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Le conventionnel et juridictionnel en matire darbitrage Redouane Hachim

Ddicaces

cette source inpuisable d'amour : Ma mre ; ma femme KHADIJA ; mes surs ; A mes filles SARA & INES ; A Mme Naima JALAL pour son prcieux appui. ma grande famille Et ceux qui mont aid de loin ou de prs dans llaboration de ce travail.

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Remerciements
Toute ma considration et ma gratitude mon professeur Monsieur Mohamed Aferkous pour tous ses conseils et ses remarques constructives. Qu'il trouve dans ce travail mon indfini respect.

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PRINCIPALESABREVIATIONS

Art Bull c/ C.A C.A C.Cass C.C.I C.N.U.D.C.I CIV C.O.C Com C.P.C.C D Ed Fasc J.D.I J.O.R.T Juris-clas. D.I.P Juris-cl. pro. Civ L.G.D.J C.P.C n obs P Rev.arb Rev.dr.pr.com.int Rev. tri.dr.civ R.J.L R.T.D Tb V

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Sommaire Tabledesmatires
Ddicaces............................................................................................................................ 5 Remerciements ................................................................................................................... 6 PRINCIPALESABREVIATIONS............................................................................................... 7 Sommaire ........................................................................................................................... 8 Introduction: .................................................................................................................... 11 PremirePartie:............................................................................................................... 15 Lesmanifestationsdelavolontdespartiesenmatiredarbitrage................................ 15
Chapitre1:lesConventionsdarbitrage ................................................................................... 16 SECTIONI:Lesrglescommuneslaclausecompromissoireetaucompromis......................... 17 PARAGHRAPHE1:Conditionsgnralesdevaliditdesconventionsarbitrales........................................ 17 A.Lacapacitdecompromettre ............................................................................................................ 17 1)Lacapacitdecompromettredespersonnesprives ................................................................... 17 a)lesmineurs: .............................................................................................................................. 17 b)lesDmentsetlesprodigues .................................................................................................... 18 C)lesmandatires:......................................................................................................................... 18 2)Lacapacitdecompromettredel'Etatetdespersonnespubliques............................................. 18 B.LESMATIERESSUCEPTIBLESDARBITRAGE......................................................................................... 20 1_litigesnonsusceptiblesdtrerglsparvoiedarbitrage: ......................................................... 20 2_LESMATIERESSUJETTESACONTREVERSE: .................................................................................. 21 aLESBAUXCOMMECIAUX:......................................................................................................... 21 bEnMatiremaritime: ............................................................................................................... 22 3_L'existenced'uneattributionimprativedecomptence ............................................................ 23 PARAGRAPHE2:Leseffetsdesconventionsdarbitrage............................................................................ 23 A.l'incomptencedesjuridictionstatiques.......................................................................................... 23 B.Lacomptencedesarbitres................................................................................................................ 24 C.Effetsl'garddestiers...................................................................................................................... 25 SECTIONII:Lesrglesspcifiqueslaclausedarbitrage .......................................................... 25 PARAGRAPHE1:Diffrenceaveclaclausecompromissoire ..................................................................... 25 PARAGHRAPHE2:Domainecommercialdelaclausedarbitrage.............................................................. 26 PARAGHRAPHE3:ladsignationdesarbitres. ........................................................................................... 26 SectionIII:Lesrglesspcifiquesaucompromis ....................................................................... 27 PARAGHRAPHE1:Laformeducompromis ................................................................................................ 27 PARAGHRAPHE2:Lavaliditducompromis: ............................................................................................ 27 ALecontenuducompromis.................................................................................................................. 28 aDsignationdesarbitres ................................................................................................................ 28 bObjetdulitige ................................................................................................................................ 28 BLedlaiducompromis: ..................................................................................................................... 29

CHAPITREII:LECONTENTIEUXARBITRAL ......................................................................... 30
SectionI:Conditionsdelarbitre............................................................................................... 30

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PARAGHRAPHE1:LESConditionsrelativeslamissiondelarbitre......................................................... 31 ARglesparticuliresdecapacit: ...................................................................................................... 31 BLescritresdechoixdesarbitres ...................................................................................................... 32 PARAGHRAPHE2:Lesconditionsrelativeslamissiondelarbitre .......................................................... 32 AACCEPTATIONDELAMISSION............................................................................................................ 32 aMomentdelacceptation.............................................................................................................. 32 bFormedelacceptation. ................................................................................................................. 33 BREFUSDEREMPLIRLAMISSION. ........................................................................................................ 33 CREVOCATIONETRECUSATIONDESARBITRES. ................................................................................... 34 aUnervocationconjointedelarbitre........................................................................................... 34 bRcusationdelarbitre:................................................................................................................. 34

SectionIIlesconditionsdutribunalarbitral. .................................................................... 35
Paragraphe1:LesModesdedsignationdutribunalarbitral ................................................... 35 Paragraphe2:lesmodalitsdutribunalarbitral ....................................................................... 36 ArbitrageUnique: ....................................................................................................................................... 36 CollgeArbitral: .......................................................................................................................................... 36

Deuximepartie: ............................................................................................................. 37 LEREGIMEJURIDIQUEDELARBITRAGE ........................................................................... 37 ChapitreI:Principedudessaisissementdestribunauxjudiciaires..................................... 38


ParagrapheI:Premirehypothse:Letribunalarbitralestsaisi............................................................... 39 ParagrapheII:Deuximehypothse:Letribunalarbitraln'estpasencoresaisi....................................... 41 ParagrapheIII:Larelationcausaleouconnexeavecl'objetdelaconventiond'arbitrage ........................ 42 AL'interprtationlargedel'objetdel'arbitrageeugardl'incomptencedestribunauxtatiques 42 1Litigesnsd'unemmeconvention .............................................................................................. 43 2Litigesnsdesconventionsdistinctes ........................................................................................... 43 BL'interprtationrestrictivedel'objetdel'arbitrageeugardl'incomptencedestribunaux tatiques................................................................................................................................................. 44

ChapitreII:Laprocdurearbitrale ................................................................................... 45
SectionI:Lorganisationdelaprocdurearbitrale.................................................................... 45 ALadterminationdulitigeparlesparties. .............................................................................................. 46 BLalibertdeladfensedesparties......................................................................................................... 46 CLespouvoirsdel'arbitresurlelitige. ...................................................................................................... 47 D:Lerespectduprincipeducontradictoireetdgalitdesparties.......................................................... 47 E:Leprincipedelaloyautprocdurale. ................................................................................................... 48 SECTIONII:Lesincidentsdelinstancearbitrale........................................................................ 48 ALaprorogationdudlaid'arbitrage. ....................................................................................................... 48 BLasuspensionetlinterruptiondel'instancearbitrale........................................................................... 49 CExtinctiondel'instancearbitrale............................................................................................................ 49

ChapitreIII:LASENTENCEARBITRALE .............................................................................. 50
SECTIONI:IDENTIFICATIONDELASENTENCE ........................................................................... 50 PARAGHRAPHE1:LANotiondeSentence.................................................................................................. 50 PARAGHRAPHE2:LesCatgoriesdesentence........................................................................................... 51 SectionII:lesConditionsdelasentencearbitrale ..................................................................... 52 PARAGHRAPHE1:Lesconditionsdeforme................................................................................................ 52 Aexigenceduncrit ............................................................................................................................. 52 Blesmentionsexigespeinedenullitdelasentence..................................................................... 52 PARAGHRAPHE2:Lesconditionsdefond .................................................................................................. 52

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SECTIONIII:LESEFFETSDELASENTENCE .................................................................................. 53

CHAPITREIIIlexcutiondelasentenceetLesvoiesderecours. ....................................... 54
SectionI:Lexcutiondelasentence ........................................................................................ 54 PARAGHRAPHE1:Conditiondelexcutionforce.................................................................................... 54 ALexcutiondelasentencearbitrale .................................................................................................. 55 BLanotificationdelasentencerevtuedel'exequatur ....................................................................... 56 CLexpirationdesrecourssuspensifsd'excution ................................................................................ 56 DLexcutionprovisoireetlesdlaisdegrce...................................................................................... 56 SectionII:lesvoiesderecourscontrelessentencesarbitrales.................................................. 56 PARAGHRAPHE1Tendancescontemporainesendroitdelarbitrageinternational................................. 57 PARAGHRAPHE2lerecoursenannulation .............................................................................................. 58 ALescasdouverturedurecoursenannulation ................................................................................... 58 1Dfautdeconventiond'arbitrageouconventionnulleouexpire................................................ 58 2Compositionirrguliredutribunalarbitralouarbitreuniqueirrgulirementdsign ............. 58 3L'arbitreastatusansseconformerlamissionconfre ........................................................... 59 4nonrespectdesdispositionsdesarticles32723al2art32724 ................................................. 59 5Nonrespectduprincipedelacontradiction................................................................................. 59 6violationdunergledordrePublic............................................................................................... 59
7Nonrespectdesformalitsdeprocdureconvenueentrelespartiesoudenonapplicationdune loidevanttreappliqueduncommunaccordentreelleslobjetdulitige. ................................ 60 B:Lesconsquencesdurecoursenannulation..................................................................................... 60 aLepouvoirdelacourd'appeldestatueraufond .......................................................................... 60 bL'effetinterruptifdeprescriptiondelademanded'arbitrage....................................................... 60 PARAGHRAPHE3lesautresvoiesderecours:.......................................................................................... 60 ALatierceopposition............................................................................................................................ 60 a Juridictioncomptente ............................................................................................................ 61 bDlai: ............................................................................................................................................. 61 ceffetsdelatierceopposition: ....................................................................................................... 61 BLartractation .................................................................................................................................... 61 alesmotifsdertractation:............................................................................................................. 62 bledlaidelartractation............................................................................................................... 63 cleseffetsdelademandeenrtractation. ...................................................................................... 63 C.Lepourvoiencassation ..................................................................................................................... 63

Conclusion ........................................................................................................................ 64 ANNEXES:Jurisprudence .................................................................................................. 67 BIBLIOGRAPHIE................................................................................................................. 78


1Ouvrages............................................................................................................................... 78 2Articles.................................................................................................................................. 78 3Bulletins ................................................................................................................................ 78 4Mmoires:............................................................................................................................. 78

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Introduction:

Larbitrage, en tant que mode alternatif de solution des conflits, nest pas un procd rcent ; Ses origines remontent aux poques aux poques les plus loignes et lon ne sera pas tonn ainsi de dcouvrir qu Rome ou Athnes, on y ait eu recours spontanment et naturellement, souvent sous la forme de lamiable composition. Lavnement de lislam renforcera le recours la conciliation la mdiation et larbitrage ; ces trois procds seront utiliss indistinctement et souvent successivement. Le coran dans plusieurs versets, conseillera aux fideles la conciliation et recommandera larbitrage des sages pour rsoudre les conflits. Lhistoire musulmane est riche cet gard et lon se souviendra de ce qui fut sans doute le plus important des arbitrages qui devaient mettre fin une guerre fracticide celle connue sous le nom de SIFFIN opposant Ali Muawiya ; ce dernier, conseill par Amr B al as, fit hisser au bout des lances des exemplaires du coran et put persuader son ennemi de rgler leur diffrend par un arbitrage. Les partisans dAli purent, leur tour, le persuader daccepter cette solution. Ils choisirent un arbitre neutre, Abou Moussa Al Ashari, et de son cot, muawiya dsigna AMR b al As. Lobjet de larbitrage fut dtablir si le calife Osman avait t assassin injustement ou si sa mort tait due ses reformes considres comme blmables. Cet arbitrage prit plusieurs mois et le verdict fut contre Ali ctait en 657 de lhijre. La tradition arbitrale, et sans quil faille rechercher un lien avec la bataille de SIFFIN na fait que se renforcer et, ce jour, elle est trs vivace dans les structures tribales et mme dans le domaine corporatif. Quen est il du Maroc ? Il ne fait pas exception sur ce plan et aussi tonnant que cela puisse apparatre larbitrage des plus sages de la tribu est de rgle au point ou le recours aux tribunaux est trs mal vu et place son auteur en marge de la collectivit et le rend coupable dtaler en public ce qui devrait rester secret afin de sauvegarder lessentiel, savoir la cohsion solidaire du groupe. Cette proccupation est ancre dans notre milieu rural, surtout le plus excentr et tmoigne dun fait important, savoir la conscience que lon a de la qualit essentielle de larbitrage
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Le conventionnel et juridictionnel en matire darbitrage Redouane Hachim qui est la discrtion, laquelle le fait prfrer aujourdhui dans tous les domaines arbitraux au recours judiciaire. Sur le plan du droit interne, larbitrage est rglement par la loi Le Dahir n 1-07-169 du 30 novembre 2007 portant promulgation de la loi n 08-05 est venu abroger et remplacer le chapitre VIII du titre V du Code de procdure civile relatif larbitrage dont la rforme tait devenue urgente. Une partie relative la mdiation conventionnelle vient enrichir le chapitre VIII du nouveau code. Le texte innove sur de nombreux points. Si cette loi sinspire de la loi-type CNUDCI et du droit franais, il nen demeure pas moins quelle consacre aussi de nombreuses solutions dgages par la jurisprudence de la Cour suprme marocaine en matire darbitrage. Sur le plan international le Maroc a t le deuxime pays avoir adhrer la convention de New York du 10 juin 1958 relative la reconnaissance et lexcution des sentences arbitrales trangres. El a t galement parmi les premiers pays adhrer la convention de Washington du 18 mars 1965 pour le rglement des diffrends relatifs aux investissements entre tats et ressortissants dautres tats Par ailleurs, le Maroc a conclu avec de nombreux pays des accords de coopration judiciaire prvoyant la reconnaissance et lexcution des sentences arbitrales par les tats signataires. Des accords dinvestissement qui donnent le choix au contractant tranger, soit de saisir les tribunaux marocains, soit de recourir larbitrage. La nouvelle loi sur larbitrage consacre la double nature de larbitrage ; cest un mode la fois conventionnel et juridictionnel de rglement des litiges larbitre est investi par une convention qui lui confre un pouvoir juridictionnel. Cette dualit est annonce dans la dfinition qui est donne de larbitrage larticle 306 dispose que larbitrage a pour objet de faire trancher un litige par un tribunal arbitral qui reoit de parties une mission de juger en vertu dune convention darbitrage. Cette dualit que nous essaierons de dvelopper dans cette thse ; Le volet conventionnel se manifeste essentiellement dans la rglementation de la convention darbitrage et dans lautonomie de la volont qui rgit la constitution du tribunal arbitral, le choix des rgles de procdures, du droit applicable dans larbitrage international, lattribution aux arbitres des pouvoirs damiables compositeurs et la fixation du dlai darbitrage. Laspect juridictionnel apparat dabord avec force dans la terminologie utilise, on parle de tribunal arbitral, de pouvoir juridictionnel, de sentence, de voies de recours, de dlibrations, de dessaisissement et de chose juge. Les arbitres ont les mmes pouvoirs que ceux confrs aux juges tatiques :

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Le conventionnel et juridictionnel en matire darbitrage Redouane Hachim Ils peuvent, mme doffice procder toute mesures dinstruction comme laudition des parties et tmoins ; ils peuvent enjoindre une partie qui dtient un moyen de preuve le produire. Ils ont le pouvoir de fixer la date de mise en dlibre. Une nouveaut rside dans laptitude des personnes morales de droit public compromettre. Cette question navait jamais reu une rponse claire avant la rforme de 2007. En effet, lancien article 306 du CPC exclut du champ de larbitrage les litiges concernant des actes ou des biens soumis un rgime de droit public1. Cette disposition renfermait donc expressment une interdiction de recourir larbitrage relative la matire du litige susceptible dtre tranch par une juridiction arbitrale. Autrement dit, il sagissait non pas dune prohibition rationne personae, mais plutt dune difficult lie larbitrabilit objective. Contrairement au droit franais, le droit marocain a toujours rcus le critre organique pour linterdiction faite lEtat et aux personnes morales de droit public de recourir larbitrage. Lancienne loi retenait uniquement un critre matriel pour juger de laptitude ou non des personnes morales de droit public souscrire une convention darbitrage. Partant, lEtat et les personnes morales de droit public pouvaient donc compromettre ds lors que les litiges ne mettaient pas en cause des actes ou des biens soumis un rgime de droit public quil sagit de prciser. Dsormais, lEtat et les personnes morales de droit public sont expressment autoriss recourir larbitrage, aussi bien en matire interne quen matire internationale. De mme, la nouvelle loi vient attnuer le formalisme excessif dont tait entoure la convention darbitrage dans lancien texte. Pour les contrats conclus entre commerants, lancien texte exigeait une mention manuscrite sous peine de nullit de la convention darbitrage. Cette rigueur excessive a t abandonne par la nouvelle loi. Dsormais, seul lcrit est obligatoire. Le recours en annulation comme voie de recours contre la sentence arbitrale constitue lautre grande nouveaut. Sous lempire de lancienne loi, lappel de lordonnance dexequatur constituait le seul moyen de recours possible. La rtractation et la tierce opposition viennent sajouter au recours en annulation en tant que modes de recours susceptibles dtre exercs lencontre de la sentence arbitrale. La loi n 08-05 2constitue un apport majeur en ce quelle offre une marge importante aux parties qui peuvent adapter librement les dispositions du code leur litige, tout en leur offrant un cadre de base aux situations quelles nauraient pas prvues. Elle veille, en outre, viter les cas O une procdure pourrait tre simultanment prsente devant une juridiction et un tribunal darbitrage (ou un mdiateur) et cre une liste darbitres auprs de chaque cour dappel. Aussi, et pour la premire fois, le lgislateur marocain introduit la distinction entre arbitrage interne et international. Le chapitre relatif larbitrage international comporte certes, quelques
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Art 306 de lancien CPC La loi n 08-05 publie au Journal Officiel n 5584 du Jeudi 6 Dcembre 2007

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Le conventionnel et juridictionnel en matire darbitrage Redouane Hachim lacunes. Et la tentation serait alors grande pour les juges de les combler par un recours systmatique aux dispositions relatives larbitrage interne ce qui risquerait daboutir des solutions non conformes la volont lgislative trs favorable larbitrage. Le lgislateur marocain a labor une loi moderne mais qui demeure incomplte. La remarque vaut particulirement pour larbitrage international. Il revient dsormais la jurisprudence de la complter. Nous tudierons dans une premire partie les manifestations de la volont des parties en matire darbitrage pour arriver en deuxime partie au rgime juridique de larbitrage.

