1.

DEPSITO Histricamente, el depsito es tan antiguo como el derecho de propiedad, ya que desde siempre el hombre ha tenido la' necesidad de entregar a otro fsicamente sus bienes para que los cuide en tanto aquel resuelve algn asunto, para luego solicitar la devolucin de sus bienes, esperando recibirlos en similar estado al que los entreg. Es as que tenemos a la tradicin romana como la primera que grafica esta figura en su concepcin jurdica, y la regula como un contrato real, mediante el cual se entrega a otro una cosa mueble para que la custodie gratuitamente y la restituya a su propietario cuando este la reclame. Y por nuestra parte, en el Cdigo Civil de 1936 se desarroll sustancialmente las nociones previas del depsito, incluso su carcter real, tal como se observa en su artculo 1603 que sealaba que: "por el depsito una persona recibe de otra alguna cosa mueble para custodiarla, obligndose a devolverla cuando la pida el depositante". 1.1. Definicin

Encontramos la definicin legal de esta figura jurdica en el artculo 1814 del Cdigo Civil de 1984, el cual estipula lo siguiente: Por el depsito voluntario el depositario se obliga a recibir un bien para custodiarlo y devolverlo cuando lo solicite el depositante. Tiene en el lenguaje jurdico dos significados: a) es un contrato por el cual se recibe una cosa de otro, con obligacin de custodiarla y de restituirla; b) el acto material de entrega de la cosa a aquel que asume su custodia. 1.2. Caractersticas

La naturaleza jurdica de este contrato est sustentada en dos deberes esenciales a cargo exclusivamente del depositario: 1) la custodia y 2) la restitucin del bien; justamente por esto la doctrina mayoritaria coincide en que se trata de un contrato unilateral de origen consensual. An no se ha llegado a un consenso en definir la prevalencia de una caracterstica sobre otra, esto es en los elementos custodia y restitucin del bien, para algunos la custodia es la caracterstica definidora del depsito, ya que sin ella no se comprendera la finalidad jurdica del mismo, pero para otros la restitucin del bien "proyecta su influencia durante toda la vigencia del negocio,

condicionando y matizando el deber de custodia". Dentro de esta discusin sobre los deberes del depositario, la mayora considera a la custodia como deber principal1 y esta seccin fundamenta que esto es as ya que el deber de custodia comparte todas las caractersticas normativas del contrato de depsito, en tanto que la propia norma admite excepciones al deber de restituir; por ejemplo: por ejemplo, cuando se permite al depositario el derecho de retencin (artculo 1852 del Cdigo Civil actual). Se trata de un contrato consensual y por tal la capacidad debe ir acompaada del consentimiento de las partes, puesto que si bien el principal obligado es el depositario, el depositante tambin deber aceptar las eventuales obligaciones derivadas del propio cumplimiento del negocio. El depsito se presume gratuito, salvo que, por pacto distinto o por la calidad profesional, por la actividad del depositario u otras circunstancias, se deduzca que es remunerado (artculo 1818) 1.3. Partes intervinientes y su responsabilidad

En nuestro Cdigo Civil se identifican claramente dos figuras: La del depositante y la del depositario. Y por qu no hay la regulacin de un beneficiario? Pues porque este en realidad no participara del negocio, salvo para manifestar su adhesin y solo se beneficiara del bien al momento de su devolucin. Ahora bien, las caractersticas del depositante son: Debe tener capacidad para contratar, ya que de otra manera el contrato puede anularse; adems Debe tener la propiedad del bien o cuando menos su posesin legitima, ya que la entrega que realizar solo producir un efecto en la tenencia del objeto. Por su parte, el depositario debe reunir las siguientes caractersticas:

El depositario puede ser cualquiera menos el poseedor inmediato del bien; y

ARIASSCHREIBER PEZET, Max. (1998) Exgesis del Cdigo Civil Peruano de 1984. Tomo II. Editorial Gaceta Jurdica. Lima, pg. 317

tambin debe tener capacidad de ejercicio. La falta de esta capacidad anula el contrato pero no le obliga a devolver el bien, sino lo que hubiera utilizado en su provecho.

