas. A Constituio Federal, em seu art. 170, valoriza o trabalho humano, como fundamento da ordem econmica, e em seu art. 1, dispe sobre o valor social do trabalho e a dignidade da pessoa humana. Os fatos ocorridos no devem se repetir, sendo que as cartas de fiana exigidas foram impostas de mf, com a ntida inteno de fraudar 332

direitos trabalhistas e transferir os riscos da sua atividade econmica, no sendo praticados por um simples administrador de pessoal, mas sim, confor me confessado pelo depoimento (doc. 05), trata-se de praxe genrica da empresa r. O dano moral, difuso ou coletivo, a que se refere a Lei n. 7.347/85, est caracterizado, sendo perfeitamente aplicvel a referida norma no caso em apreo. A prtica adotada pela R, alm de ofender a ordem jurdica trabalhista, da por que h necessidade de uma sano que a impea de persistir nos atos ilcitos, tambm exige a imposio de uma obrigao de pagar pelos prejuzos j causados, inclusive de natureza extrapatrimonial, como o caso do dano moral coletivo. Como tais leses amoldam-se na definio do artigo 81, incisos I e II, da Lei n. 8.078/90, cabe ao Ministrio Pblico, com fundamento nos artigos 1, caput, e inciso IV; e 3 da Lei n. 7.347/85, propor a medida judicial necessria reparao do dano e sustao da prtica. Cuida-se, na hiptese, de dano moral potencial aos interesses difusos e coletivos, sobre o qual j se manifestou o Eg. TRT da 12 Regio, ao apreciar o Proc. TRT/SC/RO-V 7.158/97 em caso anlogo a esse, referindo-se a documentos em branco exigido pelo empregador. Transcreve-se parte do voto do Exmo. Sr. Juiz Relator:

A posse dos documentos, por si s, mormente pelo lapso de

abrangncia e contedo possvel, torna presumvel a inteno fraudatria O prejuzo em potencial j suficiente a justificar a actio. Exatamente porque o prejuzo em potencial j suficiente a justificar a propositura da presente ao civil pblica, cujo objeto, como se infere dos balizamentos atribudos pela pea exordial ao petitum, em sua essncia preventivo (a maior sano) e apenas superficialmente punitivo, que entendo desnecessria a prova de prejuzos aos empregados. De se recordar que nosso ordenamento jurdico no tutela apenas os casos de dano in concreto, como tambm os casos de exposio ao dano, seja ele fsico, patrimonial ou jurdico, como se infere do Cdigo Penal, do Cdigo Civil, da CLT e de outros instrumentos jurdicos. Tanto assim que a CLT, em seu artigo 9, taxa de nulos os atos praticados com o objetivo de fraudar, o que impende reconhecer que a mera tentativa de desvirtuar a lei trabalhista j punvel. Por fim, a alegao de que no houve dano moral fato alheio aos presentes autos, que no trata de leses individuais, espancveis por via prpria, mas de dano potencial aos empregados, candidatos a emprego ou futuros empregados, decorrente da prtica ilcita e, ainda, de danos causados a ex-empregados, pela mesma prtica.

Por fim, no se alegue a atipicidade. O artigo 9 da CLT estabelece sano contra os atos que objetivem fraudar direitos; o art. 11 da Lei n. 7.347/85 positiva a sano, sem contar a aplicao subsidiria, imposta pelo CPC, do Cdigo de Defesa do Consumidor, que tambm estabelece a cominao pretendida.
(Acrdo 2 T. n. 98, Processo TRT/SC/RO-V 7158/97, J. 9.2.98, Rel. Juiz Marcus Pina Mugnaini, DOE 13.4.98.) Essa responsabilidade decorrente da prtica de ato ilcito implica uma condenao em dinheiro (art. 3, da Lei n. 7.347/85), cujo valor, a ser arbitrado prudentemente por este Douto Juzo, poder levar em conta a natureza do ato ilcito, a gravidade da leso, o comprometimento do bem jurdico violado, o salrio mensal e, principalmente, o prprio valor exigido pela R aos gerentes, coordenadores e caixas que, segundo comprovou-se, tem como mdia a quantia de R$.15.000,00 doc. 05 (depoimento gerente). Os valores das indenizaes devero ser revertidos em prol de um fundo destinado reconstituio dos bens lesados, conforme previsto no artigo 13, da Lei n. 7.347/85. No caso de interesses difusos e coletivos na rea trabalhista, como dito, esse fundo o FAT Fundo de Amparo ao Trabalhador, que, institudo pela Lei n. 7.998/90, custeia o pagamento do seguro-desemprego (art. 10) e o financiamento de polticas pblicas que visem reduo dos nveis de 333

desemprego, o que propicia, de forma adequada, a reparao dos danos sofridos pelos trabalhadores, aqui includos os desempregados que buscam uma colocao no mercado. V Do Pedido de Liminar

perpetrar, atravs, exatamente, da concesso do provimento liminar, no sentido da imposio imediata R da obrigao de no exigir carta de fiana, sob pena de cominao de multa diria.

Fumus boni juris . O material probatrio acostado aos autos, corroborado pela demonstrao da violao de diversos dispositivos legais (artigos 2, 9, 462, da CLT), exprime a veracidade dos fatos narrados e justifica plenamente a concesso da liminar.
Os documentos colacionados, notadamente a carta de fiana e o depoimento pessoal do Gerente da filial da empresa r na cidade de Campinas, Sr. Rodinei Garcia Guardado, comprova a conduta genrica e lesiva da empresa, deixando ver que, at a soluo final da actio , poder continuar exigindo dos candidatos a emprego e de seus empregados a assinatura de carta de fiana, o que, por si s, independentemente da utilizao ou no dos mesmos, j importar leso aos direitos dos trabalhadores, em face da coao que representa. Ademais, cumpre anotar que a Constituio da Repblica, atravs da orientao estampada nos artigos 1 e 6, prima pela efetiva observncia dos direitos sociais definidos no artigo 7 e incisos do mesmo Codex. Portanto, cumpre, desde logo, impedir que tal possibilidade venha a materializar-se e/ou continuar a se 334

Periculum in mora. A continuidade da ao da R causa danos de difcil (ou impossvel) reparao aos direitos dos trabalhadores e ao prprio ordenamento jurdico laboral, haja vista que, a cada dia, trabalhadores e candidatos vaga de empregos so lesados, ficando sem a proteo das normas que lhes asseguram os direitos trabalhistas.
Quanto mais tempo persistir a prtica, maiores sero os lesados em potencial e concretamente, no sendo possvel garantir a perfeita reparao dos danos que forem causados durante o trmite da presente ao civil pblica, caso sejam permitidas a continuidade da nociva prtica empresarial. Presentes, pois, o periculum in mora e o fumus boni juris, pressupostos indispensveis concesso da medida liminar prevista no artigo 12, da Lei n. 7.347/85. Alm deste dispositivo legal, o certo que o artigo 461, do Cdigo de Processo Civil prev a concesso da tutela especfica, ante a presena da relevncia do fundamento da demanda e do justificado receio de ineficcia do provimento final. Como se disse alhures, a relevncia do fundamento, na hiptese aqui versada, encontra-se inequivocamente demonstrada pelo depoimento colhido durante o procedimento investigatrio.

O justo receio de dano, a seu turno, verifica-se frente real possibilidade da continuidade da exigncia, no curso da ao, de assinaturas de novas cartas de fiana, notadamente, porque, segundo constou no depoimento tem previso de abertura de mais 03 filiais em Campinas, fora as demais 275 lojas em todo o territrio nacional. (doc. 06) VI Do Pedido Desta forma, requer o Ministrio Pblico do Trabalho, com fundamento no art. 12, da Lei n. 7.347/85, liminarmente ou aps justificao prvia, a concesso de medida liminar para: a) imposio imediata R na obrigao de no fazer, no sentido de abster-se de exigir a assinatura de carta de fiana ou qualquer outro documento que pressupe coao moral contra seus empregados ou candidatos a empregos por ela oferecidos, na busca de transferncia dos riscos da atividade econmica, sob pena de fixao de multa de R$ 1.000,00 (hum mil reais) por carta de fiana encontrada com assinatura do trabalhador, na forma da Lei n. 8.078/ 90 e art. 461, 4, do CPC c/c art. 12, da Lei n. 7.345/85 (Multa Liminar); b) abster-se de manter , sob sua guarda, ou fazer uso de quaisquer cartas de fiana j firmadas (exigidas dos atuais e ex-empregados), sob pena de fixao de multa de R$ 1.000,00 (hum mil reais) por cada carta de fiana utilizada inde-

vidamente, na forma da Lei n. 8.078/ 90 e art. 461, 4, do CPC c/c art. 12, da Lei n. 73.45/85 (Multa Liminar); Em carter definitivo: a) condenar a R na obrigao de no fazer , no sentido de abster-se de exigir carta de fiana ou qualquer outro documento que pressupe coao moral contra seus empregados ou candidatos a empregos por ela oferecidos, sob pena de multa definitiva de R$ 1.000,00 (hum mil reais) por carta de fiana encontrada com assinatura do trabalhador, nos termos do artigo 11, da Lei n. 7.347/85; b) condenar a R na obrigao de no fazer, no sentido de absterse de manter, sob sua guarda ou fazer uso de quaisquer cartas de fiana j firmadas, utilizando-se somente dos meios previstos na legislao trabalhista para ressarcir-se dos danos morais ou materiais causados por seus empregados, sob pena de fixao de multa definitiva de R$ 1.000,00 (hum mil reais) por carta de fiana utilizada indevidamente, nos termos do art. 11 da Lei n. 7.347/85; c) condenar a R na obrigao de recolher , em favor do FAT Fundo de Amparo ao Trabalhador, criado pela Lei n. 7.998/90, a ttulo de indenizao pelos danos difusos j causados, nos termos do art. 13, da Lei n. 7.347/85, o valor de R$ 50.000,00 (cinqenta mil reais), na forma da fundamentao constante do item IV.1 retro ; d) condenar a R na obrigao de recolher, em favor do FAT Fundo de Amparo ao Trabalhador, cria335

do pela Lei n. 7.998/90, a ttulo de indenizao pelo dano moral coletivo, nos termos do art. 1 da Lei n. 7.347/ 85, o valor a ser arbitrado prudentemente por este Douto Juzo, levandose em considerao os critrios para a fixao deste valor, bem como os fundamentos expostos no item IV.2 retro. Finalmente, requer-se a citao do Ru para contestar a ao, querendo, sob pena de incidir nos efeitos prprios da decretao de

revelia. Protestando-se provar o alegado por todos os meios de prova em direito permitidos, sem exceo; d-se presente ao o valor de R$ 10.000,00. Nestes termos, Pede deferimento. Campinas-SP, 14 de dezembro de 2000. Andra Albertinase, Procuradora do Trabalho.

CONCLUSOS
Processo n. 2.230/2000-1 Nesta data fao os presentes autos conclusos MM Juza do Trabalho, Dra. Maria Angelica Mineto Pires, em face do recebimento da presente com pedido de liminar. Campinas, 8 de janeiro de 2001. Diretora de Secretaria Vistos, etc. ... Ministrio Pblico do Trabalho Procuradoria Regional do Trabalho da 15 Regio ajuizou Ao Civil Pblica em face de Lojas Colombo S/A. Comrcio de Utilidades Domsticas, alegando em sntese que a requerida vem exigindo de seus empregados ocupantes dos cargos de gerentes, coordenadores administrativos e caixas, no ato da admisso, que assinem uma Carta de Fiana, atitude arbitrria e ilegal. Aduz que, tendo instaurado o respectivo processo investigatrio, tentou uma conciliao atravs da assinatura de ter336 mo de conduta, o que foi recusado pela empresa. Requer initio litis e sem audincia das adversas, medida liminar para: 1 imposio requerida de imediata obrigao de no fazer, qual seja, abster-se da exigncia de carta de fiana aos empregados ou candidatos vaga de emprego; 2 imposio imediata requerida de abster-se de manter sob sua guarda ou fazer uso de quaisquer cartas de fiana j firmadas. Recebida a presente, vieram os autos conclusos para deciso da medida liminar requerida. Antes de adentrarmos propriamente no cerne da questo posta apreciao, necessrio se fazem algumas ponderaes preliminares, sobre a legitimidade ativa do Ministrio Pblico, no caso especfico e a competncia funcional desta Vara do Trabalho.

1 Legitimidade Ativa do MP A vigente Constituio Federal de nosso Pas ( art. 127), incumbiu ao Ministrio Pblico a defesa da ordem jurdica, do regime democrtico e dos interesses sociais e individuais indisponveis e lhe atribuiu entre outras a funo de promover o inqurito civil pblico e a ao civil pblica, para a proteo do patrimnio pblico e social, do meio ambiente e de outros interesses difusos e coletivos. A Lei Complementar n. 75/93 no Captulo II, artigo 83, inciso III delega competncia ao Ministrio Pblico do Trabalho para promover a ao civil pblica no mbito da Justia do Trabalho para defesa de interesses coletivos, quando desrespeitados os direitos sociais constitucionalmente garantidos. Portanto, existindo uma leso da massa de trabalhadores e conseqentemente um ato lesivo diretamente oriundo do contrato de trabalho, o Ministrio Pblico do Trabalho ter legitimidade para tutelar o direito correspondente em Juzo, exatamente como ocorre na hiptese examinada. 2 Competncia Material e Hierrquica da Vara do Trabalho A teor do artigo 114 da Constituio Federal vigente a Justia do Trabalho competente para apreciar e julgar todas as relaes surgidas da prestao do trabalho subordinado.

