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INDICE Introduccin .............................................................................................. 2 Naturaleza jurdica de los contratos administrativos ................................ 3 Vigencia de la ley ..................................................................................... 3 mbito de aplicacin ................................................................................ 4 Beneficios ................................................................................................. 5 Procedimiento de contratacin ................................................................. 7 Impedimentos para contratar.................................................................... 9 Duracin del contrato ............................................................................... 9 Designacin, encargatura y suplencia de los CAS ................................. 10 Obligaciones: entidades y del contratado ............................................... 10 Suspensin y extincin del contrato ....................................................... 12 Modificacin del contrato CAS ............................................................... 13 Rgimen tributario .................................................................................. 13 Rgimen contributivo de Essalud ........................................................... 14 Regmenes de pensiones ....................................................................... 19 Efecto presupuestario ............................................................................ 22 Evaluacin y capacitacin para los contratados CAS ............................ 22 Uso del modelo de contrato.................................................................... 22 Conclusiones .......................................................................................... 23 Bibliografa ............................................................................................. 24
INTRODUCCION
A pesar de que en las normas citadas se pretende negar la naturaleza laboral del contrato administrativo de servicios, tal condicin aparece reflejada cuando se seala prestacin de servicios autnomos, lo que implica que si los servicios autnomos son aquellos regulados por el Cdigo Civil u otras leyes especiales, en cuya modalidad contractual no se dan los elementos de subordinacin y dependencia, por lgica consecuencia en los contratos por servicios no autnomos como el CAS, si aparecen con absoluta claridad y objetividad dichos elementos, adems de la remuneracin que encubiertamente la ley denomina contraprestacin, cuando lo que en esencia corresponde es una remuneracin propiamente dicha por la prestacin de servicios que el trabajador brinda a favor de la entidad del estado. De lo anotado podemos afirmar sin temor a equivocarnos que el contrato administrativo de servicios, es en esencia, un contrato de trabajo en virtud del cual el contratado le presta sus servicios a la entidad contratante con la que est vinculado, a cambio de una contraprestacin econmica. Los elementos esenciales del contrato de trabajo, como son la prestacin personal del servicio y la subordinacin estn presentes en el contrato administrativo de servicios y, aunque la contraprestacin econmica no est regulada como tal en la ley que incluso ni la nombra, en el reglamento, pese a igual silencio, al menos se le denomina indirectamente cuando regula las contribuciones al servicio de seguridad social de salud y al rgimen de pensiones. A su turno en el modelo de contrato administrativo de servicios, aprobado por Resolucin Ministerial N 4172008-PCM, si se contempla el aspecto remunerativo del contrato, aunque con la denominacin especial de: contraprestacin o retribucin, pero que de modo alguno desvirta su naturaleza remunerativa.
PARTE I THALIA
CONTRATO ADMINISTRATIVO DE SERVICIOS - CAS A. NATURALEZA JURIDICA DE LOS CONTRATO ADMINISTRATIVO DE SERVICIOS 1 CUL ES LA NATURALEZA JURDICA Y DEFINICIN DEL CAS? El CAS es una modalidad contractual de la Administracin Pblica, privativa del Estado, que vincula a una entidad pblica con una persona natural que presta servicios de manera no autnoma. Se rige por normas del derecho pblico y confiere a las partes nicamente los beneficios y las obligaciones que establece el Decreto Legislativo N 1057 y su reglamento aprobado por Decreto Supremo N 075-2008-PCM. No est sujeto a las disposiciones del Decreto Legislativo N 276 Ley de Bases de la Carrera Administrativa y de Remuneraciones del Sector Pblico, ni al rgimen laboral de la actividad privada, ni a ningn otro rgimen de carrera especial. 2 QU SE ENTIENDE POR PRESTACIN DE SERVICIOS NO AUTNOMO? Una prestacin de servicios de carcter no autnomo es la prestacin de servicios que realiza una persona a favor de una Entidad Pblica de manera dependiente, sin que ello implique un vnculo laboral con la Entidad. B. VIGENCIA DE LA LEY 1 CUNDO ENTR EN VIGENCIA LA LEY? Conforme a la Cuarta Disposicin Complementaria Final del Decreto Legislativo N 1057, dicha norma entr en vigencia al da siguiente de su publicacin en el Diario Oficial El Peruano, es decir, se encuentra vigente desde el 29 de junio de 2008 y sus normas son de obligatorio cumplimiento.
