CAPTULO XVII GERENCIA

161. Concepto.- 162. Designacin y revocacin del gerente.-- 163. Atribuciones.- 164. Responsabilidad del gerente.

161. CONCEPTO

Se acepta la existencia de uno o varios gerentes, segn lo determinen los esta utos o Ib acuerde la junta general. Si fuesen varios los gerentes, no precisa que rormen un cuerpo colegiado que deba actuar conjuntamente. Lo que correspond.' resultar de lo que disponga el estatuto o la junta general, en su caso.
102. DESIGNACIN Y REVOCACIN DEL GERENTE

La designacin del gerente recae en el directorio, salvo que el estatuto reserve esta facultad a la junta general. Cuando se designe un solo gerente ste ser el gerente general y cuando se designe ms de un gerente, debe indicarse en cul o cules de ellos recae el ttulo de gerente general. A falta de tal indicacin se considera gerente general ai designado en primer lugar. La sociedad puede contar con uno o ms gerentes generales, y en tal caso, el Reglamento del Registro de sociedades (art. 60 inc. a) en concordancia con lo sealado en el artculo 1852, segundo prrafo, seala que la sociedad puede tener ms de un gerente general. El cargo de gerente est basado en la confianza y es esencialmente revocable en cualquier momento por el director o por la junta general, cualquiera que sea el organismo del que haya emanado el nombramiento, sancionndose con la nulidad cualquier disposicin estatutaria o de la junta general o del directorio que 251

ULISES MONTOYA MANFREDI establezca la irresponsabilidad del gerente, o que imponga para su remocin una mayora superior a la mayora absoluta. Sin embargo, no puede escaparse al criterio establecido en los pactos societarios que podrn establecer como condicin la designacin del gerente por "un grupo de socios sindicados. Los gerentes pueden ser nombrados por tiempo indefinido y se supone esta modalidad si en l estatuto o al hacerse el nombramiento no se hubiese sealado plazo determinado. S el gerente ha sido designado por tiempo determinado, transcurrido ste se origina la terminacin de su funcin, sin que le sea aplicable lo dispuesto para los directores en cuanto se establece que deben continuar hasta que se produzca nueva eleccin y el reemplazante acepte el cargo. La revocacin del cargo del gerente que tuviera plazo determinado procede si se ha perdido la confianza en la persona que lo desempea.
163. ATRIBUCIONES

GERENCIA
cial no pueden ser limitativas (Sentencia de Vista de la 2a. Sala de !a Corte Superior de Lima, de 4 de julio de 1995. Exp. N2 803-95 Ledesma Narvea, Marianella, Ejecutorias, Cultural Cuzco, Luna, 1996, T. 2, p. 187).

El cargo de gerente es personal, no admitindose delegacin, salvo que el estatuto lo autorice. Rige el principio del intuito personae, ai igual que en el caso de los directores. Tambin en relacin con los impedimentos, prohibiciones y vacancia de! cargo se aplican las disposiciones referentes al directorio.
104. RESPONSABILIDAD DEL GERENTE

En cuanto a responsabilidad de! gerente, hay que considerar dos aspectos: a) uno de carcter general, que se refiere al incumplimiento de sus obligaciones, al dolo, abuso de facultades, negligencia grave, incumplimiento de la ley, del estatuto y de los acuerdos de la junta general y del directorio; y b) otro de carcter concreto y especfico. La responsabilidad deriva del hecho de ser el gerente la persona que est en contacto permanente con as actividades de la sociedad y por ello en condiciom:s de conocer y proporcionar los informes necesarios para su buena marcha. Un deber de lealtad impone que las informaciones que rinda deban ceirse a la verdad para no inducir a una errnea apreciacin de los hechos. El cuidado de los bienes y el deber de diligencia al servicio de la sociedad le obligan a comprobar la existencia, regularidad y veracidad de los sistemas de contabilidad, los libros que a Ley ordena llevar a la sociedad y los dems libros y registros que debe llevar un ordenada comerciante. Asimismo, el gerente es responsable del establecimiento y mantenimiento de una estructura de control interno diseada para proveer una seguridad razonable de que los activos de la sociedad estn protegidos contra uso no autorizado y que todas las operaciones son efectuadas de acuerdo con autorizaciones establecidas y son registradas apropiadamente. Si el gerente participa con los miembros del directorio en actos que originan responsabilidad de stos o, si conociendo la realizacin de tales actos, no los denuncia al directorio, o a la junta general, asume responsabilidad solidaria con quienes los hubiesen ejecutado. Puede designarse gerente de una sociedad annima a una persona jurdica. En este caso la persona jurdica est obligada a nombrar de inmediato una persona natural que la represente. El gerente no puede ser absuelto de responsabilidad en forma antelada. Sera nulo el acuerdo de junta general o de directorio que as lo estableciera, pues de otro modo significara autorizarlo a que infrinja obligaciones impuestas por la Ley.