O suporte do pedido do autor est vinculado e a como efeito de sua causa, relao empregatcia e ao desrespeito a direitos constitucionais que aderiram aos contratos de trabalho. Nesse sentido:

Estando o Ministrio Pblico legitimado a propor ao civil pblica no mbito da Justia do Trabalho, em defesa de interesses coletivos, quando desrespeitados direitos sociais constitucionalmente garantidos, no h que se falar em incompetncia desta Justia Especializada para processar e julgar o feito, ainda que para soluo da lide dependa analisar questes de direito civil. Aplicabilidade dos arts. 114 da CF, 83, inciso III da Lei Complementar n. 75/ 93 e 2 da Lei 7.347/85. (TRT/SP 15 Regio n. 28.273/94 Ac. 1. T. 17.443/95, Rel. Luiz Antonio Lazarim DOE 11.9.95, pg. 81).
A competncia funcional deflu da hierarquia e jurisdio dos rgos do Poder Judicirio. Tratando a presente ao de direitos afetados por uma empresa dentro da rea de jurisdio desta cidade, competente para julga-l originariamente a Vara do Trabalho, rgo de primeiro grau (inteligncia do art. 2 da Lei n. 7.347/85). 3 Da Medida Liminar Direitos

Afetados
O objetivo bsico da medida liminar garantir provisoriamente um 337

direito que se encontra na iminncia de ser lesado. Portanto, dois so os seus pressupostos: probabilidade de xito da pretenso (fumus boni juris) e o perigo de ficar comprometida, irremediavelmente, pela demora processual (periculum in mora). O preposto da empresa R no seu depoimento trazido colao s fls. 28 admite expressamente a exigncia de carta de fiana dos empregados que ocupam ou so candidatos a ocupar cargos que exigem movimentao de numerrio cujo valor mdio varia em torno de R$ 15.000,00. O documento de fls. 23 evidencia que aludida fiana firmada por dvida futura e incerta em face da responsabilidade que venha incorrer o empregado por ao ou omisso no exerccio de suas funes. A atitude da requerida viola os princpios constitucionais de proteo do trabalhador e que constituem fundamental exigncia para o estabelecimento de condies dignas de trabalho. Tal princpio resulta de normas imperativas e, portanto, de ordem pblica, que caracterizam a instituio bsica do Estado nas relaes de trabalho, visando a opor obstculos autonomia de vontade. A primazia dos preceitos de ordem pblica na formao do contrato de trabalho est expressamente enunciada no artigo 444 da CLT:

contratos coletivos que lhe sejam aplicveis e s decises das autoridades competentes. (grifo nosso)
Isto porque, na formao do contrato de trabalho no ocorre a igualdade jurdica das partes pressuposto do princpio da autonomia da vontade. De fato, o trabalhador nscio e necessitado de ganhar o seu sustento e de sua famlia, mxime nesses dias difceis de avassalador desemprego, aceita qualquer imposio para obter e muitas vezes manter o emprego. A exigncia da requerida quanto carta de fiana no tem qualquer previso legal e ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei (art. 5, II da CF/88). certo que a aceitao do empregado decorre de manifesto vcio de consentimento provocado pela coao econmica no ato da celebrao do contrato. Ora, o empregador na relao de emprego tem o poder de direo e comando da atuao do empregado, dispondo de sanes disciplinares para a imediata tutela de seus direitos em caso de violao das obrigaes assumidas pelo empregado, no se caracterizando, pois a atitude da requerida, seno abusiva. Nesse sentido, leciona com proficincia George Ripert1

As relaes de trabalho podem ser objeto de livre estipulao das partes interessadas em tudo quanto no contravenha s disposies de proteo ao trabalho, aos
338

Quem, sem interesse legtimo, procura, intencionalmente, prejudicar a outrem, abusa, certamente, do
(1) Instituies de Direito do Trabalho, vol. 1, 14 ed., pg. 217.

direito de que titular. E o exerccio anti-social de um direito no pode ter a sano do mundo jurdico-contemporneo. No se pode olvidar ainda, o princpio da intangibilidade salarial (art. 70, X da CF/88) que protege o salrio contra o empregador; contra credores e contra o prprio empregado. Ao compelir o empregador a constituir obrigao em favor da empresa, a requerida viola expressamente tal princpio e tambm o art. 462 da CLT. Ante o quanto supra-relatado, evidente o fumus boni juris. No que tange ao perigo da demora, por certo o andamento normal do feito demandar vrios anos, o que levar a manuteno da situao atual de violao dos princpios de proteo ao trabalho e imposio de injusta obrigao aos empregados da requerida, alguns podendo sofrer danos irreparveis com a utilizao do instrumento pela empresa, que sequer conta com critrios definidos.

Verificada a presena dos requisitos legais para sua concesso, deferimos a liminar requerida pelo Autor, inaudita altera pars determinando requerida que, nos limites da jurisdio desta Vara do Trabalho: a) se abstenha de exigir de seus empregados ou candidatos a emprego, carta de fiana ou qualquer outro documento que tenha a mesma finalidade; b) se abstenha de manter, sob sua guarda ou fazer uso de quaisquer cartas de fiana j firmadas dos atuais e ex-empregados. Nas duas hipteses fixamos uma multa em favor do FAT no importe de R$ 10.000,00 por carta de fiana encontrada ou que vier a ser indevidamente utilizada. Inclua-se o feito na pauta de UNAS. Intimem-se as partes e cite-se a requerida. Campinas, 12 de janeiro de 2001. Maria Anglica Mineto Pires, Juza do Trabalho Substituta.

339

RECLAMAO CORREICIONAL: PRERROGATIVA INSTITUCIONAL DO MPT DE ASSENTO DIREITA DE JUIZ (PRT 16 REGIO)
EXMO. SR. DR. JUIZ CORREGEDOR E PRESIDENTE DO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA 16 REGIO

O Ministrio Pblico do Trabalho, atravs dos Procuradores que abaixo subscrevem, com sede na Procuradoria Regional do Trabalho da 16 Regio, situada na Av. Marechal Castelo Branco, 657, So Francisco, nesta capital vem perante V. Exa., fulcrado no artigo 127 da Constituio Federal; artigo 23, inciso I, alnea c e inciso III do Regimento Interno dessa Egrgia Corte, apresentar: RECLAMAO CORREICIONAL em desfavor da Juza do Trabalho Substituta Dra. Nolia Maria Martins de Lacerda, quando no exerccio da presidncia da 1 Junta de Conciliao e Julgamento de So Lus, em virtude de ato atentatrio boa ordem processual e s prerrogativas do Ministrio Pblico da Unio, praticado nos autos da Ao Civil Coletiva, autuada sob o n. 1.738/98 que tem como rus a Coliseu e Municpio de So Lus, pelos elementos fticos e jurdicos a seguir aduzidos: 340

I Dos Fatos 1. O representante do Ministrio Pblico do Trabalho Dr. Eduardo Varandas Araruna compareceu audincia para instruo processual, em virtude de ao proposta pelo Ministrio Pblico em face da Coliseu e do Municpio de So Lus a fim de compeli-los a efetuar os depsitos fundirios de seus empregados. 2. Logo no incio da citada audincia, requereu o Ministrio Pblico o cumprimento do disposto no artigo 18, inciso I, alnea a, da Lei Complementar n. 75/93, no sentido de que lhe fosse cedido o assento imediatamente direita da Juza que presidia os trabalhos. 3. A Juza Presidente disse que observaria o que estivesse na Lei. De pronto, o membro do Ministrio Pblico mostrou-lhe a Lei Orgnica do Ministrio Pblico da Unio, a qual, aps ler o dispositivo legal per-

tinente, indeferiu o pedido do Ministrio Pblico, sob o argumento de que tal prerrogativa s era reservada aos Procuradores do Trabalho, quando interviessem no feito como fiscal da lei e que, quando o Ministrio Pblico fosse parte, deveria sentar-se no lugar destinado aos reclamantes em geral. Acrescentou ainda Sua Excelncia, com um certo riso nos lbios, que j tinha sido promotora de justia e que estava ciente das prerrogativas do Ministrio Pblico. Disse tambm a magistrada que o local de audincias era muito pequeno e que haveria dificuldades para acomodar o Membro do Parquet na forma como foi requerida. 4. A fim de evitar maior tumulto processual e constrangimento, o Membro do Ministrio Pblico limitou-se a protestar, decidindo tomar as medidas cabveis a posteriori. 5. Tais fatos constaram em ata, lavrada em 8 de maro de 1999 (vide documento em anexo) conforme se v na transcrio abaixo: Requereu o representante do Ministrio Pblico do Trabalho, aqui presente, nos termos do artigo 18, inciso I, alnea a da Lei Complementar n. 75/93, sentar-se direita da MM Presidente desta JCJ, tendo a presidente indeferido o pleito por entender que a prerrogativa do citado artigo conferido ao membro do Ministrio Pblico somente quando ele atua quando fiscal da lei. Em seguida, o representante do Mi-

nistrio Pblico do Trabalho requereu que fosse consignado o seu processo. (leia-se protesto).

II Do Direito

a) Do Cabimento da Reclamao Correicional

A reclamao correicional tem previso regimental e consiste em meio de impugnao de atos judiciais que atentem contra a boa ordem processual ou que importem em grave erro ou abuso de poder. Tal instituto originado da supplicatio romana que consistia em reclamao contra irregularidades processuais praticadas pelos juzes. No caso especfico desse Egrgio Tribunal, o RITRT 16 Regio prev a correio parcial para corrigir atos e despachos dos Presidentes de Junta, Juzes Substitutos e Classistas, contrrios ao interesse pblico e s normas processuais, quando deles no caiba algum recurso previsto em lei. A Lei n. 1.553/51, artigo 5, inciso II, tambm prev, por via indireta a reclamao correicional, estabelecendo que no ser concedido mandado de segurana se houver cabimento de recurso ou correio parcial. De forma idntica, a CLT, no seu artigo 709, inciso II, tambm prev reclamaes contra atos atentatrios boa ordem processual. A bem da verdade, embora haja pequena variao conceitual, quanto correio parcial face ao 341

regimento dos diversos pretrios trabalhistas, unssono tanto na jurisprudncia como na doutrina que tal remdio cabvel, quando o ato atacado se reveste de ilegalidade, desde que no haja recurso prprio a fim de corrigir a iniqidade judicial, o que exatamente a hiptese trazida a descortino, consoante fartamente se demonstrar no decorrer destes arrazoados. Veja-se o que a doutrina diz a respeito da matria: ... tem a correio parcial por finalidade a emenda de erro ou abusos, que importarem inverso tumulturia dos atos e frmulas de ordem legal do processo, quando para o caso no houver recurso. <omissis> Embora no neguemos uma certa semelhana do instituto com o recurso, sob tudo sobre o prisma teleolgico, estamos inclinados a crer que se trata de remdio processual usado contra atos do juiz prejudiciais parte e para os quais no prev a lei recurso especfico grifo apcrifo ( in Saad, Eduardo Gabriel , Direito Processual do Trabalho, So Paulo: LTr, 1994). Dos atos processuais praticados com ofensa ordem legal e contra os quais no seja previsto recurso previsto em lei, admite-se reclamao ao corregedor correspondente autoridade que praticou o ato irregular. (Malta, Christovo Piragibe Tostes, Prtica do Processo Trabalhista, 21 edio. Rio de Janeiro: Ed. Trabalhista.) 342

... A correio parcial, como recurso imprprio, deve ter hipteses e ritos previstos em regimento interno, por exato para assegurar as garantias processuais das partes ... (Luiz Fernando Vaz, in LTr, 57-07/846/848). Como o ato guerreado irrecorrvel pela via recursal ordinria, eis que, no Processo do Trabalho, os despachos incidentais de contedo decisrio so irrecorrveis, nada resta ao Parquet seno manejar a presente correio parcial.

b) Da Tempestividade da Medida
Consoante reza o artigo 24 do RITRT-16 Regio, o prazo para apresentao da reclamao correicional de oito dias a contar da data da cincia do ato impugnado. Ora, o indeferimento do pedido do Parquet, quanto ao assento direita da Juza Presidente, ocorreu em 8 de maro do corrente ano, findando-se o prazo para apresentao da reclamao correicional em 16.3.99, estando por tanto, plenamente tempestiva a presente irresignao.

c) Do Mrito c.1) Do Ato Contrrio ao Interesse Pblico (art. 23, inciso III, 1 parte, do RITRT 16 Regio)
Consoante reza o artigo 27 da Constituio Federal, o Ministrio Pblico a instituio permanente essencial funo jurisdicional do Estado, incumbindo-lhe a defesa da ordem jurdica, do regime democrtico e dos interesses sociais e individuais indisponveis.

Assim, a atuao do Parquet se pauta na defesa do interesse pblico primrio que se confunde com o interesse da prpria sociedade. Desta feita, as prerrogativas institucionais do Ministrio Pblico, quando atua judicialmente, no consistem em privilgios pessoais de seus membros, mas em uma forma de viabilizar e garantir uma ao ministerial independente e hbil para atingir seu objetivo. Qualquer ato que impea o Ministrio Pblico de exercer suas prerrogativas garantidas em Lei Complementar Constituio Federal deve ser considerado como leso ao prprio interesse pblico primrio, j que este a clula nuclear da atuao do Parquet. Oportuno citar os ensinamentos do grande mestre Pontes de Miranda: O Parquet o rgo ou o conjunto de rgos, pelo qual se exerce o interesse pblico em que a justia funcione (Pontes de Miranda, Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, Rio de Janeiro, Forense, 1973, t. 2, p. 2.222). Diferente no o entendimento de Liebman: O Ministrio Pblico , ele prprio, um rgo do Estado, ao qual cabe tutelar um especfico interesse pblico, que tem por objeto a atuao da lei por parte dos rgos jurisdicionais nas reas e nos casos em que as normas jurdicas so ditadas por razes de

utilidade geral ou social; trata-se de casos em que a concreta observncia da lei necessria segurana e ao bem-estar da sociedade, no podendo a tarefa de provocar a sua aplicao pelos juzes ser deixada iniciativa dos particulares. Nestes termos, a suscitada lesou o interesse pblico ao no observar as prerrogativas do Parquet. Ressalte-se que, ao membro do Ministrio Pblico no lhe dado a escolha do local do assento, at porque a lei que assim dispe: Art. 18. So prerrogativas dos membros do Ministrio Pblico da Unio: I institucionais: a) sentar-se no mesmo plano e imediatamente direita dos juzes singulares ou presidentes dos rgos colegiados perante os quais oficiem; (Lei Complementar n. 75/93). A douta magistrada ao indeferir o pedido do Ministrio Pblico violou a literalidade do texto legal, demonstrando desrespeito e descaso a uma das instituies mais importantes da Repblica Federativa do Brasil. Os argumentos que serviram de sustentculo para indeferimento do pedido no tm como prevalecer, mngua de absoluto respaldo legal. Na verdade, para exercer as suas prerrogativas, indiferente que o Membro do Parquet esteja, em 343

juzo como rgo agente ou interveniente. regra basilar de exegese jurdica que, onde a lei no limita ou restringe, no cabe ao intrprete faz-lo. Assim, o artigo 18, inciso I e alneas no estabelecem nenhuma condio para que o membro do Ministrio Pblico possa sentar direita do Presidente do Colegiado. O significado do vocbulo oficiar amplo, e abrange quaisquer formas de atuao do Ministrio Pblico, seja ele na qualidade de parte ou no. Caso o legislador quisesse retirar do Ministrio Pblico as suas prerrogativas, quando o mesmo agisse como parte, deveria t-lo feito de forma explcita. Ademais, mesmo quando funciona como parte (rgo agente), a postura do Ministrio Pblico totalmente diversa dos litigantes comuns, eis que o Parquet age imparcialmente em defesa do ordenamento jurdico, e no dos interesses pessoais de seus membros. Por tais motivos, que se diz que mesmo quando prope a ao, o Ministrio Pblico no se despe da funo de fiscal da lei. Dessa forma, em situao anloga, j decidiu o Superior Tribunal de Justia: Membros do Ministrio Pblico Assento Direita do Juiz. Toda a legislao de regncia assegura aos membros do Ministrio Pblico a prerrogativa de, no exerccio de suas funes, tomar assento direita dos juzes, desembargadores e ministros, prerrogativas estas reconhecidas 344

