VIOLNCIA DOMSTICA: Alienao Parental

Ana Paula Kelly 1Cristina Maria de Ftima Maria Juliana Stefany Nadiele Valrio Pereira Wberton Pereira

Belo Horizonte 2012

Graduandos do 3 Perodo do Curso de Direito da Faculdade Novos Horizontes

RESUMO
necessrio reforarmos o discorrimento feito no presente trabalho que evidencia a distinta relao entre deveres jurdicos e deveres morais, e que mostra que o abandono afetivo, que uma questo que envolve mazelas sentimentais, no faz parte da competncia do poder judicirio, impossibilitando-o julg-lo. E sim, legitimando-o a julgar no que se refere aos possveis danos morais e materiais que tenha sido sofridos pela filha, visando compensa-l. Palavra chave: abandono afetivo, alienao parental. INTRODUO O presente trabalho tratar sobre a alienao parental e a possibilidade de condenao e indenizao punitiva por dano moral causada por esta alienao. A alienao parental, que algo relativamente novo no judicirio brasileiro, vem ganhando espao no Direito de Famlia que vem discutindo sobre a obrigatoriedade ou no de reparao do dano decorrido. A alienao d-se principalmente pela ausncia dos pais em relao participao no desenvolvimento de seus filhos. A sociedade sofre constantes transformaes, o que vem fatalmente a atingir as relaes familiares, uma vez que a famlia a base da sociedade. O Direito, que deve atender s necessidades da sociedade atravs da pacificao dos conflitos, vem evoluindo neste sentido para atender tambm esta demanda, a da alienao parental.

ABSTRACT
This work treats on parental alienation and the possibility of condemnation and punitive damages for pain and suffering caused by this sale. The parental alienation, which is something relatively new in the Brazilian judiciary, has been gaining ground in family law who comes to discussing mandatory or not repair the damage elapsed. The sale takes place mainly by the absence of parents in relation to participation in the development of their children. The society undergoes constant change, which inevitably comes to achieving family relationships, since the family is the foundation of society. The law, which must meet the needs of society through the pacification of conflicts, has been evolving in this direction also to meet this demand, the parental alienation. Keyword: emotional abandonment, parental alienation. 1.1 O problema da pesquisa

Com a evoluo da sociedade e a mudana das relaes entre as pessoas, as relaes entre os membros de uma famlia tornaram-se diferentes. A relao familiar no a mesma que a existente no sculo passado ou at mesmo na relao existente na dcada passada. Existe um distanciamento entre os entes familiares. Este distanciamento faz com que as relaes afetivas tornem-se mais tnues, podendo s vezes ser considerado at mesmo um abandono afetivo. Diante o
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3 exposto surge uma pergunta: Existe a obrigao de indenizao por abandono afetivo? Este trabalho busca responder esta pergunta sem, contudo esgotar o assunto. 1.2 Justificativa

Trata-se de um questionamento polmico que surge no ordenamento jurdico brasileiro que merece ampla discusso e anlise pela sociedade. 1.3 Objetivos

1.3.1 Objetivo geral Verificar se existe a obrigatoriedade de indenizao nos casos de abandono afetivo.

1.3.2 Objetivos especficos 1.4 Verificar como ocorre a alienao parental; Verificar se existe a obrigao de amar. Metodologia

Para viabilizar a elaborao deste trabalho, esta pesquisa ser realizada atravs de consultas a doutrina, sites da internet e peridicos. Este trabalho no tem a pretenso de esgotar o assunto e sim abord-lo de forma prtica e objetiva afim de que possa servir de objeto de consulta a leigos e at mesmo a profissionais que atuam no setor.

2.

VIOLNCIA DOMSTICA
A violncia domstica a maior causa de danos vida, corpo e sade da pessoa. Toda ao ou omisso que cause morte, leso, sofrimento fsico, sexual ou psicolgico e dano moral ou patrimonial praticada contra ao ser humano no ambiente domstico, familiar ou de intimidade configura violncia domstica e familiar de acordo com a lei 11.340/2006. Segundo Maria das Graas Carvalho Ferriani Professora Titular, da Escola de Enfermagem de Ribeiro Preto, da Universidade de So Paulo, Centro Colaborador da OMS para o desenvolvimento da pesquisa em enfermagem, violncia domstica:
uma das vrias modalidades de expresso de violncia que a humanidade pratica contra suas crianas e adolescentes, sendo que as razes desse fenmeno tambm esto associadas ao contexto histrico, social, cultural e poltico em que se insere e no pode ser compreendida somente como uma questo decorrente de conflitos interpessoais entre pais e filhos. Mesmo este relacionamento interpessoal, a qual configura um padro abusivo de interao pai-me-filho, foi construdo historicamente por pessoas que, ao faz-lo, revelam as marcas de sua histria pessoal no contexto da histria socioeconmica, poltica e cultural da sociedade.

