Académique Documents
Professionnel Documents
Culture Documents
Professor: Marcelo Santoro AO TRABALHISTA A) PRESSUPOSTOS DA RELAO DE EMPREGO URBANO Art. 7, CF ; CLT. RURAL Art. 7, CF; Lei 5.889/73
DOMSTICO - nico Do art. 7, CF; Lei 5.859/72; CLT somente se for sobre frias, pois a CLT no se aplica ao domstico. B) PRAZO (PRESCRIO ) - Art. 7, inciso XXIX da CF/88
1- Bienal: est inserida na CLT, no art. 11, mas especialmente na CF, no art. 7, XXIX. Art. 11 - O direito de ao quanto a crditos resultantes das relaes de trabalho prescreve: I - em cinco anos para o trabalhador urbano, at o limite de dois anos aps a extino do contrato; Il - em dois anos, aps a extino do contrato de trabalho, para o trabalhador rural Art. 7 So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social: XXIX - ao, quanto aos crditos resultantes das relaes de trabalho, com prazo prescricional de cinco anos para os trabalhadores urbanos e rurais, at o limite de dois anos aps a extino do contrato de trabalho; 1) PRESCRIO BIENAL Da resciso do contrato tem-se 2 anos para ajuizar a ao. DATA DA RESCISO, hoje dia 24 ser dispensado. A prescrio comea a contar no trmino do aviso prvio de 30 dias, que vai at 26 de maro, quando termina o aviso prvio. A prescrio comea a contar depois da projeo do aviso, seja trabalhado ou indenizado, portanto, dia 27 de maro comea a contar a prescrio. PROJEO DO AVISO, seja trabalhado ou indenizado. Art. 487, 1, CLT e OJs 82, 83 SDI/TST. A data de sada ser sempre a do final do aviso, mesmo que no trabalhe. Caso o empregado no tenha aviso, como na JUSTA CAUSA, a prescrio comea depois do ltimo dia trabalhado, pois no ter aviso prvio. Se o empregado conseguir outro emprego ele est dispensado do aviso, neste caso uma exceo jurisprudencial, portanto no haver aviso. Primeiro dia da prescrio ser dia 27 de maro, pois o aviso encerrou no dia 26. O ltimo dia para ajuizar ao ser no dia 26 de maro de 2013, inclusive o dia 26 de maro. 2 anos EXTINCAO Projeo do aviso (Art. 7 , XXI CF/88 Mnimo de 30 dias e OJ 83 SDI-1/TST) Art. 7 So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social: Aluna: Fabola Ramos Fernandes Pgina 1
CTPS (data da sada) Projeo do aviso (OJ 82 SDI-1/TST) OJ-SDI1-82 AVISO PRVIO. BAIXA NA CTPS (inserida em 28.04.1997) A data de sada a ser anotada na CTPS deve corresponder do trmino do prazo do aviso prvio, ainda que indenizado. Esse prazo, tendo em vista a lei 12.506 ele de no mnimo 30 dias e aps 1 ano de contrato lhe acrescido de 3 dias, limitados a 90 dias. Se esses 3 dias so contados a partir do 1 ano mais 1 dia ou a partir do segundo ano completo. Isso ainda est dividido nos tribunais. O professor entende que a partir de 1 ano e 1 dia. Esses 90 dias vo projetar, se vai indenizar vai contar os 90 dias, a prescrio vai comear a contar depois dos 90 dias. A prescrio quinquenal e bienal tem previso na CLT e na CF. Direitos de ordem pecuniria, com exceo do FGTS submetem a prescrio quinquenal. A bienal para muitos tem natureza decadencial. A bienal de ajuizar ao, at quando possa ajuizar a ao. A quinquenal o que eu posso ajuizar na ao. A bienal o prazo para propor a demanda, que de 2 anos aps o trmino do contrato. Muitas vezes dispensado, mas indenizado. O aviso prvio projeta. Se a dispensa por Aluna: Fabola Ramos Fernandes Pgina 2
FGTS
30 ANOS
4) PEDIDO QUE NO PRESCREVE 4.1) PEDIDOS DECLARATRIOS no prescrevem. Ex.: anotao da CTPS, art. 11, CLT. Foi contratado em 1985 e dispensado em 2011. Neste perodo a carteira no foi assinada, por achar que era autnomo, portanto em 2020, para fins de aposentadoria, o empregado pode ajuizar ao pedindo a declarao do vnculo de emprego. Se o INSS no reconhecer o tempo de servio, dever ajuizar ao na Justia Federal. Artigo 11 do Consolidao das Leis do Trabalho - Decreto-lei 5452/43 Art. 11. No havendo disposio especial em contrrio nesta Consolidao, prescreve em dois anos o direito de pleitear a reparao de qualquer ato infringente de dispositivo nela contido . Art. 11 - O direito de ao quanto a crditos resultantes das relaes de trabalho prescreve: (Redao dada pela Lei n 9.658, de 5.6.1998) I - em cinco anos para o trabalhador urbano, at o limite de dois anos aps a extino do contrato; (Includo pela Lei n 9.658, de 5.6.1998) Il - em dois anos, aps a extino do contrato de trabalho, para o trabalhador rural. (Includo pela Lei n 9.658, de 5.6.1998) 1 O disposto neste artigo no se aplica s aes que tenham por objeto anotaes para fins de prova junto Previdncia Social. (Includo pela Lei n 9.658, de 5.6.1998) 4.2) MENOR DE 18 ANOS art. 440, CLT Prescrio trabalhista diferente do Cdigo Civil, pois no CC no corre prescrio contra absolutamente incapaz, aquele menor de 16 anos. Na trabalhista no interessa se ou no incapaz, o que conta a idade de 18 anos, ou seja, completou 18 anos inicia a prescrio. Se voltar 5 anos para trs e a pessoa tiver menos de 18 anos, ela ganha tudo. Dos 5 anos de idade, quando comeou a trabalhar, at a data que deixou de trabalhar, com 15 anos de idade. 5 a 20 anos, com 20 anos foi dispensada. At 22 anos pode ajuizar ao. Volta 5 anos atrs, chegar aos 17 anos. Nesta poca era menor de 18 anos, portanto no h prescrio. Ganhar tudo dos 5 anos aos 18 anos. PERDE ALGUMA COISA: 5 anos entrou na empresa e foi dispensada aos 22 anos. Se ajuizar a ao aos 22 anos, volta at os 17 anos. Mas ajuizando a ao com 24 anos, voltando 5 anos, vai dar no dia 19, neste caso tinha mais de 18 anos, vai perder tudo dos 5 anos aos 19 anos. Art. 440 - Contra os menores de 18 (dezoito) anos no corre nenhum prazo de prescrio. POLMICA Declarao de ofcio CPC art. 219, 5, permite a declarao de ofcio na prescrio pelo juiz do Processo Civil. No Direito do Trabalho h jurisprudncia que aplica Aluna: Fabola Ramos Fernandes Pgina 4
O reu no processo do trabalho pode alegar prescrio intercorrente? 1) Sumula 327 do STF: aceita fundado na economia e celeridade do processo 2) 114 TST: no aplica STF Smula n 327 - 13/12/1963 - Smula da Jurisprudncia Predominante do Supremo Tribunal Federal - Anexo ao Regimento Interno. Edio: Imprensa Nacional, 1964, p. 145. Direito Trabalhista - Admissibilidade - Prescrio Intercorrente O direito trabalhista admite a prescrio intercorrente. TST Enunciado n 114 - RA 116/1980, DJ 03.11.1980 - Mantida - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003 Justia do Trabalho - Prescrio Intercorrente inaplicvel na Justia do Trabalho a prescrio intercorrente. marcante a que no aplica pelo principio do impulso oficial. E no tocante do credito alimentar. Na jurisprudncia bem dividido!