Los gerentes tienen las atribuciones que les confiere el estatuto, al ser nombrados o por acto posterior. El cargo les permite autonoma en sus decisiones, sin necesidad de consentimiento o de ratificacin de otro rgano social. Salvo disposicin distinta del estatuto o acuerdo expreso de la junta general o del directorio, se presume que e! gerente general est autorizado a celebrar y ejecutar los actos y contratos ordinarios correspondientes al objeto social; representar a la sociedad, con sus facultades generales y especiales previstas en e! Cdigo Procesal Civil; asistir, con voz pero sin voto, a las sesiones d la junta general, salvo que sta decida en contrario; expedir constancias y certificaciones respecto del contenido de los libros y registros de la sociedad; y actuar como secretario de las juntas de accionistas y del directorio.
La Jurisprudencia de la Corte Suprema nos seala que: L- El Gerente General tiene las facultades de representacin legal y sin restricciones las facultades para la representacin judicial (Sentencia de Vista de la 2a. Sala de la Corte Superior de Lima, de 2 de mayo de 1995. Exp. Ne 157-95. Ledesma Narvez, Mari-a.Tel\c, Ejecutorias, Cultural Cuzco, Lima, 1996. T. 2, p. 185). EL- Los poderes generales y especiales otorgados conforme al CPC abrogado, no han quedado revocados por el nuevo CPC, dado que el mandato es un acto jurdico que corresponde al derecho privado y slo por voluntad del mandante o del mandatario pueden ser extinguidos (Sentencia de Vista de la 2a. Sala de la Corte Superior de Lima, de 23 de junio de 1995. Exp. N9 701-95. Ledesma Narvez, Marianella, Ejecutorias, Cultura] Cuzco, Lima, 1996. T. 2, p. 184). III.-La promulgacin del CPC, no determina, no poda hacerlo, de que todas las sociedades mercantiles cambien de estatutos, y por tanto los poderes de sus gerentes; si la propia Ley anterior en su art. 179a, indica que las facultades de representacin judi252

253

ULISSS MONTOYA MANFREDI Del acuerdo para iniciar la pretensin de responsabilidad contra el gerente deriva como resultado inmediato su remocin automtica, lo cual se explica porque se supone que se han constatado las infracciones a los deberes del cargo que desempea, con los consiguientes perjuicios para la sociedad. Por esta misma razn se admite que no puede volver a ser nombrado gerente, ni desempear cualquier funcin en la sociedad, salvo que se declare infundada la demanda de responsabilidad o que la sociedad se desista de la pretensin entablada. Es aplicable a la responsabilidad del gerente lo expresado respecto al director en referencia a los casos de la accin por parte de la sociedad, por un grupo de socios, por un solo accionista y por terceros por actos que lesionen directamente sus intereses. El plazo de caducidad de la pretensin social de responsabilidad contra el gerente es de dos aos, independientemente de la accin penal, si procediera.
La Ejecutoria <le la Corte suprema de 9 de mayo de 1977 resolvi que la responsabilidad ' Gerente de una sociedad annima frente a terceros est limitada a la indemnizacin de -. os y perjuicios que ocasione por el incumplimiento de sus obligaciones, dolo, abuso o facultades y negligencia grave. Desde luego, esto no excluye la res'"; '.labilidad pen; i, si el Gerente de una sociedad annima incurriese en delito, lo que se desprende de! :rt. 1812 de la Ley de Sociedades Mercantiles (art, 1902 LGS); asimismo, se ha estable,do que las personas jurdicas no pueden ser sujeto activo de un delito, ya que esta caii-!ad slo la puede tener la persor i fsica pues slo ea es capaz de ejercitar acciones o inc'.'Trir en omisiones que caigan en el mbito del Derecho Penal (Ejecutoria Suprema de 3 di febrero de 1972. Exp. N-1759-71. Cuzco. RJP. Na 338, p. 357).