em decorrncia das relevantes funes por ele desempenhadas. (Ministro Garcia Vieira, ROMS 96/ 0018133-0, Primeira Turma, publ. em 15.12.97 no DJ). O Tribunal Superior do Trabalho, de forma mais enftica ainda, assim se expressou: Ministrio Pblico do Trabalho. Funo Institucional. rgo Agente e rgo Interveniente. Questo de Assento. Artigo 18, alnea a da Lei Complementar setenta e cindo de noventa e trs versus artigo oitenta e um do CPC. Questo de ordem. Artigo sententa e oito, inciso dez, do RITST. A funo institucional do Ministrio Pblico a de garantir a defesa da ordem jurdica, do Regime Democrtico e dos interesses sociais e individuais indisponveis (artigo cento e vinte nove da Carta Magna). Partindo dessa premissa constitucional, no podemos equiparar o membro do Ministrio Pblico s partes litigantes no Poder Judicirio, j que tanto trazer-lhe, de certa forma, um grande desconforto, uma vez que uma de suas funes institucionais a de defender a ordem jurdica. Diante disso, entendo cabvel e legal a atuao do Ministrio Pblico do Trabalho, seja como rgo agente, seja como interveniente, sem necessitar despir-se de quaisquer das funes institucionais inerentes ao cargo, com as conseqentes prerrogativas atribudas a seus membros,

dentre elas a de sentar-se no mesmo plano e imediatamente direita dos Juzes Singulares ou Presidentes do rgos judicirios perante os quais oficiem (artigo dezoito, alnea a, da Lei Complementar n. 75/93). A lei fala em oficiar, equivalendo a dizer que no houve distino quando o Ministrio Pblico do Trabalho for parte ou interveniente, no sendo lcito ao interprete faz-la. Por um ou por outro ngulo, o Ministrio Pblico do Trabalho atua sempre como custos legis. certo que em processo judicirio compete ao juiz assegurar s partes igualdade de tratamento (artigo cento e vinte e cinco, inciso I do CPC). No menos correto, todavia, que quando o Ministrio Pblico age nesta ao na condio de autor, no quer dizer que deva merecer o mesmo tratamento dispensado s partes de todo e qualquer processo, eis que a sua misso no a de obter um provimento jurisdicional a ele favorvel, mas sim um pronunciamento judicial em favor do bem comum, restabelecendo-se a ordem jurdica em prol da sociedade. O artigo 81 do Cdigo de Processo Civil comete ao Ministrio Pblico, quando no exerccio do direito de ao, os mesmos poderes e nus que as partes. Ocorre, porm, que essa norma processual no possui fora bastante para atingir prerrogativa do Ministrio Pblico criada mediante Lei Complementar, vale dizer, di-

ploma legal dotado de hierarquia superior, sem falar, ademais, que aquela foi gerada no ano de 1973, enquanto esta em poca recente (1993) como fruto da vontade do legislador constituinte de 1988. No tenho dvida em afirmar que o preceito adjetivo civil, neste particular, encontra-se derrogado. No consigo, com a devida vnia, entender de maneira diversa sem infringir a Constituio Federal e o Estatuto do Ministrio Pblico da Unio. Ora, a Lei Complementar n. 75/93 elenca as prerrogativas dos membros do Ministrio Pblico, as quais so inerentes ao exerccio de suas funes e irrenunciveis (art. 21), no fazendo qualquer ressalva quanto condio em que atua o rgo ministerial. No cabe, pois, estabelecer restrio desprovida de amparo jurdico e legal. Questo de ordem conhecida para explicitar que o representante do Ministrio Pblico do Trabalho, ainda que na qualidade de autor da ao, deve desfrutar de todas as prerrogativas institucionais, sentandose junto ao Juiz Presidente, tambm nas audincias de instruo e conciliao. (TST, DC 204635/ 95, Relator Ministro Roberto Della Manna).

c.2) Do Ato Tumulturio do Procedimento

No devem ser considerados atos tumulturios do procedimento apenas aqueles atos que invertem boa ordem processual. Ao revs, de se taxar tambm como atos judi345

ciais tumulturios aqueles que desrespeitam o direito das partes no decorrer da relao processual. Como j sobejamente exposto no item anterior, o ato ora impugnado violou direito institucional do Ministrio Pblico da Unio, expondo seu membro ao constrangimento diante dos jurisdicionados.

Outrossim, ressaltamos que no se est discutindo apenas questes de assento junto aos juzes, mas sim o reconhecimento das prerrogativas institucionais do Ministrio Pblico da Unio. Alfim, de se acrescentar que Ministrio Pblico do Trabalho utilizar de todos os meios recursais possveis para fazer valer o teor da Lei Complementar n. 75/93. III Do Pedido

c.3) Consideraes Finais

O Ministrio Pblico do Trabalho, mais precisamente os procuradores que subscrevem esta reclamao correicional, respeitam e reconhecem a relevante funo que o Poder Judicirio exerce face ao contexto jurdico da atualidade. Nesse diapaso, devemos esclarecer que no se objetiva com a presente reclamao situar o Ministrio Pblico em oposio antagnica Magistratura. At porque, acreditamos que as ambos podem em muito colaborar para a efetivao da justia e da paz social. Com efeito, o juiz tem como dever, atravs da jurisdio, aplicar o texto legal. O Ministrio Pblico, de forma similar, luta em favor do respeito ordem jurdica. O que no se pode admitir uma conduta desrespeitosa a uma instituio que tem um histrico de lutas em favor do reconhecimento aos direitos fundamentais do cidado, cuja relevncia reconhecida, inclusive, pela Constituio Federal.

Ex positis, requer o Ministrio Pblico a procedncia da presente reclamao a fim de que a Juza do Trabalho Substituta Dra. Nolia Maria Martins de Lacerda seja instada, atravs de deciso correicional, a respeitar as prerrogativas do Parquet, mais especificamente aquela preconizada pelo artigo 18, alnea a, da Lei Complementar n. 75/93.
Nestes termos, P. deferimento. So Lus, 15 de maro de 1999. Roberto Magno Peixoto, Procurador-Chefe. Eduardo Varandas Araruna, Procurador do Trabalho. Fbio de Assis Fernandes, Procurador do Trabalho. Maurcio Pessoa Lima, Procurador do Trabalho. Mrcia Farias, Procuradora do Trabalho. Virgnia Saldanha, Procuradora do Trabalho.

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DECISO
Processo TRT n. CP 02/99 Correio Parcial Reclamante: Ministrio Pblico Do Trabalho; Reclamado: Exma. Sra. Juza Substituta Dra. Nolia Maria Martins de Lacerda Vistos, etc. Trata-se de correio parcial interposta pelos representantes do Ministrio Pblico do Trabalho contra ato da Exma. Sra. Juza Nolia Maria Martins de Lacerda que indeferiu o requerimento do Parquet trabalhista quanto aplicao do art. 18.1, alnea a da Lei Complementar n. 75/93, no sentido de lhe ser cedido assento imediatamente direita da Juza Presidente. Instada a se manifestar acerca do presente processo a MM Juza apresentou informaes onde rebate as afirmaes do Ministrio Pblico e aduz em sntese no ser hiptese de correio parcial. A correio parcial tem como pressupostos de admissibilidade ato judicial que se configure atentatrio boa ordem processual ou configure abuso de poder por ao ou omisso. Boa ordem processual significa a efetivao da garantia do due process of law, no podendo haver inverses ou limitaes na prtica dos atos pelas partes e pelo juiz. O abuso do poder jurisdicional, segundo pressuposto, ocorre quando h erro in procedendo, exercitando o juiz os poderes que lhe foram conferidos pela ordem jurdica alm dos limites ou impedindo ou criando obstculos ao exerccio do direito de defesa ou de ao dos litigantes. Analisando os fatos observo que, apesar do desagradvel e aparente desentendimento ocorrido no incio da audincia entre a MM Juza e o douto Representante do Ministrio Pblico Laboral, no considero que tenha havido ato judicial contrrio boa ordem processual, principalmente porque a audincia transcorreu normalmente praticando a MM Juza e as partes os atos necessrios regular instruo do feito, no havendo prejuzo que conduza a nulificar ou retificar qualquer ato processual. A correio parcial visa exatamente uma ordem correicional de modo a corrigir o ato falho que prejudicou o trmite regular do processo. No presente caso questionase o indeferimento do pedido do MPT para ter assento direita da Juza Presidente da JCJ em audincia relativa a processo onde figura como autor. Como observa-se pela bem lanada deciso do colendo TST sobre a matria citada pelo Ministrio Pblico, o ato da Exma. Juza est em desconformidade com a posio institucional e legal do Parquet, entretanto, por no ter o ato ocasionado nulidade ou mesmo prejuzo processual s partes, considerando o princpio da instrumentalidade das formas, no considero ocorrente ato judicial prejudicial boa ordem processual. 347

Todavia, deve-se fazer a ressalva a todos os Juzes de 1 instncia deste Tribunal que nas aes em que atuar o Ministrio Pblico, dever-se- cumprir o disposto no art. 18, I, alnea a da Lei Complementar n. 75/93, conforme entendimento adotado pelos Tribunais Superiores sobre a matria. A respeito do abuso de poder entendo que a deciso da MM Juza no est eivada de abuso de poder jurisdicional, pois apesar da interpretao do referido dispositivo ter gerado um incidente com o Ministrio Pblico, nenhum prejuzo processual trouxe s partes ou nulidade foi gerada, tendo, como destaquei acima, seguido a audincia a seu curso regular. Ressalto ainda que sobre a interpretao da matria existe dvida objetiva, diante da falsa clareza do dispositivo legal, permitindo interpretaes diversificadas quanto ao direito de assento direita do Juiz Presidente nos Colegiados de

1 instncia trabalhista deste Regional nos processos em que parte o Ministrio Pblico. Portanto, afasto igualmente as alegaes de abuso de poder. Diante do exposto, no estando presentes os pressupostos justificadores da correio parcial, indefiro-a, porm, a fim de evitar futuras e desnecessrias colises entre Juzes e Membros do MPT, aproveito para exortar aos Exmos. Srs. Juzes de 1 instncia deste Tribunal Regional para que garantam aos doutos Representantes do Ministrio Pblico assento direita da cadeira do Juiz Presidente da Junta em todos os processos em que funcionarem, como parte, interveniente ou custos legis, com base no que dispe o art. 18, I, alnea a da Lei Complementar n. 75/93. Intime-se as partes do inteiro teor desta deciso, bem como oficiese aos demais Juzes sobre a ressalva aqui lanada. So Lus, 26 de abril de 1999. Gilvan Chaves de Souza, Juiz Corregedor.

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ENTREVISTA

ENTREVISTA CONCEDIDA PELO MAGISTRADO E PRESIDENTE DA SALA DO SOCIAL DO TRIBUNAL SUPREMO ESPANHOL REVISTA DO MINISTRIO PBLICO DO TRABALHO

RMPT) Espaa ha cumplido en el ao 2000 cien aos de Seguirdad Social(1) y veinte desde de el inicial Estatuto de los Trabajadores(2). En la actualidad, tomando en consideracin los postulados neoliberales, parece tenderse a un cambio de la tcnica del reparto, hacia la de capitalizacin (elemento que permite el perfecto intercambio entre provisin pblica y privada), mientras, entre las transformaciones operadas en el Derecho del Trabajo, se revivifica el contrato individual: Se puede predecir el retorno conjunto al Derecheo Civil? Teniendo en cuenta, por un lado, la capitalizacin a la que se tiende, sobre todo en algunas naciones en materia de seguridad social y despus, de otro lado, el hecho de potenciar, o revivificar, el contrato individual, lo que se pregunta si esto puede predecir el retorno al derecho civil. Yo penso que no. Es cierto que el derecho del trabajo tiene, ha tenido y tendr identidad propia y distinta del derecho civil. Evidentemente, nace y se desgarra del derecho civil en la segunda mitad del siglo XIX y a lo largo del siglo XX, a ido cobrando plena identidad propia de forma tal que con todas las corrientes o influencias que puedan exis-

tir, de las que pueda deduzir esta autonomia propia del derecho del trabajo, incluso puede lhegar a encontrarse en peligro, considero, repito que las caractersticas y condiciones que son propias del derecho del trabajo le dan una difierencia, o le hacen diferente, de forma manifesta y clara del derecho civil. Yo creo que en el mbito propio del derecho laboral es muy difcil que pueda desenvolverse con normalidad se lo sometemos a las pautas, o normas o criterios propios del derecho civil. Otra cosa es que nominalmente dijsemos que se regia por ele derecho civil pero, sin embargo, aplicsemos a las relaciones del trabajo unas garantias y unas protecciones que, en definitiva, son las que estn dentro del derecho del trabajo. Pero pienso, por outra parte, que estas garantias o sistemas protectores son las que lo individualizan, lo que lo separa de las situaciones propias del derecho civil. Creo que, quiz, lo ms caracterstico del derecho civil, sin perjuicio que esso tenga sus excepciones en algunos supuesto, es el que las partes que intervienen en las relaciones jurdicas son partes que se encontran aun mismo nvel, en una situacin 351

de igualdad, por lo menos de igualdad formal, mientras que por el contrario, en el derecho del trabajo, el contrato de trabajo es un contrato que se da entre individuos que en esta relacin non estn en una situacin de igualdad. De ah, que sea preciso por parte de la ley, por parte del derecho del trabajo, enmarcar estas pautas que eliminen esta diferencia inicial de situacin. RMPT) En la era de globalizacin en que se vive, con la consiguiente carrera por no sucumbir en la competencia cul es el papel que le corresponde al derecho garantista limitativo de la libertad de decisin del empresario que ha venido siendo el Derecho del Trabajo? On en otros trminos se hace prever el abandono de la tutela del trabajador como nica o principal funcin de la normativa laboral? La segunda pregunta yo creo que, practicamente, ha quedado contestada con la primera porque se habla como a final de todo lo que es el texto de la pregunta que si se preve el abandono de la tutela del trabajador como nica y principal funcin de la normativa laboral. Repito, entonces, de acordo con lo que acabo de mencionar al contestar la primera pregunta que entiendo que normalmente, no se abandonar la tutela del trabajador. Obviamente se si abandona la tutela del trabajador, desaparece el derecho del trabajo. Yo creo que es algo que va en la propia esencia del derecho del trabajo, el tener ese sentido de tutela, proteccin o garantia del trabajador. Que tambin, por otra parte, en mi 352

opinin, esto no supone que necesariamente todo o problema que se suscite entre trabajador y empresario haja que darle la razn al trabajador. Las normas del derecho del trabajo son garantistas, son tuteladoras del trabajador. Pero, evidentemente, cuando se suscita un problema puede ser que el quien tenga la razn sea el empresario, mas puede tener razn el trabajador, obviamente. La tiene en muchas ocasiones, pero la puede tener tambin el empresario, sino yo creo que sobrarmos todos los jueces laborales. Bastaria con, cuando surgiese un problema, pues resolverlo en lo sentido de dar razones a los trabajadores. El derecho precisamente consiste en empartir justicia y la justicia supone que la razn corresponde, en unas ocasiones a unos, y en otras ocasiones a otros distintos. Ahora la pregunta aade un punto, a mi modo de ver enormemente interesante porque empieza hablando de que nos encontramos en la era de la globalizacin. Indudablemente este problema de la globalizacin, o universalizacin, o mundializacin, como se le quiera llamar, quer decir que supone que por razones fundamentalmente econmicas las relaciones internacionales, los pases, a niveles econmicos, estn enormemente coesionados, conectados unos con otros, de forma tal que, a lo mejor, en pases en donde no existen normas proctetoras del trabajador de ninguna clase, se estn llevando a cabo una serie de actividades econmicas que inciden y influyen, necesariamente,