Pgina 6
- Ao trabalhista ou reclamao trabalhista; - No se deve falar de reclamatria, pois no existe mais. - Ao do empregado contra o empregador; - Se for empregado urbano, CF e CLT; RURAL, CF e Lei do empregado rural; domstico, CF e lei do empregado domstico. - Relao de trabalho gnero prestao de servio AS RELAES DE TRABALHO SO ELAS: Ao trabalhista ou reclamao trabalhista (tentar evitar reclamatria trabalhista, ela nos remete a uma poca em que a JT pertencia ao Executivo e no ao Judicirio). uma ao do empregado contra o empregador, que vai requerer os direitos trabalhistas. 1 coisa que eu tenho que verificar se ele era um empregado, se existia um vnculo de emprego. Qual a relao que tem entre esse prestador de servio e o tomador. A saberemos qual a relao que ele tem, e de onde buscarei os seus direitos, se da CLT, CR, CC, etc. 2 O prazo para ajuizar essa ao. O prazo prescricional. Relao de emprego no sinnimo da relao de trabalho. Relao de trabalho gnero, qualquer prestao de servio. O DT no regulamenta todos os tipos de relaes de trabalho, ele regulamenta apenas a relao de emprego que uma espcie da relao de trabalho. Prestao de servio + a presena de pressupostos/elementos de servios, eu tenho uma relao de emprego. Se eu tenho uma prestao de servio, mas falta algum dos elementos, eu tenho uma relao de trabalho genrico. um trabalhador genrico. Todas as relaes de trabalho no so regulamentados pela CLT, mas pelo CC, CPC ou por uma lei especfica. Obs.: O nome do contrato de trabalho est incorreto, teria que ser relao de emprego. At 2004 as aes sobre as relaes de trabalho eram ajuizadas na justia comum, e as relaes de emprego na JT. Porm, com a EC 45/04 todas as relaes de trabalho so ajuizadas na JT, porm somente a justia, pois nos casos das relaes de trabalho genrico o direito utilizado continua sendo o CC. Ou seja, a JT vai julgar CLT e CC. Os processos que estavam correndo na Justia Comum, mas que ainda no tinha nenhuma sentena foram remetidos para a JT. No caso de servidor pblico estatutrio e contrato administrativo, no ser competncia da JT, mas sim da JC, o que vai mudar a esfera, que poder ser estadual ou federal. Art. 114, I da CR. Aluna: Fabola Ramos Fernandes Pgina 7
A EC 45 que alterou a competncia da Justia do Trabalho nos permite ajuizamento de aes que dizem respeito relao de trabalho. Art. 114. Compete Justia do Trabalho processar e julgar: I as aes oriundas da relao de trabalho, abrangidos os entes de direito pblico externo e da administrao pblica direta e indireta da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios; Relaes de trabalho no s de emprego. Por conta da EC e do novo art. 114 aquilo que era exceo passou a ser regra. E relao de trabalho que gnero possui vrias espcies: prestador de servios, pessoa fsica que presta servio para um tomador, pessoa fsica ou jurdica, na maioria das vezes sob uma remunerao. Relao tomador, prestador e servio. Dependo da espcie ter a ela agregada diversas caractersticas. O autnomo pode ter todos os elementos que dizem respeito ao empregado, mas no tem a subordinao, ele executa o trabalho do modo que ele entende que seja razovel. O eventual pode ter subordinao, mas tendo em vista as teorias que informam a eventualidade, essa atividade no regular, corriqueira. A eventualidade informada tendo em vista 4 teorias: Pessoalidade: precisa ter 2 teorias pelo menos 1) Teoria do evento: eventual o servio prestado tendo eventos especficos ao longo do tempo: ex: sou contratado para ser manobrista de uma festa. 2) Eventual aquele que presta servio em carter descontinuo. ex: faxineira 2 dias na semana. Mas se trabalhar 3 continuo pois j metade dos dias trabalhados na semana. 3) Teoria dos fins da empresa ou empreendimento: eventual aquele que exerce atividade no vinculado atividade fim do prestador de servio. Ex: o manobrista para o baile no inviabiliza o mesmo. 4) Teoria da fixao jurdica pessoa do tomador: eventual aquele que no mesmo lapso temporal presta servio a mais de um tomador ao mesmo tempo. Ex: faxineira faz limpeza hoje na minha casa, amanha na casa do hebert. Aluna: Fabola Ramos Fernandes Pgina 8
Pgina 9
3 Estrutural (reticular): ainda que a atividade exercida pelo trabalhador seja atividade meio do tomador, se ele se insere na dinmica empresarial, no cotidiano empresarial, ele estaria implicitamente subordinado, na medida em que se transforma numa pea de uma engrenagem, mesmo no sendo pea essencial, contribui para o funcionamento daquela mquina e deve ser tratado como os outros que tambm contribui. Pega quase todo mundo. Pessoa fsica: se o trabalho prestado por pessoa jurdica j caso de relao comercial e no diz respeito a relao de trabalho. Temos ainda a onerosidade, ou seja, retribuio pecuniria pelo servio prestado, o que no ocorre em todas as relaes de trabalho, como o voluntrio e o estagirio. A bolsa no contraprestao pelo servio prestado, um incentivo para contribuir com o crescimento profissional do estagirio. Pessoalidade: aquele que trabalha sem poder fazer substituir. Ex.: eu sou empregado da Camila. No posso falar para a Camila que amanh no vou trabalhar para ela e vou mandar meu irmo. O contrato comigo. por isso que o avulso, que equiparado a empregado, no empregado avulso, pois ele se faz substituir. EM RELAO AO EMPREGADO: O EMPREGADO DE MODO GERAL TEM OS CINCO ELEMENTOS. MAS EXISTEM ESPCIES DE EMPREGADOS QUE CONTEMPLAM ALM DESSES ELEMENTOS OUTROS: DOMSTICO E O RURAL. o Empregado URBANO art. 2 e 3 CLT (e pto. de vista do empregado)
Pessoa Fsica (e) Pessoalidade (e) Onerosidade (e) (CLT diz mediante salrio) Subordinao Jurdica(dentro do contrato, recebe ordens) (a CLT chama de dependncia) No eventualidade (com habitualidade) Elementos da relao de emprego: URBANO 1 O empregado tem que ser pessoa fsica; (S se julga no JT so para trabalhadores pessoa fsica, os demais so da JC). 2 Pessoalidade: O servio tem que ser prestado diretamente pelo empregado, no pode ser o irmo dele; 3 Onerosidade: Tem que receber algo em troca pelo trabalho, tem que receber uma contraprestao salarial; Aluna: Fabola Ramos Fernandes Pgina 10
Tem dois tipos de empregado que alm dos 5 elementos ainda tem mais outros elementos, que so o rural e o domestico. o Empregado RURAL art. 2 e 3 CLT , Lei 5889/73
(e pto. de vista do empregado)
Pessoa Fsica (e) Pessoalidade (e) Onerosidade (e) Subordinao Jurdica No eventualidade (com habitualidade) Trabalha para quem? Empregador RURAL Agronegcio com objetivo de lucro (agricultura / pecuria) Local / Onde? Zona Rural ou Prdio rstico (imvel situado na Zona urbana com exerccio de atividade agro econmica) Empregado rural: alm desses cinco elementos, previstos no art. 2 e 3 da CLT contempla mais dois elementos, que a lei 5.889/73 nos informa.
Art. 2 Empregado rural toda pessoa fsica que, em propriedade rural ou prdio rstico, presta servios de natureza no eventual a empregador rural, sob a dependncia deste e mediante salrio. Art. 3 - Considera-se empregador, rural, para os efeitos desta Lei, a pessoa fsica ou jurdica, proprietrio ou no, que explore atividade agro-econmica, em carter permanente ou temporrio, diretamente ou atravs de prepostos e com auxlio de empregados.
Pgina 11
Lei 5889/73: artigo 2 e 3 : local da prestao de servio, imvel rural ou prdio rustico dentro da cidade. O ultimo elemento atividade agropecuria (visa luvro para o proprietrio), por isso que caseiro domestico e no rural. Outro diferencial o adicional noturno de 25% (artigo 7) e no 20. Outra diferena o horrio do trabalho. Diferena tambm decorrente do artigo 9 (alimentao 25%, habitao 20%) ao contrario do urbano artigo 458CLT.
Art. 2 Empregado rural toda pessoa fsica que, em propriedade rural ou prdio rstico, presta servios de natureza no eventual a empregador rural, sob a dependncia deste e mediante salrio. Art. 3 - Considera-se empregador, rural, para os efeitos desta Lei, a pessoa fsica ou jurdica, proprietrio ou no, que explore atividade agro-econmica, em carter permanente ou temporrio, diretamente ou atravs de prepostos e com auxlio de empregados. 1 Inclui-se na atividade econmica, referida no "caput" deste artigo, a explorao industrial em estabelecimento agrrio no compreendido na Consolidao das Leis do Trabalho. 2 Sempre que uma ou mais empresas, embora tendo cada uma delas personalidade jurdica prpria, estiverem sob direo, controle ou administrao de outra, ou ainda quando, mesmo guardando cada uma sua autonomia, integrem grupo econmico ou financeiro rural, sero responsveis solidariamente nas obrigaes decorrentes da relao de emprego. Art. 4 - Equipara-se ao empregador rural, a pessoa fsica ou jurdica que, habitualmente, em carter profissional, e por conta de terceiros, execute servios de natureza agrria, mediante utilizao do trabalho de outrem. (Vide Lei n 6.260, de 1975) Art. 5 Em qualquer trabalho contnuo de durao superior a seis horas, ser obrigatria a concesso de um intervalo para repouso ou alimentao observados os usos e costumes da regio, no se computando este intervalo na durao do trabalho. Entre duas jornadas de trabalho haver um perodo mnimo de onze horas consecutivas para descanso. Art. 6 Nos servios, caracteristicamente intermitentes, no sero computados, como de efeito exerccio, os intervalos entre uma e outra parte da execuo da tarefa diria, desde que tal hiptese seja expressamente ressalvada na Carteira de Trabalho e Previdncia Social. Art. 7 - Para os efeitos desta Lei, considera-se trabalho noturno o executado entre as vinte e uma horas de um dia e as cinco horas do dia seguinte, na lavoura, e entre as vinte horas de um dia e as quatro horas do dia seguinte, na atividade pecuria. Pargrafo nico. Todo trabalho noturno ser acrescido de 25% (vinte e cinco por cento) sobre a remunerao normal. Art. 8 Ao menor de 18 anos vedado o trabalho noturno. Art. 9 Salvo as hipteses de autorizao legal ou deciso judiciria, s podero ser descontadas do empregado rural as seguintes parcelas, calculadas sobre o salrio mnimo: a) at o limite de 20% (vinte por cento) pela ocupao da morada; b)at o limite de 25% (vinte por cento) pelo fornecimento de alimentao sadia e farta, atendidos os preos vigentes na regio; c) adiantamentos em dinheiro. 1 As dedues acima especificadas devero ser previamente autorizadas, sem o que sero nulas de pleno direito. 2 Sempre que mais de um empregado residir na mesma morada, o desconto, previsto na letra "a" deste artigo, ser dividido proporcionalmente ao nmero de empregados, vedada, em qualquer hiptese, a moradia coletiva de famlias. 3 Rescindido ou findo o contrato de trabalho, o empregado ser obrigado a desocupar a casa dentro de trinta dias. 4 O Regulamento desta Lei especificar os tipos de morada para fins de deduo.
Pgina 12
- TRABALHADOR RURAL Art. 2 e 3 da Lei 5889/73 Esto presentes os cinco elementos do urbano, mas existe mais dois. O sexto elemento o PARA QUEM? Para o empregador rural (aquele que exerce uma atividade agro-econmica agricultura/pecuria que visa LUCRO. O stimo ONDE? Zona rural (imvel em rea rural) ou Prdio rstico (pode ser em rea urbana, mas para atividade agroeconmica, comercializando algo da agricultura ou da pecuria). Se o empregado exerce esta atividade em prdio rstico ser considerado rural.