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PremirePartie:

Lesmanifestationsdelavolontdespartiesenmatiredarbitrage

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Chapitre1:lesConventionsdarbitrage
La convention darbitrage est lengagement des parties de recourir Larbitrage pour rgler un litige n ou susceptible de natre concernant un rapport de droit dtermin de nature contractuelle ou non contractuelle 3 Deux types de convention permettent de recourir larbitrage : la clause compromissoire et le compromis. La clause compromissoire est la convention par laquelle les parties un contrat s'engagent soumettre l'arbitrage les litiges qui pourraient natre relativement ce contrat (CPC, art. 1442). Le compromis est la convention par laquelle les parties un litige n soumettent celui-ci un tribunal arbitral (CPC, art. 314). Contrairement la clause compromissoire qui est conclue avant la naissance du litige, le compromis est sign une fois le litige n. Comme tout contrat, la convention darbitrage doit respecter les conditions gnrales de validit des contrats poses ay dahir du 13 AOUT 1913 formant code des obligations et contrats4 et notamment larticle 63 du DOC. Il faut ici citer le principe de linterdiction des personnes morales de droit public de recourir larbitrage suivant larticle 309 du CPC ainsi que les litiges relatifs aux actes unilatraux de Ltat des collectivits locales. Ce principe connat des exceptions au profit de personnes morales publiques soumises au droit des socits commerciales qui peuvent conclure des conventions darbitrages dans les formes et conditions dtermins par leur conseil dadministration ou de surveillance5. Outre ces conditions, la convention darbitrage est soumise des conditions particulires diffrentes selon quil sagit dune clause compromissoire (sous-section 1) et dun compromis (sous-section 2). En revanche, ces deux types de conventions dveloppent des effets communs (sous-section 3). La convention d'arbitrage est la convention par laquelle les parties dcident de recourir l'arbitrage. Elle porte le nom de clause compromissoire lorsqu'elle est rdige en vue d'un litige ventuel futur (art. 313 C.P.C.) et celui de compromis lorsqu'elle porte sur un litige dj n (art. 314 du Cpc.). Du point de vue terminologique, remarquons que le verbe "compromettre", qui signifie conclure une convention arbitrale, est employ aussi bien pour la clause compromissoire que pour le compromis. Soumises des rgles communes (sect. I), ces

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Art 306 du cpc Code des obligations et contrats 5 Art 311 du Cpc

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Le conventionnel et juridictionnel en matire darbitrage Redouane Hachim deux types de conventions prsentent cependant des spcificits propres (sect. II et III)

SECTIONI:Lesrglescommuneslaclausecompromissoireetau compromis
Les conventions d'arbitrage sont soumises des conditions gnrales de validit (1) et produisent des effets identiques, quelle que soit leur nature (2). PARAGHRAPHE1:Conditionsgnralesdevaliditdesconventionsarbitrales La convention d'arbitrage tant un contrat est soumise aux conditions gnrales de validit des contrats. Elle ne peut tre conclue que par une personne capable de compromettre (A) et pour un litige arbitrable (B). A.Lacapacitdecompromettre Aprs avoir examin la capacit de compromettre des personnes prives (1), nous nous intresserons celle de l'Etat et des personnes publiques (2). 1)Lacapacitdecompromettredespersonnesprives Peut compromettre toute personne qui n'en est pas dclare incapable par la loi. Les personnes incapables de compromettre sont : les mineurs, sauf cas de mineurs mancips ds lors que ne sont pas en cause des actes de commerce; les majeurs sous tutelle; les majeurs sous curatelle, quant eux, peuvent compromettre avec l'autorisation du conseil de famille. a)lesmineurs: Suivant le code du statut personnel, est considr comme mineur toute personne qui natteint pas lge de majorit, ce dernier est fix dix huit ans rvolus. Le mineur est dpourvu de discernement sil na pas atteint lge de douze ans rvolus et il est de ce fait considr comme incapable. Sil est parvenu lge de discernement sans atteindre lge de majorit,il rentre dans la catgorie des personnes non pleinement capables. Il est rsulte que la minorit constitue une incapacit et quelle entrane la dfaillance de lun des lments essentiels de la validit de la convention Darbitrage savoir la capacit, et cest le reprsentant lgal du mineur qui aura qualit pour agir en son nom.
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b)lesDmentsetlesprodigues Le dment est celui qui a perdu la raison, que sa dmence soit continu ou intermdiaire, cest-dire coupe de priode de lucidit. Le prodigue quand lui, est celui qui dilapide son patrimoine par des dpenses sans utilit ou considre comme futile par des personnes raisonnables. Les dments sont rputs incapables tandis que les prodigues sont considrs comme ntant pas pleinement capables et dans les deux cas linstar des mineurs ils sont soumis aux rgles de la tutelle paternelle testamentaire ou dative et ne jouissent donc pas de la capacit requise par le CPC pour conclure des conventions darbitrage. C)lesmandatires: Il est possible de passer par voies de mandat des conventions darbitrage pour le compte dun tiers .toutefois, le mandat gnral nest pas suffisant 6 puisque larticle 894 du dahir des obligations et des contrats dispose que quelque soit ltendue de ses pouvoirs, le mandataire ne peut, sans lautorisation expresse du mandat compromettre ou transiger Dautre ct, et concernant les avocats, ces derniers tiennent leurs pouvoirs du mandat gnral qui leur est donn. Ce mandat ad litem confre aux avocats le droit de faire ou accepter des offres, aveux ou consentements, de faire tout acte mme comportant labondon ou la reconnaissance dun droit sans avoir justifier dun mandat spcial.7 Toutefois et pour ce qui a trait la capacit de compromettre, ce mandat ad litem est insuffisant et il faut imprativement tre muni dune procuration spciale. 2)Lacapacitdecompromettredel'Etatetdespersonnespubliques La participation de lEtat ou de ses tablissement publics larbitrage a toujours t et demeure encore un sujet trs contre vers du fait que cette participation est dchire par lopposition entre deux impratif de nature contradictoire : dune part limpratif dcoulant du concept de souverainet et dautre part, limpratif suscit par les ncessits et les exigences de la coopration conomique internationale 8 . ce problme se pose avec dautant plus dacuit quil faut reconnatre que comparer un tat une socit prive cest omettre lexistence dune diffrence fondamentale entre leurs statuts, leur rapport et leur finalits : une socit est une entit de droit priv qui poursuit une finalit

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Abdellah dermich intert du maroc pour larbitrage ? gazette des tribunaux du maroc n 73 Ils ne peuvent ttefois ,sans pouvoir crt, dnier lcriture,dfrer ou rfrer le serment 8 Mohamed Koudane larbitrage et letat gazette des tribunaux du maroc N72

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Le conventionnel et juridictionnel en matire darbitrage Redouane Hachim conomique tandis quun tat ou un organisme tatique naspire pas ncessairement atteindre le mme objectif. On signalera en revanche que dans le cadre des contrats internationaux conclus par ltat marocain ou ses tablissement publics, linsertion de clauses compromissoire est de pratique courante et l tat est ainsi tenu de recourir larbitrage. II est gnralement admis quon ne peut soumettre larbitrage des droits qui relvent du domaine public ou lapplication de dcisions administratives. il convient en revanche de prciser que cette interdiction ne stend pas aux contrats passs par ltat soit directement, soit indirectement par lentremise dtablissement publics caractre industriel et commercial. Cest en effet ce qui ressort dun arrt rendu en date du 21juin 1983 par la cour dappel de Casablanca dans une affaire ou LONTS avait excip de son inaptitude compromettre afin dviter lexcution dune sentence arbitrale rendu le 11 octobre 1982 par lassociation du sucre Londres en vertu dune clause compromissoire insre dans le contrat que LONTS avait conclu le 15mai 1980 avec une socit prive trangre ( Philipine sugar Company Ltd) Dans cet arrt9, la cour dappel a cart les motifs invoqus par lONTS en motivant se dcision comme suit : attendu que lappelant prtend que la sentence arbitrale serait nulle au motif quelle portait atteinte lordre public ds lors quil est une personne soumise au droit public , quil na pas de patrimoine propre susceptible dtre gr par lui-mme ,que ses biens sont la proprit ltat , que les contrats quil conclut pour les besoins de son activit administrative sont rgis par les dispositions du droit public ; Attendu qu cet gard la cour doit sinspirer des principes rgissant lordre public International ds lors que le litige dcoule dune opration commerciale internationale ; que celle-ci constitue elle-mme lorigine d la sentence arbitrale qui a donn lieu lexequatur ; Attendu quaux termes du dahir du 7septembre 1963 , lactivit de lappelant consiste exporter, stocker commercialiser et emballer le th et le sucre, que dans le cadre de cette activit ,il est soumis aux rgles commerciales en vigueur ;qu ce titre lorsquil accomplit une activit commerciale ,lappelant, contrairement ce quil prtend ,est soumis au rgime du droit priv et non au droit public( cf michelle Rousset et jean garagon droit administratif marocain Contrairement ses prtentions, les actes de lappelant mme sil est un tablissement public, ne peuvent tre considrs comme des actes administratifs, quil demeure soumis, dans le cadre de son activit courante au droit priv . (Thse de Mr. Ahmed El Midaoui les tablissements publics au Maroc Lappelant est soumis dans son activit au droit du priv, le sens de lintrt gnral sur le quel est fond lordre public interne quil invoque doit tre envisag tout en sinspirant de principes de lordre public international, ce qui permet d constituer des rgles internationales
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Ca de casablanca ch Comm 21juin1983 Revue marocaine de droit

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Le conventionnel et juridictionnel en matire darbitrage Redouane Hachim autonomes par rapport celle en vigueur dans des pays diffrents, et ce, pour rpondre aux exigences du commerce international Lappelant est soumis dans son activit au droit du priv, le sens de lintrt gnral sur le quel est fond lordre public interne quil invoque doit tre envisag tout en sinspirant de principes de lordre public international, ce qui permet d constituer des rgles internationales autonomes par rapport celle en vigueur dans des pays diffrents, et ce, pour rpondre aux exigences du commerce international Attendu que la doctrine et la jurisprudence sont constantes considrer comme tant rgulier le compromis conclu par ltat ou des les tablissements publics lorsque les conventions pour lesquelles le compromis est conclu constituent la fois des contrats internationaux et quelles sont soumises au droit priv ; que tel est le cas en espce. Quil sensuit quil ny a donc aucun empchement pouvant entraver la dsignation dun ou plusieurs arbitres afin dexaminer les diffrends qui ont surgit entre les parties ayant conclu le contrat du 15 mai 1980, que rien en cela ne porte atteinte lordre public marocain ; Que dautre part, la cause ne concerne nullement un conflit relevant ou ayant rapport avec les actes rgissant le commerce extrieur quelle concerne un litige dcoulant dune opration commerciale internationale. B.LESMATIERESSUCEPTIBLESDARBITRAGE Nous dterminerons en premier lieu les matires dont le lgislateur marocain a interdit le rglement par voie darbitrage pour tudier ensuite la possibilit (ou non) de recourir larbitrage en matire de baux commerciaux et en matire maritime, la doctrine ainsi que la jurisprudence tant divises sur ces points la. 1_litigesnonsusceptiblesdtrerglsparvoiedarbitrage: L'article 310 du code de procdure civile. numre tout d'abord expressment un certain nombre de questions sur lesquelles il est interdit de compromettre sur : - les questions concernant l'tat et la capacit des personnes; - les questions intressant l'ordre public et notamment: - les litiges concernant des actes ou des biens soumis un rgime de droit public; - les litiges mettant en cause l'application d'une loi fiscale; - les litiges relatifs aux actes unilatraux de lEtat des collectivits locales ou autres organismes dots de prrogatives de puissance publique. Aprs cette numration suit l'diction d'une prohibition plus gnrale qui concerne "toutes les matires qui intressent l'ordre public". Cette gnralit de la formule a d'ailleurs soulev de srieuses difficults d'interprtation en jurisprudence. Ce principe connat des exceptions qui ont t consacr dans la nouvelle loi sur larbitrage et qui a autoris les tablissements publics caractre industriel et commercial. compromettre pour larbitrage national que pour larbitrage international.

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Le conventionnel et juridictionnel en matire darbitrage Redouane Hachim De mme lEtat, les collectivits locales et les tablissements publics caractre administratif se voient reconnatre la capacit de compromettre pour les contestations dcoulant de rapports internationaux dordre conomique, commercial ou financier. La question qui se pose avec plus le plus dintrt, tant au niveau de la doctrine qu celui de la jurisprudence et laquelle il nest pas ais de rpondre est celle relative la dfinition de lordre public. Cette difficult tient sans doute au fait que cest une notion immuable10, dynamique et dont le contenu volue en fonction des circonstances, cest une notion qui reste dessence doctrinale et philosophique, inaccessible et impalpable mais nanmoins opposable aux parties une convention darbitrage. Lordre public nest dfini dans aucun texte et il est laiss lentire apprciation des tribunaux. On ajoutera galement quil a pour but la protection dintrts varis et il concerne la communaut nationale dans son ensemble de telle sorte quelle nest pas admis que de simples particuliers (les arbitres) connaissent de litiges dont la solution impliquerait une interprtation ou une violation de lois ayant justement un caractre dordre public. Pour conclure, il y a lieu de prciser que la doctrine marocaine 11 a tent de dfinir la notion dordre public, dfinition qui, notre sens, ressemble plus un critre ayant pour but de dterminer les rgles qui revtent un caractre dordre public. 2_LESMATIERESSUJETTESACONTREVERSE: aLESBAUXCOMMECIAUX: La question est de savoir si les litiges relatifs aux baux commerciaux sont susceptible dtre rgls par voie darbitrage sest pose avec insistance la suite de plusieurs arrts rendus par les tribunaux de commerce qui ont donn lieu un dbat houleux. Dans les affaires prcites, les locataires avaient reu des mises en demeure tendant laugmentation du loyer, ou en cas de refus du locataire la rsiliation du contrat de bail. Les locataires, nayant pas introduit la demande en conciliation prvue par la loi, les bailleurs ont prsent une requte aux fins de valider les congs quils avaient signifis aux locataires et le tribunal de premire instance avait fait droit leurs demandes. En phase dappel, les locataires ont invoqu lexistence dune clause compromissoire dans les contrats de bail et la cour dappel a infirm les jugements entrepris et jug laction des bailleurs irrecevable en se basant sur les motifs suivants : Attendu quau vu du troisime alina de larticle 11 du contrat conclu entre les parties il rsulte que le loyer doit subir une rvision triennale par le biais de deux arbitres : le 1er
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Jean Robert arbitrage civil et commercial sirey 1961 Abdellah Dermich

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Le conventionnel et juridictionnel en matire darbitrage Redouane Hachim dsign par le bailleur et le second par le locataire et quen cas de partage de voix ils peuvent convenir de dsigner un tiers arbitre ou saisir le juge comptent cette fin. Que la partie qui doit prendre linitiative pour dsigner larbitre se trouve tre le bailleur, ce dernier qui na pas procd cette dsignation. Do il suit que la demande est irrecevable, quil y a lieu dinfirmer le jugement entrepris et statuant nouveau de dclarer la demande irrecevable conformment la jurisprudence constante de cette cour tel quil rsulte titre dexemple de larrt rendu en date du 13 janvier 1987 dans le dossier commercial N 110/86 ainsi que larrt rendu le 25 janvier 1984 dossier com. 1132/83. bEnMatiremaritime: A linstar des baux commerciaux, la possibilit de recourir larbitrage en droit maritime est un sujet beaucoup de dbat en doctrine et en jurisprudence qui a adopt, en la matire, des positions contradictoires et rendu des dcisions totalement opposes. Lorigine de ce dbat provient des dispositions de lart 264 du code maritime qui dispose est nulle et de nul effet toute clause du connaissement ou titre quelconque de transport maritime . Ayant directement ou indirectement pour objet de droger aux rgles de la comptence De plus, lart 267 du mme code stipule que toute clause tendant lapplication dune loi trangre est rpute nulle. Une interprtation extensive des dispositions de lart 264 a conduit les tribunaux interdire larbitrage en matire maritime. Cest ainsi que le prsident du tribunal de 1re instance de casablancais a rendu une ordonnance dans laquelle il a refus daccorder lexequatur une sentence arbitrale trangre au motif que la dite sentence a viol lordre public marocain en retirant aux tribunaux marocains la comptence qui leur revient de droit tel quil est explicitement prvu par lart 264 du code maritime.12 La CA de Casablanca avait galement adopt la mme position dans une autre espce estimant que la clause compromissoire insre dans le connaissement violait les rgles de comptence en matire maritime et quelle tait ainsi nulle conformment aux dispositions de lart 264 du code maritime. Toutefois, cette tendance restrictive adopte par les tribunaux na pas tard sinflchir et un revirement jurisprudentiel est intervenu en se basant sur une interprtation plus souple de lart 264 ; Ainsi la cour dappel de casablancais a rendu le 16/3/1983 un arrt qui a admis la validit de larbitrage en matire maritime sur le fondement suivant :

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Ordonnance du prsident du tribunal de &2RE INSTANCE DE CASABLANCA 16 Octobre 1980

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Le conventionnel et juridictionnel en matire darbitrage Redouane Hachim Attendu que le contrat conclu entre le destinataire et le transporteur maritime contient une clause compromissoire dans son art 23 ; Que cette clause stipule que tout litige qui pourrait survenir entre les parties serait rgl par voie d arbitrage, les parties renonant davance saisir les juridictions tatiques. Et attendu que le transporteur maritime ne soulve pas lincomptence des tribunaux de Casablanca et se contente de se prvaloir de la clause compromissoire. Que le contrat conclu entre les parties ne comporte aucun transfert de comptence dun tribunal au profit dun autre tribunal pour que la partie demanderesse invoque la violation des dispositions du code maritime 13 Cette interprtation nous parat plus conforme lesprit libral qui imprgne les relations commerciales et la vie des affaires. 3_L'existenced'uneattributionimprativedecomptence Ne sont pas arbitrables les litiges qui font l'objet d'une attribution imprative de comptence au profit d'une autre juridiction. Ainsi sont non arbitrables les litiges portant notamment sur le droit pnal, l'ouverture des procdures collectives ou encore la validit des brevets. Toute violation des conditions de validit des conventions arbitrales, de quelque ordre qu'elle soit, entrane leur nullit. PARAGRAPHE2:Leseffetsdesconventionsdarbitrage La convention d'arbitrage, ds lors qu'elle est valable, s'impose aux parties qui l'ont signe mais est sans effet vis vis des tiers (C). Elle rend les juridictions tatiques incomptentes (A) au profit des arbitres (B). A.l'incomptencedesjuridictionstatiques L'un des effets les plus notoires que la loi donne la convention darbitrage lgalement form est, linterdiction faite aux tribunaux ordinaire de se saisir dun litige que les parties ont entendu au tribunal arbitral et donc lincomptence de ceux-ci. Lattribution est donne au seul tribunal arbitral qui doit statuer sur sa propre comptence. En droit franais interne, la premire rgle, celle pose de linterdiction aux tribunaux de se saisir dun litige arbitral, est pos par larticle 1458 du NCPC ; Elle sapplique mme avant que le tribunal arbitral ait t saisi, moins que la convention darbitrage exhib devant le juge ne lui apparaisse manifestement nulle dans tous les cas la juridiction ne peut soulever doffice son incomptence.
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Ca casablanca ch comm 25 mai 1982

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Le conventionnel et juridictionnel en matire darbitrage Redouane Hachim Ainsi la juridiction peut statuer sur laffaire si la convention ou le compromis est nulle cest ce qui se rvle de larrt du -02-09 2001/293 : ) ( .1413/2001/127 : 2001 Pour larbitrage international, lorsque celui ci est soumis la loi franaise, ces rgles sont au nombre de celle dont larticle 1495 du NSCP prcise quelles sappliquent dfaut de convention particulire. De toute faon, la convention de New York consacre semblablement lviction de la comptence des tribunaux ordinaires par les dispositions de son article II chiffre 315. Pour ce qui est du Maroc, le droit marocain va donner cette dernire disposition tout son effet puisquil est signataire de la convention de NEW YORK ; Larticle 327 du CODE DE PROCDURE CIVILE est clair en ce sens puisquil stipule lorsquun litige soumis un tribunal arbitral en vertu dune convention darbitrage, est port devant une juridiction, celle-ci doit, lorsque le dfendeur en fait la requte avant de statuer sur le fond, prononcer lirrecevabilit jusqu puisement de la procdure darbitrage ou annulation de la convention darbitrage B.Lacomptencedesarbitres Larticle 230 DU doc stipule Les obligations contractuelles valablement formes tiennent lieu de loi ceux qui les ont faites, et ne peuvent tre rvoques que de leur consentement mutuel ou dans les cas prvus par la loi

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5 . 5 . 327 306 ).(.. 309 . .. 9 5 2 1 15 Le tribunal dun etat contractant, saisit dun litige sur une question au sujet de laquelle les parties larbitrage, la demande de lune delles, moins quil ne constate que la dite convention est caduque, inoprante ou non susceptible dtre appliqu
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Le conventionnel et juridictionnel en matire darbitrage Redouane Hachim Ainsi la force du contrat impose sa ralisation, la primaut du contrat et sa force obligatoire, milite pour lexcution de lobligation de saisir larbitre de la manire exacte dont elle a t contracte. Ds lors, le crancier de lobligation de compromettre a incontestablement le droit dobtenir la stricte excution de clause darbitrage. Toute convention d'arbitrage valable a pour effet de rendre comptents les arbitres dsigns. Ils deviennent alors les arbitres de toutes les parties, n'tant pas mandataires des parties qui les ont dsigns. Par ailleurs les arbitres contractent d'importantes obligations, notamment celle de remplir leur mission jusqu' son terme et sont tenus au secret professionnel.16(Art. 1462 N.C.P.C.). Notons ici qu'en ce qui concerne la clause compromissoire et en matire d'arbitrage interne, cet effet est rcent puisqu'il date de la rforme de 1980. En effet, avant celle-ci, la clause compromissoire devait imprativement tre suivie d'un compromis une fois que le litige tait n. Dsormais, tant autonome, elle permet la mise en uvre directe de l'arbitrage. C.Effetsl'garddestiers Le principe est que les conventions d'arbitrage sont inopposables aux personnes qui n'y sont pas parties. Toutefois, cette rgle connat un certain nombre de limites, notamment en cas de reprsentation parfaite ou de groupes de socits lorsque certaines conditions sont remplies.

