Avance Tesina 2013

Despido Arbitrario
DEDICATORIA
Dedicamos este proyecto de tesina a Dios, porque ha estado con nosotros en cada paso que damos, cuidndonos y fortaleciendo para continuar.
A nuestros padres, quienes a lo largo de la vida han velado por nuestro bienestar y educacin siendo apoyo en todo momento. Depositando su entera confianza en cada reto que se nos presentaba sin dudar ni un solo momento en nuestra inteligencia y capacidad.
Responsabilidad Administrativa
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AGRADECIMIENTO
Agradecemos especialmente a Dios por ser fuente de motivacin en los momentos de angustia y despus de varios esfuerzos y dedicacin que caracterizaron el desarrollo de nuestra formacin profesional. A nuestros padres, quienes nos apoyaron para llegar a estas instancias de
estudios, ya que ellos siempre estn presentes para apoyarnos moral y psicolgicamente, por hacernos una mejor persona a travs de su ejemplo de honestidad y entereza por lo que siempre sern una gua a lo largo de mis das. Debemos agradecer tambin de manera especial al Dr. Henry Cruz Benites por su enseanza y su rigurosidad para los trabajos que nos hacen ser una persona ms dedicada, emprendedora y investigacin ante un problema. Finalmente a todas aquellas personas que nos brindaron su ayuda y de una manera u otra nos acompaaron en este trabajo para el desarrollo de esta investigacin. ampliar de esta manera nuestra visin en la
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PRESENTACION
La presente Tesina de nombre La Responsabilidad Administrativa del Funcionario Pblico ante un Despido Arbitrario y las Consecuencias de la Reincorporacin y su Reparacin Civil al Servidor Pblico en la Municipalidad Distrital de Nuevo Chimbote 2012; se desarrolla en base a datos reales adquiridos en la Provincia del Santa Chimbote, obteniendo resultados que nos servirn para la aportacin en el Derecho Procesal Administrativo y desde ya para la sociedad en su
conjunta. Ser de gran importancia esta tesina debido a que formas deberan optar nuestros funcionarios pblicos y las responsabilidades que adquieren y como deberan de actuar en reparar un despido arbitrario. Ya que queda claro que en el Per el despido arbitrario, segn la Constitucin Poltica y el Tribunal Constitucional, quin opera como su supremo intrprete, es inconstitucional. Es decir, que los empleadores estn prohibidos de expulsar a sus trabajadores sin razn alguna o por razones incoherentes y, por otro lado, que los trabajadores, en ejercicio del principio de derecho de tutela procesal efectiva, tendrn como servicio al Estado para hacer valer su derecho de reposicin o indemnizacin. Es por ello nuestra investigacin.
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INTRODUCCION
Nuestra
tesina
de
nombre
La
Responsabilidad
Administrativa
del
Funcionario Pblico ante un Despido Arbitrario y las Consecuencias en la Reparacin Civil en la Reincorporacin del Servidor Pblico en la Municipalidad Distrital de Nuevo Chimbote 2012 se basa en nuestra legislacin peruana con temas actuales y sobre todo abarcamos la realidad social.
El tema del despido en nuestro pas siempre ha sido un hecho jurdico de suma importancia, tanto para el Estado, los trabajadores y los empleadores. Ello es as que el Estado es consciente que la actividad laboral es el motor de la Nacin, funcin fsica e intelectual que opera como nica va de subsistencia del ser humano y como la forma ms ideal de alcanzar la autosatisfaccin y dignificacin de las familias, es decir, de la Nacin en su conjunto. Sin trabajo casi todos los dems derechos estaran ah, a la vista de todos, pero nadie los podra hacerlos efectivos. Sin el movimiento econmico que se produce por la actividad laboral el Estado no recaudara tributos y todo sera una anarqua. Entonces, el despido arbitrario es ilegtimo, y siempre lo ser, aun cuando el ordenamiento le reconozca efectos extintivos. Reparndose, el pago de la indemnizacin no lo puede transformar en difano y pulcro, pues es el resultado de un acto que va ms all de un poder que slo tiene naturaleza excepcional. Es cierto, el empleador tiene un derecho de despedir cuando alega causa justa debidamente comprobada, pero no est en su derecho despedir de manera arbitraria. Por tanto, el despido arbitrario implicar siempre un ejercicio abusivo del derecho a extinguir unilateralmente el contrato de trabajo. Finalmente, "No se puede dejar de lado la proteccin al trabajador ante un despido arbitrario".
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EL PROBLEMA DE LA INVESTIGACIN
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1.1.
REALIDAD PROBLEMTICA
Una de los principales problemas de nuestra legislacin es que solo protege contra el despido arbitrario y nulo slo al trabajador que labora cuatro o ms horas diarias para el mismo empleador. Para el despido de estos trabajadores es indispensable la existencia de causa justa contemplada en la ley y debidamente comprobada. A ello, la legislacin laboral no reconoce la reposicin como pretensin ante un despido arbitrario, sino slo el pago de una indemnizacin; dicha legislacin reconoce que un efecto de la declaracin de un despido como nulo, a mrito de una demanda de impugnacin de despido por tal razn, es la reposicin en el puesto de trabajo, mas no una pretensin, y siempre y cuando el demandante no decida dar por terminada la relacin laboral, no retornando a su puesto de trabajo; si no est reconocida la pretensin de reposicin, no puede asimilarse sta a las pretensin declarativas de nulidad de despido y de despido arbitrario, pues el plazo de caducidad que rige a estas pretensiones para hacerlas valer en sede judicial, implican una limitacin al ejercicio del derecho de accin (demandar) y ello no es posible por lo establecido en el artculo IV del ttulo preliminar del Cdigo Civil que establece: La ley que establece excepciones o restringe derechos no se aplica por analoga. Pero, en fin, as ha quedado escrito por la judicatura especializada en materia laboral. Entonces, si el trabajador es despedido arbitrariamente, tiene el plazo de 30 das calendario, computado desde cuando se produjo el despido, para presentar su demanda laboral con la pretensin de reposicin, en la va del proceso abreviado laboral con la Ley Procesal del Trabajo.
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1.2.
FORMULACIN DEL PROBLEMA a) Cul es la Responsabilidad Administrativa del Funcionario Pblico ante un Despido Arbitrario y las consecuencias de la Reincorporacin y su Reparacin Civil al Servidor Pblico?
1.3.
JUSTIFICACIN Y VIABILIDAD