A violncia domestica acontece contra crianas, adolescentes, mulheres e idosos, sendo que os agressores so sempre os prprios familiares das vitimas.
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4 O perfil do agressor caracterizado autoritarismo, falta de pacincia, irritabilidade, grosserias e xingamentos constantes, ou acompanhados de alcoolismos e uso de outras drogas. A violncia aparece tambm de forma psquica, onde se destri a moral e a ato estima do sujeito, sem marcas visveis ao corpo da vitima que normalmente so adolescentes e mulheres, e filhos de pais separados que sofrem com um jogo muito perigoso que falar mal de quem no possui a aguarda da criana. As marcas nesses casos so internas, psicolgicas, atravs de humilhaes, xingamentos, podendo chegar a injurias e ameaas contra a vida. Cunha e Pinto (2009, v6) definem a violncia domstica como sendo,
A agresso contra a mulher, num determinado ambiente domstico, familiar ou de intimidade com o fim especfico de us-la como objeto para retirar dela direitos, mediante aproveitamento de sua condio peculiar de hipossuficincia.

J Dias (2007, p56) comenta que:

O modelo conservador da sociedade coloca a mulher em situao de inferioridade e submisso ao homem, tornando-a vtima da violncia masculina.

Desde o perodo colonial no Brasil, a mulher era vista como objeto, sem vontade prpria e que caso de desobedincia s ordens do marido, poderia ser corrigido com uso de chibata, prevendo inclusive pena de morte mulher adltera. Atualmente proibido este tipo de comportamento, porm sabendo da sua constante ocorrncia, a lei n 9.099/95 banalizou a violncia domstica por prever aplicao de multa ou cesta bsica, tratamento que se mostra insuficiente para reprovao e preveno do crime de violncia. Dispe o artigo 2 de lei 11.340/2006 que:
Toda mulher, independente de classe, raa, etnia, orientao sexual, renda, cultura, nvel educacional, idade e religio, goza de direitos fundamentais inerentes pessoa humana, sendo-lhes asseguradas s oportunidades e facilidades para viver sem violncia, preservar sua sade fsica e mental e seu aperfeioamento moral, intelectual e social.

Decreto 4.377/2002 ambiente familiar, eliminando todas as formas de discriminao: mercado de trabalho, escola, lugares pblicos e privados, etc. o artigo 226, caput, da Constituio da Repblica dispe que a famlia a base da sociedade, tendo o Estado o dever de criar mecanismos para sua proteo.

3.

TIPOS DE VIOLNCIA DOMSTICA

Tratando sobre o tema violncia domstica abordando em especifico a Alienao Parental, no podemos tambm deixar de citar alguns outros tipos de violncia domestica, que se divide em 3 tipos: 3.1 Violncia fsica

A violncia fsica consiste basicamente no uso da fora com o objetivo de magoar, e deixa ou no marcas evidentes. So comuns socos, tapas, agresses com diversos objetos e queimaduras por objetos ou lquidos quentes. Quando as vtimas so homens, normalmente a violncia fsica no praticada directamente. Tendo em vista a habitual maior fora fsica dos homens, havendo intenes agressivas, esses fatos podem ser cometidos por terceiros, como por
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5 exemplo, parentes da mulher ou profissionais contratados para isso. Outra modalidade as agresses em que e apanhado o homem de surpresa, como por exemplo, durante o sono. 3.2 Violncia psicolgica

A Violncia Psicolgica ou a Agresso Emocional, s vezes igual ou mais prejudicial que a fsica. caracterizada pela rejeio, discriminao, humilhao e desrespeito exagerados. Trata-se de uma agresso que no deixa marcas corporais visveis, mas emocionalmente causa cicatrizes profundas para toda a vida. 3.3 Violncia verbal

A violncia verbal est diretamente relacionada com a violncia psicolgica. Alguns agressores verbais dirigem os seus insultos contra outros membros da famlia, principalmente em momentos em que estes esto na presena de estranhos.