C. MBITO DE APLICACIN 1 QU ENTIDADES SE ENCUENTRAN DENTRO DEL MBITO DE APLICACIN DEL DECRETO LEGISLATIVO N 1057? El mbito de aplicacin de la norma, como el propio Decreto Legislativo N 1057 establece, abarca a todas las entidades de la administracin pblica que cuenten con personas que presten servicios de carcter no autnomo mediante alguna modalidad contractual no laboral. Con excepcin de las Empresas del Estado, la norma se aplica a todas las Entidades Pblicas, entendiendo por ellas al:
Poder Ejecutivo: Ministerios, organismos pblicos, programas, proyectos, comisiones, de acuerdo a lo establecido por la Ley Orgnica del Poder Ejecutivo; Congreso de la Repblica; Poder Judicial; Organismos Constitucionalmente Autnomos, Gobiernos Regionales y Locales Las universidades pblicas; y a las dems entidades pblicas cuyas actividades se consideran sujetas a las normas comunes de derecho pblico.
3 QU TIPOS DE CONTRATOS NO SE ENCUENTRAN DENTRO DEL MBITO DE APLICACIN DE LA NORMA? El Decreto Legislativo N 1057 y su reglamento no se aplican en los siguientes supuestos:
Las relaciones laborales. Los contratos suscritos directamente con alguna entidad de cooperacin internacional con cargo a sus propios recursos
Los contratos que se suscriben a travs de organismos internacionales que, mediante convenio, administran recursos del Estado Peruano para fines de contratacin de personal altamente calificado, tales como PNUD, entre otros. Los contratos del Fondo de Apoyo Gerencial; Aquellos que corresponden a modalidades formativas laborales; Los contratos de prestacin o locacin de servicios, consultora, asesora o cualquier otra modalidad contractual de prestacin de servicios autnomos que se realizan fuera del local de la entidad contratante. En estos casos se regirn por sus propias normas.
Las personas contratadas por alguna modalidad contractual no laboral con cargo a fondos de programas o proyectos que tengan financiamiento de cooperacin internacional reembolsable o no reembolsable, tambin se encuentran dentro del mbito de aplicacin del Decreto Legislativo N 1057 y su Reglamento. Por ello es que la Cuarta Disposicin Complementaria Final prohibi expresamente que las entidades comprendidas en el Decreto Legislativo N 1057 suscriban o prorroguen contratos de servicios no personales o de cualquier modalidad contractual para la prestacin de servicios no autnomos, a partir del 29 de junio de 2008. 4 ES POSIBLE QUE UN CONTRATADO BAJO PNUD O FAG PUEDA TRASLADARSE A UN CONTRATO CAS? Las entidades pblicas que cuentan con personal contratado a travs de convenios de administracin de recursos, tales como PNUD, del Fondo de Apoyo Gerencial del Sector Pblico u otros similares, podrn optar por utilizar dicho mecanismo de contratacin. En la eventualidad de optar por el rgimen CAS, debern efectuar las acciones que correspondan en el marco de las disposiciones legales vigentes a fin de considerar el financiamiento respectivo en su presupuesto institucional de manera previa a la programacin del gasto de la contratacin. En estos casos, la celebracin de CAS se realiza exceptundolos del procedimiento regulado en el artculo 3 del Reglamento del Decreto Legislativo N 1057, pero deber determinarse la disponibilidad presupuestaria. D. BENEFICIOS 1 QU BENEFICIOS TIENE EL CONTRATADO BAJO CAS? El rgimen que regula el CAS de personas establece un nivel de ordenamiento y
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Un mximo de cuarenta y ocho horas de prestacin de servicios a la semana. Con ello, el Estado regula la jornada semanal mxima de prestacin de servicios, estableciendo un tope de horas mximas. As la entidad, en ningn caso, podr suscribir contratos o exigir ms horas que las sealadas en la norma, pudiendo contratar por menos horas a la semana, de considerarlo conveniente.
