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DIREITO CIVIL IV Direito de Famlia

OBJETIVO
Conhecer a disposio do cdigo Civil a respeito do casamento.

ROTEIRO
Disposies gerais Conceito Natureza jurdica Tipologia Pressupostos existenciais Capacidade para o casamento

Do casamento
Disposies gerais
Como bem destaca CRG, o casamento, como todas as instituies sociais, varia com o tempo e os povos. Assim, o casamento tende a refletir os valores de uma sociedade em uma determinada poca.

Do casamento
Disposies gerais
Como aponta Elpdio Donizetti, originalmente o casamento era uma formalizao da unio conjugal, realizada pela religio, que a sacralizava. Segundo o autor, h noticias de que o 1 pas a cogitar o casamento civil teria sido a Holanda, em 1580, para propiciar o casamento de catlicos naquele pas.

Do casamento
Disposies gerais
Na sociedade ocidental, o crescente movimento de laicizao do Estado, especialmente aps a Revoluo Francesa (smbolo de rompimento da estrutura tradicional, submetendo-a a um regime liberal e igualitrio), terminou por gerar transformao na concepo social do casamento.

Do casamento
Disposies gerais
Dessa forma, em paralelo ao casamento religioso, surgiu um casamento estritamente civil, destinado a todos os cidados, independentemente de credo, uma forma especial de negcio jurdico.

Do casamento
Disposies gerais
Assim, a 1 grande legislao a a disciplinar o casamento civil foi o Cdigo de Napoleo. No Brasil, aps a Proclamao da Repblica, o casamento que at ento era religioso e celebrado pela igreja catlica, tornou-se civil.

Do casamento
Disposies gerais
Vista esta breve reviso histrica a respeito da evoluo histrica do casamento uma pergunta se coloca: qual o conceito de casamento?

Do casamento
Disposies gerais
Esta pergunta se faz pertinente pois na doutrina se encontram inmeras definies de casamento, muitas delas refletindo concepes ou tendncias filosficas ou religiosas.

ROTEIRO
Disposies gerais Conceito Natureza jurdica Tipologia Pressupostos existenciais Capacidade para o casamento

Do casamento
Conceito Segundo o prof. CRG, o casamento a unio de um homem e uma mulher, com o objetivo de constiturem a famlia legtima

Do casamento
Conceito Para MHD o casamento :

O vnculo jurdico entre o homem e a mulher que visa ao auxlio mtuo material e espiritual, de modo que haja uma integrao fisiopsquica e a constituio de uma famlia.

Do casamento
Conceito Para Paulo Lobo:

O casamento e um ato jurdico negocial solene, pblico e complexo, mediante o qual um homem e uma mulher constituem famlia, pela livre manifestao de vontade e pelo reconhecimento do Estado.

Do casamento
Art. 1.511. O casamento estabelece comunho plena de vida, com base na igualdade de direitos e deveres dos cnjuges

Do casamento
Visto seu conceito, outra questo que se coloca a respeito de sua natureza jurdica: Qual a natureza casamento? jurdica do

ROTEIRO
Disposies gerais Conceito Natureza jurdica Tipologia Pressupostos existenciais Capacidade para o casamento

Do casamento
Natureza jurdica Existe grande discusso na doutrina a respeito da natureza jurdica do casamento: se trata de instituto de Direito Pblico ou de Direito Privado?

Do casamento
Natureza jurdica Direito Pblico

Os defensores desta corrente afirmavam que, por ser firmado perante um servidor do Estado (juiz) o casamento se trataria de um instituto de Direito Pblico

Do casamento
Natureza jurdica Direito Pblico

Porm o simples fato de ser praticado perante uma autoridade pblica no faz do casamento um ato administrativo. Esta corrente doutrina. est superada na

Do casamento
Natureza jurdica Direito Privado

A doutrina reconhece ao casamento a natureza de direito privado, se dividindo em:


a) No contratualista
b)Contratualista

Do casamento
Natureza jurdica: Direito privado a)No contratualista Logicamente, os autores que adotam esta linha de pensamento entendem que o casamento no um contrato. Existem vrios argumentos adotados por diversos autores