4.

ALIENAO PARENTAL
4.1 Conceito

Termo proposto por Richard Gardner, em 1985, para a situao em que a me ou o pai de uma criana a influncia de forma negativa para romper os laos afetivos com o outro cnjuge, criando sentimentos de raiva e repudia nessa criana em relao a um dos pais. Os casos mais freqentes da SAP (Sndrome da Alienao Parental) esto associados a situaes onde a ruptura do vinculo conjugal gera em uma das partes envolvidas, uma tendncia vingativa muito grande. Quando este no consegue absorver a idia da separao, desencadeia um processo de vingana, desmoralizao e descrdito do ex-cnjuge. Com essa vingana o filho utilizado como instrumento da agressividade direcionada ao parceiro. Lei da alienao parental A lei prev medidas que vo desde o acompanhamento psicolgico at a aplicao de multa, ou mesmo a perda da guarda da criana a pais que estiverem alienando os filhos. A Lei da Alienao Parental, a lei 12.318 foi sancionada no dia 26 de agosto de 2010. A lei da Alienao Parental em seu artigo segundo define o que vem a ser alienao parental:
Art. 2o Considera-se ato de alienao parental a interferncia na formao psicolgica da criana ou do adolescente promovida ou induzida por um dos genitores, pelos avs ou pelos que tenham a criana ou adolescente sob a sua autoridade, guarda ou vigilncia para que repudie genitor ou que cause prejuzo ao estabelecimento ou manuteno de vnculos com este.

A ainda no seu artigo segundo pargrafo nico a lei exemplifica a alienao parental:
I - realizar campanha de desqualificao da conduta do genitor no exerccio da paternidade ou maternidade; II - dificultar o exerccio da autoridade parental; III - dificultar contato de criana ou adolescente com genitor; IV - dificultar o exerccio do direito regulamentado de convivncia familiar;

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V - omitir deliberadamente a genitor informaes pessoais relevantes sobre a criana ou adolescente, inclusive escolares, mdicas e alteraes de endereo; VI - apresentar falsa denncia contra genitor, contra familiares deste ou contra avs, para obstar ou dificultar a convivncia deles com a criana ou adolescente; VII - mudar o domiclio para local distante, sem justificativa, visando a dificultar a convivncia da criana ou adolescente com o outro genitor, com familiares deste ou com avs.

J no artigo terceiro a lei dispe que o ato de alienao parental constitui abuso moral contra a criana ou o adolescente. Assim define o artigo:
Art. 3o A prtica de ato de alienao parental fere direito fundamental da criana ou do adolescente de convivncia familiar saudvel, prejudica a realizao de afeto nas relaes com genitor e com o grupo familiar, constitui abuso moral contra a criana ou o adolescente e descumprimento dos deveres inerentes autoridade parental ou decorrentes de tutela ou guarda.

5.

COMO PODE OCORRER A ALIENAO PARENTAL

5.1 O genitor alienante exclui o outro genitor da vida dos filhos

O genitor alienante no comunica ao outro genitor fatos importantes relacionados vida dos filhos tais como escola, mdico, comemoraes, etc.. O genitor alienante toma decises importantes sobre a vida dos filhos, sem prvia consulta ao outro o genitor, como por exemplo, a escolha ou mudana de escola, mudana de pediatra, etc.. Transmite ainda o seu desagrado diante da manifestao de contentamento externada pela criana em estar com o outro genitor. 5.2 Interfere nas visitas

O genitor alienante procura controlar excessivamente os horrios de visita. Organiza diversas atividades para o dia de visitas, de modo a torn-las desinteressantes ou mesmo inib-las. No permite que a criana esteja com o genitor alienado em ocasies outras que no aquelas prvia e expressamente estipuladas. 5.3 Ataca a relao entre filho e o outro genitor

Recorda criana, com insistncia, motivos ou fatos ocorridos que levem ao estranhamento com o outro genitor. Obriga a criana a optar entre a me ou o pai, fazendo-a tomar partido no conflito. Transforma a criana em espi da vida do excnjuge. Quebra, esconde ou cuida mal dos presentes que o genitor alienado d ao filho. Sugere criana que o outro genitor pessoa perigosa. 5.4 Denigre a imagem do outro genitor