Para el cumplimiento de la presente disposicin se hace necesario llevar un registro del ingreso y salida de dicho personal, con el objeto adoptar las medidas respectivas. La prestacin de servicios en sobre tiempo se compensa con descanso fsico sustitutorio.
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Descanso semanal pagado de veinticuatro horas continuas. Este es otro beneficio con el que cuenta el trabajador bajo la presente modalidad contractual. Mediante este beneficio se pretende garantizar que el contratado tenga al menos un da a la semana de descanso. La oportunidad del descanso ser determinada por la entidad, de acuerdo a sus propias necesidades. Descanso fsico pagado de quince das calendario continuo por cada ao de servicios. El descanso fsico es el beneficio con el que goza el contratado para no prestar servicios por un periodo ininterrumpido de 15 das calendario al ao, manteniendo el derecho de recibir el ntegro de la contraprestacin.
Dicho beneficio se adquiere al cumplir un ao de prestacin de servicios en la Entidad, contados a partir del da siguiente de suscrito el CAS. La renovacin o prrroga no interrumpe el tiempo de servicios acumulados.
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Afiliacin, como afiliado regular al Rgimen Contributivo de la Seguridad Social en Salud. Afiliacin a un rgimen de pensiones. La afiliacin a un rgimen de pensiones es opcional para quienes ya vienen prestando servicios a favor del Estado y sus contratos - cuando la entidad decida renovarlos o prorrogarlos - se sustituyan por un CAS. Es obligatoria para las personas que sean contratadas bajo este rgimen a partir de su entrada en vigencia. A estos efectos, la persona debe elegir entre el Sistema Nacional de Pensiones o el Sistema Privado de Pensiones.
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2 PUEDE ESTABLECERSE UN TIEMPO DE DESCANSO MAYOR A 15 DAS ANUALES? El Decreto Legislativo es claro. El descanso anual que como beneficio tiene el contratado CAS, sin expresin de causa alguna, es de 15 das calendario, por cada ao de servicios cumplidos, recibiendo el ntegro de la contraprestacin. Es decir, la Entidad no puede darle ms o menos das. E. PROCEDIMIENTO DE CONTRATACION 1 CMO SE CONTRATA A UNA PERSONA BAJO CAS? Para contratar a una persona a travs del CAS, con el fin de garantizar los principios establecidos en el Decreto Legislativo N 1057 de mrito, capacidad, igualdad de oportunidades y profesionalismo, las Entidades Pblicas debern seguir el procedimiento regulado en el artculo 3 del Decreto Supremo N 0752008-PCM. 2 CUL ES EL PROCEDIMIENTO PARA CONTRATAR A UNA PERSONA BAJO CAS? El procedimiento para contratar a una persona mediante CAS est regulado en el artculo 3 del Decreto Supremo N 075-2008-PCM e incluye las siguientes etapas:
3 ES POSIBLE QUE UNA ENTIDAD PUEDA DESARROLLAR UN PROCEDIMIENTO DE SELECCIN DISTINTO AL REGULADO EN LA NORMA? Si. Es posible que una Entidad Pblica pueda desarrollar un procedimiento distinto al regulado en la norma, solo que deber respetar los contenidos del procedimiento bsico, regulado en el artculo 3 del Decreto Supremo N 075-2008PCM. El resultado de la evaluacin debe difundirse a travs de los mismos medios utilizados en la convocatoria. La lista de resultados deber publicarse en orden de
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PARTE II PIERINA
F. IMPEDIMENTOS PARA CONTRATAR 1 CULES SON LOS IMPEDIMENTOS PARA CONTRATAR? No pueden celebrar contratos administrativos de servicios las personas con:
Inhabilitacin administrativa, judicial o poltica vigente para ejercer funcin pblica, Aquellas que perciben otros ingresos del Estado, salvo que dejen de percibir esos ingresos durante el perodo de contratacin administrativa de servicios o ejerzan funcin docente. Quienes tienen impedimento para ser postores o contratistas, expresamente previsto por las disposiciones legales y reglamentarias sobre la materia.