en otros pases. Por ejemplo, en estos momentos en Espaa, en concreto, hay empresas que estn desplazandose para que los productos que ella misma vende al pblico se fabrique no ya en talleres, fbricas o empresas situadas dentro de Espaa, si no, al mejor, estos productos se fabrican, por lo menos alguna parte dellos, en pases como, por ejemplo, Tailandia y, sobre todo, China, en concreto. Esto, obviamente, pues, incide econmicamente, no juridicamente, mas en principio economicamente, y la economia siempre va por delante del derecho, incide de forma muy forte y muy importante en estas relaciones de tipo, repito, econmico. Entonces, que esto tenga una repercusin en el Derecho del Trabajo, pues puede ser que s. Acabo de decir que la economia siempre va por delante del derecho del trabajo. Lo que sucede es que, yo creo, es obligado a todos los juristas y sobre todo los juristas que nos desenvolvemos dentro del mundo del Derecho Laboral estar ojo a visor, estar alerta a fin de que se pueda llegar a establecer, si es a nivel, mundial, pues a nivel mundial, una ser ie de nor mas jurdicas que garanticen, en definitivo, al trabajador la proteccin que les es necesario. RMPT) El principio de lex favoris, segn el artculo 3.3, del Estatuto de los Trabajadorespuede ser entendido como un principio general especifico del Derecho del Trabajo y, por ende, intangible, si se quiere preservar la autonomia en esta rama de la ciencia del Derecho? Yo creo que, quiz, no llega a tanto. Es uno de los principios gene-

rales que se manejan dentro del mbito del derecho del trabajo, como el principio in dubio pro operaria y outra serie de principias que sirven de pauta orientadora a la hora de aplicar el derecho del trabajo. Pero, yo creo, que tan paco es cuestin de darle ms importancia que esta. Concretamente, en nuestro pas, est recogido especificamente por la norma que se cita en la pregunta. Es decir, pelo artculo 3.3 del Estatuto de los Trabajadores. Pero, yo creo que no es ms que una herramienta ms a la hora de interpretar las normas laborales, las leys laborales. No quiero decir, en mia opinin, que sea tan enormemente consubstancial al Derecho del Trabajo que, necesariamente, no pueda existir, en torno al mismo, la posibilidad de rectificar in pejus, es decir, hacia el peor, una determinada disposicin, o norma laboral. Piensese, por ejemplo, hubo una poca en que, en lo mbito de los convenios colectivos, se entendia que un convenio colectivo posterior no podia establecer unas condiciones de trabajo inferiores a las que impona el anterior. Sin embargo, hoy en da, se admite generalmente que las partes que negocian el convnio colectivo, representantes de los empresarios o empresario, y representante de las trabajadores son libres de concertar las condiciones que entiendan, esto al menos sucede en nuestro pas, que entiendan que corresponden a las situaciones existentes, tengase en cuenta que las condiciones econmicas pueden ser distintas, no ya en relacin con la empresa, que tambin pueden serlo, sino tambin, 353

incluso, en carcter general y que esto obligue a ciertas rectificaciones sobre lo anterior, es decir, repito, yo creo que el principio de lex favoris es un principio muy necesario del tro del mbito del derecho del trabajo pero que tan poco lo tenemos que interpretar con un sentido de uma excesiva relevancia, o importancia. Es uno do los principios, uno ms de los que rigen dentro del mbito del Derecho Laboral. RMPT) En Brasil, la jurisprudencia del Supremo Tribunal Federal, a pesar de la existencia de un gran nmero de derechos laborales constitucionales (35 preceptos), viene siendo proclive a desestimar el recurso extraordinario (equivalente al de amparo en Espaa), hasta el punto de poder afirmar, estadsticamente, la inexistencia del mismo. Cul es su valoracin respecto del recurso de amparo en materia laboral en Espaa? El recurso de amparo en materia laboral en Espaa, hay que partir del mbito propio del recurso de amparo, no ya reducirlo as en conexin con el Derecho del Trabajo, si no en un enfoque general de lo que es el recurso de amparo. El recurso de amparo en nuestro pas se da cuando una resolucin judicial, una resolucin administrativa, un acto de autoridad ha vulnerado alguno derecho fundamental de los que se recogen, concretamente, en la seccin primera, del capitulo segundo, del titulo primero de la Constitucin. Son artculos, cuatorce hasta el veinte y nueve de la Constituicin. Entonces, dentro de estos pre354

ceptos, de la violacin destos preceptos, es cuando se permite las interposiciones del recurso de amparo, recurso de amparo que se caracteriza porque es un particular, no es una entidad pblica, no es parlamento de la nacin, bueno el parlamento dificilmente lo hara, ningn partido politico o incluso, el mejor el propio gobierno de la nacin, o el gobierno de una autonomia, de una comunidad autnoma. Si no que se trata de un particular que considera que su derecho fundamental ha sido vulnerado y acude al Tribunal Constitucional en demanda de amparo para que esta decin que considera que vulnera su derecho fundamentale sea anulada. Entonces, digo tudo esto, porque en relacin con el Derecho del Trabajo, non son demasiados los derechos fundamentales recogidos en estos preceptos (que tengan relacin en principio con el mundo do derecho laboral). En principio, la mayoria de los casos de derecho de amparo, del recurso de amparo, se suelen apoyar, por un lado, en la vulneracin de lo artculo cuatorce de la Constitucin Espaola, que es lo que establece la igualdad ante la ley de todos los espaoles. Evidentemente, ah entran todo los supuestos de discriminacin en el trabajo y pueden entrar perfectamente a travs del artculo cuatorce de la Constitucin, pero siempre cuando respondan as las condiciones y requisitos que se establecen en este precepto. Otro gran precepto, digo gran incentivo que da lugar tambin a muchos recursos de amparo, son las cuestiones propias de la tutela judicial efetiva, artculo

veinte e cuatro de la Constitucin y el texto utilizado estaria en muchas ocasiones, cuando se alega la vulneracin de este precepto, sobre todo, cuando se aducen, en la mbito del recurso de amparo aquebrantamiento de for mas processuais. Alguna parte que entiende que no ha sido llamada al proceso y se ha encontrado con una sentencia contraria, o que se le ha privado de una prueba, o que se le ha privado de la posibilidadad de efectuar una determinada alegacin, o de interponer un determinado recurso, otro de los caminos precisamente es este del artculo veinte y cuatro de la Constitucin. Pero, ya fuera de esto, nos encontramos, sobre todo, otro mbito muy importante que es el artculo veinte yocho de la Constitucin, que es el que habla del derecho a la sindicacin y en el numero segundo de esta artculo veinte ocho, el derecho de huelga. Estos preceptos tambin, evidentemente, enormemente vinculados plenamente vinculados o relacionados con el Derecho del Trabajo, tambin han dado lugar a bastantes demandas de amparo ante el Tribunal Constitucional y en relacin con el derecho a la sindicacin tambin entra el derecho a la negociacin colectiva, por quanto que entiende el Tribunal Constitucional que la negociacin colectiva es uno de los derechos propios del sindicato, de forma que si le priva a un determinado sindicato la atuacin atraves de la negociacin colectiva si esta vulnerando el derecho de libertad sindical. Sin embargo, el derecho al trabajo est ya fuera de la seccin segunda, est en el artculo treinta

y cinco y el derecho a la negociacin colectiva est en el artculo trienta y sete. Estn los dos, por tanto, fuera de esta seccin primera, del captulo segundo, del ttulo primero de la Constitucin, con o que no puede la privacin del derecho del trabajo, no puede dar lugar directamente a la inter posicin de un recurso de amparo. Distinto es que por otros caminos una ley pudiera vulnerar, sera una otra cuestin, sera una cuestin de constitucionalidad o de inconstitucionalidad. Pero, sin embargo, repito, la posibilidad que estos puedan generar un recurso de amparo, en puridad de concepto no existe, sin perjuicio de la posibilidad, como toda norma jurdica, de que pueda ser interpretada en un sentido ms o menos forzado, vamos a decirlo as. Pero, repito, que los preceptos que puedan tener sobre todo relacin con el mundo del Derecho Laboral que estn comprendidos dentro desta seccin primera, del captulo segundo, del ttulo primero de la Constitucin, son los que antes dije, en cambio no el derecho del trabajo del artculo 35 y el derecho de la negociacin colectiva del artculo 37. RMPT) En Espaa, como en Brasil, el procedimiento laboral sigue el principio de oralidad. Sin embargo, la prctica forense brasilea no ha impedido que los abogados, con la consiguinte merma del principio referido, lean las contestaciones. Adems, la contestacin escrita puede ser causa de retrasos sensibles en la tramitacin de los procesos la tramitacin de los procesos? Cmo se evit en Espaa la incorporacin subrepticia de constestacin escrita? 355

Habla ya de lo que es el proceso laboral y evidentemente en Espaa el proceso laboral desde mucho tiempo atrs, desde que yo, hace ya mucho aos, que estoy, antes fue juez civil y penal, me pas a lo que entonces se denominava magistratura del trabajo, nada menos que el ao 1971, levo ya por tanto treinta aos en la jurisdiccin social. Desde siempre, y entonces, desde bastante antes, el proceso laboral se caracterizava por la oralidad y se aplica la oralidad en la instancia, evidentemente en el tramite del recurso ya no, nuestros recursos son esencialmente escritos tanto el recurso de suplicacin, que hoy en da se da ante la sala de lo Social de los Tribunales Superiores de Justicia, como el recurso de casacin, en sus dos modalidades, ante el Tribunal Supremo son fundamentalmente escritos. Sin embargo, el recurso en la instancia, es un proceso marcadamente oral. El hecho de que, en Brasil, apesar de que la ley establezca la oralidad, despus de hecho, no se lleve a cabo esa oralidad, eso es yo que no acabo de comprender, porque creo que, logicamente, se la ley exige, por un lado, como dicen hoy en da, los operadores jurdicos, es decir los abogados que puedan intervenir en el proceso han de cumplir esta ley e sobre todo, el juez que dirige el proceso esta obligado a cumplir la ley, lo logico es que lo exija. Y es ms, yo creo que en el mbito del derecho del trabajo la oralidad produce indiscutible beneficios, podr debatirse si esta oralidad puede beneficiar o no beneficiar a lo mejor su aplicacin en plenitud a todos los 356

procesos de cualquier jurisdicin, dada la especial entidad de los procesos, yo creo que el mundo del derecho laboral y sin perjuicio que en el mbito de la jurisdicin social puedan existir pleitos de una complejidad grande, pero con todo entiendo, que el juicio verbal le da una agilidad enorme al proceso y que permite perfectamente a las partes defenderse en plenitud de garantias. Repito, yo no s que en Espaa se haya adaptado alguna medida especial con la finalidad de conseguir que se aplicase la oralidad. La oralidad, no del Derecho del Trabajo, en el proceso laboral se ha ido aplicando desde siempre, pero porque se ha entendido as, lo deca la ley, se ha cumplido, yo creo que debia intentarselo lo mismo, se es que la ley lo dice, si la ley brasilea dispone de otra cosa, ya es otra cuestin. Yo creo que en muchas ocasiones incluso puede parecer el juez, o puede ser, no parecer, puede ser ms cmodo para el juez la solucin de leer la defensa, yo cre que en muchas ocasiones, sobre todo en materia civil as se hacia. Se estaba establecido en la ley que fuese el juicio verbal, y se entregaba unos papelitos con las notas correspondientes. Per a la larga, yo creo que perjudica a todos, se se hace como institucin, de forma generalizada, yo cre que es mucho ms practico se acudir al juicio verbal, sobre todo en al mbito laboral. Hoy en da en Espaa, en virtud de la nueva ley de enjuiciamento civil, que entr en vigor hace pocos dias, hace un mes y poquito ms, s que se ha apostado decididamente por la oralidad, no

con tanta intensidad como el proceso laboral, pero, practicamente, de las dos modalidades procesales bsicas, lo que se llama juicio ordinario, en buena parte es oral, y el juicio de menos entidad es verbal completamente. Entonces, seguindo un poco las pautas establecidas por el proceso del derecho laboral en Espaa, por mucho que les pese a los civilistas y a los administrativistas y a los procesualistas que no esten en el mbito propio del proceso del trabajo. El proceso del trabajo ha sido la punta de lanza que ha ido marcando novedades, ha ido estableleciendo innovaciones que han sido recojidas por otros rganos jurisdicionales, pero no de hoy, sino de siempre, pero esta ley de enjuiciamento civil para mi es clarisimo, a pesar de ello, en la exposicin no se hace ninguno reconocimiento de esa contribuicin que ha tenido el proceso laboral y la realidad es evidente, cualquier persona que lo conozca lo creo que no pueda negar esa influencia manifiesta en mia opinin. RMPT) En suplicacin, los Tribunales Super iores de Justicia deben formar su conviccin atendiendo slo a las pruebas periciales y documentales, excluyendo, por lo tanto, la prueba oral declaraciones de las partes y de las testigos, producida en la primera instancia, criterio distinto al adoptado en la apelacin civil. Tambin en el orden civil, as sentencias apelables tienen un lmite cuantitativo mucho mayor que en el orden laboral. Desde el punto de vista ideal cmo compa-

ginar tal distincin con el principio de la unidad jurisdicional, consagrado por el artculo 117.5 de la Constitucin Espaola? El hecho de que el proceso laboral en su conjunto tenga una serie de peculiaridades o particularidades, entiendo que no atenta, en absoluto, al principio de unidad jurisdicional el principio ya jurisdicional implica, o supone, que todos los tribunales espaoles tienen una composicin similar de tipo personal, no de tipo orgnico, vamos a decirlo as, quiere decir, yo creo que lo que viene a significar que todos los tribunales en mi pas vienen a estar formados, por miembros pertenecientes a la carrera judicial, no cabe la posibilidad de un Tribunal que est fuera de la carrera judicial. Ahora, bien, respectando totalmente el principio de unidad jurisdicional, em mia opinin, es posible, y de hecho es as, que existan una serie de distintos rganos jurisdicionales, cada uno de ellos con sus caractersticas propias de forma tal, que no es posible pensar que aplicamos el mismo proceso a todos, no es el mismo un proceso penal, con todas sus caractersticas, que uno civil, que uno laboral, que uno administrativo, entonces, en cada uno deses mbitos, tenderemos que establecer las instituciones procesales que mejor se adecue con las exigencias del derecho material que se ventile o se discute, incluso los intereses personales que se ventilan o se discuten en cada uno de eses rganos judiciales. Entonces, claro est, nos encontramos, por ejemplo, a lo que se ven a referir la 357