Pessoa Fsica (e) Pessoalidade (e) Onerosidade (e) Subordinao Jurdica Continuidade A Jurisprudncia entende que para ter trabalho continuo, h periodicidade de 3 vezes por semana Trabalha pra quem? Pessoa fsica ou Famlia Local / Onde? No mbito residencial Atividade no lucrativa - DOMSTICO Art. 1, Lei 5589/72 So os quatro primeiros elementos mais: Ele tem apenas os quatro elementos da relao de emprego, o 5 elemento a continuidade. CONTINUIDADE mnimo 3 vezes por semana jurisprudncia majoritria; Como a doutrina no defina o que continuidade, a doutrina majoritria diz que aquele que trabalha trs vezes ou mais por semana, se trabalhar menos diarista. PARA QUEM? Pessoa Fsica ou famlia; pessoa jurdica nunca poder contratar um empregado domstico. ONDE? mbito residencial apenas. Se eu tenho um escritrio e a pessoa faz caf, no no mbito residencial. ATIVIDADE NO LUCRATIVA se gerar lucro no mais domstico. Se a empregada domstica limpar o escritrio estar trabalhando na atividade lucrativa, portanto, ser urbano. Atividade no lucrativa do empregador: No caso do escritrio ser dentro de casa e o empregador exercer atividade lucrativa, o domstico no poder trabalhar na atividade lucrativa, se no passar a ser Urbano. Agora se o empregador prestar servio voluntrio, o Pgina 13
CLIENTE EMPREGADOR
Ao trabalhista
(Empregador x Empregado) o Ao de inqurito para apurao de falta grave O Empregado Garantia de emprego Falta grave Justa Causa (art. 482 CLT) OBJETIVO: Dispensar por justa causa, o empregado estvel. A) DINMICA - A partir do momento que o empregado comete a falta grave, o empregador vai se preparar com duas opes: suspender o empregado ou no suspend-lo. - SUSPENSO o empregado no trabalha e no recebe salrio durante o Inqurito. A suspenso tem que ser imediata; 30 dias para ajuizar o inqurito, contados da suspenso que deve ser imediata. Prescrio s para o empregado. Neste caso haver decadncia no prazo de 30 dias (smula 403, STF). O juiz pode declarar de ofcio a decadncia. - NO SUSPENSO trabalha normal e recebe o salrio. Neste caso a lei no fala qual o prazo de terminar o inqurito. Neste caso se aplica a ANALOGIA, em que o prazo ser de 30 dias, mas ser contado da cincia da falta. - TESTEMUNHAS At o nmero de 6 (seis); PROCEDENTE: - SEM SUSPENSO A justa causa ser a partir do trnsito em julgado da sentena - SUSPENSO a justa causa ser considerada a data da suspenso, portanto a sentena ter efeito retroativo. - Na carteira a data ser a SUSPENSO, pois no h aviso prvio. - IMPROCEDENTE - SEM SUSPENSO retoma a vida normal do trabalho; - COM SUSPENSO o empregado reintegrado e recebe todos os salrios e demais benefcios retroativos. A lei ocorreu em um erro tcnico, pois escreveu readmitido e no reintegrado. Readmitido significaria novo contrato de trabalho, o que, na verdade, no ocorreu. Inqurito para apurao de falta grave: Procedimento especial, que existe em virtude de uma situao peculiar, exige atos processuais diferenciados. Serve para dispensar o empregado estvel desde que tenha cometido falta grave e quem ira reconhecer a falta grave ser o judicirio. Artigos de CLT 853 a 855, 492 a 496.
Art. 853 - Para a instaurao do inqurito para apurao de falta grave contra empregado garantido com estabilidade, o empregador apresentar reclamao por escrito Junta ou Juzo de Direito, dentro de 30 (trinta) dias, contados da data da suspenso do empregado. Art. 854 - O processo do inqurito perante a Junta ou Juzo obedecer s normas estabelecidas no presente Captulo, observadas as disposies desta Seo. Art. 855 - Se tiver havido prvio reconhecimento da estabilidade do empregado, o julgamento do inqurito pela Junta ou Juzo no prejudicar a execuo para pagamento dos salrios devidos ao empregado, at a data da instaurao do mesmo inqurito.
Pgina 15
Artigo 494 clt: suspenso perdurara ate a deciso final do processo. 495: se improcedente: o empregador tem pagar o salario todo para traz. A prova tem que ser robusta. 493: mistura o direito material com o processual: c/c 482
Art. 482. Constituem justa causa para resciso do contrato de trabalho pelo empregador: a)...ato de improbidade; b) incontinncia de conduta (mal procedimento a ordem da falta de moral) ou mau procedimento; Comportamento fora do censo comum c) negociao habitual por conta prpria ou alheia sem permisso do empregador, e quando constituir ato de concorrncia empresa para a qual trabalha o empregado, ou for prejudicial ao servio; (ex. trabalha na Coca-cola e passa informaes para a Pepsi - cola) d) condenao criminal do empregado, passada em julgado, caso no tenha havido suspenso da execuo da pena; e) desdia no desempenho das respectivas funes; f) embriaguez habitual ou em servio; g) violao de segredo da empresa; h) ato de indisciplina ou de insubordinao; i) abandono de emprego; j) ato lesivo da honra ou da boa fama praticado no servio co ntra qualquer pessoa, ou ofensas fsicas, nas mesmas condies, salvo em caso de legtima defesa, prpria ou de outrem; k) ato lesivo da honra ou da boa fama ou ofensas fsicas praticadas contra o empregador e superiores hierrquicos, salvo em caso de legtima defesa, prpria ou de outrem; l) prtica constante de jogos de azar.
Pgina 16
a) Ato de Improbidade - a improbidade pressupe ato exclusivo do empregado, com a inteno de fartar-se do patrimnio do empregador. Improbidade toda ao ou omisso desonesta do empregado, abuso de confiana, fraude ou m-f, onde o empregado visa uma vantagem para si ou para outrem, tais como: furto, adulterao de documentos pessoais ou os que pertencem ao empregador, etc. Uma forma a degradao de patrimnio. b) Incontinncia de Conduta ou Mau Procedimento - a incontinncia revela-se pelos excessos ou imoderaes, entendendo-se a inconvenincia de hbitos e costumes, pela falta de moderao de linguagem ou de gestos. Ocorre quando o empregado comete ofensa ao pudor, pornografia ou obscenidade e leva perda de respeito e o seu bom conceito perante a empresa e seus colegas de trabalho. Por exemplo, caracteriza-se, quando h assdio sexual de um empregado sobre outra pessoa da empresa, causando constrangimento. J o mau procedimento caracteriza-se com o comportamento incorreto, irregular do empregado, atravs da prtica de atos que firam a discrio pessoal, o respeito, que ofendam a dignidade, com as regras que um homem comum deve seguir quando vive em sociedade. c) Negociao Habitual - ocorre justa causa se o empregado, sem autorizao expressa do empregador, por escrito ou verbalmente, exerce, de forma habitual, atividade concorrente, explorando o mesmo ramo de negcio, ou seja, concorrente de seu patro, ou mesmo quando exerce outra atividade que, embora no concorrente, prejudique o exerccio de sua funo na empresa. d) Condenao Criminal - tambm d justa causa, j que o empregado cumprir sua pena provavelmente preso e deve ser passado em julgado, caso no tenha havido suspenso da execuo da pena. O despedimento do empregado justificadamente vivel pela impossibilidade material de subsistncia do vnculo empregatcio, uma vez que, cumprindo pena criminal, o empregado no poder exercer atividade na empresa. condenao criminal do empregado, passada em julgado, caso no tenha havido suspenso da execuo da pena; transitada em julgado. e) Desdia - o tipo de falta grave que, na maioria das vezes, consiste na repetio de pequenas faltas leves, que se vo acumulando at culminar na dispensa do empregado. Isto no quer dizer que uma s falta no possa configurar desdia. desdia corpo mole repetio de atrasos e faltas Os elementos caracterizadores so os descumprimentos pelo empregado da obrigao de maneira aplicada e sob horrio o servio que lhe est habituado. So elementos materiais, ainda, a pouca produo, os atrasos frequentes, as faltas injustificadas ao servio, a produo imperfeita e outros fatos que prejudicam a empresa e demonstram o desinteresse do empregado pelas suas funes. f) Embriaguez Habitual ou em Servio - s haver embriaguez habitual quando o trabalhador substituir a normalidade pela anormalidade, tornando-se um alcolatra, patolgico ou no. Para a configurao da justa causa, irrelevante o grau de embriaguez e tampouco a sua causa, sendo bastante que o indivduo se apresente embriagado no servio ou se embebede no decorrer dele. O lcool a causa mais frequente da embriaguez. Nada impede, porm, que esta seja provocada por substncias de efeitos anlogos (psicotrpicos). De qualquer forma, a embriaguez deve ser comprovada atravs de exame mdico pericial. Cabe ressaltar que os Tribunais vm paulatinamente se posicionando no sentido de descaracterizar a embriaguez como uma falta grave, mas como uma enfermidade que necessita de tratamento mdico, devendo o empregador encaminhar o empregado Previdncia Social. A jurisprudncia trabalhista vem considerando a embriaguez contnua como uma doena, e no como um fato para a justa causa. prefervel que o empregador enseje esforos no sentido de encaminhar o empregado nesta
Pgina 17