La clause darbitrage est la volont des parties recourir larbitrage pour la solution de leur diffrend, par prfrence aux tribunaux tatiques.
La loi accorde une importance relle lexpression de cette volont car elle tranche avec le droit commun et soppose un droit fondamental des personnes. Le droit daccs la justice publique. Elle lentoure par consquent dune certaine solennit. la dcision vise se traduit par ce que lon appelle parfois tort, la clause compromissoire runis en un seul texte lobjet de la clause darbitrage et la dsignation des arbitres PARAGRAPHE1:Diffrenceaveclaclausecompromissoire Il sagit de la clause darbitrage contenue dans un contrat .cette clause peut figurer dans le contrat original dont linterprtation ou lexcution exige un arbitrage comme elle peut se trouver dans un avenant ultrieur ce contrat ou dans une convention gnrale affecte au rglement des diffrends susceptible de natre dans les rapports entre intresss.

SECTIONII:Lesrglesspcifiqueslaclausedarbitrage

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Anet 326 du CPC

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Le conventionnel et juridictionnel en matire darbitrage Redouane Hachim Son objet se limite uniquement la dcision des parties de renoncer au recours devant les tribunaux tatiques au profit de larbitrage. Son objet se limite uniquement la dcision des parties de renoncer au recours devant les tribunaux tatiques au profit de larbitrage. Toute fois aux termes de larticle 317 du CODE DE PROCDURE CIVILE la clause darbitrage ou la clause compromissoire reste valable si elle dsigne lavance les arbitres appels juger le litige. Dans ce cas la clause doit tre rdige de manire manuscrite et spcialement approuv par les parties. PARAGHRAPHE2:Domainecommercialdelaclausedarbitrage. Le texte de loi exige bien entendu une activit considre comme commerciale par le code de commerce .dans tout autre domaine dactivit conomique relevant du droit civil la dsignation lavance des arbitres dans une clause compromissoire demeure inoprante. Mais lexigence de lactivit commerciale ne se confond pas avec celle de la qualit de commerant chez les intresss ; ainsi la dsignation anticipe des arbitres, dans le cadre dune clause darbitrage, dans un contrat agricole de labour ou de moissonnage na aucun effet juridique en raison de la nature civile des activits concernes. Mais elle engagent les parties quand elle intervient dans un contrat isol dorganisation de spectacle public mme si les dites parties ne sont pas des commerants. Les activits ont un caractre commercial suivant larticle 6 du code Du commerce. PARAGHRAPHE3:ladsignationdesarbitres. Les parties dsignent rarement le ou les arbitres dans la clause darbitrage ou compromissoire .ils le font normalement loccasion dun litige dj n. Les problmes rels de larbitrage au Maroc commencent ce moment. En effet malgr la prexistence de la clause dans un contrat ; lun des protagonistes, au moins, fait preuve de mauvaise foi et rsiste ou sabstient tout simplement dintervenir dans la dsignation des arbitres. En pratique il est rare que la clause prvoie la dsignation dun seul arbitre bien que soit l le vritable principe. La clause darbitrage ou la clause compromissoire dcid trs souvent que chaque partie dsignent un arbitre .les partie agissent ainsi en ayant lesprit quelles vont dsigner chacune son arbitre.

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Le conventionnel et juridictionnel en matire darbitrage Redouane Hachim Les parties en conflit qui acceptent de nommer des arbitres confondent de manire dsobligeante leur droit la dfense avec un vritable harclement des arbitres en vue de diriger leur dcision dans le sens de leur prtention.

SectionIII:Lesrglesspcifiquesaucompromis
Le compromis est considr comme un contrat particulier de part son objet et sa finalit ; il sagit dune convention par laquelle les parties saccordent de soumettre leur diffrend un ou plusieurs personnes prives, appels arbitres, afin quelles leur trouvent une solution dfinitive selon des conditions que prcisent ces mmes parties. En exprimant ainsi leur volont, les parties larbitrage doivent en principe sabstenir de recourir aux juges tatiques en loccurrence les tribunaux de commerce lorsque le diffrend soumis larbitrage est dordre commercial. Ltablissement d'un compromis, la diffrence de la clause compromissoire, suppose l'existence d'un litige n et actuel. Il est par ailleurs soumis des conditions de forme (1) et de contenu (2). PARAGHRAPHE1:Laformeducompromis Conformment l'art. 314 du .C.P.C. le compromis doit tre constat par un crit. Il peut faire lobjet dun procs verbal tabli devant les ou les arbitres choisis, dun acte pass devant le ou les arbitres choisis, Il se distingue de la clause darbitrage la fois par la date de sa conclusion, toujours postrieure lavnement du litige, et surtout par son contenu et sa sanction juridique. L'article prcise que la preuve crite du compromis peut rsulter d'un procs-verbal sign par l'arbitre et les parties. Elle peut galement tre tablie par acte notari, par acte sous seing priv ou encore par un change de lettres. Lutilit de ce procd tient au fait quoutre leur signature, les parties fixent, contradictoirement, lobjet du diffrend qui les oppose. De leur ct les arbitres sont amens prciser les points quils comptent rsoudre et ceux qui ne rentreront pas dans le cadre de leur comptence. Le compromis peut galement tre tabli par un acte authentique soit devant un notaire soit devant un aoul. Dans ce cas lacte doit tre enregistr PARAGHRAPHE2:Lavaliditducompromis: La validit du compromis dpend galement de son contenu et de son dlai tel que cela dcoule de larticle 315 CODE DE PROCDURE CIVILE. Selon cette disposition Le compromis doit dsigner, peine de nullit, lobjet du litige et le nom des arbitres (I) ; il fixe le dlai lexpiration duquel le ou les arbitres doivent avoir rendu leur sentence arbitrale. Si le
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Le conventionnel et juridictionnel en matire darbitrage Redouane Hachim compromis na pas fix de dlai, les pouvoirs des arbitres expirent aprs trois mois compter du jour o leur dsignation a t notifie (II). ALecontenuducompromis. En gnral, la convention darbitrage doit contenir le nom des arbitres et lobjet du litige. aDsignationdesarbitres Les parties sont amenes dsigner un ou plusieurs arbitres en prcisant la fois le nom et la qualit des personnes choisies pour rgler leur diffrend. Elles peuvent en charger un mandataire, en loccurrence un centre darbitrage. Toutefois, en vertu de larticle 315du CODE DE PROCDURE CIVILE, labsence de dsignation du ou des arbitres dans le compromis entrane sa nullit. Nanmoins, cette nullit peut tre couverte par la participation des parties larbitrage sans aucune autre formalit en raison du caractre consensuel de cette convention. Mais la nullit du compromis simpose lorsque le ou les arbitres ne remplissent pas les conditions prvues larticle 320 du CODE DE PROCDURE CIVILE notamment celle relatives la capacit et labsence de condamnation devenue dfinitive pour des f faits contraire lhonneur, la probit eu aux bonnes moeurs,

bObjetdulitige Le compromis doit mentionner, aussi peine de nullit, les objets en litige. Cette deuxime condition implique non seulement que les parties ont dcid de ne pas sen remettre aux tribunaux judiciaires pour connatre de leur diffrend, mais encore entendent limiter le pouvoir du ou de arbitres aux questions litigieuses pour lesquelles elles les ont saisi. Cest dire limportance quil convient daccorder lexpos des faits et des bases de la contestation, en le libellant dune faon claire et prcise afin dviter toute confusion ou tout malentendu. Do lintrt pour les parties formuler lobjet de leur litige dune manire gnrale, sinon la jurisprudence sera oblig de sen tenir aux clauses restrictives du compromis cet gard. Il a t dailleurs dcid, par une jurisprudence ancienne, que les arbitres, avec pouvoirs damiables compositeurs, ayant essentiellement pour mission darrter les comptes entre les parties, ltablissement dun bilan ntant indiqu au compromis que comme un procd permettant darriver ce rsultat et labsence dune comptabilit rgulire rendant lemploi de ce procd impossible, il apparat clairement que le jugement rendu sur les documents et les autres lments dapprciation fournis par les parties, a statu dans les termes du compromis.17 En tout cas, le dfaut dobjet doit normalement entraner la nullit du compromis et, partant, de la sentence qui est rendue sur la base dune telle convention. Toutefois, en labsence dune

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Larbitrage commercial interne et international page (55)

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Le conventionnel et juridictionnel en matire darbitrage Redouane Hachim jurisprudence ce sujet, on peut se demander si une telle nullit nest pas simplement relative. De ce fait, cette nullit est susceptible dtre couverte par la volont des parties, mais non Seulement par lune delles. En effet, lorsque lune des parties a soulev une telle nullit devant les tribunaux judiciaires, cela suppose quelle ne consente pas la couvrir et, partant, ces juridictions seront obliges de la prononcer. Par ailleurs, le compromis est normalement dat, sinon, il sera tabli pour une dure indtermine, quoique labsence dune telle indication nentranera pas la nullit du compromis. Lessentiel est quil est possible de dterminer le dlai durant lequel le ou les arbitres devront rendre leurs dcisions. BLedlaiducompromis: - En rappelant que le compromis est un acte contractuel qui dessaisi les juges tatiques, eu gard lexpression souveraine de la volont des parties, celles-ci sont libres de fixer la dure du compromis. Toutefois, larticle 308 CODE DE PROCDURE CIVILE na pas manqu de prciser une restriction non ngligeable, qui peut se rvler pleine de sous entendus, En effet, il dispose que si le compromis na pas fix de dlai, les pouvoirs des arbitres expirent trois mois compter du jour o leur dsignation a t notifie . Si cette disposition permet de confirmer ce qui a t prcdemment voqu propos de la validit du compromis sil na pas fix de dlai, la dtermination dun dlai lgal de trois mois implique qu son expiration, le compromis sera caduc si la sentence na pas t rendue. La jurisprudence marocaine va dans le mme sens et puisque la sentence rendue par les arbitres aprs lexpiration du dlai ne peut tre revtu dexequatur. Cour d'Appel de Casablanca Arrt N 3461 du 02-04-1999 18 . Ne serait-on pas l devant une rgle dordre public en cas de dfaut daccord des parties au compromis ce sujet, notamment pour permettre lune delles de saisir les tribunaux judiciaires aprs ce dlai lgal ? Si on sera enclin faire foi une telle interprtation, on aboutirait certainement faire fi de la volont des parties recourir larbitrage lui-mme. Limportance du dlai pour statuer est indniable car le recours larbitrage est notamment motiv par le souci de clrit du rglement du diffrend. Dans le cas contraire, on tombera dans les tracasseries et la lenteur proverbiales du cours de la justice tatique, mme si des dlais assez brefs peuvent galement tre prvus en cas de procdure judiciaire dtermine par lurgence. Cette importance se rvle aussi en rapport avec les ventualits de son expiration. En effet, le dlai de compromis ne devra pas expirer pour des circonstances non prvues au moment de la signature du compromis, sinon une partie de mauvaise foi pourrait en tirer partie comme cela est courant les tribunaux tatiques. Cest pourquoi le CODE DE PROCDURE CIVILE dtermine limitativement les cas o le compromis expire. De fait, le compromis prend fin dans les situations suivantes :

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LA sentence arbitrale rendue par des arbitres aprs l'expiration du dlai qui leur a t imparti, ne peut tre revtue d'exequatur.

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1) par le dcs, le refus, la dmission ou lempchement dun des arbitres, moins que la convention ne prvoit quil sera pass outre ou que le remplacement sera au choix des parties ou au choix de larbitre ou des arbitres restants. Lempchement peut-tre quant lui de fait (raison de sant, infirmit, loignement physique) ou de droit (interdiction, condamnation judiciaire entranant la dgradation civique, par exemple). Dans ces ventualits, ou lune delles, les parties peuvent prvoir dans le compromis mme quil sera pass outre la dfaillance dun arbitre, sans quil soit besoin de le remplacer, comme elles peuvent, dun commun accord ou sen remettant aux arbitres restants, remplacer larbitre dfaillant. 2) par lexpiration du dlai du compromis ou de celui de trois mois si aucun dlai spcial navait t fix. Dans ce cas, nayant pas statu dans le dlai convenu ou, dfaut, du dlai lgal, les arbitres sont dessaisis de plein droit et la sentence rendue hors dlai est nulle, moins dune prorogation de dlai. 3) par le partage des avis, si les arbitres nont pas le pouvoir de prendre un tiers arbitre. Toutefois, il est possible, en vertu de larticle 315 CODE DE PROCDURE CIVILE, que ces derniers puissent recourir un tiers arbitre. Aussi nest-il mis au compromis quen cas de dsaccord des arbitres sur ce point. 4) par le dcs de lune des parties, laissant des mineurs. Cette ventualit requiert lintervention du juge des tutelles ainsi que du ministre public car, rappelons-le, il sagit dune question dordre public. En revanche, la procdure arbitrale se poursuit si les ayants droit de la partie dcde sont majeurs et capables. 5) si avant le prononc de la sentence arbitrale, lune des parties est devenue incapable. Dans ce cas, linstance ne pourra se poursuivre quaprs dsignation de son reprsentant lgal. Ce dernier cas dexpiration du dlai du compromis peut galement entraner seulement la suspension de ce dlai lorsque la partie la plus diligente entreprend la rgularisation de la procdure, en sadressant au juge des tutelles. Linstance arbitrale reprendra alors aprs la dsignation du tuteur ou du reprsentant lgal du mineur ou de lincapable.

CHAPITREII:LECONTENTIEUXARBITRAL
SectionI:Conditionsdelarbitre
Il sagit, linverse des juges professionnels ou magistrats de carrire, de personnes prives dont le rle est de trouver une solution au diffrend qui leur est soumis par des parties larbitrage. Mme si chacun deux a t choisi par lune de ces parties, larbitre nest ni un mandataire, un dfenseur ou un conseil, il est plutt une sorte de juge priv.
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On ne pourra toutefois trouver les grandes lignes du statut des arbitres ni dans le code de procdure civile, ni dans le code civil, ni ailleurs en droit marocain. Aussi se limitera-on des renvois en matire de capacit de larbitre et des vocations sommaires propos des questions relatives successivement au tribunal arbitral, aux pouvoirs des arbitres, leur rcusation ou rvocation et leur responsabilit. Quant au rle du tribunal arbitral ou, ventuellement, de larbitre unique au cours de la procdure, il sera examin en temps opportun. PARAGHRAPHE1:LESConditionsrelativeslamissiondelarbitre. ARglesparticuliresdecapacit: - Ce sont, en principe, les rgles dtermines par le code de statut personnel et par le code civil qui sappliquent aux arbitres. Aussi procdera-t-on par de simples succincts, en insistant toutefois sur les rgles spcifiques ces juges privs . Etant donn leurs fonctions juridictionnels, on ne peut concevoir un mineur, un interdit, un faible desprit comme arbitre puisque ces personnes ne peuvent mme pas accomplir deuxmmes des actes juridiques, fortiori lorsquil sagit de rendre une sentence arbitrale. Dailleurs, des personnes capables peuvent tre empches dofficier en tant quarbitre, notamment lorsque leur impartialit est mise en doute par lune des parties larbitrage. Il en est ainsi du parent dune partie, moins que sachant cette relation lautre partie ne soulve aucune objection ce sujet. Cest dans cette optique que le conseil (ou avocat) dune partie pourra lui aussi tre cart, mme si sa dsignation nest pas interdite. Tout dpendra de la raction de lautre partie ; celle-ci pourra mme demander lannulation du compromis pour vice de consentement lorsquelle ignorait la qualit de conseil de larbitre de son contractant. De plus, lune des parties au compromis ne pourra normalement imposer lautre un choix contest, en particulier si elle a des doutes sur lindpendance et limpartialit de larbitre propos ou dsign par lautre partie. Le problme peut aussi se poser lorsquil sagit dun ancien conseil dune partie choisi en tant quarbitre, bien que celle-ci puisse soutenir quelle na plus de relation de client avec lui. Mais commercer le processus de larbitrage de cette faon nest pas de bonne augure pour la suite. Enfin, il sera difficilement admis de nommer un arbitre ayant un intrt personnel dans le diffrend, dautant plus que la sentence est susceptible dtre annule pour ce motif. Par contre, un magistrat de carrire peut tre dsign, intuitif personae, comme arbitre ; mais non un tribunal judiciaire en tant que collge arbitral. En effet, cette juridiction rend la justice au nom de lEtat en sa qualit dadministration publique particulire. En tout cas, on ne peut qualifier le contrat qui lie larbitre la partie qui la dsign de mandat, mme si son objet se limite des prestations intellectuelles. La relation juridique entre larbitre et les parties comme celle le liant une institution darbitrage est certes de nature contractuelle, mais on ne peut la spcifier comme tel ou tel contrat nomm prvu et rgi par le code des obligations et contrats. De ce fait et linstar dautres catgories de contrats inclassables , comme celui liant un mdecin son patient, on peut tre enclin le
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Le conventionnel et juridictionnel en matire darbitrage Redouane Hachim qualifier de contrat sui generis . Cette qualification sera dterminante sur le plan de la responsabilit incombant larbitre dans lexercice de ses fonctions ou en rapport avec ses obligations. BLescritresdechoixdesarbitres Le ou les critres du choix des arbitres tiennent surtout leurs qualifications et expriences dune part, et leurs qualits morales et thiques. Dune manire gnrale, la dsignation dun arbitre est souvent conditionne par ses aptitudes techniques et/ou juridiques et linguistiques. La langue de larbitrage a notamment une importance notable au niveau international ou lorsque les parties ou lune delles imposent une langue donne cet gard. Quant aux aptitudes techniques souhaites, il est possible de requrir une expertise par exemple, mme si cela retardera lissue du litige. On sadressera donc a un juriste, praticien ou non, ou un technicien, expert ou professionnel dans le domaine dactivit objet du litige. De mme, les parties larbitrage recherchent des particuliers connus non seulement pour leur formation, mais aussi pour leur intgrit, probit et srieux. Lindpendance et limpartialit de larbitre ainsi que son aptitude garder le secret des affaires et la confidentialit de la procdure sont toutes autant dcisives dans ce domaine. PARAGHRAPHE2:Lesconditionsrelativeslamissiondelarbitre Larbitre doit accepter la mission juridictionnelle qui lui est confie. Ce faisant, il devient li aux parties par un contrat darbitrage dont linexcution entrane sa responsabilit. AACCEPTATIONDELAMISSION Larbitre doit ncessairement accepter la mission qui lui est confie par les parties, dfaut, il ne sera pas considr comme dsign et la convention darbitrage sera alors dclare nulle et non avenue.