pregunta, de la diferencia existente entre el segundo grado jurisdicionale que, en el proceso civil, es la apelacin, en la segunda instancia, al ser una segunda instancia, el juez, el tribunal, mejor dito, porque es un tribunal colegial, el que conoce de la segunda instancia, en los tribunales civiles, se coloca en la misma situacin en que se encontraba el juez de primera instancia, no es que vaya a repetir la prueba, la prueba ya lo tine all, pueden praticarse algunas pruebas, pero ya con carcter excepcional en la apelacin. Pero, el juez, se coloca para analisar el problema estrito en la misma situacin en que se encontraba el juez de primera instancia. En cambio, en el orden laboral, el recurso, que se denomina recurso de suplicacin, porque corresponde a lo segundo grau, cuyo conocimiento se asigna a las salas de los sociales de los tribunales superiores de justicia, esas salas de lo social se colocan no en la situacin en que se encontraban el juez de instancia, si no el juez de instancia es el que fija los hechos y con estos hechos como punto de partida, sin perjuicio de que en el recurso la parte puede impugnar algunos basandose en documentos de pericia sobrante el auto tiene que ser impugnados expresamente y basandose en esos, lo que controla exclusivamente es el derecho. Entonces, en este recurso, que es uno recurso de naturaleza extraordinaria, muy similar a la casacin, se ha denominado, en ocasiones, pequena casacin, el tribunal no puede conocer del asunto con plenitude de criterio, no tiene plena 358

facultad de cognicin, tiene la cognicin limitada, en la ora de conocer lo que las partes lle aleguen, tanto en lo que respecten a la posible reforma de (os hechos, como en lo que respecta a la existencia de posibles infracciones jurdicas en la sentencia recorrida. Son dos modos diferentes de entender, pero yo creo que son dos modos que responden a las caractersticas propias de cada sistema, de cada orden jurisdicional, y que, repito, en mia opinin no existe ningn tipo de atentado, en razn de esta diferencia con respecto al principio de unidade jur isdicional. RMPT) Por la va del artculo 180 de la Ley de Procedimiento Laboral, es posible al Ministerio Fiscal incoar el proceso de tutela de los derechos fundamentales y libertades pblicas? En la Ley de Procedimiento Laboral, viena a establecer, en el artculo 175, con relicin al proceso de tutela de derechos fundamentales es que e( ministerio fiscal, ser parte siempre en este tipo de proceso. Ahora, bien, lo norma, lo frecuente es que no sea el ministerio fiscal el actor, el demandante, en este proceso. Se demanda, se apresenta demanda por un trabajador o por un sindicato, o por una entidad ms o menos prxima a los trabajadores, obviamente, y en el proceso es necesario limar como parte el ministerio fiscal. Cunto que el ministerio fiscal sea el demandante, pudiera serlo, pues creo que quiz no quepa la posibilidad de negar esa facultad a el ministerio fiscal se entiende que

sea llegado a vulnerar alguno derecho de tutela de libertad sindical. Ahora, bien, en el supuesto de que lo hiciese, repito, tampouco, lo afirmo tajantemente, es una cuestin peliaguda que requeriria para llegar a una solucin ms firme un estudio ms detenido del que puedo disponer en esto momento, pero lo que s, creo que, en el caso que se llegase a la conclusin de que s esta perfectamente legitimado para demandar, para actuar como demandante, para ser l el que inicie el proceso de tutela de libertad sindical el ministerio fiscal tendra, creo, que actuar con una cautela grande, por una razn, por el hecho de que, normalmente, es el derecho de tutela a la libertad sindical se residencia, se recae, se asienta en una persona, en principio en una persona fsica, o una persona jurdica, como puede ser el sindicato. En un primer momento son aquellos que ven violado su derecho los que estn ms legitimados para poder llevar a cabo la correspondiente reclamacin ante los tribunales de justicia y si no opten, pudiera ser, a lo mejor, que estuviesen coartados o limitados por el mbiente empresarial o por la actuacin de la empresa, o por cualquier otro tipo de circunstancia que le diese ms libertad al ministerio fiscal. Yo creo que ah seria en los momentos en que estaria justificada la actuacin del ministerio fiscal. Pero para esto, repito, que quiz no es demasiado adecuado que el ministerio fiscal est actuando de una forma permanente, formulando demandas a respecto. Lo lgico, pienso, es dejar que esta facultad de

presentacin de las demandas sea ejercitada por aquellas personas a quin les correspondan el derecho, a las titulares dese derecho de libertad sindical. Sin perjuicio de qu, si el fiscal llegase observar determinadas circunstancias que impidiesen al ejercicio a quin ostenta el derecho, entonces poder ejercita l. RMPT) El artculo 312, apartado 2, del Cdigo Penal de 1995, ltimo inciso (3), castiga a las que empleen a sbditos extranjeros sin permiso de trabajo en condiciones que perjudiquen, supriman o restrinjan las derechos que tuviesen reconocidos por disposiciones legales, convenios y contrato individual. Las estadsticas revelan que en el hogar familiar es donde se emplea el mayor contingente de inmigrantes ilegales, habriendo paso a un alto ndice, o al menos a la potencialidad de que as sea, de sujetos imputados, o est siendo el titular del hogar familiar? O el empresario, en general, a efectos del artculo 42 de la Ley de Prevencin de Riesgos Labolares (Ley 31/1995, de 8/11)? El tema tiene mucha actualidad en nuestro pas, es uno de los problemas que tiene planteados en estes momentos que es la forma de asimilar a los inmigrantes que en estes momentos estn viviendo en Espaa. Tlene gracia, y dijo que tiene gracia, bueno triste gracia, quiz, pero bueno, me refiro a el punto de vista que Espaa hasta muy poco tiempo fue ms bien pas que daba inmigrantes, para que fuesen a otros pases, y, obviamente, a America. Cuantos y cuantos espaoles 359

cruzaran el charco para ir, bien al la Argentina, Venezuela, Per, Chile, Mxico, Brasil, obviamente, sobre todo de mi tierra, que soy galego. Ahora, es posible darse conductas inclusas en el campo penal en el hogar familiar, pero yo creo que son muy pocas, es ms, yo creo que la mayoria de los inmigrantes que vienen, es una opinin personal que a lo mejor no est constratada, o de hecho no est contrastada con las datos reales, pero yo creo que es as, yo creo que la mayoria de los inmigrantes que vienen a trabajar en el hogar domstico se suelen con bastante facilidad legalizar su situacin porque normalmente la persona para la que trabaja, pues da las datos adecuados y hacen las solicitudes opor tunas del per miso de residencia y permiso de trabajo. Yo creo que en el hogar familiar no es uno de los puntos en dnde pueda pensarse que existe un nivel de explotacin grande. Yo creo que la explotacin de los inmigrantes se da en otros mbitos, tambin repito que puede darse en el mbito familiar, pero, creo, que deben ser supuestos manifiestamente excepcionales. Con relacin a la prevencin de los riesgos laborales y el artculo 42, que, si mal no recuerdo, se refiere a la responsabilidad de los empresarios, evidentemente, ya no solo en relacin con las inmigrantes, si no con cualquiera, indudablemente, la ley de prevencin de riesgos laborales, que es de noviembre del ao de 1995, es una ley muy avanzada, es una ley que establece unos sistemas protectores muy intensos, 360

quiz, a lo mejor, excesivamente, que cra muchas dificultades a la empresa. Pero, evidentemete, es una necesidad de proteger devidamente a los trabajadores y establecen unos sistemas de responsabilidades muy duros, de forma tal que yo penso que si se producen un accidente es muy dificil, si llega a producirse el accidente, y por desgracia el nvel de siniestralidad en Espaa es enormemente elevado, pero cuando se produce un accidente, con la ley de prevencin de riesgos laborales en las manos, creo que, es muy dificil a el empresario eludir algun tipo de responsabilidad, sea la responsabilidad laboral, que se da en este mbito concreto, en un recargo de las prestaciones de la seguridad social, seria lo que se denomina responsabilidad civil, a parte ya de responsabilidad de la seguridad social, o incluso responsabilidad penal. Quiere decir, yo creo que tal como esta la ley de prevencin de riesgos laborales, es bastante dificil ahora, repito, esto se aplica a todos. Lo que sucede es que la particularidad que pudiera apresentarse en relacin con el trabajo de los inmigrantes es que como el empresario, vamos a decirlo as, no quiere decir esto que todos los empresarios lo sean, en absoluto, si no que determinados seores, sin escrpulos, se aprovechan de la situacin y entonces, pues, por primero, retribuyen muy poco a los trabajadores, tambin esta que este empresario destas condiciones, o destas caractersticas, no se preocupa demasiado por la prevencin de los riesgos labora-

les, es ms, es cuasi seguro que no se va preocupar cuasi nada. Entonces, es claro que ah s que pueden entrar en plenitud las responsabilidades que la ley de prevencin de riesgos viene a establecer. RMPT) Ante la conocida existencia de habitculos en condiciones deplorables en las que se alojan los extranjeros ilegales durante las temporadas en que realizan sus actividades laborales; puede hablarse propiamente de una condicin de ejercicio y desarrollo de la actividad laboral, o de incumplimiento de la misma, para efectos de norma penal, aun cuando el inmigrante de la haya solicitado? Esta es una pregunta mucho interesante, lo que paga es que quiz, sea dificil esta pregunta, que voy a concretar un poco, a continuaccin, sea dificil contestar ia con carcter genrico, se habla de que con muchas ocasiones a estos inmigrantes el propio empresario le facilita habitacin, habitaciones segn las condiciones en muchas ocasiones ntimas, se esto pudiera llega a tener la consideracin a efectos penales, de condicin de trabajo y esto pudiera dar lugar a la aplicacin del Cdigo Penal. Es dificil contestarlo logo de pronto, evidentemente es claro, que la habitacin, en relacin con un trabajo, que no tenga nada que ver con esta habitacin, no es una condicin de trabajo. La condicin de trabajo es aquella que se refiere especificamente a la actividade laboral que desarolla el trabajador. Yo creo que toda est en analizar cada caso, y no descarto ninguno, en analizar en cada caso que tipo de vnculo o de relacin puede

tener el trabajo con el servicio que se desarrolla y con la habitacin que ha recibido del empregaria. Entonces, si hay ah un vnculo bastante intenso poderia llegar a entenderse que es una condicin de trabajo, pero repito, que sobre esta es dificil aventurarse sobre la marcha soluciones, esto habra que analizar en cada situacin, cada caso concreto, sus propias circunstancias y, quiz, el punto de referencia puede ser buscar la posible conexin que este caso pueda tener con el trabajo, hasta el punto de llegar a poder le aplicar el calificativo de condicin de trabajo. RMPT) Hasta qu punto es sensible el Tribunal Supremo a la jurisprudencia del Tribunal de Justicia de la Comunidad Europea y as a la orientacin conjunta de sus resoluciones, que no pueden reflejar, en una medida adecuada, las distintas realidades econmicas de las pases miembros? La pregunta se refiere a la conexin entre el Tribunal Supremo Espaol y el Tribunal de Justicia de la comunidad europeay aade un punto final que, creo, es manifestamente interesante. En primer lugar, en orden a la relacin que mantenemos, evidentemente, nosotros, en cuanto aquellas decisiones adoptadas por el Tribunal de Justicia de la Unin Europea que marque o que ve la solucin a un problema que nosostros tenemos, nosostros como norma general aplicamos lo que dice la Unin Europea. Somos bastante, valga la expresin, obedientes a sus dictados y en algunas ocasiones, sobre todo, en materia de seguridad social, es la que se suele dar con ms frecuencia, sobre todo por tra361

bajadores espaoles que emigraran en su momento a pases comunitarios, Alemania, Francia, Blgica y Holanda, despus a la hora de obtener las prestaciones de seguridad social, la serie de problemas que de ellos se derivan, la mayoria de los casos en que el Tribunal de Justicia de la Unin Europea se ha pronunciado en relacin con el Derecho del Trabajo espaol es en materia de seguridad social comunitaria. Entonces, repito que nosotros, ne este punto, nos guste o no nos guste, porque algo que se dice, un poco despus, en la pregunta, creo que tiene mucha razn, nos guste o no nos guste, nosotros aplicamos lo que el Tribunal de Justicia dice. Digo nos guste o no nos guste porque aqu dice la orientacin conjunta de sus resoluciones, de uno o otro Tribunal y os de la Comunidad Europea que no pueden reflejar en una medida adecuada las distintas realidades econmicas de los pases miembros y tiendo que es muy dificil para el Tribunal reflejar esta realidad, no solo econmica, si no jurdica, Hoy en da, y yo creo que en la Unin Europea somos quince, por lo tanto quince legislaciones y vamos a limitarnos al mbito de la seguridad social. Hay alguna sentencia, sobre todo en materia, por ejemplo, de transmisin de empresas que tambin han tenido repercusin, pero, lo que se da con ms frecuencia, repito, es en el mbito de la seguridad social y son quince normativas de seguridad social muy distintas. Cada una de ellas, y yo la que conozco de verdad es la espaola y es un verdadero bosque normativo con una serie muy compleja de disposiciones y de instituciones. Entonces, pienso, 362

que un seor que est en el Tribunal de Justicia de la Unin Europea, que no se va a limitar a la anlisis de los derechos de la seguridad social de cada pas, si no que analiza absolutamente de todo y de todo los pases, pienso que es dificil llegar a tener una idea cabal y completa de lo que es la instituicin de la seguridad social de cada uno de estos pases. Y por eso, en no pocas ocasiones, la verdad es que las sentencias, sobre todo, repito, en materia de seguridad social tienen algunos puntos que no son demasiados asumibles por parte de una persona experta en el Derecho Laboral de Espaa. RMPT) La realidad brasilea ha hecho nacer un procedimiento sumarsimo que incrementa los lmites procesales, motivado desde luego por la creciente litigiosidad en materia laboral debido a una opcin, segn una corriente de interpretacin del modelo econmico adoptado en Brasil. En Espaa, la reforma del Estatuto de los Trabajadores, por la Ley 32/1984, supuso una dualizacin del mercado del trabajo, con incremento de las posibilidades de contratacin temporal, mientras, la reforma que se produce en 1994 (Ley 10), mantiene la bsqueda por la flexibilidad, pero en el ceo de relaciones laborales ms estables, cambio que naturalmente se refleja en una mayor inseguridad jurdica y, por lo tanto, en aumento de la litigiosidad y presin por un procedimiento laboral acelerado. Hasta qu punto la ciencia procesal puede y debe responder a estmulos exgenos tan coyunturales como la opcin

de un modelo econmico dado y adaptado en el programa de uno u outro gobierno? Esta pregunta no la acabo de comprender muy bin porque mescla un poco cuestiones de derecho procesal, con cuestiones del derecho sustantivo, en relacin a las cuestiones, primero, de derecho sustantivo, yo entiendo que el Derecho del Trabajo es un derecho que est situado en el mbito de la empresa y la empresa es la entidad econmica por excelencia, y por tanto, entonces, creo, con todas las limitaciones y todas las garantias que se quiera, pero, creo no puede elidir el Derecho del Trabajo la influencia de lo econmico. Yo creo que el econmico marca mucho lo que es la normativa laboral. Vamos explicar esta porque esto suena demasiado neoliberal, y no es esta ni mi intencin, ni mi modo de pensar. Perco lo que s creo, que as como la economia, antes decia, iba del ante del derecho, yo creo que la economia tambin marca ciertas caractersticas de actuacin jurdica y en el Derecho del Trabajo tiene una importancia sin duda grande, repito que esta no quiere decir que la economia sea la pauta orientadora del Derecho del Trabajo. La pauta orientadora del Derecho del Trabajo, ante todo e sobre todo, como la de todo Derecho es la Justicia. Ahora bin, lo que sucede es que a la hora de establecer o que es justo en el mbito del Derecho del Trabajo, creo que no se puede dejar de tener un ojo posto en lo econmico, porque si nosostros prescindimos de la economia en el Derecho del Trabajo nos exponemos a construir un derecho muy bonito, que est en el papel como una proteccin absoluta a los

trabajadores pero que, a la hora de la verdad, este derecho sea realmente inaplicable por las razones que sean. Entonces, yo creo, que la empresa es una entidad, una entidad en la que estn embarcados tanto los empresarios, porque son ellos los que la ponen en funcionamiento y en definitiva, vamos a decirlo as, son los proprietarios, si se quiere entre comillas, y los trabajadores porque embarcan su proyeto de vida en esta empresa y de la que obtiene el sustento fundamental de su vida. RMPT) En Brasil, anualmente, son incoadas casi 2 millones de demandas laborales, y es muy raro que se pueda respetar, en los Juzgados Sociales el lmite de 3.000 procesos por ano.l,Cul es la realidad estructural de la Justicia Social en Espaa? En Espaa, as de memoria, en datos muy aproximados, no son exactos, de toda forma, quiz, yo creo que, aproximadamente, en los Juzgados de los Socieles se vienen a dictar, y esto suponen que ven a entrar un poco ms o menos de esto nmero de asuntos, en todos los Juzgados de lo Social de Espaa entre 150.000 y 160.000 sentencias, anualmente, a nvel de instancia. Las Salas de lo Social de los Tribunales Superiores vienen a dictar entre 50.000 y 60.000, quier decir, una tercera parte aproximadamente.
(1) La primera Ley de Accidentes de Trabajo es de 30 de enero de 1900. (2) La primera ley, que contempla el contrato de trabajo basado en la desigualdad del trabajador dependiente, es de 21 de noviembre de 1931. 3) Cuyo elemento subjetivo es el dolo generico.