O genitor alienante faz comentrios desairosos sobre presentes ou roupas compradas pelo outro genitor ou mesmo sobre o gnero do lazer que ele oferece ao filho. Critica a competncia profissional e a situao financeira do ex-cnjuge. Emite falsas acusaes de abuso sexual, uso de drogas e lcool.
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7 5.5 Consequncias

A criana alienada apresenta um sentimento constante de raiva e dio contra o genitor alienado e sua famlia. Ela se recusa a dar ateno, visitar, ou se comunicar com o outro genitor de quem guarda sentimentos e crenas negativas, que so inconsequentes, exageradas ou inverossmeis com a realidade. Crianas vtimas de SAP so mais propensas a apresentar distrbios psicolgicos como depresso, ansiedade e pnico. Elas normalmente passam a utilizar drogas e lcool como forma de aliviar a dor e culpa da alienao. So mais propensas a cometer suicdio, apresentam ainda baixa auto-estima, no conseguindo manter uma relao estvel, quando adultas. Possuem problemas de gnero, em funo da desqualificao do genitor atacado.

6.

ABANDONO AFETIVO
6.1 Conceito

Nos dias atuais, o poder judicirio vem sendo motivado a deliberar inmeros litgios em que se aventam s relaes afetivas entre indivduos. So inmeros os casos de unio homoafetiva, adoo de crianas por casal homoafetivo, paternidade afetiva e principalmente por abandono afetivo. Mas o que vem a ser o abandono afetivo? No idioma francs, surge o vocbulo bandon (poder, autoridade), do qual nasce a expresso laisser bandon (deixar em poder de), que mais tarde originou nessa lngua o verbo abandonner, adotado em portugus como abandonar. A palavra traz o sentido de algo, ou algum, que teve o seu cuidado negligenciado, que no recebeu cuidados ou sendo at mesmo desprezado. A palavra abandono definida no Dicionrio Aurlio como:
o ato ou efeito de abandonar; desprezo em que jazem as pessoas ou as coisas.

A palavra afeto deriva do Latim affectus, que quer dizer relao, disposio, estado temporrio, amor, atrao. Afeto um sentimento de carter emotivo, de ternura por algo ou algum. O significado da palavra afeto no Dicionrio Aurlio descrito como sendo: Impulso do nimo; sua manifestao. Sentimento, paixo. Amizade, amor, simpatia. Em seu artigo O Afeto face a Dignidade da Pessoa Humana e seus efeitos jurdicos no Direito de Famlia, a advogada e psicloga Mrcia Elena de Oliveira Cunha, citando Melanie Klein, diz que o afeto pode ser entendido como:
ncleos internos atribuidores de significado s vivncias e s relaes enquanto estas esto ocorrendo.

Mrcia Elena, para definir o que significa afeto apoia-se em Winniccott (2005, p. 17), em que no afeto nos tornamos pessoa em virtude da relao com outra pessoa. Mrcia Elena conclui que afeto:
(...) pode ser compreendido como um aspecto subjetivo e intrnseco do ser humano que atribui significado e sentido sua existncia, que constri o seu psiquismo a partir das relaes com outros indivduos.

No mbito da convivncia familiar o abandono afetivo pode ser definido como sendo a ausncia dos pais (um ou ambos) com relao ao exerccio do poder familiar sobre os filhos, caracterizando-se pelo descumprimento de deveres como criao, educao, formao moral, afeto, ateno.
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8 O artigo 1.634 do Cdigo Civil Brasileiro de 2002 (CC/02) diz que: Compete aos pais, quanto pessoa dos filhos menores:
I dirigir-lhes a criao e educao; II t-los em sua companhia e guarda;

Maria Helena Diniz na obra O novo cdigo civil comentado, ao comentar o artigo 1.634 do CC/02 destaca que o principal dever dos pais no exerccio do poder parental o de criao e educao dos filhos. E citando Silvio Rodrigues, (Direito civil. 26. ed., So Paulo, Saraiva, 2001, v. 6, p. 353) que esse dever contm o zelo material e moral para que o filho fisicamente sobreviva e atravs da educao forme seu esprito e seu carter. Esta competncia conferida aos pais no cdigo civil de 2002 de proteo e amparo aos filhos definida na Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988 (CF/88), em seu artigo 229 como sendo um dever:
Art. 229. Os pais tm o dever de assistir, criar e educar os filhos menores, e os filhos maiores tm o dever de ajudar e amparar os pais na velhice, carncia ou enfermidade.