Adems, corresponde al depositario las obligaciones de custodiar y restituir el bien. En este ltimo caso, el pacto de plazo de restitucin solo obliga al depositario y no al depositante, quien puede solicitar el bien en el momento que estime conveniente. El depositario debe poner en la custodia y conservacin del bien, bajo responsabilidad, la diligencia ordinaria exigida por la naturaleza de la obligacin y que corresponda a las circunstancias de las personas, del tiempo y del lugar (artculo 1819) El depositario NO puede usar el bien en provecho propio ni de tercero, salvo autorizacin expresa del depositante o del juez. Si infringe esta prohibicin, responde por el deterioro, prdida o destruccin del bien, inclusive por caso fortuito o fuerza mayor (artculo 1820). Sin embargo, no habr lugar a la responsabilidad prevista en este artculo, si el depositario prueba que el deterioro, prdida o destruccin se habran producido aunque no hubiera hecho uso del bien (artculo 1821) Segn el artculo 1822, cuando existan circunstancias urgentes, el depositario puede ejercitar la custodia de modo diverso al convenido, dando aviso de ello al depositante tan pronto sea posible. Y es as que atendiendo a razones de orden prctico, nuestro Cdigo Civil se ha puesto en la hiptesis de que, por razones de urgencia, pueda el depositario llevar a cabo la custodia y conservacin de un modo distinto, en proteccin del inters del depositante o en previsin de perjuicios que pueda eventualmente sufrir el bien depositado. En estos casos, el depositario debe darle aviso al depositante tan pronto como le sea posible y utilizar para ello el medio ms idneo para demostrar que cumpli con este deber. Tenemos por ejemplo: A le ha entregado a B un caballo de carrera para que lo cuide y con la indicacin de galoparlo diariamente, pero caen fuertes lluvias y sera riesgoso exponerlo a la intemperie, B podr dejarlo encerrado en el corral,

pero tendr que darle aviso al depositante.

El depositario responder por el deterioro, prdida o destruccin del bien cuando se originen por su culpa, o cuando provengan de la naturaleza o vicio aparente del mismo, si no hizo lo necesario para evitarlos o remediarlos, dando adems aviso al depositante en cuanto comenzaron a manifestarse (artculo 1824) Finalmente, el depositante tambin tiene obligaciones, pero estas surgen despus de celebrado el contrato, es decir slo se ejecutan si se devengan, como por ejemplo: el pago por los gastos de la custodia o los perjuicios que haya causado la misma. 1.4. Depsito hecho a un incapaz

Lo que se puede comentar sobre este artculo es que si el contrato se celebr entre un depositante capaz y un depositario incapaz se podr decretar la nulidad del mismo, sin embargo no se le exigir la devolucin ntegra del bien como comnmente se hara. Y es as, ya que al depositario se le considera como un gestor de buena fe que, aunque no acte con sus capacidades completas o sea un incapaz, su obligacin de restitucin est limitada a los objetos que no se consumieron en el desarrollo de la relacin, en tanto que lo dems no le 'ser exigido, salvo que se acredite la porcin de lo que utiliz en su propio provecho; en este caso deber devolver su valor. 1.5. Cesin

Ya nuestro Cdigo Civil vigente nos ilustra claramente en el artculo 1817 que el depositante no puede ceder el depsito sin autorizacin escrita, sino se sancionar bajo nulidad. Tambin, en este artculo, el legislador peruano ha demostrado su inclinacin por considerar al contrato de depsito como uno en el que la confianza es el motor de esta figura jurdica. Sin embargo, aqu no se impide que el depositario pueda subcontratar auxiliares, pero con ello no atenuar en absoluto su responsabilidad frente al depositante.