Es importante resaltar y sealar que para nuestro sistema legislativo laboral opta por reconocer al despido como un poder excepcional del empleador. El Art. 27 de la Constitucin Poltica Del Per establece una proteccin contra el despido arbitrario y que dicha proteccin es desarrollada por la ley, en aplicacin del principio de reserva de ley.
El proceso de amparo siempre podr ser utilizado para enfrentarse a un acto lesivo grave como es el despido arbitrario, incausado o fraudulento, pues en su utilizacin estar implcito el tema de la urgencia habr algo ms urgente que ser repuesto en el puesto de trabajo?. Esta sola razn impedir que un Juez Constitucional, que se precie de serlo, declare improcedente una demanda de amparo laboral contra un despido arbitrario, incausado o fraudulento, por la existencia de una va procesal igualmente satisfactoria, invocando para ello el artculo 5.2 del Cdigo Procesal Constitucional qu se lo impide? La urgencia de ser repuesto, el demandante, en su trabajo, precisamente, porque la tutela que le corresponde es la de urgencia, ergo, la del amparo, pues ste proceso se adscribe, adems, a la tutela diferenciada (proteger un derecho constitucional).
Ahora bien, si actualmente el proceso de amparo es uno idneo para enfrentarse a un despido inconstitucional (arbitrario, incausado o
fraudulento) por el tema de la urgencia, as como de los derechos constitucionales afectados, tngase presente que el plazo para presentar
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una demanda de amparo laboral, es de 60 das hbiles y, adems de prescripcin, considerando el trmino inicial de dicho plazo, el momento en el que se produjo el despido. Entonces, cmo entender o, mejor dicho, cmo explicar desde una perspectiva constitucional, que si un trabajador es despedido inconstitucionalmente, y desea presentar su demanda laboral con la pretensin de reposicin en su puesto de trabajo, para que transite por la va abreviada laboral, tenga un plazo de caducidad de 30 das calendario y, si desea presentar su demanda constitucional de amparo, con la pretensin del restablecimiento de su derecho al trabajo (que no es lo mismo pero es igual), tenga un plazo de prescripcin de 60 das hbiles.
En la actualidad el despido arbitrario ha sido virtualmente proscrito por el Tribunal Constitucional desde los aos 2002 y 2003, al establecer como precedente que ante un despido arbitrario el trabajador puede optar por la reposicin mediante un proceso de amparo. El T.C. desarroll este criterio sobre la base de la interpretacin y del reconocimiento del contenido esencial del derecho al trabajo y apoyndose en el Protocolo de San Salvador y el Convenio 158 de la OIT. El artculo 7 del Protocolo de San Salvador reconoce inequvocamente como derecho de los trabajadores la estabilidad en el empleo y la readmisin
1.4.
ANTECEDENTES
Histricamente, se ha podido comprobar que los empleados pblicos han sido objeto de masivas cesantas ante la toma de mando de nuevos gobiernos, al pretender estos remplazarlos por trabajadores afines, o con los que se hubiere comprometido. En una Nacin donde prevalece el Estado Constitucional de Derecho, como ratificacin de la supremaca de los derechos fundamentales sobre el mismo ordenamiento infra constitucional, en un pas donde ya hace algunos aos el
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crecimiento macroeconmico acelerado es envidiable para las economas de Amrica Latina (siendo las beneficiadas las empresas), en una Nacin donde lo que hace falta incluso es la creacin de ms puestos de trabajo. Debe quedar claro que en el Per el despido arbitrario, segn la Constitucin Poltica y el Tribunal Constitucional, quin opera como su supremo intrprete, es inconstitucional. Es decir, que los empleadores estn prohibidos de expulsar a sus trabajadores sin razn alguna o por razones incoherentes y, por otro lado, que los trabajadores, en ejercicio del principio de derecho de tutela procesal efectiva, tendrn como servici al Estado para hacer valer su derecho de reposicin o indemnizacin, a eleccin exclusiva y excluyente de ellos mismos, por ese hecho.
1.5.
OBJETIVOS
1.5.1. Objetivos Generales Determinar la responsabilidad administrativa del funcionario pblico ante un Despido Arbitrario en la reparacin civil del servidor pblico durante su reincorporacin.
1.5.2. Objetivos Especficos Identificar los alcances de la reparacin civil ante un despido arbitrario por la Municipalidad Distrital de Nuevo Chimbote.
Identificar las limitaciones de la responsabilidad Administrativa del
Funcionario Pblico. Identificar las consecuencias que trae consigo un Despido Arbitrario.
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MARCO REFERENCIAL
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2.1. MARCO TERICO TITULO I: GENERALIDADES DE LA ADMINISTRACIN PBLICA La administracin, es el conjunto de rganos estatales actuando en funcin administrativa, debe ser estudiada en todos sus aspectos. Define a la administracin pblica como un sistema de elementos heterogneos en interaccin, en la medida que esta heterogeneidad suponga afiliacin a diversas ciencias sociales particulares. La administracin pblica es una de las manifestaciones especficas del poder del Estado, no solamente ejecuta la ley, sino que realiza la ley. Obrando dentro de sus cuadros, normando los fines de la misma.
1. FINES Una opinin de Hauriou, que sostena que los fines de la administracin eran nicamente el orden y la utilidad pblica.
Consideramos que la administracin pblica, modernamente, es una forma de cooperacin, generalmente requerida para atender las necesidades humanas, por lo que sus fines son amplsimos y numerosos, ya que en todo se precisa de esa cooperacin.
2. ELEMENTOS DE LA ORGANIZACIN ADMINISTRATIVA Si todo rgimen jurdico debe necesariamente adecuarse a las necesidades y a las caractersticas de los ncleos sociales a los cuales habr de aplicarse, con mayor razn es indispensable tomar en cuenta esa realidad al organizar la administracin pblica.
El territorio, la poblacin, la economa nacional, las ideas polticas y sociales predominantes en un momento dado; son todos los elementos a
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tomar en consideracin y que, en una forma, determinan la organizacin administrativa de cada pas.
3. FUNCIN PBLICA
El concepto jurdico de funcin pblica no se contrae nicamente al orden administrativo, sino que se extiende tambin al orden legislativo y al jurisdiccional.
La funcin administrativa no constituye la actividad de un poder del Estado, sino una manifestacin especial del poder estatal, funcin que en los ordenamientos constitucionales positivos es realizada principalmente por el Poder Ejecutivo.