aMomentdelacceptation. Dans lhypothse o larbitre ne se trouve pas dans le mme lieu gographique que les parties, la question est de savoir quand lacceptation se ralise-elle ? A quelle date se manifeste-t-elle ? Pour rpondre cette question, le droit positif considre le moment de la formation du contrat en fonction de deux systmes : le systme de la rception (fixe la date du contrat celle de la rception (de lacceptation), loffrant pouvant rvoquer son offre jusqu ce moment, et fixe comme lieu du contrat celui de la rception ; le tribunal comptent tant, par consquent, le tribunal du lieu de la rception, le tribunal du lieu du domicile de loffrant, le plus souvent par consquent) et le systme de lmission (fixe la date du contrat celle de lmission (de lacceptation), loffrant ne pouvant plus rvoquer, et fixe comme lieu du contrat celui de
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Le conventionnel et juridictionnel en matire darbitrage Redouane Hachim lmission, le tribunal comptent tant, par consquent, le tribunal du lieu de lmission, le tribunal du lieu du domicile de lacceptant, le plus souvent par consquent). Larticle 184 du code libanais des obligations et des contrats nonce que : Lorsque les tractations ont lieu entre absents, par correspondance ou par messager, le contrat est conclu ds le moment et au lieu o le destinataire de loffre a mis son acceptation . Il en rsulte que les droits marocains et franais ont favoris le systme de lmission. Le contrat darbitrage entre larbitre et les parties serait-il alors form ds lmission par larbitre de son acceptation ? La relation entre larbitre et les parties est une relation contractuelle et trouve sa source dans la volont commune des parties de se rfrer larbitre si celui-ci laccepte. Donc, en pratique, les parties demandent larbitre de trancher et larbitre doit apporter sa rponse cette demande lexemple de tout offrant et destinataire bFormedelacceptation. Larticle 327-6 du CODE DE PROCDURE CIVILE subordonne la perfection de la convention darbitrage et la constitution du tribunal arbitral lacceptation par larbitre de la mission qui lui est confie, la constitution du tribunal nest parfaite que si le ou les arbitres dsigns acceptent la mission qui leur est confie Lacceptation devant tre prouve par crit . Elle peut tre expresse ou tacite. Un arbitre qui nexprime pas clairement son acceptation mais signe la sentence arbitrale, doit tre considr comme ayant tacitement accept sa mission. Il en est de mme, si larbitre entame la procdure darbitrage. Pour tre valable, lacceptation doit concider exactement avec le litige objet de larbitrage. Elle ne saurait tre conditionnelle ou restrictive. Ainsi, il a t dcid quune acceptation de principe dont le sort dfinitif peut dpendre de circonstances ultrieures, ne peut tre considre comme acceptation effective. Cependant, cette acceptation est facultative : larbitre peut dcliner lacte de mission sans motivation aucune, son refus darbitrer peut tre expresse ou tacite, la convention darbitrage ne sera plus forme faute de ralisation de la condition ncessaire de sa perfection.

BREFUSDEREMPLIRLAMISSION. La question est de savoir si larbitre aprs acceptation de sa mission peut refuser de la remplir ? Si larbitre a une pleine libert pour accepter ou refuser lacte de mission, cette libert est rduite une fois lacceptation formule. En effet, aux termes de larticle 327 alina 4 du CPC : tout arbitre doit poursuivre sa mission jusqu son terme ; il ne peut, sous dommages et intrts, se dsister, sans cause lgitime aprs son acceptation et ce, aprs avoir adress un avis mentionnant les motifs de son dsistement Il en rsulte que larbitre ne peut plus faire marche arrire. Il doit rendre la sentence sous peine dengager sa propre responsabilit contractuelle du fait du non excution de son
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Le conventionnel et juridictionnel en matire darbitrage Redouane Hachim obligation rsultant de la convention darbitrage. En dehors du ddommagement, le refus de larbitre exprim en cours de mission teint la convention darbitrage par caducit. CREVOCATIONETRECUSATIONDESARBITRES. La rvocation et la rcusation sont troitement lies aux exigences dindpendance et dimpartialit des arbitres. Dautres motifs peuvent galement justifier une demande de rvocation ou de rcusation, y compris celui dune dmission prjudiciable aux parties ou lune delles mais dont les consquences risquent dentraner la mise en cause de la responsabilit de larbitre dmissionnaire. aUnervocationconjointedelarbitre Dans la mesure o les arbitres tiennent leurs pouvoirs des parties et dcoulant gnralement du compromis, le consentement unanime de ces parties est ncessaire pour rvoquer le ou les arbitres dsigns par elles, voire sur leur demande par le centre darbitrage ou par le prsident du tribunal comptent. En effet, en vertu de larticle 324 du CODE DE PROCDURE CIVILE, un arbitre ne peut tre rvoqus que du consentement unanime des parties . Cette mesure radicale intervient pendant les dlais de larbitrage et peut concerner un seul des arbitres . Dans sa forme, la rvocation est normalement expresse, et rsultera, par exemple, dun procs-verbal en cours darbitrage ou dune lettre adresse par les parties aux arbitres. Elle peut aussi tre tacite et se dduire du comportement de lensemble des parties, notamment lorsque celles-ci oprent une transaction mettant fin leur diffrend ou quelles soumettent ce litige dautres arbitres, voire la justice tatique. Elle constitue alors une cause dextinction particulire du compromis, moins quune clause de remplacement nait t prvue. En labsence dune telle disposition, insre ncessairement dans un contrat principal sous la forme dune clause compromissoire et si les parties sont toujours daccord pour Solutionner leur diffrend par voie darbitrage, un nouveau compromis devra tre tabli et sign. bRcusationdelarbitre: Si cest larticle 322, du CODE DE PROCDURE CIVILE qui prvoit la possibilit offerte lune des parties de rcuser un arbitre, quelle la dsign ou non, encore faut-il justifier dune cause survenue ou dcouverte depuis la dsignation de larbitre concern. Toutefois, les arbitres ne peuvent tre rcuss quexceptionnellement pour un cas survenu postrieurement au compromis. Ceci sexplique quen acceptant la nomination dun arbitre, les parties renoncent logiquement aux causes de rcusation, mais seulement lorsque ces causes leur taient connus avant la conclusion du compromis. Nanmoins, lorsque lune des parties dcouvre un motif lgitime de rcusation aprs la dsignation de larbitre, elle peut
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Le conventionnel et juridictionnel en matire darbitrage Redouane Hachim requrir sa rcusation. Cette demande est galement possible lorsque la partie la plus diligence a eu connaissance dun tel motif prexistant et auquel elle na pas renonc.

SectionIIlesconditionsdutribunalarbitral.
Paragraphe1:LesModesdedsignationdutribunalarbitral
Le tribunal arbitral doit tre compos d'arbitres en nombre impair suivant larticle 327 du CODE DE PROCDURE CIVILE. Lorsque les parties organisent elles-mmes larbitrage, la dsignation des arbitres peut intervenir dans la convention d'arbitrage ou ultrieurement selon les modalits prvues par les parties. Lorsque les parties dsignent les arbitres en nombre pair, le tribunal arbitral est complt par un arbitre choisi, soit conformment aux prvisions des parties , dfaut daccord entre ces derniers par le prsident de la juridiction en vertu dune ordonnance non susceptible de recours.19 Les modalits de dsignation ne sont pas les mmes selon que les parties ont charg un tiers dorganiser larbitrage ou lorganisent elles-mmes. En cas darbitrage institutionnel, la dsignation des arbitres est faite selon les modalits du rglement darbitrage suivant les dispositions de larticle 327 -4 Alina 2 La dsignation des arbitres repose sur le principe de l'galit des parties auquel celles-ci peuvent renoncer aprs la naissance du litige (CA Paris, 1re ch. C, 16 nov. 1999, RG 98/11292, Rev. arb. 2000, p. 313). Soit le ou les arbitres sont dsigns d'un commun accord des parties, soit chaque partie dsigne un arbitre et les deux arbitres dsigns en choisiront un troisime. Il est dusage dans une procdure arbitrale que les arbitres sollicitent laccord des parties qui les ont dsigns pour le choix du troisime arbitre. L'arbitre dsign par l'une des parties doit tre accept par l'autre car il tire son pouvoir juridictionnel de la volont commune des parties (Cass. 2e civ., 13 avr. 1972, no 70-12.774). Le CODE DE PROCDURE CIVILE ne donne galement aucune indication ce sujet, il laisse les parties libres de fixer les modalits relatives la composition et lorganisation du tribunal arbitral, moins quelles ne sen remettent au rglement dun centre darbitrage. Les seules restrictions concernent le respect de lordre public et des droits de la dfense. Cest cependant rare que les parties optent pour un arbitre unique car elles saccordent difficilement sur une mme personne. Chacun delles dsigne un arbitre (ou plusieurs) et ce

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Art 327-4 Al1 du CPC

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Le conventionnel et juridictionnel en matire darbitrage Redouane Hachim sont leurs arbitres, forcment en nombre pair, qui dsigneront leur tour un tiers arbitre qui fera office de prsident du tribunal arbitral. Mais lorsque les arbitres nont pu se mettre daccord sur cette dsignation, le tiers arbitre est alors, la requte de la partie la plus diligente, dsign par ordonnance du prsident de la juridiction qui doit veiller ce que larbitre qui dsigne remplisse les conditions exiges par la loi et celles convenues des parties. Cette ordonnance nest susceptible daucun recours. 20 La prsidence du tribunal arbitral est assure par larbitre choisi par les deux premiers arbitres ou par celui dsign par le prsident de la juridiction.

Paragraphe2:lesmodalitsdutribunalarbitral
ArbitrageUnique: La dsignation dun arbitre unique prsente des avantages vident : meilleur encadrement des dbats, rapidit de la procdure, matrise du procs, conomie des frais et honoraires ; Cependant larbitrage unique prsente plus que le collge arbitral des risques doubli, de mauvaise interprtation dun texte de loi ou, de dnaturation de certains faits. Il rduit la marge des connaissances juridiques et approfondies ; il limite tout dbat intellectuel de sorte que larbitre nentrevoit le litige qui lui est soumis que de son seul point de vue qui peut tre erron. Ces inconvnients sont marqus dautant plus si les matires objet de larbitrage sont dune complexit certaine et relvent de domaines spcialiss voire sous spcialiss. En pratique, le nombre darbitres dpend des intrts mis en jeu : quand ils sont dvelopps, les parties sadresseront un collge arbitral. CollgeArbitral: Les parties peuvent valablement dsigner un collge arbitral. La pratique consiste en ce que chacune dentre elles nomme un arbitre et que les arbitres ainsi dsigns nomment le troisime. Sauf clause contraire insre dans la convention darbitrage, les arbitres sont tenus dagir tous ensemble A fortiori, ils ne pourront dlguer ou rpartir les tches qui leur incombent lun seul dentre eux. Si une partie prtend quun arbitre se serait livr personnellement des actes dinstruction linsu de ses arbitres et des parties, elle doit en adopter la preuve.

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Article 327-5 ali 4

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Deuximepartie:

LEREGIMEJURIDIQUEDELARBITRAGE

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La convention d'arbitrage produit un effet ngatif, le dessaisissement des tribunaux tatiques, il en rsulte qu'a priori la comptence des arbitres ne peut entrer en conflit avec celle des juridictions de l'tat. La convention d'arbitrage, qu'il s'agisse du compromis ou de la clause compromissoire, a pour effet de rendre incomptentes les juridictions de ltat. La nouvelle loi sur larbitrage avait expressment pos le principe et la jurisprudence, tirant effet de la volont exprime par les parties dans la convention d'arbitrage, avait consacr cette ncessaire solution). L'article 327 du CODE DE PROCDURE CIVILE prvoit prsent expressment le principe du dessaisissement des tribunaux judiciaires de leur comptence en prsence d'une convention d'arbitrage (chapitre I). S'il est vrai que la conclusion d'une convention d'arbitrage tmoigne de la volont des parties d'exclure la comptence des tribunaux tatiques et partants de dfrer le litige qu'elle concerne l'arbitrage, il n'en demeure pas moins que la comptence des juridictions tatiques dans le cadre d'un arbitrage peut s'avrer quelque fois ncessaire. Exceptionnellement, la comptence des tribunaux judiciaires peut renatre, une consolidation sans lequel l'arbitrage ne saurait trouver la plnitude de son panouissement (Chapitre II).

ChapitreI:Principedudessaisissementdestribunauxjudiciaires
Dans le code de procdure civile et commerciale, il n'avait pas un texte nonant un tel principe. Cependant la question est aujourd'hui tranche et le principe est affirm par la nouvelle loi sur larbitrage. La convention d'arbitrage a un effet non seulement l'gard des parties signataires mais aussi l'gard des juges. Une des consquences essentielles de l'insertion d'une convention dans un contrat est l'incomptence des juridictions tatiques pour connatre des litiges concerns. Cette consquence est, d'ailleurs, commune au compromis et la clause compromissoire. Il semble bien qu'en l'affirmant, les tribunaux aient reconnu par l mme la nature juridictionnelle du pouvoir des arbitres. L'incomptence des juridictions officielles s'en ressentira autant dans sa nature. Dans sa nature car il est certain que l'accord de volont qui lui a donn naissance doit pouvoir y mettre fin. Dans son tendue parce qu'elle est occasionnelle et limite.

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Le conventionnel et juridictionnel en matire darbitrage Redouane Hachim Avant ou aprs la constitution du tribunal arbitral, l'une ou l'autre partie pousse par un intrt lgitime ou tente par un stratgie d'obstruction peut essayer de faire chec la procdure d'arbitrage en engageant une action devant les tribunaux ordinaires. Le CODE DE PROCDURE CIVILE distingue deux hypothses dans lesquelles peuvent intervenir ces actions, selon que l'arbitre est saisi (Paragraphe I) ou non dj saisi (Paragraphe II). Une rpartition temporelle de la comptence du juge et de l'arbitre du genre de celle de l'article 327De la nouvelle loi parat plus approprie l'essor de l'arbitrage. Le domaine de l'incomptence des tribunaux de l'tat est dlimit corrlativement par l'tendue de la comptence arbitrale telle qu'elle rsulte de la dfinition qui est donne par la volont commune des parties dans la convention d'arbitrage. Cette dernire soustrait d'une manire gnrale le litige la comptence des tribunaux tatiques pour tout ce qu'est en relation causale ou connexe avec son objet (Paragraphe III).

ParagrapheI:Premirehypothse:Letribunalarbitralestsaisi En droit Marocain, la solution pour l'arbitrage interne rsulte de l'article 327 du code de procdure civile qui admet largement l'incomptence des tribunaux tatiques lorsque le litige est pendant devant le tribunal arbitral. L'article 327 alina 1 dispose que lorsqu'un litige pendant devant un tribunal arbitral, en vertu d'une convention d'arbitrage, est port devant une juridiction, celle-ci doit ,lorsque le dfendeur en fait la requte avant de statuer sur le fond , prononcer lirrecevabilit jusqu puisement de la procdure darbitrage ou annulation de la convention darbitrage . L'interprtation de cet alina ne pose gure de difficults. Si c'est le fond du litige qui est port devant le tribunal tatique le principe du dessaisissement s'applique purement et simplement. L'exception tire de l'existence de la convention d'arbitrage constitue une exception de procdure qui produit dans cette hypothse un effet absolu. Elle oblige le tribunal tatique constater son incomptence. La cour de cassation tunisienne s'est galement penche sur la question, dans l'arrt Bouslama c/ Karkach. La cour suprme a cass l'arrt d'appel qui avait fait abstraction d'une clause insre dans un contrat et s'tait dclare par consquent comptente pour trancher le litige. Cet arrt fait une exacte application de l'article 19 du code qui impose le dessaisissement des juridictions de droit commun en prsence d'une convention darbitrage. Cependant des difficults d'interprtation peuvent surgir : Il est certain, tout d'abord, au juge tatique de s'abstenir d'apprcier la validit de la convention d'arbitrage. Il appartient alors la partie la plus diligente de saisir le tribunal arbitral, et ventuellement son adversaire de provoquer devant les arbitres l'examen de la comptence du tribunal arbitral. Cependant doit-on au moins admettre que le juge tatique vrifie pralablement l'existence de la convention d'arbitrage? Le texte nonce que le tribunal arbitral doit avoir t saisi en vertu d'une convention d'arbitrage pour que le tribunal tatique

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Le conventionnel et juridictionnel en matire darbitrage Redouane Hachim se dclare incomptent. Ce qui peut impliquer l'obligation pour ce dernier de constater l'existence de celle ci. En particulier, le juge tatique est-il habilit vrifier la ralit du consentement des parties l'arbitrage ? Doit-il au contraire se satisfaire de l'existence purement formelle de la convention d'arbitrage et laisser aux arbitres le soin d'apprcier la ralit du consentement des parties celle-ci ? Le contrle du juge tatique dans cette dernire hypothse, ne porterait que sur l'apparence de la convention d'arbitrage. En ce sens, il suffirait conformment l'article 6 du code de larbitrage que la convention l'arbitrage soit stipule dans un crit pour que le tribunal tatique se dclare incomptent. . La cour de cassation franaise s'est rallie cette solution dans un arrt du 13 fvrier 2002. La cour admet que la clause d'arbitrage entranait d'office l'incomptence du juge vu l'article 1458 N.C.P.C . Dans cet ordre d'ides, deux dcisions rendues le mme jour par la premire et la deuxime chambres de la cour de cassation. Suivant l'une l'article 1458 N.C.P.C. ne doit recevoir application que dans le cas o une juridiction tatique est saisie du fond du litige, malgr l'existence d'une convention d'arbitrage ; il s'ensuit que seule la saisine, du tribunal arbitral fait obstacle la comptence du juge tatique(. le nouveau code de procdure civile libanais ne comporte aucun texte similaire l'article 327 alina 1 du code de procdure civile marocain. De plus, bien que s'inspirant largement de la lgislation franaise de 1980, le lgislateur libanais de 1983 a omis d'insrer un texte semblable l'article 1458 N.C.P.C. Cette lacune soulve maintes interrogations. En l'absence d'un texte exprs, les juridictions tatiques doivent-elles se dclarer incomptentes en prsence d'une convention d'arbitrage ? En ralit, la rponse cette question ne semble gure faire de doute. L'incomptence des juridictions tatiques dcoule en effet de l'esprit mme de la lgislation libanaise en la matire, des principes gnraux relatifs la libert contractuelle ainsi que de la force obligatoire des contrats. D'ailleurs mme en l'absence d'un texte identique l'article1458 N.C.P.C et 327 du CODE DE PROCDURE CIVILE plusieurs arguments tirs des dispositions du nouveau code de procdure civile libanais relatives l'arbitrage militent dans ce sens . Une question forte dlicate a suscit la jurisprudence et la doctrine tunisienne savoir : Est-ce que la saisine du tribunal arbitral d'un litige demeure valable lorsque le mme litige est pendant devant une juridiction tatique ? Quoi qu'il en soit, l'insertion d'une convention d'arbitrage entrane ncessairement le dessaisissement des juridictions tatiques de leur comptence si un tribunal arbitral a t saisi du litige. La question qui peut surgir en vue de l'application de ces dispositions est de dterminer quel moment le tribunal arbitral peut tre considr comme saisi ? Ou plus prcisment quel moment le litige est considr comme pendant devant un tribunal arbitral ?