REVOREDO DE DEBAKEY, Delia. (1985) Cdigo Civil: Exposicin de motivos y comentarios". Tomo VI. Okura Editores. Lima. Pginas 533-534.

Pues bien estamos ante la presencia de una obligacin de no hacer a cargo del depositario, como aquella en la de no usar el bien en su provecho o de un tercero (artculo 1820), no tocar los sellos y cerraduras del bulto o cubierta del continente (artculo 1825), la de no ceder el bien depositado (artculo en mencin); salvo, como en todos los otros casos, que cuente con la autorizacin escrita del depositante.

2. SECUESTRO 2.1. Definicin

Segn el artculo 1857, por el secuestro, dos o ms depositantes confan al depositario la custodia y conservacin de un bien respecto del cual ha surgido controversia. Entonces as, el contrato del secuestro, llamado tambin secuestro convencional, es aquel en virtud del cual dos o ms personas confan a un tercero la custodia y conservacin de un bien o de pluralidad de bienes, respecto de los cuales existe controversia, con la obligacin de entregarlos a quien corresponda, una vez que haya quedado definida. Se concluye entonces que el secuestro slo procede cuando media controversia entre dos o ms personas y su duracin s prolonga hasta que termine el conflicto. 2.2. Clases

Puede ser convencional o judicial.

En el convencional se constituye por el solo consentimiento de las partes que se disputan el objeto litigioso. Y en el judicial se constituye por decreto del Juez. 2.3. Caractersticas

Es un contrato principal, porque no depende de otro anterior a l. El hecho de la existencia de la controversia anterior a la formacin del contrato es solamente un presupuesto esencial para su existencia. El secuestro no depende de ninguna otra figura contractual previa para su celebracin, cosa que s ocurre en el caso del subarrendamiento. Las prestaciones que se dan son recprocas, pues se produce el doble juego de la prestacin y la contraprestacin. Es oneroso en principio, pues ordinariamente los depositantes convienen en efectuar el pago de una remuneracin al depositario, a cambio del servicios que ste les presta (artculo 1863 del Cdigo Civil vigente)

 Es personalsimo (o intuito personae), pues los depositantes escogen al depositario en razn de sus cualidades personales (seriedad, capacidad administrativa y experiencia, etc.) Es formal, o "ad solemnitaten", segn el artculo 1858 que menciona: "El contrato debe constar por escrito bajo sancin de nulidad". Es conmutativo, pues parte de hechos ciertos y determinados por las partes contratantes. Es un contrato conmutativo y no aleatorio, ya que las partes conocen de antemano los riesgos y sacrificios patrimoniales que les reportar la ejecucin del contrato 2.4. Elementos

Si se parte de la definicin legal de la figura del secuestro, se deducirn los siguientes elementos: 2.4.1. Depositante Que vienen a ser las personas entre quienes existe un litigio y depositan el bien hasta que se dilucide el derecho sobre el mismo. Necesariamente deben ser dos o ms personas porque un conflicto supone cuando menos esa cantidad. Para la validez del secuestro ambas personas deben ser mayores de edad y con capacidad de ejercicio. 2.4.2. Depositario Es quien se encargar de custodiar el bien secuestrado y devolverlo cuando el juez lo ordene. 2.4.3. Persona judicial Ya que en la figura del secuestro se supone la existencia de un juez que ordena el secuestro. 2.5. Derechos y obligaciones de las partes intervinientes

2.5.1. De los depositantes: Entregar al depositario el bien litigioso materia del depsito. Si el depsito deviene incapaz o muere los depositantes deben nombrar su reemplazante. Si no se ponen de acuerdo lo har el juez (Artculo 1852)