CAPTULO XVIII
MODIFICACIN DEL ESTATUTO. AUMENTO Y REDUCCIN DEL CAPITAL
165. Requisitos para la modificacin.-166. Proteccin del accionista.- 167. Derecho de separacin.- 168- Publicidad'de la modificacin.- 169. Aumento del capital: a) El aumento por nuevos aportes; b) El aumento por capitalizacin de reservas, de utilidades, beneficios y primas de capital; c) El aumento por revaloracin del activo o por capitalizacin del excedente de revaluacin; d) El aumento por conversin de obligaciones en acciones; e) El aumento por capitalizacin de crditos contra la sociedad.- 170'. Autorizacin de aumento" de captal.- 171. Certificado de suscripcin preferente.- 172. Reduccin del capital.173. Derecho de oposicin de los acreedores.- 174. Reduccin por prdidas.

1 65. REQUISITOS PARA LA MODIFICACIN

La modificacin del estatuto responde a la necesidad de que las normas originarias previstas para la sociedad se adapten a las cambiantes condiciones que las afectan durante el curso de su existencia. La modificacin es competencia de la junta general de accionistas, pero sujeta a determinadas garantas de ndole formal y material. Las disposiciones de forma se refieren a la constitucin de! rgano, siendo de aplicacin las reglas generales sobre la junta general. Salvo las reglas especiales que requiere la trascendencia de la materia a tratar, debiendo adoptarse los acuerdo con las mayoras sealadas en la ley, a no ser que el estatuto las establezca ms altas. Por modificacin del estatuto debe entenderse toda alteracin que lo afecte en cuanto a su contenido y a su forma. La ley seala los requisitos de convocatoria
254

255

ULISES MONTOYA MANFREDI y de quorum para la constitucin vlida de la junta y para la adopcin del respectivo acuerdo (art. 1989). El primer requisito para que proceda la reforma es que ella debe ser aprobada en junta general de accionistas, siempre que se cumplan los requisitos de quorum de asistencia y de anuncio en la convocatoria que la junta se reunir con ese objeto (arts. 126-, 127- y 198S). Empero, la junta universal puede sin convocatoria adoptar ios acuerdos si hay aceptacin de todos los interesados segn los casos. Con los mismos requisitos la junta general puede acordar delegar en el directorio o la gerencia la facultad de modificar determinados artculos en trminos y circunstancias expresamente sealadas. De otro lado, debe tenerse en consideracin el derecho de los accionistas de impugnar los acuerdos que afecten indebidamente sus derechos. Se trata de impedir en esta forma la violacin sistemtica de los derechos individuales del accionista a travs de las modificaciones estatutarias. Otro de los requisitos formales es el referente al contenido de la convocatoria, en cuanto debe expresar con claridad los asuntos cuya modificacin se someter -a la junta (arts. 116Q y 198Q). Para adoptar resoluciones se exige (inc. 2, art. 198^ i un quorum especial, que es el mnimo (arts. 126Q, 127- y 120) pues el estatuto puede exigir uno ms alto; salvo en el caso de las sociedades annimas abiertas en que el quorum se rige por las propias normas establecidas para dichas sociedades (.art. 257g). Debe recordarse que todo acuerdo modificatorio del estatuto debe ser objeto de inscripcin en el Registro Mercantil dentro de un plazo determinado (art. 16-), baj responsabilidad de los otorgantes o administradores de la sociedad (art. 18g). Adems, es obligatoria la publicidad por peridicos de acuerdos que den lugar al derecho de separacin (art. 2009 y 217-). El RRS dispone en su artculo 61Q que para la inscripcin de la modificacin dei estatuto el acta de la junta general debe contener el acuerdo de modificacin, con la indicacin de los artculos que se modifican, derogan o sustituyen y el texto de los artculos sustitutorios adicionales. Si la modificacin la acuerda el directorio, por delegacin de la junta general, debe acreditarse dicho acto con el acta de la sesin de directorio que contenga las modificaciones de los artculos del estatuto, y adems el acta de la junta de accionistas que delega en el directorio dicha facultad. Si la modificacin del estatuto es una decisin adoptada por el gerente general, por delegacin de la junta, tal decisin debe expresarse en la escritura pblica. En sta se insertar el acta en la que consta la delegacin para modificar, derogar, sustituir o agregar determinados artculos del estatuto. En este caso nos encontramos ante el supuesto del ltimo prrafo del artculo 198e de la LGS. Los requisitos exigidos son normas imperativas, cuya inobservancia determina ei derecho de pedir la impugnacin del acuerdo por no haberse respetado lo dispuesto por la Ley o por el estatuto si fuera el caso.