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Le conventionnel et juridictionnel en matire darbitrage Redouane Hachim Lacceptation de sa mission par le tribunal arbitral est ncessaire pour que l'article 327al.1 soit mis en uvre. On peut mme se demander si cette acceptation est vraiment suffisante pour qu'on considre qu'un tribunal arbitral est effectivement saisi du litige ? Un arrt de la cour de cassation de FRANCE a jug que le tribunal arbitral ne pouvait tre considr comme saisi qu'au jour de l'acceptation par les arbitres de leur mission, cette acceptation tant accompli au moment de la signature de l'acte de mission aussi elle peut se raliser de diffrentes manires. Elle est importante dans la mesure o elle dtermine le point de dpart du dlai d'arbitrage(. Cette solution est critiquable. En effet selon M. Antonias Dimolitsa l'acceptation par les arbitres de leur mission est matrialise dans le cadre d'un arbitrage CCI, le jour o les arbitres soumettent au secrtariat le formulaire de la dclaration d'acception et d'indpendance sign par eux, qui est videmment bien antrieur non seulement l'acte de mission mais aussi leur saisine effective. Il est pourtant fort douteux que cette dclaration d'acceptation par les membres du tribunal arbitral soit vraiment suffisante, puisque le tribunal est en fait constitu la suite seulement de celle-ci et qu'il n'est pas exclu que la remise du dossier de l'affaire au tribunal arbitral ait lieu bien aprs sa constitution ou mme n'ait jamais lieu pour la simple raison, que la provision rclame ce stade de la procdure, n'a pas t verse (article 13 de rglement CCI 1998 ). C'est plutt la remise du dossier entant que telle aux arbitres, ou moins dans un arbitrage CCI, qui devrait tre considre comme le moment de leur saisine, aux fin d'application de l'article 1458 N.C.P.C. Un auteur avait considr curieusement que l'expression saisine du tribunal arbitral est quivalente sa constitution, ce qui pourrait retarder dmesurment l'octroi de la provision. La constitution du tribunal peut, en effet, n'tre en rien concomitante la saisine ; en outre, cette dernire reste trs en de de la liaison d'instance. . ParagrapheII:Deuximehypothse:Letribunalarbitraln'estpasencoresaisi La solution est la mme aussi pour l'arbitrage interne que international. En vertu de l'alina 2 de l'article 327 si le tribunal arbitral n'est pas encore saisi du litige, la juridiction doit aussi se dclarer incomptente... . on peut concevoir qu'une partie larbitrage dcide, titre prventif, de saisir le tribunal civil pour faire juger la nullit de la clause compromissoire ou de la convention principale ou mme porte la contestation, si elle existe devant les juges, avant que le tribunal arbitral ne soit saisi. Le demandeur devra dans ce cas se prvaloir d'un intrt lgitime, dont l'existence est ncessaire la recevabilit des actions dites prventives , dclaratoires ou ngatoires . Le problme, bien entendu, est de cerner les contours d'un intrt lgitime qui puisse fonder une action prventive en nullit de la clause compromissoire ou d'une convention principale. Faut-il prsumer qu'une partie un intrt actuel se faire dispenser l'avance de saisir, lorsqu'un litige sera survenu, une juridiction arbitrale qui risque de rendre un sentence nulle, aprs une longue procdure ?

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Le conventionnel et juridictionnel en matire darbitrage Redouane Hachim Faut-il au contraire considrer que cette intrt demeure hypothtique et mme inexistant ? Une question qui se pose cet gard : Qu'il serait de l'intrt des parties de faire un procs pour en viter un autre ? Le texte de l'article 327alina 2 donne sans doute une rponse qui s'avre claire puisqu'il prvoit que les tribunaux doivent se dclarer incomptents moins que le convention d'arbitrage ne soit manifestement nulle . D'o le lgislateur n'a autoris les tribunaux de l'ordre judiciaire s'immiscer sauf dans une hypothse particulire celle de nullit manifeste de la convention d'arbitrage. Cette prcision fait partie de l'ensemble des tempraments apports au principe du dessaisissement, analyss sous le second chapitre. En absence d'une signification de l'hypothse, le tribunal n'est pas encore saisi du litige , dans le texte le retour aux dlibrations parlementaires peut s'avrer ncessaire. ParagrapheIII:Larelationcausaleouconnexeavecl'objetdelaconvention d'arbitrage L'article 315 du code de procdure civile exige peine de nullit la dsignation dans le compromis l'objet du litige.. La nature par hypothse exceptionnelle de la comptence arbitrale, impose que son tendu rationne materiae soit interprte strictement et cela quelque soit l'instrument qu'en fixe les limites: Compromis ou clause compromissoire. Il est a noter que le domaine de l'incomptence de tribunaux de l'tat est dlimit corrlativement par l'tendue de la comptence arbitrale telle qu'elle rsulte de la dfinition qu'est donne par la volont commune des parties dans la convention d'arbitrage. D'une faon gnrale la jurisprudence sur ce point une attitude librale. Elle nestime que l'existence d'une convention d'arbitrage soustrait d'une manire gnrale le litige la comptence des tribunaux tatiques pour tout ce qui est en relation causale ou connexe avec son objet. Cette interprtation extensive s'impose afin de permettre la convention d'arbitrage de produire tous ses effets. Il a t, en effet, dj prcis que le litige port devant les arbitres est susceptible d'une volution au cours de l'instance arbitrale ce qui ncessite que l'interprtation de l'objet de l'arbitrage eu gard l'incomptence des tribunaux tatiques soit large (A). Mais ceci n'empche pas s'accorder la thse pour une interprtation stricte de l'objet de litige (B). AL'interprtationlargedel'objetdel'arbitrageeugardl'incomptencedes tribunauxtatiques Le principe de l'incomptence des juridictions tatiques a pour consquence que la juridiction de l'tat ne peut tre saisie par la voie principale d'une demande dont l'objet relve de la comptence arbitrale. Comme l'nonce la cour d'appel de Paris le 4 avril 1968 le
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Le conventionnel et juridictionnel en matire darbitrage Redouane Hachim dessaisissement immdiat de la juridiction d'tat pour consquence ncessaire lorsque le litige est n et qu'il est dfini, de ne permettre qu' la seule juridiction arbitrale d'en connatre et de statuer ( Cependant l'interprtation large de l'objet se diffre selon que les litiges ns d'une mme convention (1) ou de conventions distinctes (2) . 1Litigesnsd'unemmeconvention Lorsqu'il s'agit d'apprcier, il est lgitime d'adopter une interprtation large de la convention. Cette dernire soustrait d'une manire gnrale le litige la comptence des tribunaux judiciaires pour tout ce qui est en relation causale ou connexe avec son objet. La cour de cassation franaise a ainsi jug qu'en prsence d'une clause compromissoire insre dans un contrat de concession exclusive et stipulant qu'en cas de litige survenant pendant la dure et propos de l'excution du contrat les parties conviennent de s'en rapporter un tribunal arbitral, l'action en rparation du prjudice que le concessionnaire prtend lui avoir t caus par les agissements du marchand auprs de ses clients prsente un lien de causalit avec l'excution du contrat qui exclut la comptence du tribunal de commerce . En consquence, lorsquil s'est rvl que l'objet de litige est en relation avec la matire d'arbitrage il faut que le tribunal tatique se dclare incomptente. En dehors mme de l'existence d'un lien de causalit avec l'objet de la convention d'arbitrage, une simple connexit entre celui-ci et le litige suffit carter la comptence normale des juridictions tatiques. Ainsi la clause compromissoire comprise dans une convention s'applique au litige survenant au sujet d'un accord distinct souscrit le mme jour et ayant un objet identique celui de la convention laquelle il renvoie, d'autant que les difficults surgies dans l'excution de la convention taient susceptibles de rejaillir sur la seconde. Dans le mme sens est plus largement, lorsqu'on est en prsence d'une clause compromissoire prvoyant le recours l'arbitrage pour tous diffrends dcoulant du contrat, le seul fait de la mise en cause de la responsabilit quasi- dlictuelle de l'un des contractants ne suffit pas exclure la comptence des arbitres dsigns par la clause). 2Litigesnsdesconventionsdistinctes La question qui se pose cet gard: La porte de la clause compromissoire au del du strict contentieux n du contrat qui la contient ? Comme le souligne M. Oppetit il s'agit ordinairement de situation appartenant au phnomne des groupes de contrats mettant en cause une pluralit de contrats conclus entre les mmes parties par succession dans le temps (contrat cadre) ou dans un mme moment (pour des ncessits de gestion). Peut-on donc admettre une comptence arbitrale extensive au motif de la connexit ou l'indivisibilit liant les diffrentes oprations ? A priori, l'indivisibilit existant entre les diffrents contrats, dont certains d'entre eux contiennent une convention d'arbitrage, ou contiennent des conventions d'arbitrage diffrentes, ne permet pas d'tendre l'arbitrage
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Le conventionnel et juridictionnel en matire darbitrage Redouane Hachim prvu dans un contrat aux litiges ns de contrats distincts. Le droit Franais comme son homologue Tunisien, la diffrence de certains droits, est hostile la consolidation des procdures arbitrales . Mais la jurisprudence franaise a affirm avec force le principe de l'effet relatif des conventions qui interdit d'tendre la clause d'arbitrage des contrats pour lesquels elle n'a pas t stipule. L'interprtation large de la convention d'arbitrage a une porte gnrale lorsque par exemple, le recours l'arbitrage est prvu pour toutes contestations qui pourraient s'lever pendant la dure de la socit ou lors de sa liquidation. La juridiction suprme attribue aux arbitres le pouvoir de statuer sur une demande de dissolution. Quant aux demandes additionnelles ou reconventionnelles, en principe l'objet du litige et les prtentions des parties sont fixs ds l'origine par le compromis. Toute demande postrieure, doit tre en principe dclare irrecevable, et se trouve de la comptence des tribunaux ordinaires. Mais si certains auteurs insistent sur ce point. D'autres admettent que les arbitres doivent cependant pouvoir connatre des demandes incidentes qui sont l'accessoire de la demande principale. La mme situation aurait d se trouver la suite d'un arrt rendu par la cour d'appel de Tunis le 4 Mai 1999 L'accessoire peut tre dfini soit comme ce qui s'ajoute au principale en raison de structure parce qu'il est produit par lui , tel est, par exemple ,le cas d'une demande additionnelle ayant pour objet le paiement des intrts ou de celle qui a pour fin le paiement des frais de transport rsultant de la vente de marchandises, soit comme ce qui participe au mme but que le principal par exemple, impossibilit l'arbitrage de juger une demande sans trancher sur l'autre. Seules les demandes nouvelles qui se prsentent comme un accessoire de la demande principale pourront tre reues par l'arbitre. S'il est vrai que la composante contractuelle de l'arbitrage impose dans ce cas une immutabilit renforce du litige. Il ne faut pas oublier que le tribunal arbitral constitue une vritable juridiction pour son bon fonctionnement sa saisine doit pouvoir tre tendue comme celle de toute juridiction. Il faut sans doute aller plus loin. Comme toute convention, le compromis est une cration continue, et pendante le cours mme de l'arbitrage vont survenir des accords complmentaires, soit pour modifier les prtentions ou les demandes des parties. Toutes ces extensions sont admissibles, sous la seule condition cependant que la preuve en soit constatable par crit. Ce qu'est certain que le tribunal tatique ne peut connatre ni des demandes reconventionnelles ni de demandes additionnelles voire mme des dfenses au fond qui seraient comprises dans le domaine de larbitrage. BL'interprtationrestrictivedel'objetdel'arbitrageeugardl'incomptencedes tribunauxtatiques L'exigence d'une interprtation restrictive de l'objet du litige peut tre dduite des dispositions des dispositions du CODE DE PROCDURE CIVILE le compromis doit, peine de nullit, indiquer l'objet du litige.
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Le conventionnel et juridictionnel en matire darbitrage Redouane Hachim

Dduisons que l'objet du litige est dtermin ds le dbut, ds la conclusion de la convention d'arbitrage et avant la saisine des arbitres. Le droit des diffrents pays et les conventions internationales sur l'arbitrage attachent la plus grande importance ce qu'un tribunal arbitral n'excde pas les limites de son pouvoir juridictionnel. En droit Franais parmi les cas susceptibles d'ouvrir un recours en annulation contre une sentence rendue en matire d'arbitrage figure celui o l'arbitre a statu sans se conformer la mission qui lui avait t confre. Cette rigueur est impose par la nature contractuelle de l'arbitrage, les arbitres ne bnficient pas d'une dlgation permanente du pouvoir de juger et leur comptence est spciale un litige donn et limit ce que les litigants ont dcid de soustraire la comptence judiciaire. C'est ce qu'a t confirm par la jurisprudence franaise. Pour des considrations purement juridiques, l'arbitrage qui sera issue d'un compromis consacre une immutabilit renforce du litige puisque l'existence d'un compromis limite considrablement la rception de la notion de lien suffisant . Le compromis fixe dfinitivement la fois la cause de la demande et l'objet du litige. La dualit des solutions, entre l'interprtation large ou l'interprtation stricte l'objet du litige, n'empche pas considrer que la convention d'arbitrage comme convention autonome se suffisant elle mme vincer les juridictions d'tat. La convention d'arbitrage ralis une viction beaucoup plus large de la comptence judiciaire.

ChapitreII:Laprocdurearbitrale
SectionI:Lorganisationdelaprocdurearbitrale
Les parties ont la libert de rgler dans la convention d'arbitrage la procdure arbitrale. En arbitrage institutionnel, la libert des parties est limite car le contrat d'arbitrage est un contrat d'adhsion, si bien qu'en choisissant une institution arbitrale les parties adhrent au rglement d'arbitrage. En revanche, dans l'arbitrage ad hoc, la libert des parties est plus importante : elles peuvent laborer leur propre procdure. Ce facteur de souplesse est parfois source de contentieux lorsque la procdure est insuffisamment prcise. Aussi, les parties peuvent-elles rgler indirectement la procdure en se rfrant un rglement arbitral qu'elles peuvent amnager. Elles peuvent aussi dlguer le pouvoir de rgler l'instance aux arbitres. Lorsque les parties n'en ont pas dcid autrement dans la convention d'arbitrage, les arbitres rglent la procdure arbitrale sans tre tenus de suivre les rgles tablies pour les tribunaux.

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Le conventionnel et juridictionnel en matire darbitrage Redouane Hachim Cest ainsi que larticle 327 -10 stipule le tribunal arbitral rgle les modalits de la procdure arbitrale quil juge adquates sous rserves des dispositions de la prsente loi, sans tre tenu de suivre les rgles tablies pour les juridictions, sauf si les parties en ont autrement dcid dans la convention darbitrage 21 La libert de rgler l'instance est encadre par les principes directeurs du procs et certaines rgles relatives au droulement de l'instance. Certains principes directeurs du procs sont toujours applicables l'instance arbitrale. Le tribunal arbitral tranche le litige conformment aux rgles de droit convenu entre les parties. Si les parties ne sentendent pas sur les rgles de droit devant tre appliqu au litige , le tribunal arbitral applique les rgles objectives de droit quil juge les plus proches du litige . Ni les parties, ni les arbitres ne sauraient s'y soustraire. Outre ces principes poss par le Code de procdure civile, la jurisprudence a dgag le principe de la loyaut procdurale auquel elle attache plusieurs consquences. Les principes applicables larbitrage sont : ALadterminationdulitigeparlesparties. L'objet du litige est dtermin par les prtentions respectives des parties. Ces prtentions sont constitues des demandes initiales, fixes le plus souvent dans l'acte de mission et, ventuellement, des demandes incidentes en cours dinstance. En raison du caractre conventionnel de larbitrage, l'intervention Volontaire du tiers l'instance arbitrale suppose l'accord de toutes les parties la convention d'arbitrage. L'intervention force et l'appel en garantie sont non seulement subordonns l'accord des parties mais aussi l'acceptation du tiers qui peut refuser d'tre attrait devant le tribunal arbitral. Par ailleurs, les parties ont la charge d'allguer les faits ncessaires au succs de leurs prtentions (Art 327-14 du CODE DE PROCDURE CIVILE,) et d'en tablir la preuve. L'arbitre doit se prononcer sur tout ce qui est demand et seulement sur ce qui est demand dans la convention darbitrage), et ne peut prendre en compte que les faits qui sont dans le dbat. BLalibertdeladfensedesparties. Les parties peuvent intervenir par voie de reprsentation, mandat, notamment. le mandat doit alors tre fictif ; en ce sens que le mandataire doit avoir une procuration rgulirement libell lui attribuant un pouvoir spcial de reprsenter son mandat devant les arbitres.

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Art 327-10 du CPC

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Le conventionnel et juridictionnel en matire darbitrage Redouane Hachim Ce mandat de comparatre linstruction nemporte pas en lui-mme mandat daccepter une convention darbitrage qui doit son tour faire lobjet dune autorisation spciale. CLespouvoirsdel'arbitresurlelitige. L'arbitre peut inviter les parties fournir les explications de fait et de droit qu'il estime ncessaires la solution du litige. Ainsi le tribunal arbitral peur procder toutes les investigations par audition de tmoins, commission dexpert, ou par toute autre mesure dinstruction. Il peut ordonner d'office toutes les mesures d'instruction lgalement admissibles et tirer toute consquence probatoire de l'abstention ou du refus d'une partie d'apporter son concours aux mesures dinstruction. El peut galement procder laudition de toute personne quil estime ut il dentendre. Si une partie dtient un lment de preuve, l'arbitre peut lui enjoindre de le produire. Le pouvoir de l'arbitre d'ordonner la production force des pices est limit aux parties l'arbitrage, l'exclusion des tiers. L'arbitre peut aussi qualifier et requalifier les faits et actes litigieux, par exemple requalifier un contrat de vente en contrat d'entreprise. En matire de vrification d'criture et de faux, l'arbitre nest comptent que pour trancher les contestations incidentes portant sur l'origine ou l'authenticit des actes sous seing priv. Cest ainsi que larticle 327 17 stipule si au cours de la procdure darbitrage , le tribunal arbitral est amen statuer sur une question qui ne relve pas de sa comptence ou si un recours a t introduit pour usage de faux dans un document qui lui a t dclenche ce sujet, il peut poursuivre lexamen du litige sil estime que statuer sur la question ,sur lusage de faux ou sur l allgation dusage de faux nest pas ncessaire pour trancher sur lobjet du litige ; autrement il arrte la procdure jusqu ce quun jugement dfinitif dans laffaire soit rendu ;el en rsulte la suspension du dlai fix pour rendre la sance arbitrale

D:Lerespectduprincipeducontradictoireetdgalitdesparties. Le principe du contradictoire s'applique la procdure arbitrale. Ds lors, nulle partie ne peut tre juge sans avoir t entendue ou appele. Par ailleurs, larbitre doit faire respecter le principe du contradictoire et respecter lui-mme le contradictoire. Ainsi toute partie au litige doit tre en mesure de prsenter ses demandes et ses moyens de dfenses et doivent tre trait sur le mme pied dgalit ; chacune delle bnficie dune

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Le conventionnel et juridictionnel en matire darbitrage Redouane Hachim chance pleine et gale pour exposer sa requte, ses moyens et pour exercer sont droit de dfense22 ;

E:Leprincipedelaloyautprocdurale. La jurisprudence a dgag ce principe auquel elle attache des consquences. En premier lieu, ce principe interdit une partie de se contredire au dtriment dautrui. Ainsi la partie qui saisit le tribunal arbitral ne peut invoquer ensuite labsence ou la nullit de convention darbitrage (Cass. 2e civ. 26 janv. 1994, no 92-12.307). En second lieu, la loyaut procdurale impose aux parties de soulever, chaque fois que cela est possible, lirrgularit procdurale devant le tribunal arbitral, faute de quoi la jurisprudence considre quelle est cens avoir renoncer se prvaloir de lirrgularit de la procdure arbitrale (Cass. 2e civ., 18 dc. 1996 et Versailles, 14 nov. 1996 : Rev. arb. 1997, p. 369 ; CA Paris, 23 juin 2005 : D. 2005, p. 3059, obs. Clay, en arbitrage international).