 Los depositantes responden solidariamente por las retribuciones del depositario y gastos de conservacin y entrega (Artculo 1863) Los depositantes podrn liberar al depositario antes de terminar controversia, por causa justificada, a criterio del juez (Artculo 1865) 2.5.2. Del depositario: Cuando la naturaleza del bien lo exija, el depositario tiene la obligacin de administrarlo. As por ejemplo, puede arrendar el bien, cobrar la renta, percibir sus frutos, pagar los tributos y servicios pblicos, etc. Los contratos que haya celebrado el depositario, concluyen de pleno derecho, si se pusiera fin a la controversia antes del vencimiento del plazo estipulado (Artculo 1859 del Cdigo Civil vigente) Puede vender el bien en caso de eminente peligro de prdida o grave deterioro, con autorizacin del juez y conocimiento de los litigantes (Artculo 1861) Recoger el bien depositado de poder de quien lo tenga, incluyendo a cualquiera de los depositantes. (Artculo 1864) Devolver el bien, entregndolo a quien gan la litis o en su defecto a quien designe el juez (Artculo 1866) El depositario tiene el derecho de retencin del bien hasta que se le pague su crdito por concepto de retribuciones y gastos que ocasione el depsito (Artculo 1866) 2.6. Conclusin del contrato de secuestro

El secuestro se acaba en los siguientes casos: Por venta del depsito en casos de inminente peligro de prdida o grave deterioro. Por ser liberado el depositario antes de terminar la litis, debido a causa justificada y a criterio del juez; y Por conclusin de la controversia, pues en este caso, el bien deber ser entregado al victorioso.

3. FIANZA 3.1. Definicin

Segn el artculo 1868: Por la fianza, el fiador se obliga frente al acreedor a cumplir determinada prestacin, en garanta de una obligacin ajena, si esta no es cumplida por el deudor. La fianza puede constituirse no solo en favor del deudor sino de otro fiador. La fianza es un contrato de garanta, y as debe ser estudiado porque esa es su naturaleza y funcin. La garanta es una de las razones ms comunes por las cuales las personas se vinculan contractual mente. Desde una perspectiva contractual las garantas refuerzan la posibilidad de cumplimiento de las obligaciones, mejorando la posicin jurdica econmica del acreedor y ampliando las obligaciones del deudor. En tal sentido, la garanta es una suerte de seguro de cumplimiento, que fortalece la posicin del acreedor. De igual modo, su versatilidad ha permitido su adaptacin a distintos tipos de obligaciones, generando a su vez diferentes subtipos de fianza que bsicamente se regulan por los artculos del Cdigo Civil y por la costumbre mercantil. 3.2. Caractersticas

Es un contrato personal, ya que la fianza es una garanta de tipo eminentemente personal. Adems, el contrato de fianza es en s un contrato de garanta que contiene una obligacin de hacer consistente en cumplir con determinada prestacin en defecto o incumplimiento de una obligacin ajena. Es accesoria. Pues bien, se ha sostenido por mucho tiempo que la fianza es accesoria, sin embargo, la tradicional accesoriedad de la fianza se est poniendo en entredicho, ya que actualmente est pugnando por ganar espacio la visin autnoma de la figura. Y es que se ha podido dar pie a esto ya que en nuestro ordenamiento jurdico se ha admitido la legalidad de la fianza que subsiste aun en el caso de que la relacin jurdica obligacional que origin la fianza fuera declarada nula. Esto se encuentra estipulado en el artculo 1875 de nuestro Cdigo Civil vigente, el cual establece que la