Inqurito para Apurao de Falta Grave O trabalhador dirigente sindical, possuidor de garantia de emprego, somente pode ser dispensado se cometer falta grave devidamente apurada (art. 8, VIII da CR/88 c/c art. 543, 3 da CLT). Para a apurao da falta grave, portanto, o empregador dever instaurar uma ao judicial denominada inqurito para apurao de falta grave (arts. 494, 495, 496, 853, 854 e 855 da CLT). Mas no s o dirigente sindical possui o mencionado benefcio. O estvel decenal (art. 492 da CLT); os diretores de cooperativas (art. 55 da Lei n. 5.764/71); os membros, eleitos pelos empregados, de comisso de conciliao prvia (art. 625-B da CLT) e os representantes dos trabalhadores no Conselho Curador do FGTS (art. 3, 9 da Lei n. 8.036/90) ou no Conselho Nacional de Previdncia Social (art. 3, 7 da Lei n. 8.213/91 c/c art. 301 do Decreto n. 3.048/99) tambm s podem ser dispensados se cometerem falta grave devidamente comprovada em inqurito. J os empregados membros das Comisses Internas de Preveno de Acidentes (art. 10, II, a dos ADCT e art. 165 da CLT), gestantes (art. 10, II, b dos ADCT) e acidentados no trabalho (art. 118 da Lei n. 8.213/91), apesar de tambm possurem garantia de emprego, podem ser dispensados por justa causa sem a necessidade de instaurao do inqurito. Alm disso, o membro da Comisso Interna de Preveno de Acidentes pode ser dispensado, mesmo sem justa causa, desde que sua dispensa se funde em motivo disciplinar, tcnico, econmico ou financeiro . Portanto, os empregados ainda estaro protegidos contra a dispensa arbitrria, mas sua garantia de emprego, em relao aos demais beneficirios, mais frgil. Assim, tendo o empregado, possuidor de garantia de emprego (estvel decenal, diretor de cooperativa, membro de comisso de conciliao prvia, dirigente sindical e representante dos trabalhadores no Conselho Curador do FGTS ou no Conselho Nacional de Previdncia Social), cometido falta grave, dever seu empregador instaurar, contra ele, ao judicial de inqurito para apurao de falta grave. Antes de instaur-la, porm, o empregador dever escolher entre suspender ou no seu funcionrio. Sua escolha (suspenso ou manuteno do trabalho) perdurar at o trnsito em julgado do inqurito. Se o empregador decidir pela suspenso do empregado, dever instaurar o inqurito dentro de 30 (trinta) dias da data da suspenso (prazo decadencial Smula 62 do TST e Smula 403 do STF). Caso no haja suspenso do empregado, a doutrina diverge a respeito do prazo para a instaurao (j que h omisso legal). Uns defendem a possibilidade de instaurao do inqurito dentro de 5 (cinco) anos , por analogia prescrio qinqenal trabalhista. Outros defendem, em analogia prescrio bienal trabalhista, a instaurao dentro de 2 (dois) anos . Por fim, alguns entendem ser, o prazo, de 30 (trinta) dias contados da cincia da falta grave (analogia ao prazo para a instaurao quando h suspenso). Consideramos esta ltima interpretao a mais razovel, uma
Pgina 19
Pgina 20
Pgina 22
Sentena
Procedente (justa causa) C/suspenso data da suspenso S/suspenso data do transito em julgado Improcedente (Justa Causa) S/ Suspenso Continua trabalhando C/ Suspenso Reintegrao + Indenizao (salrios da suspenso)
Todos os destinatrios do inqurito para apurao de falta grave: A partir dessa premissa, no s os portadores da estabilidade decenal (art. 492, da CLT), mas tambm o dirigente sindical passou a ser destinatrio do inqurito para apurao de falta grave, para o fim subsidiar eventual dispensa obreira. O prprio Supremo Tribunal Federal j se pronunciou, sobre o tema, quando editou a Smula n. 197, dizendo que: "O empregado com representao sindical s pode ser despedido mediante inqurito em que se apure falta grave.". Quando o empregado no for estvel pode o empregador demitir por justa causa de plano. Alguns empregados tendo em vista de alguns contratos de trabalho, tero uma proteo eu outros empregados no tem. Esta proteo determinada ou indeterminada chamada de portadores da estabilidade. Estes empregados no podem ser dispensados, salvo quando a falta grave for declarada em juzo. Caso o empregado cometer falta grave nos termos do 853, poder o empregador suspender o empregado (faculdade) a o empregador tem prazo decadencial de 30 dias para ajuizar a ao. So sete os portadores da estabilidade: ESTABILIDADE: S AS CINCO PRIMEIRAS SO DE INQUERITO POR FALTA GRAVE, AS TRS RESTANTES, NO. 1 dirigente sindical: Art. 8, VIII da CR; art. 543 da CLT; Sumula 269 do TST (esta sumula importantssima); OJs 365 e 369 do TST. O dirigente sindical, os titulares e suplentes somente os que representam empregados; de acordo com a jurisprudncia de 3 a 7 titulares, e de 3 a 7 suplentes; A garantia se inicia com o registro da Aluna: Fabola Ramos Fernandes Pgina 23
TST Enunciado n 269 - Res. 2/1988, DJ 01.03.1988 - Mantida - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003 Empregado Eleito para Ocupar Cargo de Diretor - Contrato de Trabalho - Relao de Emprego - Tempo de Servio O empregado eleito para ocupar cargo de diretor tem o respectivo contrato de trabalho suspenso, no se computando o tempo de servio deste perodo, salvo se permanecer a subordinao jurdica inerente relao de emprego.
Art. 543 - O empregado eleito para cargo de administrao sindical ou representao profissional, inclusive junto a rgo de deliberao coletiva, no poder ser impedido do exerccio de suas funes, nem transferido para lugar ou mister que lhe dificulte ou torne impossvel o desempenho das suas atribuies sindicais. (Redao dada pelo Decretolei n 229, de 28.2.1967) 3 - Fica vedada a dispensa do empregado sindicalizado ou associado, a partir do momento do registro de sua candidatura a cargo de direo ou representao de entidade sindical ou de associao profissional, at 1 (um) ano aps o final do seu mandato, caso seja eleito inclusive como suplente, salvo se cometer falta grave devidamente apurada nos termos desta Consolidao. (Redao dada pela Lei n 7.543, de 2.10.1986) vai de encontro com a CF
OJ-SDI1-365 ESTABILIDADE PROVISRIA. MEMBRO DE CONSELHO FIS-CAL DE SINDICATO. INEXISTNCIA (DJ 20, 21 e 23.05.2008) Membro de conselho fiscal de sindicato no tem direito estabilidade prevista nos arts. 543, 3, da CLT e 8, VIII, da CF/1988, porquanto no representa ou atua na defesa de direitos da categoria respectiva, tendo sua competncia limitada fiscalizao da gesto financeira do sindicato (art. 522, 2, da CLT).
Smula n 369 - TST - Dirigente Sindical - Estabilidade Provisria I - indispensvel a comunicao, pela entidade sindical, ao empregador, na forma do 5 do art. 543 da CLT. (ex-OJ n 34 - Inserida em 29.04.1994) II - O art. 522 da CLT, que limita a sete o nmero de dirigentes sindicais, foi recepcionado pela Constituio Federal de 1988. (ex-OJ n 266 - Inserida em 27.09.2002) V - O registro da candidatura do empregado a cargo de dirigente sindical durante o perodo de aviso prvio, ainda que indenizado, no lhe assegura a estabilidade, visto que inaplicvel a regra do 3 do art. 543 da Consolidao das Leis do Trabalho. (ex-OJ n 35 - Inserida em 14.03.1994)
Pgina 24
Art. 625-B. A Comisso instituda no mbito da empresa ser composta de, no mnimo, dois e, no mximo, dez membros, e observar as seguintes normas: (Includo pela Lei n 9.958, de 12.1.2000) 1 vedada a dispensa dos representantes dos empregados membros da Comisso de Conciliao Prvia, titulares e suplentes, at um ano aps o final do mandato, salvo se cometerem falta, nos termos da lei. (Includo pela Lei n 9.958, de 12.1.2000)
3 Diretor de cooperativa: art. 55 da Lei 5.764/71. Diretor que representa o interesse de trabalhadores, s o titular, o suplente na tem garantia de emprego. A OJ 253 da SDI 1 do TST que fala isso. A lei no especifica nem o n mnimo e nem o mximo de diretores. A garantia se inicia com o registro da candidatura e vai at a data de eleio, se eleito, continua a garantia durante todo o mandato, aps o final do mandato ele continuar por mais um ano aps o fim do mandato.A durao do mandato pode durar at quatro anos, de acordo com a Lei 5.764/71. Art. 55. Os empregados de empresas que sejam eleitos diretores de sociedades cooperativas pelos mesmos criadas, gozaro das garantias asseguradas aos dirigentes sindicais pelo artigo 543 da Consolidao das Leis do Trabalho (Decreto-Lei n. 5.452, de 1 de maio de 1943).
OJ-SDI1-253 ESTABILIDADE PROVISRIA. COOPERATIVA. LEI N 5.764/71. CONSELHO FISCAL. SUPLENTE. NO ASSEGURADA (inserida em 13.03.2002) O art. 55 da Lei n 5.764/71 assegura a garantia de emprego apenas aos empregados eleitos diretores de Cooperativas, no abrangendo os membros suplentes.
O que muda que o mandato de 4 anos. Aqui SOMENTE os TITULARES QUE TEM GARANTIA (como de interesse dos empregados todos titulares tem garantias. OS SUPLENTES NO TEM GARANTIA
Pgina 25
5 Membro do Conselho Nacional de Previdncia Social: Art. 3, Par. 7 da Lei 8.213/91. Garantia aos titulares e suplentes, mas desde que representem aos empregados. 03 titulares, e o mesmo nmero de suplentes. No conselho no h eleio, eles so indicados e nomeados. A garantia se inicia com a nomeao, a garantia ser durante o mandato e, aps o final do mandato ele continuar por mais um ano aps o fim do mandato. Mandato com durao de 02 anos. A nomeao feita pelo Presidente da Repblica e no pelo Ministro do trabalho.
7 Aos membros do CNPS, enquanto representantes dos trabalhadores em atividade, titulares e suplentes, assegurada a estabilidade no emprego, da nomeao at um ano aps o trmino do mandato de representao, somente podendo ser demitidos por motivo de falta grave, regularmente comprovada atravs de processo judicial.
De 6 a 8 tem garantia, mas eu posso mandar embora por justa causa sem inqurito. 6 Membro da CIPA (NR 5 TEM, regulamenta a CIPA, no fala sobre a garantia de emprego, mas do funcionamento da cipa) (cipista ou cipeiro): Art. 10, II, a da ADCT. Art. 165 da CLT. Smula 339 do TST. Registro da candidatura------- eleio----------- mandato------ + 1ano--------Quem decide numero de titulares e suplentes definido por norma tcnica do ministrio do trabalho (no precisa saber) s tem que saber que a metade deles que tem estabilidade. Mas tem uma observao, a CLT fala que s os suplentes tinham garantias. Mas a partir da CR/88 os suplentes passaram a possuir a garantia (vide sumula 339). Tem garantia aquele que passam por eleio. O presidente da cipa tem garantia? ELE ESTARA SEMPRE NA METADE DO EMPREGADOR (INDICADO, DEFENDE OS INTERESSES DA EMPRESA), ENTO NO TEM GARANTIA. J O VICE PRESIDENTE DA METADE DOS EMPREGADOS, POR ISSO TEM GARANTIA. ARTIGO 164 CLT. ELE ENTRA POR ELEIO. A garantia se inicia com o registro da candidatura e vai at a data de eleio, se eleito, continua a garantia durante todo o mandato, aps o final do mandato ele continuar por mais um ano aps o fim do mandato.A durao do mandato de 01 ano. Aluna: Fabola Ramos Fernandes Pgina 26
CLT, Art. 165 - Os titulares da representao dos empregados nas CIPA (s) no podero sofrer despedida arbitrria, entendendo-se como tal a que no se fundar em motivo disciplinar, tcnico, econmico ou financeiro. Pargrafo nico - Ocorrendo a despedida, caber ao empregador, em caso de reclamao Justia do Trabalho, comprovar a existncia de qualquer dos motivos mencionados neste artigo, sob pena de ser condenado a reintegrar o empregado.