MODIFICACIN DEL ESTATUID. AUMENTO Y REDUCCIN' DEL CAPITAL

Mediante acta de sesin de directorio se especifica las atribuciones de ios directores y director gerente, amplindolas fuera de lo establecido en el estatuto; este hecho implica una modificacin del mismo, por lo cual deber formalizarse como tal (Resolucin N9 408-96-ORLC/TR, en Gaceta Jurdica. Nmero especial: Estudio sobre la nueva Ley General de Sociedades, Lima, 1998. T. 53, p. 88).

lo, PROTECCIN DEL ACCIONISTA Diversos casos de modificacin del estatuto pueden afectar derechos de los accionistas; por lo que la ley provee las medidas para protegerlos segn el derecho afectado. As, si a travs de la modificacin del estatuto se les exigen nuevas obligaciones de carcter econmico, el acuerdo no rige para quienes no prestaron su aprobacin. Ningn accionista puede ser compedo a efectuar mayores aportes. Otros derechos protegidos son: el de transmisibilidad de la accin; que se mantenga la sede social en el pas; el derecho a que no se vare el objeto para el que fue creada la sociedad. Se trata, en estos casos., de los llamados derechos individuales del accionista, a diferencia de los derechos especiales, que conciernan a determinada clase de accionistas y que pueden ser modificados por la junta general cumplindose determinados requisitos. As ocurre con la creacin de acciones preferenciales o la transformacin de acciones ordinarias en preferenciales, casos en los cuales pueden modificarse los derechos del accionista, si se cumplen determinados requisitos de convocatoria y quorum (arts. 198- y 126Q y 127-). Pero, ei estos supuestos de afectacin de sus derechos especiales, los accionistas no quedan sin defensa. Ser preciso que la mayora de estos accionistas adopten acuerdo en su propia junta especial ajustndose a los mismos requisitos sealados para a junta general de los accionistas comunes. Esta exigencia tiende a evitar que los derechos de las acciones especiales queden a merced de la mayora de las acciones ordinarias con el consiguiente riesgo de ser suprimidas las ventajas de las acciones privilegiadas a travs de la reforma del estatuto. 1 07. DERECHO DE SEPARACIN El derecho de separacin del accionista est considerado en relacin con otros supuestos de modificacin estatutaria, que facultan al accionista disidente a separarse de la sociedad. As ocurre en el caso del traslado de sede al extranjero. Es ste un acto de singular trascendencia en la vida de la sociedad, que puede originar en algunos casos la atribucin de una nacionalidad determinada. Si la sociedad traslada su sede a un pas en el que rige la ley del domicilio para determinar la nacionalidad, la sociedad resultar adquiriendo la nacionalidad del domicilio. Se alude en estos casos de desnacionalizacin a la prdida de la nacionalidad originaria y a la adquisicin de una nueva quedando la sociedad sometida a las leyes del pas y a la jurisdiccin de los tribunales en que se ha instalado. Desde el punto de vista del accionista, significa en muchos casos privarlo prcticamente o dificultar el derecho de informacin, de asistencia a las juntas generales, de control de la marcha de la sociedad.

256

257