Do casamento
Natureza jurdica: Direito privado a)No contratualista Dentro desta linha as opinies variam:
a) o casamento um negcio complexo

b)o casamento um acordo*


c) o casamento um ato condio d)o casamento uma instituio

Do casamento
Natureza jurdica b)no-contratualista

O casamento como um negcio jurdico complexo, formado pelo consenso da vontade dos particulares e da vontade do Estado (Roberto de Ruggiero)

Do casamento
Natureza jurdica: Direito privado a)No contratualista

Para Leon Duguit, o casamento seria um ato-condio, ou seja, uma manifestao de vontade que, quando emitida, consolida uma situao jurdica impessoal, que no pode ser modificada sem consentimento da outra parte.

Do casamento
Natureza jurdica: Direito privado a)No contratualista

Para outros (MHD) o casamento seria uma instituio.

Do casamento
Natureza jurdica: Direito privado b)contratualista

Autores clssicos como Clvis Bevilqua e Orlando Gomes, juntamente com Stolze e outros autores modernos enxergam o casamento como um contrato.

Do casamento
Natureza jurdica: Direito privado b)contratualista

Logicamente no pode ser comparado a um contrato de compra e venda ou de locao.


Para eles o casamento seria um contrato especial de direito de famlia.

Do casamento
Natureza jurdica: Direito privado b)contratualista

Os autores desta linha de pensamento defendem que o ncleo do casamento o mesmo ncleo dos contratos:
O consentimento das partes.

Do casamento
Natureza jurdica: Direito privado b)contratualista A doutrina afirma que o casamento um contrato porque o ncleo, a essncia do casamento , tal qual um contrato, o consentimento das partes. Da se reconhecer que o casamento contrato especial de direito de famlia

Do casamento
Natureza jurdica fixada a sua natureza jurdica e observando-se o principio da funo social da famlia, Stolze defende que se pode conceituar o casamento com maior segurana:

Do casamento
Conceito contrato especial de Direito de Famlia, por meio do qual os cnjuges formam uma comunidade de afeto e existncia, mediante a instituio de direitos e deveres, recprocos e em face dos filhos, permitindo, assim, a realizao dos seus projetos de vida.

ROTEIRO
Disposies gerais Conceito Natureza jurdica Tipologia Pressupostos existenciais Capacidade para o casamento

Do casamento
Tipologia A lei brasileira prev duas modalidades bsicas de casamento: civil e religioso com efeitos civis. Existem ainda algumas especiais de celebrao. formas

Do casamento
Tipologia Como visto anteriormente, no passado havia uma predominncia religiosa (especialmente catlica) na celebrao do casamento. Essa situao se alterou significativamente, quando da separao entre o Estado e a Igreja.

Do casamento
Tipologia O Decreto n. 181, de 24 de janeiro de 1890, oficializou o casamento civil no Brasil, retirando da Igreja o monoplio de legitimao do casamento no Brasil

Do casamento
Tipologia Em 1934 a Constituio deixou de reconhecer apenas a modalidade civil do matrimnio, para acatar tambm a unio conjugal religiosa com efeitos civis.

Do casamento
Tipologia O Cdigo Civil de 2002, por sua vez regulou o casamento religioso com efeitos civis.

Do casamento
Art. 1.515. O casamento religioso, que atender s exigncias da lei para a validade do casamento civil, equiparase a este, desde que registrado no registro prprio, produzindo efeitos a partir da data de sua celebrao.

Do casamento
Art. 1.516. O registro do casamento religioso submete-se aos mesmos requisitos exigidos para o casamento civil.

ROTEIRO
Disposies gerais Conceito Natureza jurdica Tipologia Pressupostos existenciais Capacidade para o casamento

Do casamento
Pressupostos existenciais Os pressupostos existenciais requisitos do casamento so trs:
a) consentimento

ou

b)celebrao

por autoridade materialmente competente

c) diversidade de sexo

Do casamento
Pressupostos existenciais a)consentimento
Se as partes no manifestarem perante o juzo o consentimento de receberem um ao outro como marido e mulher no pode haver casamento
Deve haver a manifestao inequvoca do consentimento. expressa,

Do casamento
Art. 1.538. A celebrao do casamento ser imediatamente suspensa se algum dos contraentes: I - recusar a solene afirmao da sua vontade; II - declarar espontnea; que esta no livre e

III - manifestar-se arrependido.