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SEMINRIOS

CARTA DE CAMPO GRANDE

Este documento representa as concluses extradas das palestras e debates ocorridos durante o Seminrio A Questo Indgena: Trabalho, Terra e Perspectivas, realizado nos dias 24 e 25 de agosto de 2000. As naes indgenas, no Brasil, esto divididas em vrias etnias que se diferenciam entre si por culturas, lnguas, hbitos sociais e organizao econmica. Entretanto, todos esses povos tm em comum uma histria de explorao econmica, excluso social, discriminao e pobreza. No plano das normas internacionais, com a superao da Conveno 107 pela Conveno 169 da Organizao Internacional do Trabalho, a comunidade juslaboralista mundial substituiu a poltica integracionista com relao ao indgena pela necessidade de respeito sua singularidade tnico-social, permitindo a este um desenvolvimento auto-sustentvel. No mbito nacional, a Constituio Federal de 1988 representa uma verdadeira clivagem no trato das questes indgenas, na esteira da tendncia internacional, na medida em que reconheceu a autodeterminao dos povos indgenas, no tocante sua organizao social, costumes, lnguas, crenas, tradies e os direitos originrios sobre as terras que tradicionalmente ocupam. Todavia, a legislao infraconstitucional anacrnica, no atendendo mais s necessidades prementes do atual momento social. Dessa forma, urge que os rgos competentes dem efetividade aos princpios constitucionais e internacionais pertinentes, oportunizando a participao de todos os envolvidos, visando diminuir o hiato existente entre a realidade e a norma. No setor trabalhista, h o caso de Mato Grosso do Sul, em que, aps anos de amplas discusses e reunies entre diversos rgos governamentais e no-governamentais, chegou-se ao denominado Pacto Social, o qual, a partir da firme atuao do Ministrio Pblico do Trabalho, implicou a efetivao do modelo de contrato de equipe, que a modalidade contratual mais adequada realidade vivida pelos ndios que laboram nas usinas do Estado de Mato Grosso do Sul. Pelo que se v, quando se comemoram os 500 anos do descobrimento do territrio sobre o qual se erigiu a sociedade brasileira, no podemos nos esquecer das sociedades dos povos tribais que aqui existiam desde tempos imemoriais. A Terra, para o nativo, possui uma importncia de tal magnitude que perder o seu habitat, acarreta a extino da prpria nao indgena. 367

Esta estreita ligao de difcil percepo e compreenso pela sociedade no-indgena. Para o ndio, terra representa a vida e esta o bem mais valioso do ser humano, o qual deve prevalecer sobre o direito de propriedade. Neste diapaso, a incluso de recursos no oramento da Unio para demarcao de terras indgenas torna-se crucial, ainda que a mera demarcao no seja o ideal. Assim, a drstica diminuio dos recursos oramentrios para este fim, que ocorreu entre os oramentos de 1999 e 2000, extremamente prejudicial. Conforme expuseram os palestrantes, debatedores e organizadores, as solues para as questes indgenas passam, necessariamente, pela realizao de um novo encontro dos envolvidos nesta questo (um provvel seminrio), desta feita com a participao dos ndios, para

se buscar subsdios ao projeto de lei do novo estatuto do ndio, em trmite no Congresso Nacional, pelas gestes para ratificao da Conveno 169 da OIT e, ainda, pelos estudos de possibilidades prticas e jurdicas dos sindicatos entabularem acordos, convenes coletivas e ajuizar dissdios coletivos, nos quais as especificidades do trabalhador indgena possam ser contempladas. Neste momento histrico preciso que a sociedade brasileira, pois esta uma responsabilidade social no apenas dos empresrios, encontre outras alternativas, alm das acima referidas, para que os milhares de ndios existentes no Brasil tenham relaes sociais mais humanas e justas, nestas includas as relativas terra, ao trabalho e cultura. Campo Grande (MS), 25 de agosto de 2000.

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CARTA DE FORTALEZA PELO RESGATE DA CIDADANIA DAS CRIANAS E DOS ADOLESCENTES QUE TRABALHAM
Os Membros do Ministrio Pblico do Trabalho, Maria de Ftima Rosa Loureno, Alpiniano do Prado Lopes, Ana Elisa Alves Brito Segatti, Bernardo Lencio Moura, Cludia Maria Rego Pinto R. da Costa, Cludio Alcntara Meireles, Danielle Cramer, Dirce Trevisi Prado Novaes, Daniela de Moraes do Monte Varandas, Eliane Araque dos Santos, Evanna Soares, Fbio Andr de Farias, Fernanda Maria Uchoa de Albuquerque, Hilda Leopoldina Pinheiro Barreto, Ileana Neiva Mousinho, Ins Oliveira de Sousa, Jane Arajo dos Santos Vilani, Jos Jangui Bezerra Diniz, Juliane Mombelli Rodrigues, Keley Kristiane Vago Cristo, Loana Lia Gentil Uliana, Luiz Antnio Camargo de Melo, Luiz Antnio N. Fernandes, Maria Amlia Bracks Duarte, Maria Auxiliadora de Sousa e S, Maria Edlene Costa Lins, Maurcio Pessoa Lima, Marisa Tiemann, Nicodemos Fabrcio Maia, Pedro Luiz Serafim da Silva, Ramon Bezerra dos Santos, Rober to Magno Peixoto Moreira, Silvana Mar tins Santos, Virgnia de Arajo Gonalves, Vilma Leite Machado Amor im, Viviane Colucci, Xisto Tiago de Medeiros Neto, representantes da Procuradoria-Geral do Trabalho e de todas as Procuradorias Regionais do Trabalho, na ocasio do Seminrio Combate Explorao do Trabalho da Criana e do Adolescennte Avanos e Estratgias Perspectivas para o Futuro 10 Anos de ECA, na presena do Exmo. ProcuradorGeral do Trabalho, Guilherme Mastrich Basso, e da Exma. Corregedora-Geral do Ministrio Pblico do Trabalho, Maria Aparecida Gugel, Considerando que, conforme preceitua o artigo 227 da Constituio Federal, criana deve ser atribuda uma proteo especial e prioritria por sua condio de ser em desenvolvimento; Considerando que o Brasil ratificou a Conveno dos Direitos da Criana, assinada em Nova York, em 1989, e, nestes termos, os direitos da infncia devem ser concebidos como direitos fundamentais, relativos, portanto, a interesses difusos; Considerando que a gesto de atendimento criana e ao adolescente, a exemplo do que ocorre em relao a todas as demais aes governamentais na rea da assistncia, deve ter como diretrizes a descentralizao poltico-administrativa e a participao popular por meio de suas organizaes representativas, na formulao de polticas e no 369

controle das aes de todos os nveis, na forma prevista no art. 204, da Constituio Federal, e no Estatuto da Criana e do Adolescente, Lei n. 8.069, de 13 de julho de 1990; Considerando que as diretrizes constitucionais e legais acima mencionadas resultaram na criao de novos espaos polticos de discusso e articulao de aes, como os fruns, nacional e estadual, e comisses, estaduais, regionais e municipais, de combate ao trabalho infantil e proteo do adolescente no trabalho; Considerando que referidos comisses e fruns temticos congregam esforos da sociedade civil e agncias pblicas, essas representando as diversas esferas de governo; Considerando que o Ministrio Pblico do Trabalho, como rgo da sociedade, possui atribuies referentes defesa de interesses de crianas e adolescentes trabalhadores, devidamente explicitadas na Lei Orgnica do Ministrio Pblico da Unio e no Estatuto da Criana e do Adolescente; Considerando que a retirada de crianas do trabalho impe sejam, concomitantemente, implementadas medidas que visem o resgate pleno de sua cidadania, como a oportunidade de freqncia escola e jornada ampliada, o fortalecimento das famlias, por meio da qualificao dos pais e da criao de

programas de gerao de rendas, bem como a profissionalizao em sentido amplo, a fim de que ao adolescente seja garantida uma formao multifacetada que o torne apto a enfrentar, no futuro, o mercado de trabalho; Manifestam O Compromisso de que as atribuies do Ministrio Pblico do Trabalho, referentes ao combate do trabalho infantil e da explorao do trabalho do adolescente, sejam exercidas em parcerias com as demais entidades, governamentais e no governamentais, a fim de que o conjunto integrado de aes possa resgatar a cidadania plena das crianas, bem como dos jovens que trabalham. O Apoio criao e manuteno dos Fruns e Comisses (em nvel nacional, estadual, regional e municipal) que visem o combate ao trabalho infantil e a proteo do adolescente no trabalho. O Apoio criao, no mbito da Procuradoria-Geral do Ministrio Pblico do Trabalho, de uma Coordenadoria que rena as informaes relativas atuao das Procuradorias Regionais relacionadas com o combate explorao do trabalho infanto-juvenil, alm de lhes proporcionar os meios necessrios efetivao desse trabalho, facilitando a discusso conjunta de questes relacionadas ao tema. Fortaleza, 29 de setembro de 2000.

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CARTA DE BELM PELO RESGATE DA LIBERDADE E DA DIGNIDADE NO TRABALHO, COMO ELEMENTO DE JUSTIA E PAZ SOCIAL
O Ministrio Pblico do Trabalho, contando com a participao de Membros do Ministrio Pblico Federal e do Poder Judicirio Federal, alm de integrantes do Ministrio do Trabalho e Emprego, Polcia Federal, Ordem dos Advogados do Brasil OAB, Organizao Internacional do Trabalho, Poderes Executivo e Legislativo do Estado do Par, IBAMA, INCRA, alm de importantes segmentos da sociedade civil organizada, tais como a Confederao Nacional dos Bispos do Brasil (CNBB), Comisso Pastoral da Terra e a Federao dos Trabalhadores na Agricultura do Par FETAGRI, realizou, nos dias 6 e 7 de novembro de 2000, o Seminrio Internacional: Trabalho forado Realidade a ser combatida, estando presentes o Exmo. Sr. Procurador-Geral do Trabalho, a Corregedora-Geral do Ministrio Pblico do Trabalho, Subprocuradores, Procuradores Regionais e Procuradores do Trabalho. I Dos Fatos Constatados: I.1) No obstante as grandes conquistas alcanadas no campo do Direito Positivo, tanto na esfera nacional, como em patamares internacionais, a realidade brasileira agride, em pleno limiar do Sculo XXI, a literalidade dos Princpios Fundamentais da Repblica Federativa do Brasil, mormente no que se refere dignidade da pessoa humana e o valor social do trabalho (ar t. 1, incisos III e IV da Lex Mater), alm dos Direitos e Garantias Individuais e Coletivos relacionados no captulo I do Ttulo II da Constituio Federal, as leis ordinrias em vigor e as Convenes 29 e 105, da Organizao Internacional do Trabalho, ratificadas pelo Brasil, evidenciandose a continuidade da explorao do trabalho forado em diversas unidades da federao; I.2) O trabalho forado, denominao genrica que abrange o trabalho escravo stricto sensu, servil e degradante, serve de ignbil instrumento de produo e centralizao de riquezas em detrimento dos valores transcendentais do trabalho e dos primados mais basilares dos direitos naturais do ser humano, diante dos olhos semicerrados e ainda omissos do Estado Brasileiro; I.3) Os trabalhadores submetidos moderna escravido, no declarada, no percebem remunerao suficiente para o seu sustento, nenhuma garantia trabalhista lhes 371

 assegurada, alm de laborarem em ambiente insalubre e/ou perigoso, sujeitos a graves doenas ou a acidentes de trabalho, sem proteo adequada; I.4) Assim, o trabalho forado, em seu conceito mais amplo, deve ser entendido como aquele que contempla, dentre outras, as seguintes situaes: Utilizao de trabalhadores, atravs de intermediao de mode-obra pelos chamados gatos e pelas Cooperativas fraudulentas; Utilizao de trabalhadores aliciados em outros Municpios ou Estados, pelos prprios tomadores de servios ou atravs de interposta pessoa, com promessas enganosas e no cumpridas; Servido de trabalhadores por dvida, com o cerceamento de sua liberdade de ir e vir e o uso de coao moral ou fsica, para mant-los no trabalho; Submisso de trabalhadores a condies precrias de trabalho, pela falta ou inadequado fornecimento de alimentao sadia e farta e de gua potvel; Fornecimento aos trabalhadores de alojamentos sem condio de habitabilidade e sem instalaes sanitrias adequadas; Falta de fornecimento gratuito aos trabalhadores de instrumentos para prestao de servios, de equipamentos de proteo individual e de materiais de primeiros socorros; No utilizao de transporte seguro e adequado aos trabalhadores; 372

