Home El precedente Pellicori de la CSJN y la carga dinmica de la prueba (o prueba compartida) en el mbito de los reclamos laborales por discriminacin

El precedente Pellicori de la CSJN y la carga dinmica de la prueba (o prueba compartida) en el mbito de los reclamos laborales por discriminacin

Por Gabet, Emiliano A. Gabet, Alejandro

En el pasado mes de noviembre la Corte Suprema de Justicia de la Nacin dict el leading case "Pellicori" resultando el mismo un relevante precedente en materia de carga probatoria para el mbito de la justicia del trabajo en los casos en los que se discuta la existencia de una conducta discriminatoria. En dicho fallo, el Alto Tribunal estableci que " La do ctrina de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin relativa a la carga probatoria del demandado de la razonabilidad del acto que se tilda de discriminatorio no supone la eximicin de prueba a la vctima de ese acto, pues, de ser este controvertido, pesa sobre aqulla la carga de acreditar los hechos de los que verosmilmente se siga la configuracin del motivo debatido, ni tampoco implica, de producirse esa conviccin, una inversin de la carga probatoria, ya que, ciertamente, en este supuesto, al demandado le corresponder probar el hecho que justifique descartar el prima facie acreditado". El fallo resulta una derivacin lgica de los precedentes ya existentes en la materia en los que la Corte tratara y analizara los parmetros a tener presente al momento de invertir la carga probatoria (especialmente en casos de mala praxis). En el ao 2001, el Procurador Fiscal de la Nacin ya haba sealado (y la mayora hizo suyo el dictamen) que la Corte tena "...dicho que en materia de mala praxis, donde se trata de situaciones complejas que no resultan ser de fcil comprobacin, cobra fundamental importancia el concepto de "la carga dinmica de la prueba" o "prueba compartida", que hace recaer en quien se halla en mejor situacin de aportar los elementos tendientes a obtener la verdad objetiva, el deber de hacerlo (conf. Fallos: 320:2715, voto del juez Adolfo Roberto Vzquez)"(1). Los tribunales civiles destacan que la Corte Suprema de Justicia de la Nacin estableci para los casos de mala praxis: "donde se trata de situaciones complejas que no resultan de fcil comprobacin, cobra fundamental importancia el concepto de "la carga dinmica de la prueba" o "prueba compartida", que hace recaer en quien se halla en mejor situacin de aportar los elementos tendientes a obtener la verdad objetiva, el deber de hacerlo (Fallos: 324:2689, considerando III del dictamen del Procurador General al cual se remite el mximo tribunal)" (2). Es por ello que la jurisprudencia en el mbito civil ha afirmado que "no es que se cree un sistema de presunciones en contra de la carga probatoria impuesta en el art. 377 del Cd. Procesal sino que esta norma debe unirse tambin al uso de presunciones cuando el actor se encuentra materialmente incapacitado para alcanzar la verdad objetiva"(3). Como hemos oportunamente sealado, "gran parte de la doctrina y jurisprudencia reconoce la aplicacin de la teora de la carga dinmica de la prueba. La misma establece que la parte que se encuentra con mayor dificultad en materia probatoria lograr revertir la carga de la misma si acredita la existencia de indicios que sustenten la situacin fctica debatida. Una correcta apreciacin de los indicios resulta necesaria por parte del juzgador para decidir la inversin de la carga probatoria atento que, de lo contrario, imperara la inseguridad jurdica"(4) por lo que "corresponde concluir que la inversin de la carga de la prueba no debe realizarse automticamente. La vctima de discriminacin debe aportar en juicio todos aquellos elementos probatorios que se encuentren a su alcance (documental, testimonial, etc.)"(5). Como derivacin del decisorio en comentario, y como consecuencia de que se trata de un caso de neto corte laboral, la Corte confirma que los principios que haba fijado para los casos de complicada probanza en sede civil, resultan aplicables en toda su extensin en el mbito de los