Todas funciones del Estado, tanto legislativas, como las administrativas y las jurisdiccionales, cuyas diferencias especficas han sido examinadas, requieren de la voluntad de las personas fsicas, organizadas en forma singular o colectiva, para el ejercicio de las competencias de los rganos de los cuales son titulares.
Finalmente, la funcin pblica se caracteriza por su competencia, esto es, por un crculo de atribuciones que cada uno de los rganos puede o debe legalmente ejercitar, por medio de los correspondientes rganos individuos.
SUBTITULO II: EL SERVIDOR Y EL FUNCIONARIO PBLICO
1. SERVIDOR PBLICO Un servidor pblico es una persona que brinda un servicio de utilidad social. Esto quiere decir que aquello que realiza beneficia a otras personas y no genera ganancias privadas.
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Los servidores pblicos, por lo general, prestan servicios al Estado. Las instituciones estatales (como hospitales, escuelas o fuerzas de seguridad) son las encargadas de hacer llegar el servicio pblico a toda la comunidad.
El servidor pblico suele administrar recursos que son estatales y, por lo tanto, pertenecen a la sociedad. La malversacin de fondos y la corrupcin son delitos graves que, cometidos por un servidor pblico, atentan contra la riqueza de la comunidad.
En cuanto al rgimen laboral del servidor pblico, estos trabajadores suelen contar con mayores seguridades que los empleados privados, para conferirles independencia frente a las autoridades de turno y para evitar que los mejores hombres se vayan al sector privado. Respecto al primer punto, se impide que las nuevas autoridades despidan a los empleados pblicos y contraten a gente de su entorno.
2. FUNCIONARIO PBLICO
Es toda aquella persona que en mrito de designacin especial y legal como consecuencia de un nombramiento o de una eleccin y de una manera continua, bajo normas y condiciones determinadas en una delimitada esfera de competencia ejecuta la voluntad del Estado en virtud de un fin pblico.
Meucci intenta sintetizar diciendo que es la persona encargada de un oficio permanente en la administracin.
Para Rafael Bielsa, el funcionario pblico es la persona que por virtud de designacin especial de un rgano del Estado se obliga a realizar una
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actividad jurdica, dentro de una esfera de competencia, en la que declara o expresa la voluntad del Estado, y la cumple o la hace cumplir.
3. CARACTERISTICAS DEL FUNCIONARIO PBLICO
a) La prestacin de la actividad en un servicio pblico b) El carcter permanente del cargo c) El carcter permanente del funcionario d) El nombramiento por autoridad pblica e) El ingreso voluntario en el servicio f) El sueldo g) El deber de fidelidad
TITULO II: RESPONSABILIDAD CIVIL Y PENAL DE LOS FUNCIONARIOS
En cuanto a la responsabilidad en la que puede incurrir la autoridad administrativa, no slo es cierta sino puede tener tres aspectos: responsabilidad administrativa, con la sancin que corresponda de acuerdo al estatuto administrativo; la responsabilidad indemnizadora civil por el dao ocasionado al reclamante; e inclusive, si existe dolo penal, la responsabilidad de tal clase, segn los delitos del abuso de autoridad, corrupcin, que el Cdigo Penal tipifica.
A. RESPONSABILIDAD ADMINISTRATIVA
Se incurre en responsabilidad administrativa en los casos en los cuales la autoridad administrativa incurra establecidas en el artculo 28 del Decreto Ley 276, que seala que son faltas administrativas:
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a) El incumplimiento de las normas establecidas en el D. Ley 276 y su reglamento. b) La reiterada inasistencia al cumplimiento de los rdenes de sus superiores, relacionadas con sus labores c) El incurrir en acto de violencia, grave indisciplina o faltamiento de palabra en agravio de su superior, del personal jerrquico y de los compaeros de labor. d) La negligencia en el desempeo de las funciones. e) El impedir el funcionamiento del servicio pblico f) El abuso de autoridad, la prevaricacin o el uso de la funcin con fines de lucro. g) Las dems que la ley seala En esos casos proceder a abrir proceso administrativo disciplinario el que se encuentra establecido en los artculos 163 al 175 del Decreto Legislativo 276. B. RESPONSABILIDAD PENAL
El cdigo penal tipifica a aquellos delitos que pueden ser cometidos por los funcionarios pblicos en su Libro Segunda Parte Especial, Ttulo XVIII Delitos contra la Administracin Pblica, Captulo II Delitos cometidos por funcionarios pblicos.
En estos casos se genera responsabilidad penal cuando un funcionario pblico en ejercicio de sus funciones comete un acto u omisin tipificado como delito en las leyes penales.
Se puede dar el abuso de autoridad, el peculado y la corrupcin de funcionarios.
a) Abuso de autoridad
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b) Incumplimiento de deberes funcionales c) Omisin o retardo injustificado de apoyo policial d) Oposicin a la ejecucin de rdenes de la autoridad e) Abandono de cargo por funcionario pblico f) Nombramiento y aceptacin indebida para cargo pblico g) Concusin h) Exaccin ilegal i) Malversacin de fondos. j) Enriquecimiento ilcito
C. RESPONSABILIDAD CIVIL
La
ley
del
Procedimiento
Administrativo
general
regula
la
responsabilidad de la Administracin pblica ante los daos que pudiera ocasionar en su accionar a los administrados; y la de los funcionarios y empleados pblicos por el inadecuado
comportamiento en el desempeo de sus labores que les correspondan en su condicin de servidores de la Nacin.
Se da cuando un funcionario pblico realiza un acto u omisin que causa daos y perjuicios a uno o ms administrados; o cuando os funcionarios en ejercicio de sus funciones ocasionan un dao econmico a su entidad o al Estado.
El cumplimiento del derecho obliga a todos, tantos administradores en general como trabajadores del Estado. Este es el dador y regulador de la norma jurdica que tiene, a travs de ella, la potestad de hacerla cumplir, coercitivamente, si fuere el caso.
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a) Responsabilidad Contractual:
Esta responsabilidad est en relacin con la contratacin administrativa.
Este tipo de responsabilidad es mejor apreciada en el caso de la responsabilidad del Estado en el Derecho Internacional. Dicha responsabilidad encuentra base jurdica en la innegable
necesidad de sancionar al Estado que acta ilegalmente en el concierto internacional, de modo que el Estado afectado puede reclamar al Estado infractor, pues entre ellos emana una violacin jurdica orientada a indemnizar el dao generado.