TST Enunciado n 339 - Res. 39/1994, DJ 20.12.1994 - Mantida - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003 Incorporadas as Orientaes Jurisprudenciais ns 25 e 329 da SBDI-1) - Res. 129/2005, DJ 20, 22 e 25.04.2005 Suplente da CIPA (Comisses Internas de Preveno de Acidentes) - Garantia de Emprego I - O suplente da CIPA goza da garantia de emprego prevista no art. 10, II, "a", do ADCT a partir da promulgao da Constituio Federal de 1988. (ex-Smula n 339 - Res. 39/1994, DJ 22.12.1994 - e ex-OJ n 25 da SBDI-1 - inserida em 29.03.1996) II - A estabilidade provisria do cipeiro no constitui vantagem pessoal, mas garantia para as atividades dos membros da CIPA, que somente tem razo de ser quando em atividade a empresa. Extinto o estabelecimento, no se verifica a despedida arbitrria, sendo impossvel a reintegrao e indevida a indenizao do perodo estabilitrio. (ex-OJ n 329 da SBDI-1 - DJ 09.12.2003).
Se a empresa encerra suas atividades, o fato gerador da CIPA deixa de existir, no h o que prevenir. Pode ser dispensado sem obedecer a garantia. CAso cometa falta grave pode ser dispensado sem o IFG. 7 Gestante: Art. 10, II, b do ADCT. Smula 244 do TST. Art. 10 - At que seja promulgada a lei complementar a que se refere o Art. 7, I, da Constituio: II - fica vedada a dispensa arbitrria ou sem justa causa: b) da empregada gestante, desde a confirmao da gravidez at cinco meses aps o parto.
TST Enunciado n 244 - Res. 15/1985, DJ 09.12.1985 - Nova redao - Res. 121/2003, DJ 21.11.2003 Incorporadas as Orientaes Jurisprudenciais ns 88 e 196 da SBDI-1 - Res. 129/2005, DJ 20, 22 e 25.04.2005 Garantia de Emprego Gestante - Reintegrao, Salrios e Vantagens I - O desconhecimento do estado gravdico pelo empregador no afasta o direito ao pagamento da indenizao decorrente da estabilidade (art. 10, II, "b" do ADCT). (ex-OJ n 88 da SBDI-1 - DJ 16.04.2004 e republicada DJ 04.05.04) II - A garantia de emprego gestante s autoriza a reintegrao se esta se der durante o perodo de estabilidade. Do contrrio, a garantia restringe-se aos salrios e demais direitos correspondentes ao perodo de estabilidade. (ex-Smula n 244 alterada pela Res. 121/2003, DJ 21.11.2003) III - No h direito da empregada gestante estabilidade provisria na hiptese de admisso mediante contrato de experincia, visto que a extino da relao de emprego, em face do trmino do prazo, no constitui dispensa arbitrria ou sem justa causa. (ex-OJ n 196 da SBDI-1 - inserida em 08.11.2000)
A garantia se inicia com a confirmao da gravidez (para a jurisprudncia a confirmao da gravidez a data da concepo). E vai at 05 meses depois do parto.
Pgina 27
Pgina 28
Ao de Consignao em Pagamento Essa ao prevista no art. 890 do CPC diz respeito no s pagamento por quantia certa, mas tambm entrega de coisa. tratada tambm no art. 335 do CC. Art. 335. A consignao tem lugar: I - se o credor no puder, ou, sem justa causa, recusar receber o pagamento, ou dar quitao na devida forma; II - se o credor no for, nem mandar receber a coisa no lugar, tempo e condio devidos; III - se o credor for incapaz de receber, for desconhecido, declarado ausente, ou residir em lugar incerto ou de acesso perigoso ou difcil; IV - se ocorrer dvida sobre quem deva legitimamente receber o objeto do pagamento; V - se pender litgio sobre o objeto do pagamento. A consignao se d quando o devedor reconhece o pedido e v dificuldade de se exonerar facilmente dessa obrigao. Tem dvida, tem que pag-la, tem prazo para pagar e o credor cria embaraos para esse recebimento. Se no encontra facilmente o credor, ou ele se recusa, ele no est apto a receber, no pode deixar de pagar. Tem uma obrigao e tenha que desonerar, pois se no fizer pode gerar implicaes: no aspecto em relao ao credor que pode exigir multa, se for o caso, e em relao ao Estado, que tambm pode exigir multa. No Direito do Trabalho, usamos consignao em duas situaes. Uma muito rara, mas que possvel e outra comum. A situao rara: para o empregador se exonerar do pagamento do salrio. tem obrigao de pagar at o quinto dia til, o empregado no quer receber. At o quinto dia til se recusar a receber tem que ajuizar ao de consignao em pagamento. Pois o Auditor do Trabalho for fiscalizar a empresa e pedir os contracheques e verificar a folha de pagamento vai verificar que no pagou no prazo, e o empregador ser autuado. A outra possibilidade: se desonerar do pagamento das verbas rescisrias, ou melhor dizendo os direitos rescisrios. Pois quando dispensa o empregado tem um prazo para fazer o acerto com ele. Art. 477, 6 - O pagamento das parcelas constantes do instrumento de resciso ou recibo de quitao dever ser efetuado nos seguintes prazos: (Includo pela Lei n 7.855, de 24.10.1989)
Pgina 30
Pgina 31
3o Ocorrendo a recusa, manifestada por escrito ao estabelecimento bancrio, o devedor ou terceiro poder propor, dentro de 30 (trinta) dias, a ao de consignao, instruindo a inicial com a prova do depsito e da recusa. (Includo pela Lei n 8.951, de 13.12.1994) 4o No proposta a ao no prazo do pargrafo anterior, ficar sem efeito o depsito, podendo levant-lo o depositante. (Includo pela Lei n 8.951, de 13.12.1994) Art. 893. O autor, na petio inicial, requerer: I - o depsito da quantia ou da coisa devida, a ser efetivado no prazo de 5 (cinco) dias contados do deferimento, ressalvada a hiptese do 3o do art. 890; O juiz do trabalho no despacha a petio inicial, pois uma vez distribuda ao se marca a audincia. Esses 5 dias so contados da distribuio, no processo do trabalho. Distribui e vai na secretaria e pede uma guia e faz o depsito. E esse dinheiro ficar a disposio do juzo, at o dia da audincia. II - a citao do ru para levantar o depsito ou oferecer resposta. Diz na petio do que se trata, o que est consignando e requer ao juiz que defira a entrega do que est consignando, valor ou coisa, para o autor na audincia. No dia da audincia, o ru, trabalhador, no quer receber o valor, para no dar quitao. Mas na verdade ele est dando quitao somente o que recebe. Se ele tiver outros direitos que possa possuir est ressalvado. Tem juiz dque at coloca na ata a ressalva: fica ressalvado direito do trabalhador de pleitear qualquer direito que eventualmente possua. Se ele se recusar a receber o dinheiro ficar disponvel em juzo, o juiz julgar a consignao e vai liberar o dinheiro para ele e desonerar o empregador, no que tange a quitao daqueles valores que est consignando. No que diz respeito a dispensa sem justa causa: se entende que foi equivocada a dispensa, e que tem que ser convertida em sem justa causa, vai pleitear a reverso e os direitos decorrentes. Mas muito comum a consignao da dispensa sem justa causa. Quais verbas no sem justa causa: Quais verbas com justa causa: Tem que ajuizar a consignao dentro do prazo de 10 dias. A consignao no requer o pagamento imediato, pois tem 5 dias para pagar. Quais so as verbas rescisrias devidas: 1 - dispensa sem justa causa: * aviso prvio * saldo de salrio * 13 proporcional * frias proporcionais e vencidas caso existam * sacar o FGTS e guia e multa dos 40% * FGTS das parcelas rescisrias * guia para receber o SD * chave de conectividade: documento para liberar o FGTS Aluna: Fabola Ramos Fernandes Pgina 32
RESUMO: OBS Verbas rescisrias 1. Saldo do salrio 2. Aviso prvio 3. 13 salrio (ano da resciso) 4. FGTS (8%) 1 + 2 + 3 5. Frias + 1/3 (ultimo perodo) 6. Multa 40% FGTS 7. Guia TRCT Sacar o FGTS 8. Guia CDSD Seg. desemprego Justa Causa 1 + 4 Demisso 1 2+3+4+5 Outras 1 2+3+4+5+6+7
Matria 1 parcial ate aqui. Dissdio Coletivo 1.Conceito 2.Pressupostos processuais e condies da ao coletiva 2.1. Competncia originria 2.2. Legitimao 2.3. Interesse processual 2.4. Natureza da ao 2.5. Objeto Aluna: Fabola Ramos Fernandes Pgina 34
A disputa intersindical pela representatividade de certa categoria refoge ao mbito da competncia material da Justia do Trabalho." No que diz respeito ao dissdio jurdico de greve, o Tribunal Superior do Trabalho tem entendimento no sentido de que o Sindicato que deflagra o movimento paredista no tem legitimidade para ajuiz-lo, consoante Precedente Jurisprudencial No. 12, verbis: "12. GREVE. QUALIFICAO JURDICA. ILEGITIMIDADE ATIVA AD Aluna: Fabola Ramos Fernandes Pgina 36
Pgina 38
Pgina 39
Pgina 41
E ao utilizada quando a empresa e o sindicato no conseguem por meio de acordo de negociao, em uma denominador comum em relao a conveno coletiva que vai reger a categoria profissional, para a situao onde esta negociao no ocorre, o sindicato tem a possibilidade de transferir esta situao de soluo ao judicirio. Atualmente ocorre a necessidade de comum acordo para o ajuizamento sendo ele tcito ou expresso. Pressupostos: Subjetivos: Competncia Capacidade Processual Objetivos: Negociao coletiva prvia Inexistncia de norma coletiva em vigor Observncia do momento apropriado para o ajuizamento Petio inicial apta (contendo requisitos especficos) Comum acordo entre as partes Requisitos da petio inicial: Objetivos: Edital de convocao Ata da assemblia geral Lista de presena da assemblia geral Registro formal da negociao coletiva frustrada (Neste caso s poder ocorrer negociao se for comprovado que a negociao em vias de acordo entre as partes no obteve xito, isso deve ser provado para ser possvel a ao). Norma coletiva anterior em face de dissdio revisional Procurao emanada do presidente do sindicato suscitante Comprovao da Concordncia entre as partes (Posterior a emenda 45, s poder existir a demanda se a outra parte concordar, o entendimento que tem prevaleceu e a validade do comum acordo, e indica que no ocorre a reduo ao direito a justia, neste caso o comum acordo e Aluna: Fabola Ramos Fernandes Pgina 42
Pgina 43
Aes do Sindicato Aes que dizem respeito ao Cliente Sindicato. As aes mais utilizadas so as aes coletivas, aes de cumprimento e os dissdios (dentre as quais o Sindicat tambm tem suas aes que ele pode mover.