Do casamento
Art. 1.538. (...) Pargrafo nico. O nubente que, por algum dos fatos mencionados neste artigo, der causa suspenso do ato, no ser admitido a retratar- se no mesmo dia.

Do casamento
Pressupostos existenciais a)consentimento
Note-se que aqui no vale a mxima popular: quem cala consente. O silncio traduz, ao menos naquele momento, recusa ao casamento, devendo a autoridade suspender imediatamente o ato, nos termos do j mencionado art. 1.538, I

Do casamento
Pressupostos existenciais a)consentimento
Assim, a manifestao de vontade dever ser sempre expressa, alm, claro, de recproca.

Do casamento
Pressupostos existenciais b)celebrao por autoridade materialmente competente
O que seria competente? autoridade materialmente

Do casamento
Pressupostos existenciais b)celebrao por autoridade materialmente competente
Considerando-se que o casamento pode ser civil ou religioso com efeitos civis, podero figurar como autoridades celebrantes o juiz de direito, o juiz de paz ou a autoridade religiosa.

Do casamento
Pressupostos existenciais b)celebrao por autoridade materialmente competente
Ex. Militar, Delegado, falso juiz

Do casamento
Pressupostos existenciais b)celebrao por autoridade materialmente competente
Ainda que as pessoas citadas gozem de autoridade, no so dotadas de jurisdio ou de competncia material. Se realizarem um casamento, no ser o caso de anular o ato. O ato ser juridicamente inexistente

Do casamento
Pressupostos existenciais b)celebrao por autoridade materialmente competente
E se a incompetncia for territorial?

Do casamento
Pressupostos existenciais b)celebrao por autoridade materialmente competente
Assim, faltando autoridade celebrante a competncia legal (material) o casamento ser inexistente. Sempre?

Do casamento
Art. 1.554. Subsiste o casamento celebrado por aquele que, sem possuir a competncia exigida na lei, exercer publicamente as funes de juiz de casamentos e, nessa qualidade, tiver registrado o ato no Registro Civil.

Do casamento
Pressupostos existenciais b)celebrao por autoridade materialmente competente
Este dispositivo contraentes. consagra a boa-f dos

A teoria da aparncia protege estas pessoas.

Do casamento
Pressupostos existenciais c) diversidade de sexos
Ainda que o Cdigo Civil no proibisse explicitamente o casamento de pessoas do mesmo sexo, por tradio, o nosso sistema pressupunha a diversidade sexual.
Tal afirmativa pode ser constatada pela leitura das normas civis.

Do casamento
Art. 1.514. O casamento se momento em que o homem e manifestam, perante o juiz, a sua estabelecer vnculo conjugal, e declara casados. realiza no a mulher vontade de o juiz os

Do casamento
Art. 1.517. O homem e a mulher ..., Art. 1.565. Pelo casamento, homem e mulher assumem mutuamente a condio de consortes, companheiros e responsveis pelos encargos da famlia.

Do casamento
Pressupostos existenciais c) diversidade de sexos
Anteriormente assim se posicionava MHD:
Se, duas pessoas do mesmo sexo, como aconteceu com Nero e Sporus, convolarem npcias, ter-se- casamento inexistente, uma farsa.

Do casamento
Pressupostos existenciais c) diversidade de sexos
Porm, a matria, porm, ganhou novos contornos em funo da histrica deciso do STF, que reconheceu a unio homoafetiva como entidade familiar.

Do casamento
Pressupostos existenciais c) diversidade de sexos
A 4.a Turma do STJ (REsp 1.183.378/RS) de forma pioneira, autorizou o casamento civil de duas mulheres que j viviam em unio estvel.

Do casamento
Pressupostos existenciais c) diversidade de sexos
Assim, a diversidade de sexos ainda e, formalmente, no sistema brasileiro, um requisito existencial do casamento.
Porm, o tema deve ser tratado com cuidado, face as decises judiciais que esto sendo proferidas.