SECTIONII:Lesincidentsdelinstancearbitrale
ALaprorogationdudlaid'arbitrage. Larbitre doit rendre la sentence arbitrale dans le dlai darbitrage fix six mois dfaut de disposition contraire des parties. Ce dlai commence courir compter du jour o le dernier arbitre a accept la mission. Le dlai lgal ou conventionnel peut tre prorog par l'accord des parties. La Cour de cassation a dcid que le mandat de reprsentation en justice de lavocat lui permet de consentir la prorogation du dlai darbitrage (Cass. 2e civ., 21 nov. 2002, n 00-22.465 : Bull. civ. II, n 263). En cas d'arbitrage institutionnel, le dlai peut tre prorog par dcision du centre arbitral, conformment au rglement d'arbitrage (arb. international : Cass. 1re civ., 6 juill. 2005, n 0315.223 : JCP 2005, I, 179, n 4, obs. Ortscheidt). La prorogation du dlai par les parties peut tre tacite et rsulter d'actes positifs non quivoques montrant leur intention de prolonger la dure des oprations d'arbitrage au-del du dlai initial. Ont t considrs comme des actes positifs non quivoques, la participation aux oprations d'arbitrage ou la demande de renseignements adresse aux arbitres aprs l'expiration du dlai sans mettre de protestation ou de rserve, ou encore la demande d'une partie de fixer l'audience postrieurement l'expiration du dlai (Cass. 2e civ. 11 mai 2000, no 98-13.175). La dure de la prorogation est fixe par les parties. A dfaut de prcision, la prorogation vaut pour le dlai lgal (Cass. 2e civ., 1er juin 1994, no 92-20.991). Les arbitres n'ont aucun pouvoir de proroger le dlai darbitrage (Cass. 2e civ., 13 janv. 1993, no 91-13.426). Les parties ne peuvent dcider, par avance dans la convention d'arbitrage, de prorogations du dlai d'arbitrage d'une dure dtermine auxquelles l'arbitre pourrait recourir dans certaines situations dtermines (Cass. 2e civ., 7 nov. 2002, n 01-10.351).
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Art 327 al 10 DU CPC

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A dfaut d'accord des parties sur la prolongation du dlai, celle-ci peut tre demande par l'une des parties ou l'un des arbitres au prsident de grande juridiction la demande de lune des parties ou du tribunal arbitral. La prorogation du dlai sera souvent accorde en raison des difficults rencontres dans la poursuite des oprations d'arbitrage (TGI Paris, ord. rf., 6 juill. 1990, Rev. arb. 1994, p. 538, Obs. Fouchard). Sa dcision n'est susceptible d'aucun recours.

BLasuspensionetlinterruptiondel'instancearbitrale L'instance arbitrale peut tre suspendue par les parties. La suspension peut aussi avoir une cause lgale. On peut citer l'adage le criminel tient le civil en ltat qui impose la suspension de l'instance arbitrale lorsque la solution d'une instance pnale en cours est de nature influencer le jugement du litige arbitral (CA Paris, 1re ch. C, 24 janv. 1991, Rev. arb. 1992, p. 158, Obs. Cohen). De mme, en cas d'incident d'inscription de faux, l'instance arbitrale est suspendue jusqu' la dcision du tribunal comptent ; Le rgime de linterruption de linstance arbitrale est rgi par les dispositions applicables la procdure devant les juridictions tatiques (cpc., art. 327-17. L'instance n'est interrompue que si l'vnement survient ou est notifi avant l'ouverture des dbats . A titre dillustration, l'instance arbitrale est interrompue : - par l'ouverture d'une procdure collective ; - compter de la notification la partie adverse du dcs d'une partie dans le cas o l'action est transmissible. CExtinctiondel'instancearbitrale. L'extinction normale de l'instance arbitrale procde de la sentence qui tranche le litige. L'instance peut toutefois tre teinte prmaturment. A dfaut de disposition contraire des parties ou du rglement de l'institution arbitrale, l'instance prend fin par l'expiration du dlai d'arbitrage ou pour des causes tenant l'arbitre : rvocation, dcs, empchement d'un arbitre, perte du plein exercice de ses droits civils, abstention ou rcusation d'un arbitre. Les causes d'extinction de l'instance poses par l'article 1464 du Nouveau code de procdure civile peuvent tre amnages par les parties ou le rglement d'arbitrage. Ainsi, les parties peuvent supprimer certaines causes, par exemple en prvoyant dans la convention d'arbitrage que le dcs d'un arbitre ne met pas fin l'instance arbitrale, le prsident du tribunal de grande instance dsignant la demande de l'une des parties un arbitre pour reconstituer le tribunal arbitral. Inversement, les parties ou le rglement d'arbitrage peuvent prvoir d'autres causes d'extinction d'instance. Ainsi, un rglement arbitral peut prciser que le dfaut de versement

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Le conventionnel et juridictionnel en matire darbitrage Redouane Hachim de la provision des honoraires des arbitres entrane le retrait de la demande, ce qui s'interprte en un dsistement du demandeur (Cass. 2e civ., 26 janv. 1994, no 92-12.307).

ChapitreIII:LASENTENCEARBITRALE
Lobjectif du traitement arbitral consiste pour les parties de faire trancher leurs litiges, ns ou natre en vertu dune sentence arbitrale. Nous procderons lidentification de la sentence (Section I) ses conditions (section II) et ses effets (section III).

SECTIONI:IDENTIFICATIONDELASENTENCE
Nous voquerons la notion de sentence 1 et ses diverses catgories 2 PARAGHRAPHE1:LANotiondeSentence La nature de la sentence arbitrale est intimement lie la nature mme de larbitrage, sujet qui suscite plusieurs contre verses. On notera tout dabord que larbitre puise ses pouvoirs dans la convention darbitrage conclue entre les parties soit antrieurement la naissance du litige( clause compromissoire) soit postrieurement celui-ci (compromis) Et cest ce fondement contractuel qui distingue par essence le mode arbitral du mode judiciaire de rglement des diffrends.23 Nanmoins, et mme si larbitrage trouve sa source et sa justification dans lautonomie de la volont des parties une convention 24 Ces un acte juridictionnel dune nature particulire ; l, force est de constater que le formalisme qui entoure larbitrage montre que la volont des contractants ne suffit pas confrer elle seule une entire lgitimit larbitre et que larbitrage revt incontestablement une dimension juridictionnelle tel point que plusieurs auteurs ont considr que larbitrage avait en fait une nature mixte contractuelle et juridictionnelle. On ne peut vraiment lassimiler une dcision de justice tatique car la sentence est rendue par des juges privs. De ce fait, elle nest pas revtue de la formule excutoire, les arbitres nayant aucun pouvoir de contrainte lgale. Cela est videmment d limportance accorde au compromis, dont le caractre contractuel imprgne tant la procdure que la sentence arbitrale voire le choix des droits applicables. La dcision de larbitre ne bnficiera du rgime de la sentence que dans la mesure o elle runira les conditions suivantes :
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Laurent gouiffes, pascale Girard recherche sur larbitrage en droit international et compar Chambre de commerce internationale, bulletin de la cour darbitrage de la CCI

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Le conventionnel et juridictionnel en matire darbitrage Redouane Hachim Elle doit rsulter dune clause juridiquement qualifie de convention darbitrage. La dcision doit maner dun arbitre, c'est--dire, dune personne prive rgulirement investie du pouvoir juridictionnel. La dcision doit trancher un litige, * peu importe quelle sagisse du fond du droit litigieux ou de la procdure conteste. * peu importe lintitul de la sentence ou le sens littral du terme utilis, lessentiel est le contenu du dispositif : si le dispositif tranche effectivement le litige, il sagit dune sentence au sens juridique du terme. PARAGHRAPHE2:LesCatgoriesdesentence On rappellera dabord que ce sont les juges dEtat qui rendent des mesures conservatoires ou provisoires par voie dordonnance, au lieu que ce soit exceptionnellement par des sentences pris au cours du droulement de larbitrage. Par contre, les arbitres sont amens prendre des sentences prparatoires quon peut plutt qualifier dordonnances durant linstruction du litige. Ces dcisions ninterrompent pas le dlai de larbitrage, pralablement fix par le compromis, alors que les ordonnances du juge dEtat concernant les mesures conservatoires et surtout les mesures provisoires risquent de suspendre sensiblement ce dlai, sauf si les arbitres ont dcid de poursuivre leur examen de laffaire. Mais, dans ce cas, leur sentence sera susceptible dannulation lorsque lune des parties manifeste son dsaccord sur ce point aprs que cette dcision ait t rendue. Les arbitres peuvent aussi, linstar des juges dEtat, rendre des sentences interlocutoires lorsquils tranchent partiellement le fond de la contestation tout en ordonnant une mesure dinstruction. Par ailleurs, concernant les sentences du fond, on peut distinguer dautres varits de dcisions arbitrales ; mais elles ne sont rendues que lorsque les parties lont spcifi dans le compromis ou si elles sont prvues par le rglement darbitrage dune institution permanente. En se limitant larbitrage interne. Ainsi, par exemple, le guide darbitrage de la chambre darbitrage maritime au Maroc prvoit notamment que si, en cours darbitrage, les parties se mettent daccord, les arbitres rendent une sentence prenant acte dudit accord, en la qualifiant de sentence daccord partie . Par contre, il ne peut tre statu hors le dlai prvu au compromis, mme pour rparer une omission de la sentence. Si la sentence, rendue dans le dlai, a omis de statuer sur quelque point et que le dlai accord aux arbitres pour la rendre ait expir, il ne leur est plus possible de rendre, sous forme d additif , une nouvelle sentence sans un nouveau compromis. Un pareil additif, pouvant tre analys en tant sentence complmentaire , doit tre considr comme nul pour avoir t tabli hors dlai. On note donc que la marge de manuvre des arbitres est troite, ou du moins rigoureusement contrle, lorsquil sagit de rendre des sentences supplmentaires dans la mme affaire, bien que cela puise constituer une conomie de cot et probablement de temps dans le rglement du litige.

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Le conventionnel et juridictionnel en matire darbitrage Redouane Hachim

SectionII:lesConditionsdelasentencearbitrale
Nous envisagerons les conditions de forme 1 et les conditions de fond 2 PARAGHRAPHE1:Lesconditionsdeforme La sentence arbitrale doit tre crite et doit contenir certaines informations Aexigenceduncrit Larticle 327-23 Stipule la sentence arbitrale doit tre crite .elle doit viser la convention darbitrage et contenir lexpos succinct des faits, des prtentions des parties et leurs moyens respectifs Il en rsulte que la sentence doit ncessairement figurer sur un instrument quelconque. Les parties pourront dailleurs rglementer la forme de la sentence.

Blesmentionsexigespeinedenullitdelasentence Suivant larticle 327 -24 la sentence contient les lments suivants Sont requises peine de nullit de la sentence : - l'indication du nom des arbitres ; - la date de la sentence ; - la signature de l'ensemble des arbitres. Toutefois, si une minorit d'entre eux refuse de la signer, les autres en font mention et la sentence a le mme effet que si elle avait t signe par tous les arbitres ; - la motivation de la sentence. Cette obligation d'ordre public est gnrale. Elle s'applique toute sentence rendue en droit ou en amiable compositeur. PARAGHRAPHE2:Lesconditionsdefond Larticle 327-23 du CODE DE PROCDURE CIVILE dispose que la sentence doit .contenir lexpos des succinct des faits, des prtentions des parties et leur moyens respectifs, les pices, lindication des questions litigieuses rsolue par la sentence ainsi quun dispositif statuant sur ces questions . Le lgislateur est enclin daligner tant la forme que le contenu de la sentence sur celles des dcisions judiciaires. Toutefois, il ne renvoie pas expressment aux dispositions de larticle 50 CODE DE PROCDURE CIVILE relatif la rdaction dun jugement. Aussi les dispositions de larticle 327 demeurent-elles, somme toute, indicatives ou du moins elles tiennent compte de la spcificit de larbitrage. Cest ce confirme une jurisprudence de la cour suprme, selon
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Le conventionnel et juridictionnel en matire darbitrage Redouane Hachim laquelle la sentence arbitrale diffre de la dcision judiciaire en ce quelle mane de personnes spcialises exerant une activit prive et tirant leurs attributions de la volont des parties larbitrage. De ce fait, il nest pas question que leur dcision soit prononce au nom de SM le Roi . Larticle 327-23 CODE DE PROCDURE CIVILE indiquant les formes que doit revtir la sentence ne mentionne pas cette obligation. En outre, la procdure arbitrale obit des rgles qui lui sont propres et le lgislateur ne renvoie aux rgles gnrales de la procdure civile que dans des cas exceptionnels parmi lesquels ne figure pas larticle 50. En tout cas, ces indications valent aussi bien pour les sentences rendues conformment aux rgles de droit que celles rendues par des arbitres amiables compositeurs. En outre, les arbitres ont lhabitude dadapter la forme traditionnelle des jugements des tribunaux judiciaires lorsquils tablissent leur sentence. Ainsi, bien que cela ne soit pas expressment indiqu, les arbitres rappellent brivement les diffrentes tapes de la procdure (convocations, sances tenues avec les parties, etc.). Mais cest certainement lexpos du litige (avec lchange de conclusions et mmoires, la communication des pices et les mesures dinstruction ordonnes) qui simpose lorsque les arbitres nont pas t dispenss des rgles de procdure car cela permet de vrifier sils ont statu sur tous les points du litige et, partant, sils nont pas excd leurs pouvoirs (arrts pas les parties). Lexpos des prtentions des parties savre mme utile lorsquils statuent en amiables compositeurs. En effet, cet expos crit constitue un pralable ncessaire la motivation de la sentence. Les arbitres sont tenus de prciser non seulement les questions litigieuses rsolues par leur dcision, mais ils doivent encore en donner les raisons. Toutefois, une telle motivation nobit pas une forme sacramentelle. A linstar de ce qui vaut pour les juges dEtat, les arbitres ne sont pas obligs de rpondre chacun des arguments invoqus par les parties ; ils sont seulement appels rpondre aux problmes poss par le litige dans le cadre troit de leurs pouvoirs. Enfin, la solution apporte par eux au diffrend doit tre prcise dans le dispositif de la sentence, sinon celle-ci sera inexistante et ne pourra tre excute. L encore les arbitres peuvent sinspirer de la forme dun jugement rendu par les tribunaux tatiques. Mais, contrairement une dcision judiciaire et du fait que la sentence soit souvent rendue par un collge arbitral, chaque arbitre a la possibilit de formuler son opinion, sachant que dans cette hypothse, cette dcision doit tre rendue la majorit, avec voix prpondrante du prsident du tribunal arbitral. Il en va de mme en cas dintervention dun tiers arbitre.

SECTIONIII:LESEFFETSDELASENTENCE
Etant un acte juridictionnel, quoique libre ou mise par des juges privs, la sentence a les mmes effets quune dcision judiciaire. Ds quelle a t rendue, elle dessaisit les arbitres car leur mission se termine avec leur signature et, partant, aprs lexercice de leurs pouvoirs. Les arbitres, comme les juges dEtat, ne peuvent rendre une nouvelle dcision sur le mme litige
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Le conventionnel et juridictionnel en matire darbitrage Redouane Hachim opposant les mmes parties, notamment lorsquil savre que la sentence prcdente est entache de nullit ; moins quils ne soient saisis par un nouveau compromis. Mais dans ce cas, on serait devant une nouvelle affaire rgler. Le dessaisissement connat cependant des exceptions. Ainsi l'arbitre a le pouvoir : - d'interprter sa sentence ; - de rparer les erreurs et omissions matrielles qui affectent sa sentence ; - de complter sa sentence lorsqu'il a omis de statuer sur un chef de demande. Ces exceptions au dessaisissement de l'arbitre sont limitatives. Contrairement au juge tatique, l'arbitre n'a pas le pouvoir de corriger sa sentence lorsqu'il a accord plus que ce qui tait demand (ultra petita) ou autre chose que ce qui tait demand (extra petita). Le rgime de ces exceptions au dessaisissement de l'arbitre est rgl par un renvoi aux dispositions applicables devant les juridictions tatiques. tant donn que les parties ont confi le litige aux arbitres pour quils leur trouvent une solution dfinitive approprie, il va de soi que la sentence ait lautorit de la chose juge. Une telle autorit reste cependant relative. En outre, lune des parties larbitrage peut contester cette dcision pour des motifs valables, mme si le compromis ou la clause compromissoire ont expressment exclu tout recours contre elle car on ne peut interdire davance aux parties de renoncer une action en nullit contre la dcision de ou des arbitres. On peut galement soutenir que nayant pas de caractre excutoire, la sentence nacquiert lautorit de la chose juge quaprs quelle soit revtue de la formule excutoire, et non ds son prononc, sachant que les arbitres ne dtiennent pas un pouvoir de crcition. Aussi le refus par lune des parties de consentir cette excution permet-il de souligner la prcarit de lautorit de la chose juge de la sentence et donc cette autorit nest acquise que par lordonnance de lexequatur.