G. DURACION DEL CONTRATO 1 LOS CONTRATOS CAS PUEDEN SUSCRIBIRSE A PLAZO INDETERMINADO? No, el CAS es un contrato a plazo determinado, es decir est sujeto a un periodo de tiempo. No es posible que se suscriba a plazo indefinido o indeterminado. 2 CUL ES LA DURACIN MXIMA POR LA CUAL SE PUEDEN SUSCRIBIR LOS CONTRATOS CAS? La duracin mxima de contratacin administrativa de servicios es de un ao fiscal, es decir, que se podr contratar a una persona como mximo hasta el 31 de diciembre del ao en que se suscriba el contrato.
Si el contratado bajo CAS presta servicios por ms del mximo de horas pactadas en el contrato, entonces la Entidad tiene la obligacin de darle tantas horas de descanso como horas en exceso realiz. Suspensin del contrato con derecho a contraprestacin. Suspensin del contrato sin derecho a contraprestacin.
2 CUNTAS SON LAS HORAS DE SERVICIOS SEMANALES MXIMA QUE SE PUEDEN PACTAR EN EL CONTRATO? La Ley establece que Las Entidades que contraten personas para realizar servicios de carcter no autnomo bajo el presente rgimen, no podrn suscribir contratos por ms de 48 horas semanales de prestacin de servicios. 3 SE PUEDE SUSCRIBIR UN CONTRATO CAS POR MENOS DE 48 HORAS SEMANALES? Si. Cada entidad podr suscribir contratos CAS por menos de 48 horas semanales. Las horas semanales se pactarn de comn acuerdo, teniendo en cuenta el horario de atencin de la Entidad y las necesidades de la misma. 4 LAS ENTIDADES PBLICAS ESTN OBLIGADAS A LLEVAR UN CONTROL DE INGRESO Y SALIDA? Las Entidades Pblicas estn obligadas a llevar un control del total de horas efectivas prestadas a la semana, con el fin de verificar si se le paga el ntegro de su contraprestacin o un descuento proporcional. La nica forma de llevar un control es establecer un registro de ingresos y salidas. 5 QU TIPO DE CONTROL DE INGRESOS Y SALIDAS DEBEN IMPLEMENTAR LAS ENTIDADES PBLICAS? Las Entidades Pblicas pueden establecer el mecanismo de control y registro que mejor consideren y est a su disposicin. Ello implica desde mecanismos manuales hasta ms sofisticados. A fin de evitar dobles registros, se recomienda utilizar el mismo sistema de control y registro que para el personal de la Entidad. 6 CUL ES EL TRATAMIENTO DE LAS FALTAS INJUSTIFICADAS DEL PERSONAL SOMETIDO AL RGIMEN DEL CAS?
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Los supuestos regulados en el rgimen contributivo de ESSALUD y conforme a las disposiciones legales y reglamentarias vigentes. Por ejercicio del derecho al descanso pre y post natal de noventa (90) das. Estos casos se regulan de acuerdo a las disposiciones legales y reglamentarias de ESSALUD. Por causa fortuita o de fuerza mayor, debidamente comprobada.
2 EN QU CASOS PROCEDE LA SUSPENSION DEL CONTRATO SIN CONTRAPRESTACION? La suspensin sin contraprestacin procede en el supuesto de permisos personales en forma excepcional, por causas debidamente justificadas. 3 CUL ES EL PROCEDIMIENTO PARA SOLICITAR LA SUSPENSIN DEL CONTRATO? No existe un procedimiento regulado para otorgar la suspensin del contrato CAS. Sin embargo, para que la Entidad resuelva otorgarlo o no:
El contratado debera solicitar el descanso o permiso ante su jefe inmediato, explicando las razones y fundamentando su pedido.
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La autoridad inmediata, debera remitirlo a la Oficina de Recursos Humanos con su opinin para evaluar la solicitud y resolver favorablemente o rechazarla. En cualquier caso, la decisin debe estar motivada y debe responder a criterios de razonabilidad (que amerite la suspensin) y proporcionalidad (que el total de das a conceder dependa, en cada caso, de la situacin, debiendo guardar proporcin entre los das otorgados y el caso que gener la suspensin).