Existem divergncias na doutrina a respeito se o descumprimento do dever que compete aos pais gera direito a indenizao ou no do filho abandonado. 6.2 Divergncias Segundo uma corrente, o descumprimento injustificado do dever de sustento, da assistncia moral e material, guarda e educao, gera direito a uma indenizao pecuniria ao filho(a) abandonado(a). O descumprimento desse dever sujeita o(s) pai(s) aos delitos de abandono material, abandono moral e intelectual. O artigo 227 da constituio de 1988 d guarida aos que so favorveis indenizao:
Art. 227. dever da famlia, da sociedade e do Estado assegurar criana, ao adolescente e ao jovem, com absoluta prioridade, o direito vida, sade, alimentao, educao, ao lazer, profissionalizao, cultura, dignidade, ao respeito, liberdade e convivncia familiar e comunitria, alm de coloc-los a salvo de toda forma de negligncia, discriminao, explorao, violncia, crueldade e opresso.

Os artigos 3, 4, 5, 7 e 22 do Estatuto da Criana e do Adolescente tambm so norteadores para indenizao. Os artigos 3, 4 e 22 trazem que:
Art. 3 A criana e o adolescente gozam de todos os direitos fundamentais inerentes pessoa humana, sem prejuzo da proteo integral de que trata esta Lei, assegurando-se-lhes, por lei ou por outros meios, todas as oportunidades e facilidades, a fim de lhes facultar o desenvolvimento fsico, mental, moral, espiritual e social, em condies de liberdade e de dignidade. Art. 4 dever da famlia, da comunidade, da sociedade em geral e do poder pblico assegurar, com absoluta prioridade, a efetivao dos direitos referentes vida, sade, alimentao, educao, ao esporte, ao lazer, profissionalizao, cultura, dignidade, ao respeito, liberdade e convivncia familiar e comunitria. Art. 22. Aos pais incumbe o dever de sustento, guarda e educao dos filhos menores, cabendo-lhes ainda, no interesse destes, a obrigao de cumprir e fazer cumprir as determinaes judiciais.

Nesta vertente, segue a deciso adotada pelo juiz Mario Romano Maggioni, da comarca de Capo da Canoa (RS) no processo de nmero 1.030.012.032-0, ficou decidido que o pai de uma menina ter de pagar indenizao pelo abandono afetivo de sua filha. O pai ausente do convvio com a filha, mesmo pagando penso alimentar, foi condenado a pagar uma indenizao decorrente da sua no participao no dia-adia da filha. A sentena de agosto de 2003 fixou a indenizao em 200 salrios
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9 mnimos. O pai que advogado e vereador no contestou a deciso. Abaixo trechos da sentena:
Aos pais incumbe o dever de sustento, guarda e educao dos filhos (art. 22, da lei n 8.069/90). A educao abrange no somente a escolaridade, mas tambm a convivncia familiar, o afeto, amor, carinho, ir ao parque, jogar futebol, brincar, passear, visitar, estabelecer paradigmas, criar condies para que a presena do pai ajude no desenvolvimento da criana. A ausncia, o descaso e a rejeio do pai em relao ao filho recm nascido, ou em desenvolvimento, violam a sua honra e a sua imagem. Basta atentar para os jovens drogados e ver-se- que grande parte deles derivam de pais que no lhes dedicam amor e carinho; assim tambm em relao aos criminosos. Por bvio que o Poder Judicirio no pode obrigar ningum a ser pai. No entanto, aquele que optou por ser pai - e o caso do ru - deve desincumbir-se de sua funo, sob pena de reparar os danos causados aos filhos. Nunca demais salientar os inmeros recursos para se evitar a paternidade (vasectomia, preservativos etc.). Ou seja, aquele que no quer ser pai, deve precaver-se. No se pode atribuir a terceiros a paternidade. Aquele, desprecavido, que deu origem ao filho deve assumir a funo paterna no apenas no plano ideal, mas legalmente. Assim, no estamos diante de amores platnicos, mas sim de amor indispensvel ao desenvolvimento da criana.