No cumprimento da legislao trabalhista, desde o registro do contrato na carteira de trabalho, passando pela falta de cumprimento das normas de proteo sade e segurana dos trabalhadores, at a ausncia de pagamento da remunerao a eles devida; Coagir ou induzir trabalhador a se utilizar de armazns ou servios mantidos pelos empregadores ou seus prepostos. I.5) Alm da violao s normas trabalhistas, o fenmeno que envolve o trabalho forado, distante dos centros urbanos, no raro, vem acompanhado, de enfisemas sociais de diversas ordens, tais como desmatamento ambiental, violncia (inclusive com casos registrados de homicdios de trabalhadores), alcoolismo, como tambm completa destituio dos direitos civis bsicos do cidado-trabalhador, como a personalidade e capacidade jurdica; I.6) Desafortunadamente, conquanto exista gil atuao do Grupo Executivo de Represso ao Trabalho Forado GERTRAF, vinculado ao Ministrio do Trabalho, atravs dos grupos mveis compostos de Auditores Fiscais do Trabalho, e a fora da atuao dos Membros do Ministrio Pblico do Trabalho e do Ministrio Pblico Federal, nota-se ausncia de coordenao efetiva entre os diversos rgos estatais diretamente interessados no combate a esse flagelo social. Inexiste poltica governamental eficaz para extirpar definitivamente o trabalho forado do seio da sociedade. Com efeito, a relao entre os diversos rgos pblicos, quando

muito, limitam-se a convnios ou parcerias, quase nunca levados realidade dos fatos; I.7) A poltica agrria da Repblica Brasileira ainda no atingiu nveis satisfatrios, haja vista que existem legies de sem-terras, que servem para integrar o exrcito de novos escravos, dando azo explorao desumana do trabalho; I.8) O instituto, hoje vigorante, da desapropriao das terras, onde se desenvolvem trabalhos forados, no atinge os fins aos quais se destina, haja vista que, inmeras vezes, em vez de punio, traduz-se em bonificao aos proprietrios, face s vultosas indenizaes que lhes so pagas. II Das Concluses:

ministerial in loco, bem como subscrio do Termo de Ajuste de Conduta, haja vista que esta tem se revelado mais clere e eficaz que a via judicial; II.4) Concordncia com a interiorizao do Ministrio Pblico do Trabalho, implantando-se Subprocuradorias junto s Varas Trabalhistas, cuja jurisdio abranja localidades envolvendo focos de trabalho forado; II.5) Alterao dos dispositivos penais voltados para a tipificao dos delitos que atentem contra a liberdade individual (artigo 149 do Cdigo Penal) e o trabalho (artigo 197 do mesmo diploma), com majorao das penalidades cominadas; II.6) Incentivo implantao do condomnio de empregadores rurais, como alternativa econmica vivel para melhorar a qualidade e as condies de trabalho no meio rural; II.7) Reformas, inclusive na legislao, com o objetivo de se buscar maior rapidez no sistema de desapropriao de terras, onde se explore trabalho forado, mas sem o pagamento de qualquer indenizao; II.8) Reforma agrria mais eficaz e clere, com a inteno de resgatar o valor social da propriedade como interesse pblico maior, que paira acima de quaisquer direitos individuais privados. Belm, 7 de novembro de 2000.

Ante aos fatos relatados, manifestam-se nos seguintes termos:

II.1) Apoio ao grupo mvel vinculado ao Ministrio do Trabalho e Emprego, preconizando-se maiores subsdios por parte do Poder Executivo Federal a fim de agilizar e otimizar a atuao dos Auditores Fiscais do Trabalho; II.2) Maior coordenao entre os rgos governamentais interessados na erradicao do trabalho forado, criando-se ncleos interinstitucionais; II.3) nfase atuao extrajudicial do Parquet Trabalhista, mormente no que se refere inspeo

PROPOSTAS

Propostas extradas do conjunto de vrias exposies havidas durante o seminrio A Formao e a Insero no Mercado de Trabalho da Pessoa Portadora de Deficincia e o Reabilitado, ocorrido na cidade de Curitiba Paran, dias 29 e 30 de novembro de 2000: Realizao de campanha nacional de sensibilizao sobre as potencialidades das pessoas portadoras de deficincia; Considerao da manuteno do benefcio de prestao continuada quando da reviso da Lei Orgnica de Assistncia Social (Lei n. 8.742, de 7 de dezembro de 1993); Recomendao ao Sistema S (SESI, SENAI, SESI, SENAR) e Secretarias Estaduais de Emprego para incrementar a formao profissional das pessoas portadoras

de deficincia, tendo em vista que se utilizam de reservas do Fundo de Amparo ao Trabalhador; Solicitao ao PLANFOR que demonstre o quanto foi aplicado e quanto avanou a qualificao profissional da pessoa portadora de deficincia; Formulao de proposta aos bancos pblicos para s concederem financiamentos a empresas privadas que comprovem estar cumprindo as cotas de reservas de vagas a pessoas portadoras de deficincia; Projeto Legislativo de incluso na Lei de Licitaes Lei n. 8.666/93 o cumprimento de reserva legal como condio para que as empresas participem de licitaes pblicas; Adio do critrio cumprimento de cotas de pessoas portadoras de deficincia para a certificao da ISO 9000.

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MEMBROS DO MINISTRIO PBLICO DO TRABALHO

MEMBROS DO MINISTRIO PBLICO DO TRABALHO

Procurador-Geral do Trabalho: Guilherme Mastrichi Basso Presidente da ANPT: Regina Ftima Bello Butrus

PROCURADORIA-GERAL DO TRABALHO
Subprocuradores-Gerais do Trabalho Luiz da Silva Flores Jos Alves Pereira Filho Jonhson Meira Santos Jeferson Luiz Pereira Coelho Cesar Zacharias Martins Helosa Maria Moraes Rego Pires Jorge Eduardo de Sousa Maia Otvio Brito Lopes Guiomar Rechia Gomes Samira Prates de Macedo Ronaldo Tolentino da Silva Guilherme Mastrichi Basso Maria Guiomar Sanches de Mendona Maria Aparecida Gugel Maria de Ftima Rosa Loureno Jos Carlos Ferreira do Monte Diana Isis Penna da Costa Lucinea Alves Ocampos Dan Cara da Costa e Paes Antnio Carlos Roboredo Flvio Nunes Campos Procuradores Regional do Trabalho Llio Bentes Corra Terezinha Matilde Licks Prates Procuradores Regionais de outras PRTs em exerccio na PGT Edson Braz da Silva (Lot. PRT-18) Ivana Auxiliadora Mendona Santos (Lot. PRT-10) Gustavo Ernani Cavalcanti Dantas (Lot. PRT-10) Evany de Oliveira Selva (Lot. PRT10) Mrcia Raphanelli de Brito (Lot. PRT10) Eliane Araque dos Santos (Lot. PRT-10) Antonio Luiz Teixeira Mendes (Lot. PRT-10) Adriane Reis de Arajo (Lot. PRT-10) Cristina Soares de Oliveira e A. Nobre (Lot. PRT-10 )

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PROCURADORIA REGIONAL DO TRABALHO DA 1 REGIO SEDE: Rio de Janeiro/RJ Procurador-Chefe: Ada Glanz Procuradores Regionais do Trabalho Carlos Alberto Dantas da Fonseca Costa Couto Lcio Jos de Oliveira Robinson Cruso Loures de M. Moura Jnior Thecrito Borges dos Santos Filho Regina Ftima Bello Butrus Mrcio Vieira Alves Faria Mrcio Octvio Vianna Marques Reginaldo Campos da Motta Jorge Fernando Gonalves da Fonte Maria Thereza de Menezes Tinoco Maria Vitria Sssekind Rocha Ins Pedrosa de Andrade Figueira Carlos Eduardo de Arajo Ges Heleny Ferreira de Arajo Schittine Ada Glanz Enas Bazo Torres Procuradores do Trabalho Joo Hilrio Valentim Mnica Silva Vieira de Castro Ana Lcia Riani de Luna Carlos Omar Goulart Villela Luiz Eduardo Aguiar do Vale Jnia Bonfante Raymundo Cynthia Maria Simes Lopes Deborah da Silva Felix Idalina Duarte Guerra Maria Lcia Abrantes Ferreira Lisyane Motta Barbosa da Silva Teresa Cristina DAlmeida Basteiro Cssio Luis Casagrande Danielle Cramer Joo Carlos Teixeira Luiz Carlos Rodrigues Ferreira Lucia de Ftima dos Santos Gomes Daniela de Morais do Monte Varandas Adriano de Alencar Saboya Srgio Favilla de Mendona Jos Claudio Codeo Marques Jos Antonio Vieira de F. Filho Maria Helena Galvo Ferreira Garcia Eduardo Galvo de Andrea Ferreira Heloise Ingersoll S Iros Reichmann Losso Marcelo de Oliveira Ramos Valria S Carvalho da Silva Marcelo Jos Fernandes da Silva Maria Julieta Tepedino de Bragana Cristiane Maria Sbalqueiro Lopes Rodrigo de Lacerda Carelli Alessandro Santos de Miranda Adriana Augusta de Moura Souza

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PROCURADORIA REGIONAL DO TRABALHO DA 2 REGIO SEDE: So Paulo/SP Procuradora-Chefe: Cndida Alves Leo Procuradores Regionais do Trabalho Erick Wellington Lagana Lamarca Vera Lgia Lagana Lamarca Danton de Almeida Segurado Elizabeth Escobar Pirro Mariza da Carvalheira Baur Neyde Meira Manoel Luiz Romero Moyss Simo Sznifer Pedro Penna Firme Laura Martins Maia de Andrade Maria Jos Sawaya de Castro P. do Vale Marisa Marcondes Monteiro Maria Ceclia Leite Oriente Segurado Oksana Maria Dzira Boldo Cristina Aparecida R. Brasiliano Ruth Maria Fortes Andalafet Rovirso Aparecido Boldo Sandra Lia Simon Mnica Furegatti Marilia Romano Cndida Alves Leo Maria Helena Leo Crisi Graciene Ferreira Pinto Egle Resek Andra Isa Rpoli Marisa Regina Murad Legaspe Zlia Maria Cardoso Montal Mrcia de Castro Guimares Ivani Contini Bramante Wilian Sebastio Bedone Procuradores do Trabalho Jos Valdir Machado Luiz Eduardo Guimares Bojart Sandra Borges de Medeiros Marta Casadei Momezzo Maria Isabel Cueva Moraes Sidnei Alves Teixeira Almara Nogueira Mendes Paulo Cesar de Moraes Gomes Andrea Ehlke Mucerino Suzana Leonel Farah Luiz Felipe Spezi Norma Profeta Marques Luiza Yukiko Kinoshita Amaral Ldia Mendes Gonalves Orlando de Melo Nelson Esteves Sampaio Ana Francisca Moreira de Souza Sanden Dbora Monteiro Lopes Silvana Marcia Montechi V. de Oliveira Vera Lcia Carlos Clia Regina Camachi Stander Liliana Maria Del Nery Elisa Maria Brant de Carvalho Malta Dbora Scattolini Denise Lapolla de Paula Aguiar Andrade Roberto Rangel Marcondes Antnio de Souza Neto Mariza Mazotti de Moraes Ricardo Bruel da Silveira Marlia Massignan Coppla Dirce Trevisi Prado Novaes Thereza Cristina Gosdal Maria Beatriz Almeida Brandt Adlia Augusto Domingues

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PROCURADORIA REGIONAL DO TRABALHO DA 3 REGIO SEDE: Belo Horizonte/MG Procurador-Chefe: Elcio Vilela Nogueira Procuradores Regionais do Trabalho ngela Maria Gama e Mello de M. Pinto Eduardo Maia Botelho Maria Magd Maurcio Santos Maria Christina Dutra Fernandez Jnia Soares Nder Jnia Castelar Savaget Elson Vilela Nogueira Procuradores do Trabalho Roberto das Graas Alves Yamara Viana de Figueiredo Azze Marcia Campos Duarte Florenzano Maria Amlia Bracks Duarte Jos Diamir da Costa Arlelio de Carvalho Lage Maria Helena da Silva Guthier Valria Abras Ribeiro do Valle Anemar Pereira Amaral Lutiana Nacur Lorentz Silvana Ranieri de Albuquerque Queiroz Dennis Borges Santana Cirni Batista Ribeiro Genderson Silveira Lisboa Antnio Carlos Oliveira Pereira Marilza Geralda do Nascimento Maria Beatriz Chaves Xavier Elaine Noronha Nassif Maria do Carmo de Arajo Ana Cristina Desire B. F. T. Ribeiro Antnio Augusto Rocha Janurio Justino Ferreira Valrio Soares Heringer Helder Santos Amorim Joaquim Rodrigues Nascimento

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PROCURADORIA REGIONAL DO TRABALHO DA 4 REGIO SEDE: Porto Alegre/RS Procuradora-Chefe: Elizabeth Leite Vaccaro Procuradores Regionais do Trabalho Marlia Hofmeister Caldas Vera Regina Della Pozza Reis Dionia Amaral Silveira Jaime Antnio Cimenti Sandra Maria Bazan de Freitas Paulo Borges da Fonseca Seger Eduardo Antunes Parmeggiani Reinaldo Jos Peruzzo Jnior Luiz Fernando Mathias Vilar Elizabeth Leite Vaccaro Victor Hugo Laitano Procuradores do Trabalho Beatriz de Holleben Junqueira Fialho Vera Regina Loureiro Winter Paulo Eduardo Pinto de Queiroz Ana Luiza Alves Gomes Loureno Agostini de Andrade Leandro Arajo Andr Luis Spies Silvana Ribeiro Martins Zulma Hertzog Fernandes Veloz Maria Cristina Sanchez Gomes Ferreira Mrcia Medeiros de Farias Alexandre Correa da Cruz Aline Maria Homrich Schneider Conzatti Adriane Arnt Herbst Denise Maria Schellenberger Ivo Eugnio Marques Viktor Byruchko Jnior Jane Evanir Sousa Borges Paulo Joares Vieira Veloir Dirceu Furst Marlise Souza Fontoura Cristiano Bocorny Corra Anestor Mezzomo Alice Nair Feiber Snego Borner

381

PROCURADORIA REGIONAL DO TRABALHO DA 5 REGIO SEDE: Salvador/BA Procuradora-Chefe: Jorgina Ribeiro Tachard Procuradores Regionais do Trabalho Jorgina Ribeiro Tachard Esequias Pereira de Oliveira Llia Guimares Carvalho Ribeiro Carlos Alfredo Cruz Guimares Virgnia Maria Veiga de Sena Antnio Messias Matta de Arago Bulco Maria Adna Aguiar do Nascimento Manoel Jorge e Silva Neto Claudia Maria Rego P. Rodrigues da Costa Adlia Maria Bittencourt Marelim Procuradores do Trabalho Maria da Glria Martins dos Santos Ccero Virgulino da Silva Filho Carla Geovanna Cunha Rossi Edelamare Barbosa Melo Adalberto de Castro Estrela Jairo Lins de Albuquerque Sento-S Maria Lcia de S Vieira Jeferson Alves Silva Muricy Lucia Leo Jacobina Mesquita Joselita Nepomuceno Borba Luiz Alberto Teles Lima Ana Emlia Andrade Albuquerque da Silva Antnio Maurino Ramos Luiz Antnio Nascimento Fernandes Sandra Marlicy de Souza Faustino PROCURADORIA REGIONAL DO TRABALHO DA 6 REGIO SEDE: Recife/PE Procurador-Chefe: Jos Jangui Bezerra Diniz Procuradores Regionais do Trabalho Manoel Orlando de Melo Goulart Valdir Jos Silva de Carvalho Waldir de Andrade Bitu Filho Aluzio Aldo da Silva Jnior Eliane Souto Carvalho Jos Jangui Bezerra Diniz Procuradores do Trabalho Maria Angela Lobo Gomes Morse Sarmento Pereira de Lyra Neto Pedro Luiz Gonalves Serafim da Silva Elizabeth Veiga Chaves Maria Auxiliadora de Souza e S Artur de Azambuja Rodrigues