Pgina 45
O Sindicato ajuza em nome prprio defendo o interesse da coletividade, requer observncia de uma norma. A diferena que na ao coletiva, o sindicato busca aquilo que est disposto em Lei (daquilo que est disposto em Lei). J na Ao de Cumprimento, o sindicato ingressa pretendendo a observncia acordo coletivo, conveno coletiva ou sentena normativa. Ao coletiva descumprimento de lei e ao de cumprimento desobedincia de instrumento coletivo. Ex.: 500 trabalhadores trabalham em condies insalubres e no recebem o adicional. Cada um deles pode pleitear a insalubridade, mas o sindicato em nome desses 500, da categoria de trabalho pode para atender ao direito individual homogneo desses 500 pleitear a insalubridade para cada um deles. Na ao de cumprimento, busca-se pleitear aquilo que est previsto em Acordo Coletivo, Conveno coletiva ou sentena normativa. Inicialmente utilizava-se somente Sentena Normativa Lei 8984/1995, art. 1. Esta Lei estendeu a possibilidade de buscar a observncia no Acordo Coletivo/Conveno Coletiva. Ex) Existe uma clusula na Conveno que a empresa deve dar uma sexta bsica. No entanto, isto no ocorre. O Sindicato poder ajuizar ao coletiva.
Direitos de ordem coletiva lato sensu. Tanto na ao de cumprimento quando na coletiva o sindicato busca direitos de ordem coletiva, mas especialmente direito individual homogneo. Normalmente o procedimento ordinrio, por causa do valor da causa. O trabalhador pode individualmente requerer em Juzo aquilo que tambm pode ser objeto de ao coletiva. Neste caso, tratado como reclamao trabalhista individual. Caso esta ao j seja objeto de uma ao coletiva, o trabalhador pode pedir sua excluso do rol dos substitudos para requerer individualmente se por acaso no confia no advogado. Uma vez que o Sindicato pleiteou uma ao coletivo, o indivduo no pode ajuizar ao sem antes requerer sua excluso do rol na ao coletiva. Se ajuza ao individual antes, na defesa da ao coletiva o ru vai arguir litispendncia. O que autoriza o sindicato a fazer isso o art. 8, III, CF. O art. 8 fala dos direitos coletivos individuais. O empregado procura o sindicato sozinho, ingressa com reclamao comum, com advogado fornecido pelo sindicato.
O sindicato pode atuar nas aes coletivas substituindo os trabalhadores da categoria que ele representa pleiteando direitos de ordem coletiva, e no somente os previstos em lei. Ao coletiva diz respeito a violao de lei. E ao de cumprimento diz respeito a no observncia do que est disposto em acordo, conveno coletiva e sentena normativa.
A lei autoriza quanto ao cumprimento de salrios, mas o sindicato pode pleitear qualquer direito, por fora do art. 8, VI, CF. Se a empresa descumpre qualquer preceito previsto em sentena normativa, acordo coletiva ou conveno coletiva: ex.: o acordo diz que a empresa tem que conceder auxlio creche, aumento de salrio de X%, pagamento de hora extra a 100%, se o empregador descumpre o empregado pode exigir o cumprimento, individualmente, mas o sindicato caso esse descumprimento atinja uma coletividade pode pleitear como substituto processual, em prol da categoria qualquer direito de ordem coletiva e no s pagamento de salrio como diz a lei. A CLT s previa esse direito expressamente no tocante ao descumprimento de sentena normativa, que a deciso do dissdio coletivo, mas a sentena normativa instrumento que tem objeto semelhante a acordo e conveno, e inclusive substituiu quando as partes no conseguem elaborar. A jurisprudncia entendeu por bem estender para o acordo ou conveno coletiva. TST Enunciado n 286 - Res. 19/1988, DJ 18.03.1988 - Nova redao - Res. 98/2000, DJ 18.09.2000 - Mantida - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003 Legitimidade - Substituto Processual - Demanda - Conveno e Acordo Coletivo - Sindicato A legitimidade do sindicato para propor ao de cumprimento estende-se tambm observncia de acordo ou de conveno coletivos. Surgiu uma lei que tambm chancelou isso, que a lei 8.984 que no seu art. 1 diz que cabe ao de cumprimento em face de no observncia de acordo ou conveno coletiva. A ao de cumprimento quem tem competncia so as varas do trabalho, os juzes de primeira instncia. Das decises da ao de cumprimento cabe recurso ordinrio. um procedimento especial do processo trabalhista assim como o inqurito para apurao de falta grave e dissdio coletivo. Competncia Originria A Competncia originria das varas do Trabalho. Contra a deciso, cabe recurso ordinrio. A ao de cumprimento, no caso de sentena normativa, somente com o trnsito em julgado. Observaes Importantes Para lembrar que, no tocante a legitimao extraordinria, utiliza-se o CPC no art. 6. A lei no caso, autoriza o Sindicato a fazer isto, e chamado Substituio Processual. Nestas duas aes, temos o sindicato como cliente, principalmente Sindicato dos Empregados. Podemos ter tambm o sindicato como cliente, no dissdio coletivo.
Dissdio Coletivo: outro procedimento especial. Previsto na CLT a partir do art. 856, sendo que vrios desses artigos esto revogados promovida pela CF, que posterior a esse dispositivo. O nosso objetivo trabalhar DC de natureza econmica, que a ao que vai provocar o Judicirio a criar conjunto de regras que vo reger determinada categoria, por determinado lapso de tempo. Temos o DC de greve que vai julgar legalidade ou no do movimento grevista. DC de reviso que o que vai rever os instrumentos coletivos vigentes. Aluna: Fabola Ramos Fernandes Pgina 47
Deve ser escrita. O Dissdio deve observar esta forma. Endereada ao presidente do Tribunal. Em alguns casos a CLT admite que o prprio Presidente ou MP do Trabalho suscite o dissdio. Admitia. Hoje diferente, com o advento do art., 114 paragrafo 3 da CR/88 revogou parte do Art. 856. 3 Em caso de greve em atividade essencial, com possibilidade de leso do interesse pblico, o Ministrio Pblico do Trabalho poder ajuizar dissdio coletivo, competindo Justia do Trabalho decidir o conflito. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 45, de 2004) H revogao parcial, porque o art. 114 da CF depois da alterao da EC 45, diz que em caso de greve com possibilidade de leso do interesse pblico diz que o MP pode ajuizar dissdio coletivo. O Presidente do Tribunal no pode mais instaurar de ofcio o dissdio no caso de greve e nem o MP, s em greve de atividade essencial. A limitao de legitimao do MP se prende s a atividade essencial. Antes era qualquer greve. E o Presidente do Tribunal que podia fazer de ofcio agora no pode mais.
Art. 857 - A representao para instaurar a instncia em dissdio coletivo constitui prerrogativa das associaes sindicais, excludas as hipteses aludidas no art. 856, quando ocorrer suspenso do trabalho.
Quem tem legitimidade para ajuizar dissdio so s sindicatos e a empresa, no caso de acordo frustrado, mas sindicatos leia-se entes sindicatos: sindicado, confederao ou federao. Central sindical, CUT, no tem essa legitimidade.
Pargrafo nico. Quando no houver sindicato representativo da categoria econmica ou profissional, poder a representao ser instaurada pelas federaes correspondentes e, na falta destas, pelas confederaes respectivas, no mbito de sua representao.
Pgina 48
O Ministrio do Trabalho marca uma mediao entre os dois sindicatos, caso no consiga a se chegar a acordo o sindicato elabora uma ata e vai apontar a negociao coletiva frustrada. Esse documento tem que ser juntado aos autos. A negociao coletiva um dever dos sindicatos/empresas. O Dissdio somente poder ocorrer se a negociao coletiva for frustrada. O interessante que o os interessados possam resolver suas controvrsias, sem interveno. O dissdio s proposto caso seja comprovada a tentativa de negociao coletiva frustrada. O meio para comprovao a certido emitida pelo Ministrio Pblico do Trabalho. Caso haja impasse para construir estas regras/clusulas que vo reger a categoria, uma das partes interessadas poder suscitar ou requerer perante o Ministrio do Trabalho a mediao. O MPT far a mediao para buscar a negociao. Se no for possvel vai emitir a certido. A negociao pode no dar certo, mas o Sindicato deve tentar a negociar. O ideal que a deciso do dissdio entre em vigor quando a vigncia do acordo ou conveno coletiva terminar (pargrafo 3). Segundo o professor, na maioria das vezes no d tempo, a negociao se arrasta. Comum acordo: Art. 114, pargrafos 1 e 2 Para o professor um absurdo. No h como ajuizar dissidio tendo que requerer o acordo da parte contrria.
Pgina 49
Motivos do dissdio so as clusulas que querem inserir, direitos que querem inserir ou suprimir e no conseguem.
Art. 859 - A representao dos sindicatos para instaurao da instncia fica subordinada aprovao de assemblia, da qual participem os associados interessados na soluo do dissdio coletivo, em primeira convocao, por maioria de 2/3 (dois teros) dos mesmos, ou, em segunda convocao, por 2/3 (dois teros) dos presentes.