Outra corrente contesta a indenizao pecuniria, alegando que esta no est prevista no ordenamento jurdico brasileiro e que a punio prevista a perda da guarda do filho. No se pode dar amor ao outro, um amor que no sente por ele. O amor no pode ser imposto, um sentimento que surge naturalmente durante o convvio. No se pode penalizar algum por no sentir afeto por outro. Neste sentido a Terceira Cmera de Direito Civil, julgou improcedente a apelao Civil n. 2009.011649-6 de indenizao por danos morais e afetivos. Na ao o autor alegou que sofreu abandono material e afetivo por parte de seu pai. O reconhecimento da paternidade deu-se quando o autor tinha 15 anos de idade. O pagamento de alimentos surgiu desde o reconhecimento filial, at que o autor completasse 27 anos de idade. O filho alegou que em razo do desamparo material e psicolgico por parte do pai, sofreu prejuzos em sua manuteno e nos estudos, fazendo com que at os dias de hoje no tenha completado o ensino superior. Abaixo trechos da sentena:
No se pode exigir que depois de decorridos 15 anos do nascimento do autor, pai e filho venham a se conhecer e estabeleam, desde logo, uma relao afetiva, de modo a introduzir o autor na famlia que constituiu, sobretudo quando se percebe que essa circunstncia deixou mgoas no autor, o que de certo modo natural em casos dessa natureza. Os danos que certamente restaram no psiquismo do apelante no podem ser reparados com indenizao financeira, mas com a efetiva busca de aproximao deste com seu pai, para que, ainda que tardiamente, possam construir uma verdadeira relao de pai e filho, fundada no afeto, o que s possvel com boa vontade de ambas as partes, sem resistncias imotivadas, ou motivadas por interesses pecunirios que certamente no privilegiam o bem estar de ningum. A contemplao do dano moral exige extrema cautela e a apurao criteriosa dos fatos, porquanto, o mero distanciamento afetivo entre pais e filhos no constitui, por si, situao capaz de gerar dano moral, nem implica ofensa ao princpio da dignidade da pessoa humana, mas constitui antes um fato da vida. (...). Oportuno ressaltar, ainda, que no a mera presena de um pai na vida do filho que lhe assegura um desenvolvimento saudvel, nem a sua ausncia um fato impeditivo deste desenvolvimento, pois o mais importante que o

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filho seja educado em um ambiente permeado pelo equilbrio, onde as relaes familiares sejam saudveis, com ou sem a presena do pai ou da me. Mas a presena de pai e me e a relao equilibrada entre ambos tambm no garantia de que o filho v ter um desenvolvimento equilibrado e saudvel, pois existem inmeros fatores internos, externos e circunstanciais que balizam o desenvolvimento das pessoas. Pais ajustados podem gerar filhos desajustados, e a ausncia do pai ou da me tambm no enseja condenao a uma vida permeada de conflitos. (...) pagar pela falta de amor no estabelece o amor; pagar pela falta de companhia, no tem o dom de restabelecer o prazer de conviver. O pagamento pelo dano pode sim implicar na definitiva ruptura da relao. E nas relaes paterno-filiais o que se pretende no a ruptura, mas sim a estimulao do vnculo da afetividade.

Existem divergncias no que tange a matria de indenizao acerca do abandono afetivo, o poder judicirio para promover justia necessita fazer uma anlise caso a caso a fim de verificar se a indenizao procede ou no.

7.