b) Responsabilidad civil Extracontractual: Nuestro Cdigo Civil contempla dos sistemas de responsabilidad civil extracontractual: El sistema subjetivo, se construye la culpa o dolo del autor, autor que en este caso ser el funcionario pblico. Es as que el artculo 1969 del C.C. contempla este sistema sealando que aquel por dolo o culpa causa dao a otro est obligado a indemnizarlo. El sistema objetivo, en la responsabilidad civil se crea sobre la base del riesgo creado, el riesgo creado consiste en que mediante bienes o actividades que suponen un riesgo adicional al ordinario se produce un dao a otro. Es as que nuestro C.C. en su artculo 1970 seala que aquel mediante un bien riesgoso o peligrosos, o por el ejercicio de una actividad riesgosa o peligrosa, causa dao a otro, est obligado a repararlo.
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TITULO III: NOCION JURIDICA DE LA PROTECCION LABORAL FRENTE AL DESPIDO LESIVO DE DERECHOS CONSTITUCIONALES
La tradicional problemtica del enfrentamiento entre los principios de estabilidad en el empleo y la libertad de contratar (entendida como la posibilidad librrima de resolver los contratos), incorpora, en fechas ms recientes, la necesidad de tutela de los derechos constitucionales del trabajador, cuyo respeto supone, a nuestro juicio, un autntico
replanteamiento de los mrgenes de distribucin del poder en el seno de la empresa. En consecuencia, es evidente que la consolidacin de los derechos constitucionales del trabajador como limites sustantivos al poder extintivo empresarial, afecta el sistema de poderes de los sujetos laborales, motivando un reequilibrio del mismo acorde con el principio tuitivo del derecho del trabajo.
Sin embargo esta variacin del esquema del poder intraempresarial que ocurre en el mbito de la extincin del contrato de trabajo, esconde, a modo de teln de fondo, una realidad mucho ms compleja que la aparente tensin de meros intereses, cual es la contraposicin de derechos de naturaleza constitucional reconocidos por el ordenamiento.
1. LA ACTUACIN DE LOS DERECHOS CONSTITUCIONALES DEL TRABAJADOR EN LA RELACIN LABORAL
La evolucin histrica del constitucionalismo contemporneo ha permitido afirmar a algunos autores laboralistas, que el Derecho constitucional del trabajo no es solo una disciplina jurdica que reserva para si una zona determinada del ordenamiento jurdico, ms aun cuando se concibe como Una forma de contemplar el ordenamiento todo, en toda su complejidad y en todas sus vertientes. As, el vinculo contractual laboral no supone exclusivamente el disfrute de un bloque de derechos , amparados por la
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constitucionalidad, cuya significacin y actuacin se desarrolla en conexin con las relaciones individuales y colectivas de trabajo, sino, por el contrario, su existencia incorpora otros derechos tambin de naturaleza constitucional propios de la condicin de persona del trabajador.
Estos ltimos, son derechos atribuidos con carcter general a los ciudadanos, y que al ser ejercitados en el seno de la relacin jurdica laboral por ciudadanos que, al propio tiempo, son trabajadores, se convierten en verdaderos derechos laborales por razn de los sujetos y de la naturaleza de la relacin jurdica en que se hacen valer.
En consecuencia, queda claro que la actuacin de los derechos constitucionales en el seno de la relacin laboral, es producto de la confluencia de dos fenmenos jurdicos-normativos. El primero, presidido por un proceso de constitucionalizaran de los derechos laborales, cuyo objetivo no es otro que proteger al trabajador en tanto parte dbil de la relacin contractual. Mientras, el segundo, representa la laboralizacion de los derechos constitucionales, en cuanto instrumento de defensa del ciudadano que acta como trabajador.
1.1.
LA
CONSTITUCIONALIZACION
DE
LOS
DERECHOS
LABORALES
Con el advenimiento de la sociedad capitalista, a travs de la revolucin industrial, se modifican los sistemas de produccin, construyndose un nuevo modelo sobre la base de un trabajo libre, voluntario y recompensado dinerariamente. As, al desaparecer los sistemas de produccin esclavista o feudal, el esquema capitalista sita tanto al trabajador como al empleador en un plano de igualdad formal. Permitindose a ambos la facultad de elegir con quien y sobre que contratar.
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2. LA
LIBERTAD
DE
EMPRESA
LOS
DERECHOS
CONSTITUCIONALES DEL TRABAJADOR
Uno de los elementos comunes de las actuales sociedades capitalistas ha sido la construccin de un sistema econmico sobre la base de la
organizacin empresarial. La empresa, en tanto unidad de produccin, se ha convertido en soporte ideolgico y en sustento material del esquema econmico fundado en la propiedad privada de los medios de produccin. Parece ser que, en estos tiempos, la idea de la empresa se ve exaltada hasta el punto de concebirla como una organizacin modlica y, por ende, funcional en todos los mbitos de la vida social. Sin embargo, esta exaltacin, que se traduce objetivamente en la promocin y el aliento del interese de la empresa, termina por consolidar los intereses del empleador, permitindole a aquel tanto la facultad de fijar los fines a perseguir por la organizacin como la de adecuar a los mismos las prestaciones debidas por los trabajadores a su servicio. De forma tal, que el empresario, al ser el titular de la organizacin empresarial, con el fin de asegurar la consecucin de los objetivos de la misma, adquiere poderes directivos y organizativos al interior de la relacin laboral, cuya presencia implican una posicin de jerarqua respecto del trabajador. En consecuencia, la existencia de relaciones de poder en el marco de la organizacin empresarial es algo sustancial a la idea de ella misma, puesto que, donde no existan poderes directivos a cargo del patrn, no puede existir empresa.
Por ello, se ha reiterado que el fundamento constitucional de los poderes y facultades ostentados por el empleador, en tanto sujeto responsable de la organizacin empresarial, se encuentra en la llamada libertad de empresa. La misma que, junto al derecho de propiedad, paso a constituirse en pilar bsico de, lo que el PALOMEQUE ha denominado, la constitucin
econmica. Entendida sobretodo en su faceta de actividad, cuyo ejercicio concede al empleador el derecho a tomar decisiones econmicas primarias,