CHAPITREIIIlexcutiondelasentenceetLesvoiesderecours.
SectionI:Lexcutiondelasentence
Le plus souvent la sentence est excute spontanment par le dbiteur avant mme qu'elle ne devienne excutoire. Lexcution spontane vaut acquiescement la sentence arbitrale. A dfaut dexcution volontaire, le gagnant doit procder lexcution force de la sentence arbitrale. PARAGHRAPHE1:Conditiondelexcutionforce Pour procder l'excution force, la sentence arbitrale doit constituer un titre excutoire. Constituent un titre excutoire les sentences arbitrales dclares excutoires par une dcision non susceptible d'un recours suspensif d'excution (L. no 91-650, 9 juill. 1991, art. 3-2). L'excution force de la sentence arbitrale suppose donc la runion de trois conditions :

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Le conventionnel et juridictionnel en matire darbitrage Redouane Hachim ALexcutiondelasentencearbitrale L'excution force de la sentence arbitrale est subordonne l'exequatur (CODE DE PROCDURE CIVILE, art. 327-31). L'exequatur est l'apposition sur la sentence de la formule excutoire. Au Maroc cest le prsident du tribunal de commerce ou le premier prsident de la cour dappel. Le prsident du tribunal de 1ere instance ou le premier prsident de la cour dappel saisit de la demande dexquaturs ne doit en aucun cas examiner le fond de laffaire, mais il doit sassurer que la sentence arbitrale nest pas affect dune nullit dordre publique. Ainsi lexequatur des sentences arbitrales est soumis une procdure simplifie, un tel systme est considr par la doctrine comme tant le plus favorable larbitrage. Le mme principe est nonc pour larticle 458 bis17 du C.P.C algrien. Larticle 1457 du cpc franais donne comptence au juge de lexcution du tribunal de grande instance dans le ressort duquel la sentence arbitrale a t rendue. En Tunisie, par contre, larticle 247 cpc soumet les sentences arbitrales rendues hors du territoire tunisien aux rgles applicables aux jugements trangers. Le prsident du tribunal de 1ere instance ou le premier prsident de la cour dappel dans le ressort de laquelle la sentence a t rendue, statuant juge unique, La juridiction est saisie la requte de l'un des arbitres ou de l'avocat de la partie la plus diligente par le dpt au greffe Cette demande doit tre jointe des pices suivantes : Copie lgalement conforme de la sentence arbitrale ; Copie de la convention arbitrale. Traduction dment tablie de la sentence arbitrale en langue du pays ou la demande a t dpose ; Aucun dlai n'est impos pour le dpt de la sentence. Le juge de l'exequatur est toutefois dessaisi en cas d'appel ou de recours en annulation de la sentence. Le tribunal au cours d'une procdure non contradictoire. L'tendue du contrle du juge est limite : sans examiner l'affaire au fond, il se borne vrifier si la convention d'arbitrage est valable, si l'acte qui lui est soumis est bien une sentence et si ses dispositions ne sont pas contraires l'ordre public. Lorsque le juge l'accorde, l'exequatur est appos sur la minute de la sentence, cette apposition vaut ordonnance d'exequatur. L'ordonnance qui accorde l'exequatur n'est susceptible d'aucun recours (CPC, art. 327-32) L'exclusion de tout recours est cependant tempre par la possibilit de contester par un appel ou un recours en annulation la sentence revtue de l'exequatur. Le refus de l'exequatur doit tre motiv. L'ordonnance qui refuse l'exequatur peut tre frappe d'appel dans les formes ordinaires, dans le dlai de 15 jours de sa notification
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Le conventionnel et juridictionnel en matire darbitrage Redouane Hachim

BLanotificationdelasentencerevtuedel'exequatur La sentence revtue de l'exequatur doit tre notifie, par exploit d'huissier, la partie adverse (CPC, art. 503). A peine de nullit, la signification doit mentionner de manire trs apparente le dlai d'appel ou de recours en annulation, selon le recours ouvert, ainsi que les modalits selon lesquelles le recours peut tre exerc (Cass. 2e civ., 4 fvr. 1999, no 93-19.450). Celui qui a obtenu l'exequatur a tout intrt procder le plus rapidement possible la signification car cette formalit fait courir les dlais de l'appel et du recours en annulation l'expiration desquels la sentence devient excutoire. CLexpirationdesrecourssuspensifsd'excution La sentence est excutoire partir du moment o elle passe en force de chose juge , c'est-dire une fois qu'elle n'est plus susceptible de recours suspensif d'excution : l'appel ou le recours en annulation. En revanche, si la sentence est frappe d'appel ou de recours en annulation, son excution force est impossible, sauf si le gagnant bnficie de lexcution provisoire. DLexcutionprovisoireetlesdlaisdegrce L'excution provisoire est la facult reconnue au gagnant d'excuter une dcision de justice nonobstant l'existence ou l'exercice d'un recours suspensif d'excution. Les rgles sur l'excution provisoire des jugements sont applicables aux sentences arbitrales25 , sauf prciser que lexcution provisoire ne sera possible que si la sentence est revtue de lexequatur. Lexcution provisoire est toujours faite aux risques et prils du gagnant, ce qui signifie quen cas dinfirmation ou dannulation de la sentence, le gagnant en premire instance devra non seulement restituer ce quil a reu mais aussi indemniser les dommages causs ladversaire par lexcution provisoire (Cass. ass. pln., 24 fv. 2006, n 05-12.679, propos dun jugement).

SectionII:lesvoiesderecourscontrelessentencesarbitrales
Nous aborderons les voies de recours contre les sentences arbitrales en deux temps : Tout dabord, nous examinerons les plus grandes tendances en matire de recours contre les sentences dans le droit contemporain de larbitrage ;

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Art

327-26 alinas 3 du CPC

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Le conventionnel et juridictionnel en matire darbitrage Redouane Hachim En second lieu, nous allons voir les recours en annulation ouvert contre les sentences arbitrales, Cela tant, il est vrai que dautres voies existent. Sans avoir une grande incidence dans la ralit quotidienne de la pratique arbitrale, ces voies ont nanmoins un rle utile jouer. Il sagit en particulier des mcanismes suivants : La correction et linterprtation des sentences, qui visent rectifier une erreur de plume, une faute de calcul ou expliquer la sentence sans toucher son contenu. De nombreuses lois nationales, la loi modle de la CNUDCI est beaucoup de rglements connaissent ce mcanisme. Le CPC marocain a aussi prvu ces moyens suivant larticle 327-28 26 La sentence additionnelle, par laquelle, la requte dune des parties, le tribunal arbitral peut rendre une dcision sur une demande quil a omis de traiter dan sa sentence finale. Cest l aussi une voie largement rpandue en droit compar. PARAGHRAPHE1Tendancescontemporainesendroitdelarbitrage international Ces prcisions donnes, passons maintenant aux grandes tendances de larbitrage internationale en matire de recours contre les sentences, non sans relever auparavant que les voies de recours posent la question fondamentale des rapports entre larbitrage et la justice tatique : quel degr de libert lEtat peut-il accorder aux parties et aux arbitres ? Quel niveau de contrle doit-il conserver ? Nous assistons depuis environ trois dcennies une vritable vague duniformisation, on peut tre plus prcisment dharmonisation du droit de larbitrage international dans le monde. La convention de New York de 1958 sur la reconnaissance et lexcution des sentences trangres a dclench le mouvement. Le rglement darbitrage de la CNUDCI a suivi dans les annes 70, puis vinrent dans la dcennie suivante les lois franaise et suisse, qui furent suivies par une nouvelle dferlante de textes dans les annes 90 avec la loi anglaise, les lois de nombreux pays arabes, dont on citera ici la Tunisie, lEgypte et le Liban, larbitrage de lOHADA en Afrique sub-saharienne, une grande effervescence lgislative en Amrique Latine et des dveloppements en Asie. Cest une volution laquelle participent toutes les rgions du monde. Cela ne signifie pas que toutes les divergences ont disparu. De nombreuses diffrences demeurent. Cela revient toutefois constater que la tendance en faveur de la mondialisation du droit de larbitrage, dun droit transnational de larbitrage, est trs forte. Cest donc aux standards de ce droit transnational que je mesurerai les innovations du projet de code marocain. Quand des parties conviennent de soumettre leurs litiges larbitrage, elles cherchent un mode de rglement des diffrends souple, relativement rapide, adapt leurs besoins, chappant aux contraintes de la procdure judiciaire. Ce nest pas dire quelles acceptent une justice arbitraire, inquitable, injuste. Il faut donc leur permettre de rsoudre leurs diffrends lcart des tribunaux tatiques tout en les
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Interprter une partie dtermine de la sentence.

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Le conventionnel et juridictionnel en matire darbitrage Redouane Hachim protgeant des drapages les plus grossiers de la justice prive. Ou, en dautres termes, il faut leur offrir des voies de recours contre les sentences, mais des voies limites un nombre restreint de griefs sanctionnant essentiellement les dficiences procdurales les plus graves et celles-l seulement. Pas les dfauts de moindre importance, pas les erreurs dans lapplication du droit, pas les fautes dans lapprciation des preuves ou dans linterprtation du contrat. Ces erreurs-l font partie du risque que les parties prennent en choisissant larbitrage et constituent le prix quelles paient pour ses avantages. Cest l le ratio de la rglementation contemporaine des voies de recours contre les sentences arbitrales. . PARAGHRAPHE2lerecoursenannulation Le recours en annulation ne permet pas de contester le bien-fond de la sentence arbitrale. Il est seulement destin sanctionner certaines irrgularits l'affectant. Ce recours n'est possible que dans six cas limitativement numrs par le nouveau Code de procdure civile (CPC, art 327 -36) Nous allons voir : Les cas douverture du recours en annulation (A) et Les consquences du recours en annulation (B) ALescasdouverturedurecoursenannulation 1Dfautdeconventiond'arbitrageouconventionnulleouexpire Il y a dfaut de convention lorsque l'une des parties n'a pas donn son consentement l'arbitrage. Le dfaut de convention se rencontre galement lorsque le tiers, investi d'une mission non juridictionnelle, fait acte d'arbitre en tranchant les prtentions opposes des parties. Le dfaut de convention sanctionne aussi le cas o l'arbitre a statu sur un litige non vis par la convention d'arbitrage. Il en est ainsi lorsque larbitre a statu sur un litige portant sur la validit de la socit alors que la clause compromissoire insre dans les statuts dune socit exclut les actions relatives la validit du pacte social. La nullit tient au non-respect des conditions de validit des conventions d'arbitrage. Il a t jug que la partie qui a form la demande d'arbitrage est irrecevable invoquer l'absence de convention d'arbitrage ou la nullit de celle-ci (Cass. 2e civ. 26 janv. 1994, no 92-12.307). Le compromis expire au terme du dlai d'arbitrage. Aprs cette date, l'arbitre ne peut plus statuer et la sentence qui n'aurait pas t signe avant l'expiration du dlai est nulle. 2Compositionirrguliredutribunalarbitralouarbitreuniqueirrgulirement dsign Ce grief est prvu larticle V (1) (d) de la convention de New York ainsi qu larticle 327 36 du CPC. Il vise les dfauts dans la procdure de constitution du tribunal arbitral, quil sagisse dune procdure convenue par les parties, notamment par renvoi un rglement institutionnel, ou dune procdure prvue par la loi.
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En droit suisse et en droit franais, ce motif de recours garantit galement lindpendance du juge et sanctionne la participation dun arbitre manquant dindpendance, par exemple dans lhypothse o une institution darbitrage a refus tort la rcusation de cet arbitre. A titre d'exemple, aprs la dmission d'un arbitre, la composition du tribunal arbitral n'est plus conforme la convention d'arbitrage, de sorte que la sentence rendue dans ces conditions est nulle (CA Paris, 1re ch. C, 1er juill. 1997, RG 95/80283, Rev. arb. 1998, p. 131, note Hacher, arrt rendu en arbitrage international mais la solution est la mme en arbitrage interne, les articles 1484-2 et 1502-2 du CPC tant rdigs l'identique). Lorsque les arbitres sont en nombre pair, le tribunal arbitral est irrgulirement compos. La rgle de l'imparit est une disposition d'ordre public laquelle les parties ne peuvent droger (Cass. 2e civ., 21 nov. 2002, no 00-22.465). 3L'arbitreastatusansseconformerlamissionconfre Tel est le cas lorsque l'arbitre a accord plus que ce qui tait demand (Cass. 2e civ., 11 juin 1997, no 94-19.003) ou autre chose que ce qui tait demand. Relve aussi de ce cas d'ouverture l'hypothse o l'arbitre statue aprs l'expiration du dlai fix par la clause compromissoire. De mme, mconnat sa mission de statuer en amiable compositeur l'arbitre qui se prononce sur la demande exclusivement par application des rgles de droit, sans s'expliquer sur la conformit de celle-ci l'quit (Cass. 2e civ., 15 fvr. 2001, no 98-21.324). 4nonrespectdesdispositionsdesarticles32723al2art32724 En ce qui concerne les noms des arbitres et la date de la sentence et 327-25 nont pas t observ, Tel est le cas dabsence de motivation de la sentence arbitrale sauf si les parties ont dcid autrement dans convention darbitrage de mme que labsence au niveau des indications relatives au nom, nationalit qualit adresse des arbitres qui ont rendu cette sentence ainsi que leur signature. 5Nonrespectduprincipedelacontradiction Ce droit est notamment ancr larticle V (1)(b) de la convention de New York et dans de nombreux droits nationaux. Il vise garantir les mmes droits, ceux de faire valoir ses moyens et de rfuter ceux de ladversaire, moyens signifiant ici tant la prsentation darguments de fait et de droit que lapport de preuves. Enfin, relevons quune violation de la procdure convenue entre les parties ne devrait mener une annulation de sentence que si cette violation est contraire au droit de faire valoir ses moyens. 6violationdunergledordrePublic Ce grief est prvu larticle V (2)(b) de la convention de New York, larticle 34 (2)(b)(2) de la loi-type CNUDCI, Il sagit dune incompatibilit avec lordre public
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Le respect de l'ordre public s'impose au tribunal arbitral, qu'il statue conformment aux rgles de droit applicables au litige ou qu'il ait reu mission de statuer comme amiable compositeur. L'annulation n'est cependant encourue que dans la mesure o la solution du litige heurte l'ordre public 7Nonrespectdesformalitsdeprocdureconvenueentrelespartiesoudenon applicationduneloidevanttreappliqueduncommunaccordentreelleslobjetdu litige. B:Lesconsquencesdurecoursenannulation aLepouvoirdelacourd'appeldestatueraufond La cour dappel statue selon la procdure durgence ; si elle est saisie d'un recours en annulation annule la sentence arbitrale, elle statue sur le fond dans les limites de la mission de l'arbitre, sauf volont contraire de toutes les parties sauf si lannulation est prononce pour absence de convention darbitrage ou pour nullit de cette convention (CPC, art. 327-37). Le pouvoir de la cour d'appel tant limit par la mission de l'arbitre, deux consquences en rsultent : - si les arbitres ont reu mission de statuer en amiable compositeur, la cour d'appel doit respecter cette mission et trancher le litige en recherchant la solution la plus juste (Cass. 2e civ., 28 fvr. 1990, no 88-16.831) ; - l'effet dvolutif est limit au litige soumis aux arbitres, de sorte que la cour d'appel ne peut connatre que des prtentions qui ont t soumises aux arbitres bL'effetinterruptifdeprescriptiondelademanded'arbitrage L'annulation de la sentence anantit-elle l'effet interruptif de la prescription ? Cette question prsente un intrt lorsque la cour dappel ne statue pas au fond. Dans cette situation, il a t jug qu'en cas d'annulation d'une sentence arbitrale, la procdure d'arbitrage se trouve anantie, mais non la demande d'arbitrage initiale en vertu de laquelle l'organisme institutionnel d'arbitrage avait t saisi PARAGHRAPHE3lesautresvoiesderecours: ALatierceopposition Si larticle 327-31 du CPC a pos une rgle gnrale selon laquelle la sentence arbitrale ntait susceptible daucun recours , le lgislateur ne sest pas ensuite content de droger cette rgle en donnant aux parties la possibilit dattaquer cette sentence par voie de rtractation , mais il a galement accord aux tiers qui nont pas t parties larbitrage de former une tierce opposition lencontre de la sentence arbitrale qui prjudicie leurs droits.

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Le conventionnel et juridictionnel en matire darbitrage Redouane Hachim Larticle 327-35 qui a admis cette voie de recours, ne donne aucune indication quant aux conditions et modalits de son exercice et se contente de renvoyer aux articles 303 305 du code de procdure civile. Nous traiterons donc dans ce paragraphe de la comptence, du dlai ainsi que des effets de la tierce opposition. a Juridictioncomptente la question qui se pose effectivement de savoir quelle est la juridiction comptente pour connatre de la tierce opposition car si la comptence , en ce qui concerne les dcisions judiciaire appartient la juridiction qui a rendu la dcision attaque , cette rgle ne saurait sappliquer en matire darbitrage puisque cela reviendrait attribuer la comptence aux arbitres. A dfaut donc de dispositions lgales , nous pensons quil vaudrait mieux retenir la solution qui a t choisie par le lgislateur propos de la demande de rtractation , savoir que la comptence devrait revenir la juridiction qui aurait connu laffaire sil ny avait pas eu convention darbitrage. bDlai: Le code de procdure civile marocain ne prvoit aucun dlai pour lexercice de la tierce opposition que ce soit lencontre des sentences arbitrales, ou mme en ce qui concerne les dcisions judiciaires. La doctrine semble toutefois en faveur de lapplication de la prescription de droit commun , soit trente ans ( article 428 du code de procdure civile) 27 ceffetsdelatierceopposition: la tierce opposition, linstar de la demande en rtractation , na pas de pouvoir suspensif. Toutefois, rien ne semble interdire au tiers opposant de prsenter une requte tendant suspendre lexcution de la sentence arbitrale. BLartractation Larticle 327 -34 d code de procdure civile stipule que les sentences arbitrales peuvent faire lobjet dune demande en rtractation. I l convient en premier lieu de noter que le terme rtractation est impropre car il suppose que la requte va tre prsente lauteur de la sentence arbitrale (cest--dire aux arbitres) Cependant, larticle 327-34 attribue la comptence pour connatre de la demande en rtractation la juridiction qui aurait connu de laffaire sil ny avait pas eu de compromis darbitrage.
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Code de procdure civile

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Dun autre cot , cet article ne fournit aucune prcision sur les causes de cette voie de recours ni sur le dlai dans lequel elle doit tre exerce ou les effets quelle est susceptible de produire , do lobligation de se rfrer aux articles 402 410 du code de procdure civile qui traitent de la demande en rtractation forme lencontre des dcisions judiciaires. alesmotifsdertractation: Les motifs de rtractation des sentences arbitrales sont les mmes que celles prvues par larticle 402 du code de procdure civile pour les jugements lexception toutefois du cas ou deux dcisions rendues en dernier ressort et contradictoires sont rendues par la mme juridiction et de celui ou des administrations publiques ou des incapables nont pas t valablement dfendus. par contre, on retiendra les autres motifs mentionns par le dit article et qui sont les suivants : 1. sil a t statu sur une chose non demande, adjug plus quil na t demand ou sil a t omis de statuer sur un chef de demande. 2. Sil y a eu dol au cours de linstruction de laffaire, et il y a lieu de signaler ce propos que la jurisprudence marocaine nexige pas que le dol soit commis par la partie adverse et il peut ainsi tre luvre de nimporte quelle personne condition toutefois que ce dol ait t un lment dterminant dans la formation de la conviction du juge.28 3. Si larbitre a rendu sa sentence sur la base de pices reconnus ou dclares fausses depuis que la sentence a t prononce. 4. Si, aprs que la sentence ait t rendue, il a t dcouvert des pices dcisives et qui avaient t retenues par la partie adverse. 5. Si, dans la mme sentence, il y a des dispositions contraires. On notera premire vue, et la lumire de ce qui prcde que certains motifs de rtractation revtent en mme temps un caractre dordre public. Il en est ainsi par exemple du dol commis au cours de linstruction de laffaire si lauteur de ce dol se trouve tre larbitre qui a dissimul lune des paries quil tait un proche parent de son adversaire ou qui a us de manuvres frauduleuses afin de priver la premire partie de ses droits lors du droulement de linstance arbitrale et qui a ensuite rendu une sentence favorable la partie avec laquelle il entretient des liens de parent. De tels actes constituent dune part un dol et dautre part une atteinte aux droits de la dfense (lesquels sont dordre public) et nous pensons que la partie lse aura le choix entre former un recours en rtractation ou invoquer ce motif devant la cour dappel en vue dinfirmer lordonnance dexequatur.
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Cour suprme,chambre civ 21novembre 1995 rev de la jurisprudence de la cour supreme

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Toutefois, il ne parait pas possible de soulever lexistence dun dol devant la cour dappel si ce motif avait dj t rejet par une dcision dfinitive rendu lissue dun recours en rtractation, cette dcision ayant acquis la force de la chose juge. bledlaidelartractation Le dlai pour former la demande en rtractation est de trente jours compter de la notification de la dcision attaque conformment larticle 403 Al 2 du code de procdure civile. Cependant, et quand les motifs de la demande sont le faux, le dol ou la dcouverte de pices nouvelle, le dlai ne court que du jour ou le faux ou le dol auront t reconnus ou les pices dcouvertes. Enfin lorsque lexistence de faits dlictueux a t tablie par la juridiction rpressive , le dlai ne court que du jour ou la dcision de cette dernire a t rendue et passe de chose juge( art 404 du CPC) cleseffetsdelademandeenrtractation. Larticle 406 du code de procdure civile stipule que la demande en rtractation na pas deffets suspensifs. Toutefois, et linstar des jugements manant des tribunaux, la partie qui a introduit la demande en rtractation pourra toujours former une dfense excution provisoire lencontre de lordonnance dexequatur en se basant sur les dispositions de larticle 147 du code de procdure civile. En outre, et si lordonnance dexequatur a fait lobjet dun appel , la partie qui a demand la rtractation pourra requrir de la cour dappel de surseoir statuer jusqu ce quune dcision dfinitive ait t rendu sur la demande en rtractation. Enfin, si la cour dappel avait dj confirm lordonnance dexequatur, la demande en rtractation pourrait constituer dans ce cas un obstacle de droit lexcution de cette dcision conformment larticle 436 du code de procdure civile. C.Lepourvoiencassation Larticle 327 Al stipule que les arrts de la cour dappel en matire darbitrage peuvent faire lobjet dun pourvoi en cassation dans les formes ordinaires.