DEVER MORAL
Dando sequencia ao raciocnio at ento discorrido nos tpicos anteriores, com enfoque ligado especialmente ao ultimo que discorre sobre as obrigaes jurdicas, para conseguir discernir melhor sobre a problemtica em questo, necessrio analisar outro tpico extremamente relevante: o dever moral. importante salutar as distintas compreenses do que dever moral, por isso necessrio enfatizar duas vertentes: o senso comum, e a viso aprofundada da filosofia. Para este primeiro, o dever moral confundido equivocadamente na maior parte das vezes com a tica, que em uma linguagem simples, na verdade, a arte de saber viver, segundo SAVATER, em tica para meu filho (2004, p.17). O conhecimento coloquial ou vulgar do senso comum faz uma ligao entre dois pontos diferentes entre si, moral e tica, e colocam a questo do dever moral como se fosse uma obrigao indiscutvel, que sua realizao ou no, implica, em elevar ou diminuir a idoneidade do indivduo e at seu status social. Se ele faz conforme o que os outros acreditam que o correto a se fazer, este elevado s alturas simbolizando um modelo a seguir. Por outro lado evidencia em outros casos, que varias pessoas so discriminadas por fazerem escolha contrria das maiorias, escolha que, diga-se de passagem, subjetiva a elas apenas. Se o primeiro tinha dever de fazer o que segundo o senso comum o correto, porque trat-lo como heri da ptria se ele fez somente o tinha que ser feito e nada mais; perigoso aderir a essas condutas utilitaristas que condenam e excluem minorias que pensam contrrio ao entendimento das massas, como no segundo caso. E onde fica a liberdade do indivduo de poder escolher o que compreende ser o melhor para si mesmo? Ou ele ser obrigado a ficar, por exemplo, se definhando internamente ao lado de uma pessoa que no ama mais at o fim de sua vida, simplesmente porque o companheiro possui lhe grande paixo, e honesto no relacionamento, ou talvez porque a sociedade acha que isto que a coisa moralmente correta a fazer, no abandonar algum que o ame muito? No seria melhor deix-lo livre para encontrar algum que realmente merea toda essa paixo e que possa correspond-lo altura, lhe fazendo realmente feliz? No que diz respeito ao entendimento filosfico sobre o dever moral, encontrase seu significado atravs do compreendimento de que dever moral distinto de
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11 dever jurdico, onde o primeiro no lhe obrigatrio o cumprimento do dever, e sim lhe facultado, haja vista que advm da vontade humana, seguindo o mesmo raciocnio de GERSON (2005, p.15). Pode-se evidenciar esta anlise da liberdade do indivduo na histria com profunda exatido no paradigma liberal, por exemplo, com a doutrina do iluminista LOCKE em especial quando defende a liberdade dos modernos onde os indivduos no cediam tutela do Estado todos seus direitos, pois h com os seres humanos direitos inalienveis e naturais que devem ser respeitados. GERSON salienta:
Que dever moral caracteriza-se em ser livremente e voluntariamente assumido, no havendo imposio legal que possa compelir a pessoa a cumpri-lo (2011, p.5).

Ao contrrio:
Os deveres jurdicos so quando uma determinada conduta prescrita como obrigatria, porque o no cumprimento deste dever jurdico implica na aplicao de um ato coativo que se chama sanso. Roberto Nogueira (2003, p.154).

Torna-se imprescindvel que seja introduzida neste contedo, a doutrina filosfica extremamente conceituada do alemo KANT, que apesar de ser extremamente moralista, expe o tema de forma to rica e polmica, que sua obra Fundamentao Metafsica dos Costumes considerada por muitos filsofos at hoje na atualidade, a mais importante obra moral j escrita. O autor GOMES baseado nesta obra filosfica de Kant salienta em seu livro A moral e o direito em Kant sobre deveres de virtude e deveres de direito (deveres de justia), que auxilia ao compreendimento mais aprofundado do dever moral. (2007, p.123) de se elucidar que neste primeiro, deveres de virtude, no se pode usar moralmente coero para impor um dever, ao passo que em deveres de direito, permitido a coercibilidade para auxiliar na realizao de um dever por parte de um indivduo. TRAVESSONI enfatiza que KANT deixa bem claro quando diz que ao contrrio dos deveres estritos (considerados deveres de direito) que especificam e determinam o caminho que o indivduo deve seguir precisamente, os deveres amplos (deveres de virtude) apenas do orientaes s mximas de aes, no adotam meio, mas sim fins. Com base nisto, ele evidncia uma folga nos deveres amplos que mostra a impossibilidade da lei especificar precisamente de qual maneira algum deve agir. (2007, p.123).

8.

EXISTE O DEVER DE AMAR?

Trazendo a reflexo de GOMES sobre a doutrina Kantiana ao tema, e interligando-a ao Principio da Legalidade que um dos direitos fundamentais expressos na Constituio Federal de 1988 em seu artigo 5 inciso II, que diz:
Que ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa se no em virtude de lei