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tales como la fijacin de inversiones, el diseo de objetivos y estrategias de funcionamiento o la combinacin de medios personales y materiales, la libertad de empresa se ha instaurado como garanta constitucional del poder de direccin, en cuanto concepto unitario del conjunto de facultades que permiten definir la posicin del empresario en la relacin laboral. Precisamente, valindose de esta constatacin de orden jurdico, MARTIN VALVERDE ha concluido que el poder de direccin del empleador forma parte del contenido esencial de la libertad de empresa y, en cuanto tal, ha de constar de aquellas facultades que, sumadas o combinadas, permitan llevar adelante la iniciativa econmica de la empresa en las relaciones internas de esta.
Ahora bien, este poder de direccin que determina la posicin subordinada del trabajador con respecto del empleador, permitindole a este ltimo dirigir, fiscalizar y sancionar al primero, aunque deducible de la libertad de empresa, est sometido a ciertos lmites, controles y contrapesos. Incluso, su propia actuacin se condiciona a la existencia de un instrumento jurdico que habilite o legitime la posicin de desequilibrio de las partes laborales, ms aun cuando la sola propiedad de los medios de produccin no le conferir al empresario el poder complejo al que se ha venido aludiendo. De ah que, el contrato de trabajo constituya, en tanto vinculo jurdico que obliga al trabajador a ofrecer su actividad y conferir al empleador el poder de conducirla, condicin indispensable para el ejercicio legtimo del poder de direccin empresarial.
En conclusin, a travs de todo este punto se ha intentado definir, el mbito de la legalidad empresarial referida al poder de direccin, esto es, el mbito de ejercicio legtimo de este, derrumbando as toda concepcin parcelaria de la constitucionalidad que niega el funcionamiento armnico y coordinado de sus principios bsicos. De este modo, queda claro, que tanto el poder de direccin, deducible de la libertad de empresa, como los derechos
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constitucionales del trabajador, actan como piezas, aunque contrapuestas, de un modelo que al requerir coherencia interna para su supervivencia, las somete a ciertos lmites o restricciones. De ah que, sirva esta aproximacin para calificar de desnaturalizador y contrario a las bases mismas del orden jurdico, todo acto que, tras el ejercicio disfuncional o abusivo de un derecho, conlleve la transgresin de estos lmites.
3. LA EXTINCIN DEL VNCULO DE TRABAJO POR INICIATIVA DEL EMPLEADOR Y SU EFECTO LESIVO IMPLCITO.
Como ha puesto de manifiesto la doctrina, la extincin del contrato de trabajo puede derivar de la voluntad unilateral de una de las partes, de su voluntad conjunta o de la concurrencia de circunstancias que siendo ajena a la voluntad de ruptura de las partes, exigen o aconsejan la conclusin del contrato. Pero, de todas estas formas extintivas, la que revela un ejercicio ms intenso del poder de direccin empresarial, reflejando ms crudamente la contraposicin de intereses de los sujetos laborales, es la ruptura unilateral por iniciativa del empleador. Sin embargo, la ruptura del contrato de trabajo por decisin unilateral del empresario, tambin llamado despido, al tiempo de lesionar el fundamento constitucional, cualquiera que fuere, del interese del trabajador a conservar su empleo, podra vulnerar eventualmente otros intereses o derechos de aquel con proteccin jurdica semejante. Podra desconocer, entre otros, el mandato de no discriminacin, el ejercicio legtimo de actividades sindicales, la dignidad, el honor, la buena reputacin, la intimidad, el libre acceso a los rganos de administracin de justicia, etcen suma, de entenderse la decisin empresarial extintiva dependiente exclusivamente de la iniciativa o de la discrecionalidad absoluta del empleador, aquella constituir un instrumento de singular riesgo o peligro para la vigencia efectiva de los derechos fundamentales.
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Se reconocen al empleador, en esta lnea, como una opcin poltica del ordenamiento jurdico, poderes extraordinarios de auto tutela o autodefensa directa de sus intereses, cuya validez ser presumida con carcter iuris tantum. Por consiguiente, declarada y notificada la voluntad extintiva patronal, actuara una especie de presuncin de culpabilidad del trabajador que, segn importante doctrina, sobretodo en el caso de los despidos disciplinarios, viene a cuestionar el principio que reputa inocente a toda persona mientras no se haya declarado judicialmente su responsabilidad. Sin embargo, esta presuncin legal, que imputa la culpa de la terminacin del vnculo laboral al trabajador, no se revocara hasta el momento en que se inicie, a instancias de parte, el proceso de despido.
Razn por la cual, una vez actuado el proceso, se hace necesaria la presencia de suficientes y eficaces medidas cautelares que , tras evitar eventuales perjuicios irreparables, aseguren una verdadera restitucin del derecho constitucional afectado.
3.1.
LA PRODUCCIN DE LA VOLUNTAD EXTINTIVA LESIVA DE DERECHOS CONSTITUCIONALES
El presupuesto esencial de tal proteccin no puede ser otro que el de la afectacin, desconocimiento o violacin de derechos de la persona humana, que se reputan intangibles, al momento de configurarse la voluntad extintiva del empleador.
3.1.1. LESIONES EN LA MOTIVACIN DEL DESPIDO
Los derechos fundamentales, tras aparecer como limites materiales a la decisin extintiva empresarial, se ven afectados por un ejercicio disfuncional de la facultad de despedir.
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El despido en concreto, se habr de evidenciar, desde su raz u origen, un mvil empresarial contrario a derechos subjetivos del trabajador,
pertenecientes a la esfera constitucional.
Ahora bien, la motivacin ilcita del acto jurdico empresarial que dispone el trmino del contrato de trabajo, puede presentarse de manera explcita o de forma encubierta. La primera modalidad. Usualmente, se manifiesta en despidos fundados en el ejercicio abusivo de un derecho por parte del trabajador(por ejemplo, se le acusa a este de haber actuado con violencia en el desempeo de sus actividades sindicales).en tanto, la segunda de estas modalidades , se refiere a supuestos extintivos aparentemente justificados, que camuflan tras si la verdadera causa(por ejemplo, se alegan faltas de asistencia al trabajo, totalmente inexistentes , en coincidencia con la noticia de que el trabajador ha demandado judicialmente a la empresa reclamando el cese de hostilidades).
Con todo, conviene precisar que, en estos trminos, la proteccin de los derechos fundamentales juega no solo en un plano objetivo, cuando se manifiesta la motivacin empresarial, sino tambin en otro subjetivo o psicolgico, cuando aquella queda oculta.