Isso tambm registrado na ata da assembleia e deve ser juntado na petio inicial. Dissdio coletivo no o presidente do sindicato, ou dirigente que decide, a categoria por meio de Assembleia, Por isso a Ata de assembleia deve ser registrada. Por isso a Ata deve estar anexada na Petio Inicial. Importante verificar os requisitos da Ata qurum. Ata com a lista de presena para comprovar o qurum.
Art. 860 - Recebida e protocolada a representao, e estando na devida forma, o Presidente do Tribunal designar a audincia de conciliao, dentro do prazo de 10 (dez) dias, determinando a notificao dos dissidentes, com observncia do disposto no art. 841. Pargrafo nico - Quando a instncia for instaurada ex officio, a audincia dever ser realizada dentro do prazo mais breve possvel, aps o reconhecimento do dissdio. Art. 861 - facultado ao empregador fazer-se representar na audincia pelo gerente, ou por qualquer outro preposto que tenha conhecimento do dissdio, e por cujas declaraes ser sempre responsvel. Art. 862 - Na audincia designada, comparecendo ambas as partes ou seus representantes, o Presidente do Tribunal as convidar para se pronunciarem sobre as bases da conciliao. Caso no sejam aceitas as bases propostas, o Presidente submeter aos interessados a soluo que lhe parea capaz de resolver o dissdio.
Estas audincias de conciliao so muito demoradas, pois discute todas as clausulas. Proposio de entendimento razovel de clausulas controvrsias.
Art. 863 - Havendo acordo, o Presidente o submeter homologao do Tribunal na primeira sesso. Art. 864 - No havendo acordo, ou no comparecendo ambas as partes ou uma delas, o presidente submeter o processo a julgamento, depois de realizadas as diligncias que entender necessrias e ouvida a Procuradoria.
Procuradoria o ministrio publico do trabalho, pois se trata de interesse coletivo, ou interesse individual homogneo. O MP emite seu parecer.
Art. 865 - Sempre que, no decorrer do dissdio, houver ameaa de perturbao da ordem, o presidente requisitar autoridade competente as providncias que se tornarem necessrias.
Pgina 50
A deciso do dissidio coletivo vai gerar uma dupla publicao. Pargrafo nico - A sentena normativa vigorar: a) a partir da data de sua publicao, quando ajuizado o dissdio aps o prazo do art. 616, 3, ou, quando no existir acordo, conveno ou sentena normativa em vigor, da data do ajuizamento; b) a partir do dia imediato ao termo final de vigncia do acordo, conveno ou sentena normativa, quando ajuizado o dissdio no prazo do art. 616, 3. Vigncia: a vigncia da sentena normativo: quando ajuza dentro do prazo de 60 que antecede o ltimo dia de vigncia comea sua vigncia no dia subsequente. Quando ajuza fora do prazo, depois dos 60 dias, acabou a vigncia, a partir da data da publicao. E quando no existir acordo ou conveno coletiva da data do ajuizamento.
Se Ajuizar dentro do prazo ex tunc
10/03/2010
Aquilo que esta numa deciso coletivo permanece mesmo seu prazo tendo acabado, ate surgir um novo dissidio coletivo. A primeira adere ao contrato de trabalho. Sumula 277 TST.
SINDICATO
Frustrada a negociao
* Requisitos:
Tentativa
Aprovao
Duas aes que pode ser ajuizadas tanto pelo empregado, empregador ou sindicato: Ao rescisria e Mandado de Segurana na Justia do Trabalho. AO RESCISRIA O Objetivo desta ao desconstituir uma sentena de mrito Regra geral as decises de mrito geram coisas julgadas materiais. A Ao Rescisria uma excepcionalidade, uma vez preenchidos os requisitos previstos em lei. Por ter o objetivo de romper uma deciso de mrito, no h o efeito da revelia, no se opera. Exatamente por preservao coisa julgada. Ela ser desconstituda excepcionalmente. As Excees esto previstas Art. 485 CPC. Competncia Originria dos Tribunais.
Conceito Sucintamente, a rescisria uma ao autnoma que visa desconstituir os efeitos da coisa julgada de deciso Judiciria que possuir vcios insanveis. Nestes termos, bem dispe Luiz Guilherme Marinoni: ao destinada precipuamente a obter anulao ( e no declarao de nulidade) da coisa julgada formada sobre deciso judicial, permitindo, ento, por conseguinte, a reviso do julgamento. Note-se que o objetivo da ao rescisria desconstituir a fora da coisa julgada (eficcia preponderante anulatria), j que a sentena transitada em julgado presume-se, at prova em contrrio, vlida e eficaz. Desta forma, a ao rescisria visa atacar as decises judiciais de mrito que encontram-se maculadas por vcios insanveis, os quais no podero ser acobertadas pelo manto da coisa julgada. As decises da ao rescisria declaram a nulidade da sentena de mrito. A ao rescisria cabvel somente nos casos estritamente previstos em lei e tem por fim determinar a segurana jurdica das relaes processuais, no podendo, por exemplo, uma sentena prolatada por um juiz corrupto (hiptese do artigo 485, I do CPC) ser albergada pelos efeitos da coisa julgada. Havendo tal situao descrita, feriria de morte o princpio da segurana jurdica e da utilidade da tutela jurisdicional. Cabimento Aluna: Fabola Ramos Fernandes Pgina 52
Resumindo: Coisa julgada imutvel, mas voc pode mudar uma coisa transitada em julgado. A ao rescisria vai desconstituir uma coisa julgada material ou no mrito. Existem dois tipos de coisa julgada, no analisada no mrito e analisada o mrito. Sem mrito coisa julgada formal. Pode repetir a mesma ao, sem necessidade da ao rescisria. Coisa julgada material que analisa no mrito, portanto cabe aqui a ao rescisria. O que produz uma coisa julgada material: sentena/acrdo. Na justia do trabalho ainda tem o acordo homologado que faz coisa julgada material, por ser uma deciso definitiva, irrecorrvel (art. 831, nico da CLT e smula 259 do TST). Recurso s cabvel para o INSS contra acordo homologado, recurso ordinrio em 8 dias. S que a administrao pblica autrquica e fundacional que no explore atividade econmica tem prazo em dobro, ou seja, 16 dias. Dec. Lei 779/69. Isto somente para o INSS. Neste mesmo caso, de acordo homologado para as partes caber AO RESCISRIA. A Ao rescisria no recurso, mas uma ao normal. Voc pode querer anular o acordo, pois pode ter sido aceito com coao ou ameaa O Acordo firmado na JT tem fora de sentena e a esta deciso irrecorrvel. Quem pode recorrer o rgo previdencirio devido a este recolhimento. Se as partes concordaram no h porque recorrer. Todavia, se for provado que aquele acordo foi resultante de um vcio ou de coluso entre as partes (hipteses de Lide simulada), ou quando o empregador impe sua vontade ao empregado e este se submete para receber algo. A prova destes casos so difceis. Este acordo somente poder ser destitudo por Ao Rescisria. Vide Art. 831 da CLT e Smula 259 TST. Artigo 831 A deciso ser proferida depois de rejeitada pelas partes a proposta de conciliao. Aluna: Fabola Ramos Fernandes Pgina 53
Existe regra prpria para ao rescisria que deixa incompatvel o inciso II. No trabalho no h deposito de 5% e sim 20%. ARTIGO 836 L EM BAIXO FALAREMOS.
Art. 489. O ajuizamento da ao rescisria no impede o cumprimento da sentena ou acrdo rescindendo, ressalvada a concesso, caso imprescindveis e sob os pressupostos previstos em lei, de medidas de natureza cautelar ou antecipatria de tutela.
O ru quando citado para apresentar defesa este prazo legal, mnimo 15, mximo de 30 dias. Cada relator que comandar a ao rescisria poder dar um prazo? Sim. Geralmente os Desembargadores uniformizam esse prazo atravs do Regimento. No nosso caso, de 20 dias no TRT.
Art. 491. O relator mandar citar o ru, assinandolhe prazo nunca inferior a quinze dias nem superior a trinta para responder aos termos da ao. Findo o prazo com ou sem resposta, observar sea no que couber o disposto no Livro I, Ttulo VIII , Captulos IV e V.
O TRT resolveu uniformizar esse prazo. De acordo com o regimento interno do TRT fixou o prazo de 20 dias. O Juiz da 1 instancia que no tem competncia para julgar ao rescisria pode participar dela? Sim. Art. 492, CPC. Onde estiver Juiz de Direito leia-se Vara do Trabalho, na JT.