Do casamento
Pressupostos existenciais c) diversidade de sexos
A deciso do STF na ADI 4.277, reconheceu a unio homoafetiva como forma de famlia. A consequncia lgica certamente ser o reconhecimento da possibilidade jurdica de sua converso em casamento.

ROTEIRO
Disposies gerais Conceito Natureza jurdica Tipologia Pressupostos existenciais Capacidade para o casamento

Do casamento
Capacidade para o casamento
A maioridade civil atingida aos 18 anos de idade completos, marco etrio em que, concorrendo a sade mental, a pessoa est habilitada para a prtica de todos os atos da vida civil, conjugando a capacidade de direito e de fato (capacidade plena).

Do casamento
Capacidade para o casamento
Porm, no mbito matrimonial a capacidade para o casamento, tambm chamada de capacidade nbil, comea aos 16 anos. Est prevista no art. 1.517 do Cdigo Civil.

Do casamento
Art. 1.517. O homem e a dezesseis anos podem casar, autorizao de ambos os pais, representantes legais, enquanto a maioridade civil. mulher com exigindo-se ou de seus no atingida

Do casamento
Capacidade para o casamento
Diferentemente do Cdigo de 1916, o cdigo de 2002 no estabelece distino etria entre homens e mulheres.

Do casamento
Capacidade para o casamento
Entre 16 e 18 anos o noivo deve obter permisso para realizar o casamento. Assim, apesar de j possuir capacidade nbil, o pretendente ao casamento necessita de autorizao dos pais ou responsveis para o ato.

Do casamento
E se os pais ou responsveis no concederem a autorizao?

Do casamento
Art. 1.519. A denegao do consentimento, quando injusta, pode ser suprida pelo juiz.

Do casamento
E se os pais ou responsveis no chegarem a um acordo a respeito do consentimento?

Do casamento
Art. 1.517. O homem e a dezesseis anos podem casar, autorizao de ambos os pais, representantes legais, enquanto a maioridade civil. mulher com exigindo-se ou de seus no atingida

Pargrafo nico. Se houver divergncia entre os pais, aplica-se o disposto no pargrafo nico do art. 1.631.

Do casamento
Art. 1.631. (...) Pargrafo nico. Divergindo os pais quanto ao exerccio do poder familiar, assegurado a qualquer deles recorrer ao juiz para soluo do desacordo.

Do casamento
Art. 1.518. At celebrao do casamento podem os pais, tutores ou curadores revogar a autorizao.

Do casamento
possvel o casamento abaixo da idade nbil?

Do casamento
Capacidade para o casamento
A antecipao da idade nbil se encontra prevista no art. 1.520.

Do casamento
Art. 1.520. Excepcionalmente, ser permitido o casamento de quem ainda no alcanou a idade nbil (art. 1517), para evitar imposio ou cumprimento de pena criminal ou em caso de gravidez

Do casamento
Capacidade para o casamento.
Assim, se ocorrer gravidez de uma moa de 15 anos, por exemplo, o juiz poder autorizar o casamento abaixo da idade nbil. Ressalte-se que o Cdigo de 1916 apontava a necessidade de que os nubentes permanecessem morando em casas separadas at atingirem a idade nbil, o que no ocorre atualmente.

Do casamento
E quanto possibilidade de casamento para evitar a imposio de pena criminal.

Do casamento
Capacidade para o casamento.
Exemplo Pablo: ao incondicionada - estupro. penal pblica

Ex. abaixo dos 14 anos: violncia presumida

CP art 107 anterior: casamento extinguia a punibilidade em crimes sexuais em que no havia violncia real ou grave ameaa

Do casamento
Capacidade para o casamento.
Porm, em 2005, o art. 107 do CP foi alterado, deixando de prever o casamento como causa extintiva de punibilidade. Mesmo com a mudana do CP em 2005, os penalistas defendiam a tese de que mesmo assim o juiz poderia autorizar o casamento nestas circunstncias

Do casamento
Capacidade para o casamento.
Neste caso defendiam que o casamento implicaria em renuncia / perdo, e o processo penal terminaria do mesmo jeito. Mas sendo crime de ao penal pblica incondicionada, poderia o juiz autorizar o casamento?