3.1.2. LESIONES EN LA REALIZACIN DEL DESPIDO
Para entender la verdadera dimensin lesiva del despido, no basta con evaluar aisladamente la motivacin en que se funda la decisin empresarial extintiva, pues, por el contrario, habr que extender tal constatacin a la actuacin misma del empresario en su inters por consolidarla. Ntese, por consiguiente, que al margen de la presencia de una finalidad ilcita, bien puede concurrir, en el acto de despedir, una actuacin externa del empresario cuyo carcter sea, abiertamente, opuesto a la plena efectividad de los derechos constitucionales del trabajador. Actuacin externa que
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suele referirse, en primer lugar, a los procedimientos de averiguacin y comprobacin de las causales legales habilitadoras de la extincin y, en segundo lugar, a la explicitacin o formalizacin del resultado de tal verificacin.
En cuanto a la primera de ellas, aplicable sobre todo al rgimen del despido atribuible a la conducta del trabajador, es inadmisible la adopcin por parte del empresario de medidas que, tendientes a la averiguacin de los hechos configuradores de la falta, trasgredan derechos como los del honor, la dignidad personal o el derecho a la intimidad que goza el sujeto prestador del servicio.
En tal sentido, el respeto de estos derechos fundamentales implica la prohibicin de conductas patronales dirigidas, por ejemplo, a indagar la vida privada del trabajador, salvo que aquella repercuta en la esfera laboral, a investigar sobre su ideologa o creencias, a poner en riesgo su vida y su integridad fsica, a realizar revisiones en la persona del trabajador, a someterlo injustificada e involuntariamente a exmenes mdicos, etc.
3.1.3. LA
TUTELA
RESTITUTORIA
DE
LOS
DERECHOS
CONSTITUCIONALES
Un elemento bsico de todo mecanismo de proteccin jurdico-procesal es el referido al grado de tutela prestado, en va de reparacin, frente a determinados comportamientos antijurdicos.
Obviamente, el grado de proteccin depender de la naturaleza jurdica del objetivo a proteger. As, podr brindarse una tutela restitutoria, que repare integralmente el derecho vulnerado, si aquel cuenta con entidad suficiente para ser considerado como principio fundamental del ordenamiento. En
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estos casos, dice EMIDA URIARTE, estaramos hablando de una solucin reparatoria perfecta, pues al declarar la nulidad del acto lesivo, se levanta efectivamente todos los obstculos que el acto ilcito perturbador del ejercicio del derecho haba opuesto el mismo. Sin embargo, siguiendo el mismo autor, junto a esta forma de tutela, pueden existir mecanismos reparadores compensatorios, tambin denominados resarcitorios, cuya finalidad no consiste en la anulacin del acto lesivo, sino en la concesin de una indemnizacin econmica por los daos y perjuicios causados en virtud del acto impugnado. Tal solucin reparadora de carcter imperfecto, ha sido harto difundida en el derecho comn, sobre la pretendida base de proteger intereses jurdicos afectados de naturaleza patrimonial. Ahora bien, la doctrina ha manifestado, de manera consensual, que los derechos de la persona humana o derechos fundamentales, poseen una naturaleza diversa de la de los derechos subjetivos ordinarios, puesto que regulan la dignidad e inclusive la existencia misma de la persona humana, por lo que su violacin entraa, aparte de un perjuicio individual, una repercusin social, cuyo desconocimiento puede afectar toda la comunidad.
En otras palabras, toda sentencia de proteccin de estos derechos no agota su finalidad en un pronunciamiento sobre la inconstitucionalidad del acto cuestionado, es ms, su efectividad depender de imponer al responsable el cumplimiento de determinado comportamiento tendiente a restaurar el derecho afectado.
3.1.4. LA CARGA DE LA PRUEBA EN LOS DESPIDOS LESIVOS
Junto a la manifestacin lesin de un derecho constitucional, as como a la lgica restitutoria que se predica en tanto elemento reparador, otro rasgo caracterstico de la proteccin especfica se concreta en la incidencia de la carga probatoria del motivo alegado sobre el trabajador.
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De hecho, dado que es el trabajador demandante quien enuncia el hecho lesivo y al que conviene, en su inters, aportar los datos normalmente constitutivos del supuesto de hecho que fundamenta el derecho postulado, la doctrina procesal ha convenido en entender que es l, no el demandado, el encargado de probar los efectos constitucionales del despido sufrido.
Sin embargo, tras la aparente neutralidad de esta nocin procesal, la misma va a constituir una novedad respecto de la regla general que opera en los procesos de impugnacin del despido, en la medida que rompe con la tradicional posicin activa y acusatoria del empleador demandado en las distintas fases del juicio. En efecto, es harto conocido que en los casos de reclamaciones contra despidos incausados o informales (por lo dems, atentatorios del principio de estabilidad en el empleo), desprovistos de relevancia constitucional, una vez presentada la demanda por el trabajador, el primer turno de intervencin corresponde al empleador, cuyo papel se circunscribe a probar sus alegaciones contenidas en la carta de despido. Dicho en otras palabras, iniciado el proceso ordinario de impugnacin del acto extintivo, el empresario asume un rol anlogo al de Acusador y el trabajador otro
semejante al de Acusado, pues, el carcter revisor de dicho proceso, acenta su evaluacin en la decisin empresarial de despedir, esto es , en la imputacin de la causa del trabajador, presumiendo siempre la inocencia del trabajador.
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TITULO IV: LA CONSTRUCCIN JURISPRUDENCIAL DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
1. EL DESPIDO ARBITRARIO ES UN DESPIDO ABUSIVO
Para empezar, hay que sealar que nuestro sistema legislativo laboral opta por reconocer al despido como un poder excepcional del empleador. El despido legal, y por tanto el despido que el trabajador debe aceptar sin reclamo alguno, solo ser aquel que se base en una causa justa contemplada en la ley y debidamente comprobada, segn lo sealado en el artculo 22 de la LPCL. El mismo artculo seala quela causa justa solo puede estar relacionada con la capacidad o con la conducta del trabajador. Entonces, el poder de despedir es legtimo solo cuando hay causa justa. Coherente con esta opcin, el despido arbitrario como su mismo nombre lo indica es un despido discrecional que ha de reputarse ilegitimo dentro del ordenamiento.