"fianza puede existir sin una obligacin vlida cuando se haya constituido para asegurar una obligacin anulable por defecto de capacidad personal. La unilateralidad de este contrato es bastante discutida. Si bien algunos doctrinarios afirman que la fianza es un contrato unilateral porque el nico obligado ante el acreedor es el fiador, otras posiciones afirman, sin embargo, que si bien este contrato ordinariamente tiene aquella caracterstica de unilateral, nada impide que sea bilateral o con prestaciones recprocas, aun cuando la fianza se presenta mayormente como un contrato con prestacin unilateral, pues este aloja una sola prestacin, la del fiador, ya que comnmente el acreedor no est obligado a nada frente a este. En efecto, en la prctica se da determinado tipo de fianzas crediticias, en especial aquellas otorgadas por los bancos, contienen una contraprestacin, un pago por la garanta que se otorga. Que la fianza sea a favor de tercero, que el acreedor no tenga que dar o hacer nada a favor del fiador, no significa que este contrato no pueda contener una contraprestacin, como de hecho sucede en este tipo de fianzas. Es un contrato Gratuito? Pues bien, es muy riesgoso an pronunciarse definitivamente sobre este aspecto, ya que algunos doctrinarios continan defendiendo la posicin de que el contrato de fianza es un contrato gratuito y que si el fiador cobra comisin, se pierde la figura de la fianza, es decir, deja de ser tal; y otra seccin de la doctrina afirma que tambin es posible, aunque infrecuente, que se d la llamada "fianza remunerada", en la que se estipula que el acreedor entregue una retribucin al fiador por la garanta que otorga. Y que si bien desde un punto de vista terico esta figura es viable, en el terreno prctico es muy poco probable. Contrato Solemne: Como lo establece nuestro Cdigo Civil, la fianza es un contrato solemne porque debe constar por escrito, bajo sancin de nulidad. Entonces as, tiene forma "ad solemnitatem". Esto es establecido por el artculo 1871 del Cdigo Civil vigente. Contrato Temporal: La fianza es un contrato temporal porque rige por un tiempo determinado. Segn el artculo 1872, puede prestarse fianza en garanta de obligaciones futuras determinadas o determinables cuyo importe no sea an conocido, pero no se puede reclamar contra el fiador hasta que la deuda sea lquida. Es igualmente vlida la fianza por una obligacin condicional o a plazo.

 De acuerdo entre la relacin deudor y fiador, el contrato de fianza constituye un acto jurdico bilateral, formado mediante el acuerdo de voluntades del fiador y el acreedor (aunque no siempre), al mismo tiempo se origina una sola prestacin, la cual estar a cargo solamente del fiador. 3.3. Elementos

Intervienen en el contrato de fianza los siguientes sujetos: Acreedor, es el capitalista que presta el dinero al deudor. Deudor, es quien recibe el prstamo y se compromete a pagar vencido el plazo. Fiador, es el garante que paga cuando el deudor no lo hace. 3.4. Fianza de personas jurdicas

Respecto al mbito material de la representacin de las personas jurdicas (contenido), el rgano representativo debera estar facultado para todo cuanto sea necesario para el despliegue de la capacidad y finalidad de aquellas y, en cuanto a su mbito temporal (vigencia), los miembros de los rganos directivos deberan continuar en el ejercicio de sus funciones hasta que se designen a sus reemplazantes Civil, gozan de las facultades generales y especiales de representacin. Entonces as, tratndose de personas jurdicas reguladas por este Cdigo, el presidente del consejo directivo, el de la junta de administracin o el administrador de la persona jurdica, segn corresponda, son sus representantes legales, salvo disposicin legal o estatutaria distinta. Los representantes legales pueden celebrar todos los actos y contratos inherentes al cumplimiento del objeto de la persona jurdica, con las limitaciones establecidas por la ley y el estatuto. 3.5. Extincin del contrato de fianza

La fianza se extingue en los siguientes casos: Por cancelacin de la obligacin principal Por nulidad de contrato de fianza Por sustitucin. El obligado puede sustituir la fianza por otras garantas tales como hipoteca, anticresis o prenda. Por vencimiento del plazo Si no existe plazo, el fiador queda libre si pide al acreedor haga efectivo su derecho dentro del plazo de 30 das.

 Extingue la fianza la prrroga concedida por el acreedor al deudor, sin consentimiento del fiador. Si el fiador no puede subrogarse queda extinguida la fianza La consolidacin del deudor con el fiador, no extingue la obligacin del subfiador.