Pgina 54
Este prazo decadencial, contadas da ltima deciso do processo transitado em julgado, no necessariamente de mrito. Pode ser terminativa Smula 100 do TST. TST Enunciado n 100 - RA 63/1980, DJ 11.06.1980 - Nova Redao - Res. 109/2001, DJ 18.04.2001 - Incorporadas as Orientaes Jurisprudenciais ns 13, 16, 79, 102, 104, 122 e 145 da SBDI-2) - Res. 137/2005, DJ 22, 23 e 24.08.2005 Prazo de Decadncia - Ao Rescisria Trabalhista I - O prazo de decadncia, na ao rescisria, conta-se do dia imediatamente subseqente ao trnsito em julgado da ltima deciso proferida na causa, seja de mrito ou no. (ex-Smula n 100 - alterada pela Res. 109/2001, DJ 20.04.01) II - Havendo recurso parcial no processo principal, o trnsito em julgado d-se em momentos e em tribunais diferentes, contando-se o prazo decadencial para a ao rescisria do trnsito em julgado de cada deciso, salvo se o recurso tratar de preliminar ou prejudicial que possa tornar insubsistente a deciso recorrida, hiptese em que flui a decadncia a partir do trnsito em julgado da deciso que julgar o recurso parcial. (ex-Smula n 100 - alterada pela Res. 109/2001, DJ 20.04.01) Ao rescisria, citou a smula 100. Prazo decadencial de 2 anos. Ao proposta no TRT, competncia originria dos tribunais, cabe recurso ordinrio para o TST. Se a ao comea no TRT o recurso o primeiro recurso e ento o ordinrio. Art. 895, II, CLT. Tem uma diferena marcante em relao ao processo civil. Art. 482 JUZO RESCIDENTE E JUIZO RESCISRIO Por oportuno, cabe destacar, a diferena existente entre juzo rescidente e juzo rescisrio. Tal diferenciao de suma importncia para a compreenso da matria, tendo em vista a finalidade com se destina a ao rescisria e a determinao da competncia do juzo na propositura da ao. Pois bem, no julgamento da ao rescisria, os tribunais apreciam a matria em dois momentos distintos. No primeiro momento o tribunal que prolatou a deciso rescidenda, por meio do juzo rescidente, verifica se a situao enseja ao rescisria. No segundo momento, verifica se h necessidade de proferir nova deciso. Caso seja necessrio, o juzo competente para proferir a nova deciso o juzo rescisrio. Tentando aclarar ainda mais a diferena existente, Alexandre Freitas Cmara nos ensina: H que se dizer que o julgamento da ao rescisria dever se dividir, ordinariamente, em duas fases, razo pela qual, via de regra, ter o autor de formular dois pedidos ao demandante da resciso da sentena. A omisso do demandante em formular algum desses pedidos, quando ambos tinham que constar da petio inicial, dever levar ao indeferimento da mesma e a conseqente extino do processo sem resoluo do mrito. Aluna: Fabola Ramos Fernandes Pgina 55
Pgina 56
- se deciso foi proferida e existia sumulas controversas - se julgou contra oj e deciso pacificado. CLT Art. 831. A deciso ser proferida depois de rejeitada pelas partes a proposta de conciliao. Pargrafo nico. No caso de conciliao, o termo que for lavrado valer como deciso irrecorrvel, salvo para a Previdncia Social quanto s contribuies que lhe forem devidas. Sumula 259 TST 259. Termo de conciliao. Ao rescisria. S por ao rescisria impugnvel o termo de conciliao previsto no pargrafo nico do art. 831 da Consolidao das Leis do Trabalho. Da deciso quanto a ao rescisria no TRT, cabe recurso ao TST, voc no vai usar este recurso para deciso do TST.Sempre ser de uma vara para o para outra ou de uma vara para o TST. O prazo e decadencial de 2 anos, no ocorrendo revelia, o prazo comea a contar no e da deciso de mrito, e da ultima deciso do processo seja ela de mrito ou no. O prazo e da ultima deciso da causa.O que se qus desconstituir e a deciso de mrito ou no. Sumula 100 inciso 1 TST: Aluna: Fabola Ramos Fernandes Pgina 58
Pgina 59
Pargrafo nico. A execuo da deciso proferida em ao rescisria far-se- nos prprios autos da ao que lhe deu origem, e ser instruda com o acrdo da rescisria e a respectiva certido de trnsito em julgado. O efeito suspensivo somente em raros casos!! Desta forma, a ao rescisria tem plena incidncia na Justia do Trabalho, somente no incidindo na presente ao o requisito, que veremos a frente, do depsito prvio de 5% sobre o valor da causa. O depsito prvio no PT no de 5% como diz o CPC e sim de 20% sendo que parte estar dispensada caso for pobre no sentido legal. Portanto, havendo a sentena proferida pela justia laboral nas situaes expendidas do texto da CPC, ser passvel de ao rescisria visando desconstituir os efeitos do decisum.
- MANDADO DE SEGURANA Conceituao O mandado de segurana consiste em uma ao constitucional, de natureza civil, contenciosa e mandamental, regida por lei especial que tem por escopo proteger direito lquido e certo contra ato praticado por autoridade pblica. De acordo com o artigo 5, inciso LXIX, da Constituio Federal: Conceder-se- mandado de segurana para proteger direito lquido e certo, no amparado por habeas-corpus ou habeas-data, quando o responsvel pela ilegalidade ou abuso de poder for autoridade pblica ou agente de pessoa jurdica no exerccio de atribuies do Poder Pblico. Na mesma linha dispe o artigo 1, da Lei n 12.016/09: Conceder-se- mandado de segurana para proteger direito lquido e certo, no amparado por habeas corpus ou habeas data, sempre que, ilegalmente ou com abuso de poder, qualquer pessoa fsica ou jurdica sofrer violao ou houver justo receio de sofr-la por parte de autoridade, seja de que categoria for e sejam quais forem as funes que exera. 1 Equiparam-se s autoridades, para os efeitos desta Lei, os representantes ou rgos de partidos polticos e os administradores de entidades autrquicas, bem como os dirigentes de pessoas jurdicas ou as pessoas naturais no exerccio de atribuies do poder pblico, somente no que disser respeito a essas atribuies. 2 No cabe mandado de segurana contra os atos de gesto comercial praticados pelos administradores de empresas pblicas, de sociedade de economia mista e de concessionrias de servio pblico. 3 Quando o direito ameaado ou violado couber a vrias pessoas, qualquer delas poder requerer o mandado de segurana. Conforme preconiza o novel diploma legal, a ilegalidade pode ser proveniente de qualquer autoridade pblica, seja de que categoria for e sejam quais forem as funes. Da caracterizao do direito lquido e certo Aluna: Fabola Ramos Fernandes Pgina 60
98. Mandado de segurana. Cabvel para atacar exigncia de depsito prvio de honorrios periciais. ilegal a exigncia de depsito prvio para custeio dos honorrios periciais, dada a incompatibilidade com o processo do trabalho, sendo cabvel o mandado de segurana visando realizao da percia, independentemente do depsito.
Mandado de Segurana A partir do ms passado, MS em MG s pela via eletrnica, no pode mais distribuir MS. MS tem previso constitucional e na lei prpria. Na CF h previso no art. 5, inciso LXIX e LXX. Tem algumas peculiaridades no processo do trabalho. At a EC 45 s era possvel impetrar MS contra ato de magistrado. Portanto, a competncia era somente dos tribunais, seja do TRT ou TST. As varas do trabalho no tinham competncia para processar os mandados de segurana. Com o advento do art. 114, criou-se uma nova competncia que no era da JT que permitiu a possibilidade do juiz do trabalho da primeira instncia conhecer de mandado de segurana. Art. 114, inciso IV e XII CF. Quando uma ilegalidade, se fere direito lquido e certo praticado pro exemplo pelos Auditores Fiscais do Ministrio do Trabalho que so submetidos aos delegados gerais do trabalho, esse ato dos auditores e seus prepostos que at a EC era submetida Justia Federal passou a ser da Justia do Trabalho. Contra ato de juiz a competncia ser do TRT. O MS obedece os ditames da lei 12.016, tem prazo de 120 dias a partir da cincia do ato ilegal, prazo decadencial. Situaes peculiares que admitem mandado de segurana na JT: Smula 414, TST: Smula n 414 - TST - Res. 137/05 - DJ 22, 23 e 24.08.2005 - Converso das Orientaes Jurisprudenciais ns 50, 51, 58, 86 e 139 da SDI-II Mandado de Segurana - Justia do Trabalho - Antecipao de Tutela ou Concesso de Liminar Antes ou na Sentena I - A antecipao da tutela concedida na sentena no comporta impugnao pela via do mandado de segurana, por ser impugnvel mediante recurso ordinrio. A ao cautelar o meio prprio para se obter efeito suspensivo a recurso. (ex-OJ n 51 - inserida em 20.09.00) II - No caso da tutela antecipada (ou liminar) ser concedida antes da sentena, cabe a impetrao do mandado de segurana, em face da inexistncia de recurso prprio. (ex-OJs ns 50 e 58 - ambas inseridas em 20.09.00) III - A supervenincia da sentena, nos autos originrios, faz perder o objeto do mandado de segurana que impugnava a concesso da tutela antecipada (ou liminar). (ex-OJs no 86 - inserida em 13.03.02 e n 139 - DJ 04.05.04). Se o juiz antecipa os efeitos da tutela na sentena, quando, por exemplo, determina obrigao independentemente do trnsito em julgado. Como na sentena cabe recurso prprio contra ela, que o recurso ordinrio e no caberia mandado de segurana. Para sustar o comando de reintegrar tem que atribuir efeito suspensivo do recurso, que exceo no processo do trabalho. A ao cautelar meio especfico para atribuir efeito suspensivo ao recurso. Mandado de segurana: se o Aluna: Fabola Ramos Fernandes Pgina 63
OJ-SDI2-98 MANDADO DE SEGURANA. CABVEL PARA ATACAR EXIGNCIA DE DEPSITO PRVIO DE HONORRIOS PERICIAIS. Inserida em 27.09.02 (nova redao DJ 22.08.2005) ilegal a exigncia de depsito prvio para custeio dos honorrios periciais, dada a incompatibilidade com o processo do trabalho, sendo cabvel o mandado de segurana visando realizao da percia, independentemente do depsito. Aluna: Fabola Ramos Fernandes Pgina 64
Prazo: 120 dias da cincia do ato. Cabimento: Contra atos e decises irrecorrveis a) Deciso Interlocutria (Sumula 414, II TST)
SUM-414 MANDADO DE SEGURANA. ANTECIPAO DE TUTELA (OU LIMINAR) CONCEDIDA ANTES OU NA SENTENA (converso das Orientaes Jurisprudenciais ns 50, 51, 58, 86 e 139 da SBDI-2) - Res. 137/2005, DJ 22, 23 e 24.08.2005 II - No caso da tutela antecipada (ou liminar) ser concedida antes da sentena, cabe a impetrao do mandado de segurana, em face da inexistncia de recurso prprio. (ex-OJs ns 50 e 58 da SBDI2 - inseridas em 20.09.2000) b) Antecipao de honorrios periciais (OJ 98 SDI 2/TST) OJ-SDI2-98 MANDADO DE SEGURANA. CABVEL PARA ATACAR EXIGNCIA DE DEPSITO PRVIO DE HONORRIOS PERICIAIS. Inserida em 27.09.02 (nova redao DJ 22.08.2005) ilegal a exigncia de depsito prvio para custeio dos honorrios periciais, dada a incompatibilidade com o processo do trabalho, sendo cabvel o mandado de segurana visando realizao da percia, independentemente do depsito. Histrico: Redao original N 98 - MANDADO DE SEGURANA. CABVEL PARA ATACAR EXIGNCIA DE DEPSITO PRVIO DE HONORRIOS PERICIAIS. Inserida em 27.09.02 ilegal a exigncia de depsito prvio para custeio dos honorrios periciais, dada a incompatibilidade com o processo do trabalho e com a Smula n 236 do TST, sendo cabvel o mandado de segurana visando realizao da percia independentemente do depsito.
Pgina 66
Pgina 67