Y tanto es as que este debe ser indemnizado (articulo 34 LPCL). El despido arbitrio es ilegitimo, y siempre lo ser, aun cuando el ordenamiento le reconozca efectos extintivos. Reaparece, el pago de la indemnizacin no lo puede transformar en difano y pulcro, pues es el resultado de un acto que va mas all de un poder que sol tiene naturaleza excepcional.
1.1.
LA ARBITRARIEDAD Y LOS DERECHOS CONSTITUCIONALES DEL TRABAJADOR
Tal como el concepto de despido arbitrario no puede ser completamente autnomo de la prohibicin de abuso del derecho, tampoco puede serlo de los derechos del trabajador reconocidos en la Constitucin en tanto esta prevalece sobre cualquier definicin legal. Si al despido que viole derechos constitucionales no podr ser reconducido por la va del despido arbitrario,
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puesto que estn de por medio bienes jurdicos superiores, entonces el concepto de despido arbitrario es un concepto residual que se forma con posterioridad al anlisis de la constitucionalidad del despido. Es decir, primero se analiza la compatibilidad constitucional del despido y luego, descartada cualquier contradiccin, se puede admitir la arbitrariedad del mismo.
2. LA GARANTA DE LA REPOSICIN CONTINGENTE EN LOS DESPIDOS INJUSTIFICADOS
Ha sido tradicional en nuestro ordenamiento jurdico, como se ha visto, que el despido carente de causa justa o el realizado con incumplimiento de las formalidades legales exigidas, se haya considerado como un acto de trasgresor del derecho de Estabilidad en el empleo, en tanto se impide injustamente la posibilidad del trabajador de permanecer ligado, de forma indefinida, a ese puesto de trabajo.
De esta forma, el Magistrado ante la inconveniencia, no ante la imposibilidad, del cumplimiento in natura de la obligacin de reponer, podr declarar extinguida la relacin laboral y condenar al empresario al pago de una compensacin en metlico equivalente al monto de la indemnizacin por el despido injustificado, lo cual, como es evidente, revela en el nuevo ordenamiento una marcada preferencia por la conclusin del contrato de trabajo, antes que por su continuacin.
2.1.
LA REPOSICIN FORZOSA EN LOS DESPIDOS BASADOS EN MOTIVOS PROHIBIDOS
Como consecuencia de las reformas normativas tendentes a debilitar los mecanismos reparadores del derecho de estabilidad en el trabajo, entre las que resalta la facultad atribuida al juez a variarla reposicin por una
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indemnizacin traducible en dinero; se ha planteado, as, la cuestin de cmo asegurar al trabajador despedido, ante una eventual vulneracin de derechos constitucionales, el restablecimiento integro de su derecho.
Como no poda ser de otro modo, la legislacin peruana con la finalidad de garantizar la vigencia de ciertos derechos constitucionales, al privar de todo efecto jurdico al despido del trasgresor de los mismos, promueve su
restauracin o, en trminos ms concretos, junto al pago de los salarios dejados de percibir, exige la reposicin del trabajador en su empleo (artculo 71 de la LFE), sin que quepa al juez, y menos a las partes, la facultad de sustituir esta medida por la indemnizacin.
2.2. MARCO CONCEPTUAL Funcin Administrativa Conjunto de actividades afines, dirigidas a proporcionar a las unidades de una organizacin los recursos y servicios necesarios para hacer factible la operacin institucional. Funcin Pblica Conjunto de la Administracin pblica; la actividad de los funcionarios pblicos; o bien toda la actividad que realiza el Estado. Funcionario Pblico Toda persona natural que dirige la funcin pblica por nombramiento para desarrollar carrera o por contratacin temporal, que ocupan puestos de nivel de jerarqua correspondiente al Servicio Directivo Despido Arbitrario Despido lesivo de derechos constitucionales
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Indemnizar Resarcir de un dao o perjuicio. Compensar, generalmente con dinero, a una persona por un dao o perjuicio que ha recibido ella misma o sus propiedades. Reparacin Arreglo de daos o averas, satisfaccin tras ofensa o agravio Reincorporacin Hecho de volver a incorporar, agregar o unir.
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__________________________________________________________________
MARCO METODOLGICO
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3.1. HIPSITESIS La responsabilidad administrativa del funcionario pblico ante un despido arbitrario s afecta al servidor pblico y como consecuencia de ello compete asignarle una reparacin civil y su reincorporacin
3.2. VARIABLES Variable Dependiente: Reparacin Civil y su Reincorporacin Variable Independiente: Responsabilidad Administrativa 3.2.1. DEFINICIN CONCEPTUAL La responsabilidad administrativa es la ms directa, rica y comn a la materia de esta obra y se genera con la infraccin de una obligacin administrativa. Aunque la doctrina no es uniforme, se puede afirmar que hay una responsabilidad administrativa stricto sensu y la responsabilidad disciplinaria.1
3.2.2. OPERACIONALIZACIN DE VARIABLES
PROBLEMA
HIPOTESIS
La responsabilidad administrativa del funcionario ante un del
VARIABLES
INDICADORES
Cul
es
la
Variable Independiente: Responsabilidad Administrativa ante un Despido Arbitrario. Variable Dependiente: Compete asignarle una reparacin Civil y su Reincorporacin
pblico despido
Funcionario Pblico ante un Despido y las
arbitrario s afecta al servidor pblico y
Arbitrario
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como consecuencia de ello compete una
su Reparacin Civil al Servidor Pblico?
asignarle reincorporacin
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3.3. MTODOLOGA 3.3.1. TIPO DE ESTUDIO
Nuestra tesina tiene por objeto ser Descriptiva Simple, ya que con nuestra investigacin vamos encontrar rasgos, cualidades o atributos de la poblacin.
3.3.2. DISEO
Emplearemos un enfoque Cualitativa - No Experimental, debido que tiende a comprender y analizar la realidad social.
3.4. POBLACIN, MUESTREO Y MUESTRA Poblacin: Corte Superior de Justicia del Santa Municipalidad Distrital de Nuevo Chimbote Muestra: Juzgados Laborales Oficina de Recursos Humanos- Procuradura Pblica
3.5. MTODO DE INVESTIGACIN Es el mtodo inductivo, ya que utilizaremos para la recoleccin de la informacin, estableciendo las categoras jurdicas desde lo general a lo particular tomando como esencia a la normatividad. 3.6. TCNICAS E INSTRUMENTOS DE RECOLECCIN DE DATOS:
VALIDACIN Y CONFIABILIDAD TECNICAS INSTRUMENTO
ENTREVISTA
GUIA DE ENTREVISTA
EXPEDIENTES
ANLISIS DE EXPEDIENTES
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SUBTITULO II: EL SERVIDOR Y EL FUNCIONARIO PBLICO