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PROCURADORIA REGIONAL DO TRABALHO DA 7 REGIO SEDE: Fortaleza/CE Procuradora-Chefe: Fernanda Maria Ucha de Albuquerque Procuradores Regionais do Trabalho Raimundo Valdizar de Oliveira Leite Fernanda Maria Ucha de Albuquerque Procuradores do Trabalho Hilda Leopoldina Pinheiro Barreto Francisco Gerson Marques de Lima Jos Antonio Parente da Silva Claudio Alcntara Meireles Francisca Helena Duarte Camelo

PROCURADORIA REGIONAL DO TRABALHO DA 8 REGIO SEDE: Belm/PA Procuradora-Chefe: Clia Rosrio L. Medina Cavalcante Procuradores Regionais do Trabalho Clia Rosrio Lage Medina Cavalcante Jos Cludio Monteiro de Brito Filho Procuradores do Trabalho Loris Rocha Pereira Jnior Atahualpa Jos Lobato Fernandez Neto Loana Lia Gentil Uliana Ana Maria Gomes Rodrigues Mrio Leite Soares Rita Moitta Pinto da Costa Gisele Santos Fernandes Goes Izabel Christina Baptista Queiroz

PROCURADORIA REGIONAL DO TRABALHO DA 9 REGIO SEDE: Curitiba/PR Procuradora-Chefe: Marisa Tiemann Procuradores Regionais do Trabalho Mara Cristina Lanzoni Andr Lacerda Lair Carmen Silveira da Rocha Guimares Jos Cardoso Teixeira Jnior Itacir Luchtemberg Maria Guilhermina dos Santos V. Camargo Marisa Tiemann Leonardo Abagge Filho Alvacir Corra dos Santos Neli Andonini Edmilson Rodrigues Schiebelbein Procuradores do Trabalho Aluzio Divonzir Miranda Jaime Jos Bilek Iantas Amadeu Barreto Amorim Luiz Renato Camargo Bigarelli Benedito Xavier da Silva Rosana Santos Moreira Mariane Josviak Dresch Luis Carlos Cordova Burigo Luercy Lino Lopes Margaret Matos de Carvalho Renee Arajo Machado Nelson Colaoto Lus Antnio Vieira Eder Sivers Inaj Vanderlei S. dos Santos Glucio Arajo de Oliveira Viviane Dockhorn Weffort

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PROCURADORIA REGIONAL DO TRABALHO DA 10 REGIO SEDE: Braslia/DF Procurador-Chefe: Brasilino Santos Ramos Procuradores Regionais do Trabalho Procuradores do Trabalho Paulo Roberto Pereira Ivana Auxiliadora Mendona Santos Gustavo Ernani Cavalcanti Dantas Evany de Oliveira Selva Mrcia Raphanelli de Brito Eliane Araque dos Santos Antonio Luiz Teixeira Mendes Adriane Reis de Arajo Brasilino Santos Ramos Cristina Soares de Oliveira e A. Nobre Marcia Flvia Santini Picarelli Ronaldo Curado Fleury Ricardo Jos Macedo de Britto Pereira Mauricio Correia de Mello Cristiano Otavio Paixo Arajo Pinto Soraya Tabet Souto Maior Aroldo Lenza Adlio Justino Lucas Valdir Pereira da Silva

PROCURADORIA REGIONAL DO TRABALHO DA 11 REGIO SEDE: Manaus/AM Procurador-Chefe: Faustino Bartolomeu Alves Pimenta Procuradores do Trabalho Ana Lcia Barranco Licheski Juliane Mombelli Rodrigues de Oliveira Faustino Bartolomeu Alves Pimenta Keilor Heverton Mignoni PROCURADORIA REGIONAL DO TRABALHO DA 12 REGIO SEDE: Florianpolis/SC Procurador-Chefe: Marcos Vincio Zanchetta Procuradores Regionais do Trabalho Leonardo Baierle Marcos Vincio Zanchetta Marilda Rizzatti Viviane Colucci Procuradores do Trabalho Egon Koerner Junior Angela Cristina Santos Pincelli Cinara Graeff Terebinto Alexandre Medeiros da Fontoura Freitas Cristiane Kraemer Gehlen Silvia Maria Zimmermann Jackson Chaves de Azevedo Adriana Silveira Machado Teresa Cristina Dunka R. dos Santos Marcelo Goulart Dulce Maris Galle Jaime Roque Perottoni Andr Luiz Riedlinger Teixeira Daniela Ribeiro Mendes Nicola

384

PROCURADORIA REGIONAL DO TRABALHO DA 13 REGIO SEDE: Joo Pessoa/PB Procurador-Chefe: Mrcio Roberto de Freitas Evangelista Procurador Regional do Trabalho Jos Neto da Silva Procuradores do Trabalho Mrcio Roberto de Freitas Evangelista Jos Caetano dos Santos Filho Rildo Albuquerque M. de Brito Maria Edlene Costa Lins Ramon Bezerra dos Santos Eduardo Varandas Araruna PROCURADORIA REGIONAL DO TRABALHO DA 14 REGIO SEDE: Porto Velho/RO Procurador-Chefe: Marcelo Jos Ferlin Dambroso Procuradores do Trabalho Marcelo Jos Ferlin Dambroso Ricardo Jos das Mercs Carneiro Ana Elisa Alves Brito Segatti Sebastio Vieira Caixeta

385

PROCURADORIA REGIONAL DO TRABALHO DA 15 REGIO SEDE: Campinas/SP Procurador-Chefe: Ricardo Tadeu Marques da Fonseca Procuradores Regionais do Trabalho Rogrio Rodriguez Fernandez Filho Ricardo Tadeu Marques da Fonseca Raimundo Simo de Melo Adriana Bizarro Procuradores do Trabalho Eduardo Garcia de Queiroz Joo Norberto Vargas Valrio Renata Cristina Piaia Petrocino Claude Henri Appy Maria Stela Guimares de Martin Abiael Franco Santos Ricardo Wagner Garcia Fbio Messias Vieira Ana Lcia Ribas Saccani Aderson Ferreira Sobrinho Safira Cristina Freire Azevedo Carone Gomes Lus Henrique Rafael Dimas Moreira da Silva Jos Fernando Ruiz Maturana Alex Duboc Garbellini Eleonora Bordini Coca Marcello Ribeiro Silva Vanessa Kasecker Bozza Andr Cremonesi Ronaldo Jos de Lira Acir Alfredo Hack Eliane Lucina Joo Batista Martins Csar Bernardo Lencio Moura Coelho Andra Albertinase Ivan Srgio Camargo dos Santos Eliana Nascimento Minicucci Rosemary Fernandes Moreira Iara Teixeira Rios Geraldo Emediato de Souza Rogrio Rodrigues de Freitas

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PROCURADORIA REGIONAL DO TRABALHO DA 16 REGIO Sede: So Lus/MA Procurador-Chefe: Roberto Magno Peixoto Moreira Procuradores do Trabalho Roberto Magno Peixoto Moreira Maurcio Pessoa Lima Fbio de Assis Ferreira Fernandes Virgnia de Azevedo Neves Saldanha Mrcia Andrea Farias da Silva PROCURADORIA REGIONAL DO TRABALHO DA 17 REGIO Sede: Vitria/ES Procuradora-Chefe: Carlos Henrique Bezerra Leite Procuradores Regionais do Trabalho Levi Scatolin Carlos Henrique Bezerra Leite Procuradores do Trabalho Anita Cardoso da Silva Maria de Lourdes Hora Rocha Ronald Kruger Rodor Estanislau Tallon Bzi Keley Kristiane Vago Cristo Dulce Martini Torzecki PROCURADORIA REGIONAL DO TRABALHO DA 18 REGIO Sede: Goinia/GO Procurador-Chefe: Jane Arajo dos Santos Vilani Procuradores Regionais do Trabalho Edson Braz da Silva Jane Arajo dos Santos Vilani Procuradores do Trabalho Elvecio Moura dos Santos Cludia Telho Corra Abreu Jos Marcos da Cunha Abreu Janilda Guimares de Lima Collo Mnica de Macedo Guedes Lemos Ferreira Maria das Graas Prado Fleury

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PROCURADORIA REGIONAL DO TRABALHO DA 19 REGIO Sede: Macei/AL Procurador-Chefe: Alpiniano do Prado Lopes Procurador Regional do Trabalho Rafael Gazzaneo Jnior Procuradores do Trabalho Vanda Maria Ferreira Lustosa Cssio de Arajo Silva Alpiniano do Prado Lopes Virginia de Arajo Gonalves

PROCURADORIA REGIONAL DO TRABALHO DA 20 REGIO Sede: Aracaju/SE Procuradora-Chefe: Vilma Leite Machado Amorim Procuradores do Trabalho Vilma Leite Machado Amorim Hideraldo Luiz de Sousa Machado

PROCURADORIA REGIONAL DO TRABALHO DA 21 REGIO Sede: Natal/RN Procurador-Chefe: Xisto Tiago de Medeiros Neto Procurador Regional do Trabalho Xisto Tiago de Medeiros Neto Procuradores do Trabalho Jos de Lima Ramos Pereira Nicodemos Fabrcio Maia Jos Diniz de Moraes Fbio Leal Cardoso Fbio Andr de Farias Rosivaldo da Cunha Oliveira

388

PROCURADORIA REGIONAL DO TRABALHO DA 22 REGIO Sede: Teresina/PI Procuradora-Chefe: Evanna Soares Procurador Regional do Trabalho Evanna Soares Procuradores do Trabalho Marco Aurelio Lustosa Caminha Joo Batista Luzardo Soares Filho Joo Batista Machado Jnior Ileana Neiva Mousinho Jos Wellington de Carvalho Soares PROCURADORIA REGIONAL DO TRABALHO DA 23 REGIO Sede: Cuiab/MT Procuradora-Chefe: Ines Oliveira de Sousa Procuradores do Trabalho Ines Oliveira de Sousa Eliney Bezerra Veloso Luciana Marques Coutinho Quzia Arajo Duarte de Aguiar Ludmila Reis Antnio Carlos Cavalcante Rodrigues Mrcia Cristina Kamei

PROCURADORIA REGIONAL DO TRABALHO DA 24 REGIO Sede: Campo Grande/MS Procurador-Chefe: Luis Antnio Camargo de Melo Procurador Regional do Trabalho Luis Antnio Camargo de Melo Procuradores do Trabalho Darlene Dorneles de Avila Emerson Marim Chaves Jonas Ratier Moreno Ccero Rufino Pereira Simone Beatriz Assis de Rezende Cludio Cordeiro Queiroga Gadelha Erlan Jos Peixoto do Prado

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APOSENTADOS Subprocurador-Geral do Trabalho Afonso Henrique Luderitz de Medeiros Antnio Henrique de Carvalho Ellery Carlos Cezar de Souza Neto Darcy da Silva Camara Edson Correa Khair Eduardo Antonio de A. Coelho Eliana Traverso Calegari Fernando Ernesto de Andrade Coura Hegler Jos Horta Barbosa Hlio Arajo de Assumpo Inez Cambraia Figueiredo de Lara Jacques do Prado Brando Joo Pinheiro da Silva Neto Jlio Roberto Zuany Lindalva Maria F. de Carvalho Marcelo Angelo Botelho Bastos Maria de Lourdes S. de Andrade Modesto Justino de O. Jnior Muryllo de Brito Santos Filho Norma Augusto Pinto Raymundo Emanoel Bastos do E. Silva Roque Vicente Ferrer Sue Nogueira de Lima Verde Terezinha Vianna Gonalves Valter Otaviano da Costa Ferreira

Procuradores Regionais do Trabalho Adelmo Monteiro de Barros Aldemar Ginefra Moreira Alice Cavalcante de Souza Amrico Deodato da Silva Jnior Anamaria Trindade Barbosa Antonio Carlos Penzin Filho Antonio de Almeida Martins C. Neto Antonio Xavier da Costa Aparecida Maria O. de Arruda Barros Aurea Satica Kariya Carlos Eduardo Barroso Carlos Jos Principe de Oliveira Carlos Renato Genro Goldschmidt Cesar Macedo de Escobar Cliceu Luis Bassetti Clvis Maranho Daisy Lemos Duarte Danilo Octavio Monteiro da Costa Danilo Pio Borges de Castro Djalma Nunes Fernandes Eclair Dias Mendes Martins Edson Cardoso de Oliveira Elizabeth Starling de Moraes Emiliana Martins de Andrade Evaristo de Moraes Filho Everaldo Gaspar Lopes de Andrade Fabrcio Correia de Souza Francisco Adelmir Pereira Fernando de Arajo Vianna Helion Verri Iln Carvalho Vasconcelos Ivan Jos Prates Bento Pereira Joo Antero de Carvalho Joo Carlos de Castro Nunes Joo Carlos Guimares Falco Jorge da Silva Mafra Filho Jorge Luis Soares de Andrade Jos Andr Domingues

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Jos Eduardo Duarte Saad Jos Carlos Pizarro Barata Silva Jos Francisco T. da Silva Ramos Jos Sebastio de Arcoverde Rabelo Juarez Nascimento F. de Tavora Jlia Antonieta de Magalhes Coelho Leonardo Palarea Copia Maria Aparecida Pasqualo Maria Beatriz Coelho C. da Fonseca Maria Manzano Maldonado Moema Faro Murillo Estevam Allevato Nelson Lopes da Silva Nilza Aparecida Migliorato Olavo Augusto Souza C. S. Ferreira

Paulo Rogrio Amoretty Sousa Perola Sterman Raymundo Percival de M. P. Bandeira Regina Pacis Falco do Nascimento Ricardo Kathar Ruy Mendes Pimentel Sobrinho Sebastio Lemes Gorges Srgio Tefilo Campos Silvia Saboya Lopes Sonia Pitta de Castro Sueli Aparecida Erbano Thomaz Francisco D. F. da Cunha Virglio Antnio de Senna Paim Vitrio Morimoto Wanda Souza Rago

Procuradores do Trabalho Adilson Flores dos Santos Antonia Seiunas Checanovski Aroldo Faria de Lannes Cantdio Salvador Filardi Carlina Eleonora Nazareth de Castro Carmo Domingos Jatene Delmiro dos Santos Edson Affonso Guimares Elza Maria Olivato Fernandes Evandro Ramos Loureiro Joo Alfredo Reverbel Bento Pereira Jos Henrique Gomes Salgado Martins Jos Hosken Josina Gomes Jeanselme Macedo Katya Teresinha Monteiro Saldanha Luiz Gonzaga Theophilo Marco Antonio Prates de Macedo Maria Auxiliadora Alves Brokerhoff Maria Celeida Lima Ribeiro Maria de Nazareth Zuany Maria Regina do Amaral Virmond Maria Zelia Abreu Fonseca Marilena Marzago Myrian Magd Leal Godinho Nilza Varella de Oliveira Roberto Herbster Gusmo Roland Cavalcanti de A. Corbisier Snia Costa Mota de Toledo Pinto Walmir Santana Bandeira de Souza

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