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Conclusion

L'ultime tape de notre travail est de conclure ce que larbitrage est un mode la fois conventionnel et juridictionnel de rglement des litiges larbitre est investi par une convention qui lui confre un pouvoir juridictionnel. Cette dualit est annonce dans la dfinition qui est donne de larbitrage qui a pour objet de faire trancher un litige par un tribunal arbitral qui reoit de parties une mission de juger en vertu dune convention darbitrage. La spcificit de l'arbitrage rside dans sa vocation a donn une comptence l'arbitre autonome, et qui chappe l'emprise de la comptence judiciaire. C'est un besoin fondamental surtout dans le domaine de l'arbitrage international. Pour rester fidle l'esprit de l'institution arbitrale, un auteur suggre la solution oppose. Il plaide pour une instance arbitrale dpouille de toute intervention des juridictions tatiques. De la sorte, on respecte la finalit du recours l'arbitrage qui consiste permettre aux parties d'aller plaider leur cause devant un tribunal tiers. Le droit d'accs la justice arbitrale dans les contrats internationaux semble avoir acquis une importance si fondamentale pour le dveloppement dans ce domaine des relations internationales d'affaires. C'est la raison pour laquelle, il lui faut un moyen efficace pour assurer que les hommes d'affaires internationaux y ont effectivement accs. Ce moyen ncessaire est la primaut de la libert contractuelle et l'indpendance de l'arbitrage international qui s'expriment dans les principes d'autonomie tant de la convention d'arbitrage que de l'arbitrage international. La nouvelle loi adopte par le Maroc contribue crer un climat favorable linvestissement tranger qui sappuie sur les principes suivants : Adopter les nouvelles tendances relatives a larbitrage commercial
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Le conventionnel et juridictionnel en matire darbitrage Redouane Hachim Respecter la volont des deux parties larbitrage Lautonomie du tribunal arbitral Acclrer les procdures pour trancher le litige arbitral.

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ANNEXES:Jurisprudence

Cour d'appel de commerce de Casablanca Arrt n : 290/2001 du 09-02-2001 Dossier n : 122/2001/13 Au nom de sa Majest le Roi Attendu que l'appelante soutient que le tribunal de commerce s'est dclar comptent pour statuer sur le litige alors qu'il n'a pas cette comptence en vertu de l'article 9 de l'accord conclu entre les deux parties qui prvoit que les parties rglent leurs diffrends en deux tapes : la premire consiste rechercher une solution amiable par des discussions directes ou par le recours l'arbitrage d'un arbitre choisi d'un commun accord des parties ; la seconde, objet du paragraphe 2 de l'article prcit, consiste, en cas de persistance du diffrend, recourir l'arbitrage conformment aux rgles de conciliation et d'arbitrage de la chambre de commerce. Attendu que l'appelante soutient que la premire phase n'a pas t franchie d'une part, que d'autre part, la chambre de commerce vise est la chambre de commerce, d'industrie et des services au Maroc, que la volont des parties, en vertu du compromis d'arbitrage, tait de soumettre le litige l'arbitrage et non la justice. Mais attendu que pour rpondre aux moyens de l'appel, il y a lieu de dire, en premier lieu, que l'exception d'incomptence en raison de la matire du tribunal de commerce implique que l'action dont le tribunal est saisi, n'est pas au nombre de celles mentionnes l'article 5 de la loi instituant les juridictions de commerce et partir duquel on dtermine si la comptence en raison de la matire appartient au tribunal de commerce ou si les parties ont convenu de soumettre les litiges mentionns dans l'article prcit la procdure d'arbitrage en application du dernier paragraphe de cet article. Et attendu que le lgislateur marocain, tout en permettant aux parties de compromettre sur les litiges relevant de la comptence des tribunaux de commerce, a cependant insist sur la condition que le compromis d'arbitrage soit tabli conformment aux dispositions des articles 306 327 du code de procdure civile. Et attendu que pour le premier moyen de l'appel selon lequel l'intime n'aurait pas respect les dispositions de l'article 9 de l'accord qui prvoit qu'en cas de dsaccord des parties sur des questions techniques, conomiques ou financires, elles doivent rechercher une solution amiable soit par des discussions directes, soit par voie d'arbitrage par le biais d'un arbitre choisi d'un commun accord, il y a lieu de rpondre ce moyen que cette disposition contractuelle prvoit la recherche de la solution amiable par le recours l'une des deux options prcites et non aux deux cumulativement, que si l'on a choisi l'une d'elles, on ne peut plus opter pour l'autre. Et attendu que les discussions directes ne sont concevables que par des rencontres entre les deux parties, soit directement, soit par tlphone, fax ou change de correspondances au sujet du litige. Et attendu que l'intime a affirm avoir pris l'initiative dans le cadre de cette phase en apportant la preuve qu'elle avait des lettres que l'appelante a reu par fax ou par remise en main propre, qu'abstraction du fait que cette phase ait t ou non dpasse, elle ne saurait tre valablement prise comme exception d'incomptence du tribunal de commerce en raison de la matire, qu'en outre, la disposition contractuelle invoque n'est qu'un pas vers l'tape suivante, a fortiori le second paragraphe de l'article 9 qui constitue l'un des moyens d'appel. Et attendu que ce paragraphe dispose que lorsque le dsaccord persiste, il est fait recours
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Le conventionnel et juridictionnel en matire darbitrage Redouane Hachim l'arbitrage conformment aux rgles de conciliation et d'arbitrage de la chambre de commerce, auquel cas, le code de commerce marocain et le tribunal de premire instance de Casablanca sont maintenus. Attendu qu'il s'est avr, partir de la lecture et de l'analyse de l'intgralit de l'article 9 de l'accord, que les parties se sont accordes pour recourir l'arbitrage et dsign une instance cet effet, en l'occurrence la chambre de commerce qui statuera conformment aux rgles de conciliation et d'arbitrage de cette chambre, ce que la requrante soutient et dfend. Attendu que si l'arbitrage nat de la volont des parties, cette volont ne suffit pas. Encore faut-il que le lgislateur reconnaisse cette volont, ou en d'autres termes, le lgislateur ne permet pas l'arbitrage et l'excution de la sentence arbitrale si la volont des parties n'est pas suffisante pour l'instaurer. Attendu que le lgislateur marocain a instaur l'arbitrage et en a fix les rgles et les procdures, que lorsque la volont est exprime selon la forme requise par la loi, les parties sont tenues de rgler leur litige par voie d'arbitrage. Attendu qu'il y a lieu de rappeler que si le lgislateur, en vertu de l'article 5 de la loi instituant les juridictions de commerce, a autoris les parties recourir l'arbitrage, il a cependant insist sur le fait que le compromis doit tre fait conformment aux dispositions des articles 306 327 du code de procdure civile. Attendu que si l'appelante invoque le compromis d'arbitrage et l'instance qui en est charge, la clause compromissoire doit, dans ce cas, tre crite la main et spcialement approuve par les parties, peine de nullit (article 309 du CPC). Attendu que si en matire de contrats commerciaux, le lgislateur marocain a prvu que la dsignation des arbitres dans le compromis d'arbitrage, n'est valable que si la clause compromissoire est crite la main et spcialement approuve par les parties, il a voulu travers cette disposition, attirer leur attention sur l'importance de ce qu'elles vont effectuer et s'assurer qu'elles ont accept le recours l'arbitrage en toute connaissance de cause. Attendu que les parties n'ont pas respect les dispositions du paragraphe 2 de l'article 9 du CPC, la clause compromissoire invoque est nulle. Attendu qu'en outre, l'instance charge de l'arbitrage n'a pas t dsigne avec prcision, dans la mesure o il existe au Maroc la chambre internationale de commerce, ainsi que la chambre de commerce, d'industrie et des services qui ne dispose pas actuellement d'un rglement de conciliation et d'arbitrage comme il ressort de la lettre manant de cette chambre le 18/01/2001 et verse au dossier. Attendu que cette absence de prcision dans la dsignation de l'arbitre est le moyen soulev par l'intime pour justifier son recours la justice. Attendu que pour ce qui prcde, la clause compromissoire est vicie et par consquent nulle, la justice demeure comptente. Attendu que les dispositions du premier paragraphe de l'article 9 de la convention conclue le 26/12/1999 ne sauraient constituer un motif pour carter la comptence du tribunal de commerce, compte tenu du fait que la clause compromissoire prvue dans le 2me paragraphe de cet article est nulle, et considrant que le litige oppose deux commerants l'occasion de leur activit commerciale et concerne un contrat commercial, la comptence en raison de la matire appartient au tribunal de commerce en application des paragraphes 1 et 2 de l'article 5 instituant les juridictions de commerce. Attendu que les moyens de l'appel ne sont pas justifis, il y a lieu de rejeter l'appel et de confirmer le jugement attaqu en ce qu'il a dclar que le tribunal de commerce avait comptence en raison de la matire. Par ces motifs : La cour d'appel de commerce de Casablanca rejette l'appel.
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Cour d'Appel de Commerce de Casablanca Arrt n 1511/2002 du 03-06-2002 Dossier 1533/2002/3 L'affaire La socit P. a prsent au prsident du tribunal de commerce de Casablanca une requte exposant qu'elle a conclu un contrat avec la socit D pour l'importation de fer, payable par crdit documentaire irrvocable auprs de la BCM. Qu' la rception de la marchandise, elle s'est aperue que la marchandise reue ne correspond pas aux normes convenues suivant le Bon de livraison et la facture pro forma. Sollicitant de prononcer de la rsolution du contrat de vente et d'interdire la BCM de dbloquer le montant du crdit. En rplique, la dfenderesse a excip l'incomptence d'attribution du tribunal de commerce de Casablanca, arguant que les parties ont convenu, en cas de litige, de recourir l'arbitrage et de saisir les juridictions anglaises. Le tribunal de commerce de Casablanca rend son jugement dclarant sa comptence, interjet en appel par la dfenderesse. La Cour Attendu que l'appelante se prvaut de ce que les parties ont convenu de soumettre leur litige la procdure d'arbitrage et aux lois anglaises, en vertu d'une facture pro forma. Cependant, attendu que ce document est une simple facture pro forma manant de l'appelante, et non signe par l'intime ; alors que la facture dfinitive ne fait pas mention dudit arbitrage. Attendu que la clause d'arbitrage doit tre expressment consentie par les deux parties. Attendu que le litige concerne deux socits, du fait d'un acte commercial, le tribunal de commerce demeure comptent pour statuer, conformment l'article 5 de la loi instituant les juridictions de commerce. Par ces motifs, la cour confirme le jugement en appel et renvoi l'affaire au mme tribunal, comptent en la matire. Ste D. LTD.Contre Ste P. En prsence de la St A.

: 2001-02-09 2001/293 : ) ( 13/2001/127 - -


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Le conventionnel et juridictionnel en matire darbitrage Redouane Hachim 5 5. 306 327 . ) 309 ..(. 9 .. . 12 5 . . .2001/2/9 : )..( . . . . )( . . . . . .2001/1/26 19 328 429 . . . 12 2001 )..( 2000/12/25 2000/11187 . : 2001/1/2 . : 2000/11/28 )( 1999/12/6 6
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Le conventionnel et juridictionnel en matire darbitrage Redouane Hachim 20 20 . 2000/11/20 2000 61.819.848,22 2000/10/31 2000/11/21 2000/11/22 %8,25 2000/11/20 600.000,00 : - 1999/12/6 - - - - . 2000/12/18 99/12/6 230 231 . . 9 . 6 . 2000/12/18 .2000/12/25 : . 9 . 9 : : .
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Le conventionnel et juridictionnel en matire darbitrage Redouane Hachim . : . . . . 5 . . 10 2001 ).( 9 . " : . ". . 9 " ". . . 1999/12/6 . . 9 .
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Le conventionnel et juridictionnel en matire darbitrage Redouane Hachim . 9 . .2001/1/26 9 199/12/6 2000/11/21 2000/11/21 2000/11/28 9 24 .2000/11/21 9 99/12/6 . 9 9 . . . . . . . 2001/1/26 2001/2/2 .2001/2/9
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Le conventionnel et juridictionnel en matire darbitrage Redouane Hachim 9 1999/12/6 . . 5 5. 306 327 . 9 99/12/6 . . 9 99/12/6 . " : ". 9 . ) .(7 . 5 306 327 , .. ) 309 . .(.
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Le conventionnel et juridictionnel en matire darbitrage Redouane Hachim ) .(792 9 . . . . 2001/1/18 . . . ) 79 1957/6/4 2.1957 216 ( 96/1/24 1 .1997 9 99/12/6 1 2 5 . . 8 . : : . : 2000/12/25 2000/11187 . . : . . . . .

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Cour d'Appel de Casablanca Arrt N 3461 du 02-04-1999 Arbitrage - Objet - clause compromissoire - demande d'exequatur - Les arbitres tiennent leurs pouvoirs de la volont commune des parties exprime dans la clause compromissoire. Ils ne peuvent dpasser les limites que cette clause leur fixe. - les arbitres ne peuvent sous aucun prtexte trancher d'autres points tels que la nullit, l'annulation ou la rsolution des contrats, ds lors que la clause compromissoire ne les prvoit pas. - la sentence arbitrale rendue par des arbitres aprs l'expiration du dlai qui leur a t imparti, ne peut tre revtue d'exequatur.

Au Nom de Sa Majest le Roi La cour Aprs en avoir dlibr conformment la loi ; En la forme : Attendu que l'ordonnance entreprise a t notifie aux appelants en date du 5/3/1998 et qu'il chet par consquent de dclarer l'appel recevable. Au fond : Attendu que les arbitres tiennent leurs pouvoirs de la volont commune des parties exprime dans la clause compromissoire et qu'ils ne peuvent transgresser les limites fixes par cette clause ; Que leur comptence est ainsi limite un litige prcis que les parties ont entendu soumettre la procdure d'arbitrage ; Qu'en l'espce, la clause compromissoire insre dans le contrat de vente stipule que tout litige ayant trait l'interprtation et l'excution des contrats conclu entre les parties doit tre rgl par voie d'arbitrage conformment aux dispositions de l'article 307 du CPC. Qu'il s'ensuit qu'en vertu de cette clause, les pouvoirs des arbitres sont confins dans l'interprtation et l'excution des conventions et ils ne peuvent sous aucun prtexte trancher d'autres points tels que la nullit, l'annulation ou la rsolution des contrats sous peine de violation des dispositions contenues dans la clause compromissoire ; Qu'il ressort de la sentence arbitrale que les arbitres ont tranch les litiges relatifs la rsolution des contrats qui lient les parties et les sommes dues l'intime raison de cette rsolution ; Que les arbitres ont donc dpass les limites des pouvoirs eux confrs ; Que par contre la question qui se pose avec acuit en l'espce est celle de savoir si les arbitres dsigns par les parties ont puis leurs pouvoirs aprs l'expiration du dlai d'arbitrage fix trois mois compter du jour o la dsignation leur a t notifie ; Attendu qu'au vu des pices du dossier il rsulte que les arbitres n'ont rendu aucune sentence dans le dlai de trois mois compter de la notification de la dernire dsignation faite monsieur A.H le 26/3/1995 ; Que les arbitres n'ont de ce fait rendu la sentence arbitrale qu'aprs que leurs
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Le conventionnel et juridictionnel en matire darbitrage Redouane Hachim pouvoirs aient expir conformment aux dispositions de l'article 308 CPC ; Que la sentence arbitrale a donc t rendue par des arbitres qui n'avaient plus qualit pour la prononcer et que l'ordonnance entreprise qui l'a revtue de l'exequatur est infonde ; Par ces Motifs : La cour d'appel statuant publiquement, contradictoirement et en dernier ressort : En la forme : Dclare l'appel recevable. Au fond : Le dclare fond, Infirme l'ordonnance dont appel et, statuant nouveau, rejette la demande d'exequatur et Condamne l'intime aux dpens. Prsident et rapporteur : M. Bouchaib Bouamri Conseillers : M. Abdellah Essiri M. Abdelkabir Warii

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BIBLIOGRAPHIE
1Ouvrages
FOUCHARD Ph., GAILLARD E., GOLDMAN B., Trait de l'arbitrage commercial international, Paris, Litec, 1996.

FADY NAMMOUR, DROIT ET PRATIQUE DE L4ARBITRAGE INTERNE ET INTERNATIONAL Deuxime dition Bruyant Delta L.G.D.J Jerome Ortscheidt , la rparation du dommage dans larbitrage commercial international Nouvelle bibliothque de thse Dalloz Abdallah Boudahraine larbitrage commercial interne et International Au regard Du MAROC St ddition et de diffusion Al madariss

2Articles
Me AZZEDDINE KETTANI , Larbitrage et les ralits Marocaine Revue de Larbitrage commercial interne N 6 anne 2005
DRISSI ALAMI MACHICHI, procds privs de rglement des litiges commerciaux Larbitrage et les ralits Marocaine Revue de Larbitrage commercial interne N 6 anne 2005 GABRIELLE Kaufman Koher , les voies de recours contre les sentences arbitrales Larbitrage et les ralits Marocaine Revue de Larbitrage commercial interne N 6 anne 2005

3Bulletins
Cour internationale darbitrage de la CCI volume 19 N1 - 2008

4Mmoires:
- Abdel- Kader FADAZ Le rgime juridique de l'arbitrage commercial international UNIVERSITE DE LOME 2006- 2007
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Le conventionnel et juridictionnel en matire darbitrage Redouane Hachim

- Francis NGUEGUIM LEKEDJI Les comptences du juge tatique dans l'arbitrage UNIVERSITE CATHOLIQUE D'AFRIQUE CENTRALE 2007- 2008

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