K. MODIFICACION DEL CONTRATO CAS 1 EN QU CASOS LA AUTORIDAD PUEDE MODIFICAR UNILATERALMENTE EL CONTENIDO DEL CONTRATO? Conforme al artculo 6 del reglamento la Entidad est facultada para modificar el lugar, el tiempo y el modo de las prestaciones de servicio, entendindose por este ltimo la forma en que se prestar. L. REGIMEN TRIBUTARIO 1 EN QU CATEGORA DEL IMPUESTO A LA RENTA SE ENCUENTRAN LAS CONTRAPRESTACIONES PAGADAS A LAS PERSONAS CON CAS? Las contraprestaciones pagadas a las personas con CAS constituyen rentas de Cuarta Categora a partir del 26.11.2008 (fecha de vigencia del Reglamento del Dec. Leg. N 1057). 2 CORRESPONDE LA EMISIN DE RECIBO POR HONORARIOS POR LAS CONTRAPRESTACIONES PAGADAS A LAS PERSONAS CON CAS? Dado que las contraprestaciones que se abonan a las personas con CAS constituyen rentas de cuarta categora, dichas personas se encuentran obligadas a emitir recibo por honorarios. 3 DE QU MANERA SE REGISTRAN A LAS PERSONAS CON CAS EN LA PLANILLA ELECTRNICA? Para el registro de los aportes regulares a Essalud y de los aportes al Rgimen Pensionario, se deber ingresar en la categora Trabajador y para el registro de la contraprestacin pagada y la retencin del impuesto a la renta, de corresponder, se registrar adems en la categora PS 4ta Categora del aplicativo.
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7 CULES SON LOS CRITERIOS PARA APLICAR LOS PERODOS DE CARENCIA? El perodo de carencia se encuentra definido como el lapso de tiempo de tres (03) perodos contados desde el inicio de la inscripcin como afiliado regular y sus derechohabientes, perodo durante el cual no hay derecho a cobertura a las prestaciones de Essalud. Para el caso de nuevos contratados que inicien la prestacin de sus servicios a partir del 01 de enero del 2009, para el goce de las prestaciones de Essalud, debern cumplir con el periodo de carencia. 8 A QUIENES SE LES EXONERA DEL PERODO DE CARENCIA? Se excepta del perodo de carencia, a los contratados CAS por sustitucin, esto es, que han tenido contratos por servicios no personales en forma inmediata anterior al 29 de junio del 2008, para el goce de las prestaciones de Essalud, no debern cumplir con el perodo de carencia. 9 CUL ES EL PROCEDIMIENTO A SEGUIR PARA EL REGISTRO DE UN DERECHOHABIENTE DE UN CONTRATADO BAJO LA MODALIDAD DE CAS? Cumplir con los requisitos establecidos en el TUPA de ESSALUD y registrarlos ante las agencias autorizadas de ESSALUD. Para el registro de los asegurados menores de edad debern presentar su DNI. 10 CMO SE CONSTATA QUE UN CONTRATADO CAS SE ENCONTRA EXONERADO DEL PERODO DE CARENCIA PARA LA ATENCION EN ESSALUD, DURANTE LOS PRIMEROS MESES DE SU CONTRATO? En estos casos, el Contratado CAS debern exhibir la siguiente documentacin: El original del Contrato Administrativo de Servicios en el que conste que es un
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El Documento Nacional de Identidad (DNI) El ltimo recibo por honorarios emitido a la entidad contratante.