3. CARACTERISTICAS DEL FUNCIONARIO PBLICO

TITULO II: RESPONSABILIDAD CIVIL Y PENAL DE LOS FUNCIONARIOS

Se puede dar el abuso de autoridad, el peculado y la corrupcin de funcionarios.

Esta responsabilidad est en relacin con la contratacin administrativa.

1. LA ACTUACIN DE LOS DERECHOS CONSTITUCIONALES DEL TRABAJADOR EN LA RELACIN LABORAL

CONSTITUCIONALES DEL TRABAJADOR

LA PRODUCCIN DE LA VOLUNTAD EXTINTIVA LESIVA DE DERECHOS CONSTITUCIONALES

3.1.1. LESIONES EN LA MOTIVACIN DEL DESPIDO

pertenecientes a la esfera constitucional.

3.1.2. LESIONES EN LA REALIZACIN DEL DESPIDO

3.1.4. LA CARGA DE LA PRUEBA EN LOS DESPIDOS LESIVOS

TITULO IV: LA CONSTRUCCIN JURISPRUDENCIAL DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

1. EL DESPIDO ARBITRARIO ES UN DESPIDO ABUSIVO

LA ARBITRARIEDAD Y LOS DERECHOS CONSTITUCIONALES DEL TRABAJADOR

2. LA GARANTA DE LA REPOSICIN CONTINGENTE EN LOS DESPIDOS INJUSTIFICADOS

LA REPOSICIN FORZOSA EN LOS DESPIDOS BASADOS EN MOTIVOS PROHIBIDOS

3.2.2. OPERACIONALIZACIN DE VARIABLES

Funcionario Pblico ante un Despido y las

arbitrario s afecta al servidor pblico y

como consecuencia de ello compete una

su Reparacin Civil al Servidor Pblico?

BACACORZO, GUSTAVO. Tratado de Derecho Administrativo. Tomo I, Pg. 420

3.3. MTODOLOGA 3.3.1. TIPO DE ESTUDIO

VALIDACIN Y CONFIABILIDAD TECNICAS INSTRUMENTO

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