reclamos de discriminacin laboral. En consecuencia, el principio de "prueba compartida" y la existencia en cabeza de la parte ms dbil de la carga de incorporar "indicios" cobran relevancia para quien debe analizar las probanzas existentes en los autos en los que se discute la existencia de tratos discriminatorio. Respecto el concepto de indicio, la Real Academia Espaola en la vigsima segunda edicin de su diccionario lo define como "Fenmeno que permite conocer o inferir la existenc ia de otro no percibido"(6). Y respecto al concepto de "Prueba de indicios o indiciaria" es definida como " La que se obtiene de los indicios ms o menos vehementes relacionados con un hecho, generalmente criminal, que se pretende esclarecer"(7). Finalmente y a fin de cerrar el contexto del concepto de indicio, se define a "vehemente" aquello "Que tiene una fuerza impetuosa"(8). La jurisprudencia en el mbito de la Justicia del Trabajo de la provincia de Buenos Aires ya haba destacado la relevancia de la existencia de los indicios ya que "en virtud de la teora de las cargas dinmicas de la prueba, el trabajador que se considere afectado en razn de alguna de las causales previstas en el art. 1 de la ley 23.592 (Adla, XLVIII-D, 4179) debe demostrar los elementos de hecho o una suma de indicios de carcter objetivos en los que funda la ilicitud del acto, quedando a cargo del empleador acreditar que el despido tuvo por causa una distinta a la del acto discriminatorio alegado por el dependie nte"(9). Asimismo, " Ante la alegacin de un acto discriminatorio mediando indicios serios y precisos en tal sentido, es al empleador al que le compete aportar elementos que excluyan la tipificacin enrostrada, lo cual encuentra sustento en la teora de las cargas dinmicas de las pruebas, segn la cual, sin desmedro de las reglas que rigen el onus probando, quien se encuentre en mejores condiciones es quien debe demostrar objetivamente los hechos en los que se sustenta su obrar"(10). Por lo tanto, la doctrina que establece el fallo con relacin a la carga de aportar elementos probatorios y al anlisis que debe realizar el juez de dicha prueba aportada por las partes en los reclamos por discriminacin resulta correcta y una derivacin de la doctrina ya sentada por nuestro ms alto tribunal en materia de mala praxis. Queda en los jueces interpretarla y aplicarla en forma razonable atento que la acreditacin y correcta valoracin de los "indicios" es la base sobre la que se justifica la doctrina del fallo "Pellicori". (1) CSJN "P., S. R. y otros c. Clnica Bazterrica S.A. y otros", 04/09/2001.Publicado en: LA LEY 2002-A, 731. Cita Fallos Corte: Tomo 324; Pgina 2689. Cita online: AR/JUR/2699/2001. (2) Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil, sala E. "R. G., W. y otros c. Ciudad de Buenos Aires 28/02/2007". Publicado en: La Ley Online; Cita online: AR/JUR/237/2007. (3) Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil, sala E. "R. G., W. y otros c. Ciudad de Buenos Aires 28/02/2007", La Ley Online; Cita online: AR/JUR/237/2007. (4) GABET, Emiliano A. "Mobbing". Publicado en: DT 2011 (noviembre), 2969. (5) GABET, Alejandro - GABET, Emiliano A. "Tutela abusiva del supuesto delegado de hecho". Publicado en: LA LEY 2010-B, 44. (6) Ver en la edicin digital de la RAE en: http://buscon.rae.es/draeI/SrvltConsulta?TIPO_BUS=3&LEMA=indicio (7) Ver en la edicin digital de la RAE en: http://buscon.rae.es/draeI/SrvltConsulta?TIPO_BUS=3&LEMA=indicio (8) Ver en la edicin digital de la RAE en: http://buscon.rae.es/draeI/SrvltConsulta?TIPO_BUS=3&LEMA=vehemente (9) Tribunal del Trabajo Nro. 2 de La Matanza. 15/02/2006 "Villalba, Franco R. c. The Value Brands Company de Argentina SCA" Publicado en: LLBA 2006, 641. Cita online: AR/JUR/119/2006. (10) Tribunal del Trabajo Nro. 2 de San Isidro. 22/09/2006. "Iglesias, Federico c. Autopistas del Sol S.A.". Publicado en: DT 2007 (junio), 707. Cita online: AR/JUR/9434/2006