11 LAS ENTIDADES PBLICAS ESTAN OBLIGADAS A EMITIR LAS CONSTANCIAS QUE REQUIERAN ESSALUD O LA ONP? Las entidades pblicas estn obligadas a otorgar a los contratados CAS las constancias o certificados que requieran ESSALUD y la ONP. 12 LAS PERSONAS CONTRATADAS BAJO LA MODALIDAD DE CONTRATACIN ADMINISTRATIVA DE SERVICIOS PODRN AFILIARSE A UNA EPS? No existe ninguna prohibicin normativa, por lo que si pueden estar afiliados a la EPS. 13 SI UNA PERSONA CONTRATADA BAJO LA MODALIDAD ADMINISTRATIVA DE SERVICIOS TIENE VIGENTE UN SEGURO POTESTATIVO PODRA RENUNCIAR AL SEGURO QUE LE BRINDA ESSALUD BAJO EL RGIMEN REGULAR Y CONTINUAR CON SU CONTRATO POTESTATIVO? No, a una persona contratada bajo la modalidad administrativa de servicios por disposicin legal le corresponde la calidad de asegurado regular ante Essalud, quedando en ese momento resuelto el contrato de afiliacin al Seguro Potestativo, al no encontrarse permitido por Ley N 26790, la doble condicin de afiliado a los diversos seguros que administra Essalud. 14 SI A LA FECHA UNA PRESTADORA DE SERVICIOS DEL CAS SE ENCUENTRA EMBARAZADA, PODR GOZAR DE LAS PRESTACIONES POR MATERNIDAD EN ESSALUD? Considerando que para aquellos casos de contratadas por sustitucin, por disposicin legal se les ha eximido del periodo de carencia, precisamente para que puedan beneficiarse de todas las prestaciones que brinda Essalud, incluyendo las prestaciones de salud y econmicas por maternidad. No ser necesario que la trabajadora embarazada hubiere estado afiliada al
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Que la persona haya ingresado a una entidad pblica antes del 29 de junio de 2008 y su contrato an no haya concluido al momento de la entrada en vigencia del Decreto Legislativo N 1057. Que se le haya contratado para realizar labores de carcter no autnomo. Que la misma entidad pblica en donde haya venido o venga prestando servicios pretenda extenderle sus servicios por ms tiempo.
Si la persona a la que se le va a sustituir su contrato rene estos requisitos, entonces procede la sustitucin y solo en estos casos, el contratado CAS tiene el derecho a optar por afiliarse o no a un rgimen de pensiones.
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Quienes no se encuentren afiliados a un rgimen de pensiones y no deseen hacerlo, deben manifestar esa decisin a la Entidad al momento de suscribir el contrato. Quienes no se encuentran afiliados a un rgimen pensionario y manifiesten su voluntad de afiliarse, deben decidir su afiliacin a cualquiera de ellos conforme a lo dispuesto en el artculo 10.3 del reglamento. La entidad procede a efectuar la retencin de los aportes del sistema pensionario que corresponda. Quienes se encuentran afiliados a un rgimen pensionario pero que a la fecha hubieran suspendido sus pagos o se encontrasen aportando un monto voluntario, podrn permanecer en dicha situacin u optar por aportar como afiliado regular.
En este ltimo caso, deben comunicar ese hecho, a travs de declaracin jurada, a la entidad, la que procede a efectuar la retencin correspondiente entregando al contratado una constancia de retencin que registre el monto retenido. 3 EN QU CASOS LA AFILIACIN A UN RGIMEN DE PENSIONES ES OBLIGATORIA? La afiliacin a un rgimen de pensiones es obligatoria para las personas que, no encontrndose en el supuesto anterior, son contratadas bajo el rgimen del Decreto Legislativo N 1057; siempre y cuando no se trate de actuales pensionistas o personas que se encuentran ya afiliadas, como afiliados regulares, a un rgimen pensionario. Quienes ya se encuentren afiliadas a un rgimen de pensiones, como afiliado regular, deben comunicar ese hecho, a travs de declaracin jurada, a la entidad, la que procede a efectuar la retencin correspondiente entregando al contratado una constancia de retencin que registre el monto retenido. En el caso del Sistema Nacional de Pensiones el pago de las retenciones se realiza conforme a los mecanismos y procedimientos que la SUNAT apruebe para dicho efecto. Los aportes retenidos y no pagados en un periodo en el cual no existan los mecanismos y procedimientos de pago en la planilla electrnica se efectivizarn una vez que estos sean aprobados.
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BIBLIOGRAFIA
http://catedrajudicial.blogspot.com/2009/02/la-contratacion-administrativa-de.html
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