A partir deste entrelaamento entre os deveres amplos que mostram a impossibilidade da lei obrigar o individuo a fazer algo e o exposto no principio fundamental da legalidade que est diretamente ligado ao princpio da liberdade, onde mostra constitucionalmente que ele somente obrigado a fazer algo ou alguma coisa se estiver previsto em lei, tm-se uma pergunta que deve ser analisada e estuda junto s suas provveis consequncias e seus efeitos,
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12 minuciosamente antes de qualquer deciso nos tribunais referente possibilidade do direito tutelar todas as aes humanas, em especfico, os sentimentos. Existe o dever de amar? O assunto e o questionamento so to relevantes para a sociedade e para seu futuro, porque estas decises proferidas no ordenamento jurdico em casos concretos pr determinam e abrem lacunas para aes maliciosas de indivduos que vislumbram utilizar-se destas sentenas para enriquecimento sem causa, banalizam a pretenso ao dano moral, que um direito do individuo, e usam-na como vingana a outrem, para curar magoas internas e no para compensao determinado dano. Frisa-se bem no que diz respeito ao abando afetivo como bem elucidou GUILHERME:
Que o ser humano precisa de cuidado para atingir sua plenitude, e para que possa superar obstculos e dificuldades da vida humana (2008, p.309)

Completa-se a frase com as palavras da ministra NANCY ANDRIGHI:

Que em suma, amar faculdade, cuidar dever (2012, p.11)

perigoso tornar jurdicas obrigaes que so essencialmente morais, e interpretar de forma equivocada que o direito pode tutelar todas as aes humanas, principalmente os sentimentos dos indivduos. Isso extremamente arriscado e pode vir a trazer no s consequncias drsticas para a sociedade de hoje e para o ordenamento jurdico atual, mas principalmente para a vida social de amanh e de toda uma nao em que as pessoas iram sorrir e abraar uns aos outros por mera obrigao e medo de serem penalizadas, punidas, ou acionadas judicialmente por no demonstrar sentimento uma para com a outra, em especial as que possuem relaes jurdicas privadas (as famlias). Para o compreendimento Kantiano no haveria nada mais imoral do que isto, irmos e irms, marido e mulher, pais e filhos com relaes artificiais, falsas, que decorrem apenas de um dever a posteriori, inclinado pelo medo de uma sano, e no a priori, um dever puro sem contaminao alguma que advm simplesmente do amar. Para onde ir autoridade de um pai criar seu filho de acordo com sua compreenso e sua experincia de vida, com o que conceitua ser a melhor maneira para fazer de seu pequenino, um ser melhor para si e para outrem, se ele estar correndo risco iminente de ser punido por qualquer tratamento sentimental diferenciado que d a um dos filhos e no ao outro. Uma vez que o primeiro se desvia e precisa de outra forma de educao, que o genitor conceitua naquele momento, como por exemplo, no dar o cafun ou o beijo de boa noite quando o filho lhe solicitar, mostrando lhe assim que o seu irmo por estar o obedecendo, tem seu respeito e seu carinho. Qual indivduo que tm ou j teve seus pais, que nunca em sua vida, pelo menos uma vez, seu pai ou sua me no lhe ensinou algo quando, mostrou-se indiferente a ele, ou deixou transparecer maior carinho para com algum de seus irmos, caso tivesse irmos, devido a alguma atitude indevida sua; hoje voc no poder dormi no cantinho de nossa cama, porque foi uma criana mal-educada ou ento seu irmo ir ganhar cafun e voc no, porque no quis comer todos os legumes que colocamos no seu prato no jantar, por pirraa. As pessoas so diferentes por natureza e os pais tambm, e cada um tem sua maneira de enxergar o melhor caminho para ensinar seus filhos a ter uma vida melhor, alguns aplicando a disciplina outros implantando o dialogo, e outros at forma enrgica e autoritria como era praticada antigamente no meio rural ou em
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13 pequenas cidades, quando o patriarca ou a me compreendiam que o trabalho dignificava o indivduo e lhes incumbia varias obrigaes quando no estavam no horrio escolar. Est se discutindo aqui um dever amplo, de sentimento humano e no escusando a responsabilidade de um dever estrito de cuidar, que so irrecusveis e inerentes aos genitores. H dentro das elucidaes acima o compreendimento que todos os seres humanos preciso de cuidados, amparo psicolgico, suporte moral para seu desenvolvimento psquico, e que este dever , e pode ser cobrado e exigido pelo filho que discriminado pela falta destes.
O descaso entre pais e filhos algo que merece punio, abandono moral grave, que precisa merecer severa atuao do Poder Judicirio, para que se preserve no o amor ou a obrigao de amar, o que seria impossvel,mas a responsabilidade ante o descumprimento do dever de cuidar, que causa o trauma moral da rejeio e da indiferena. (AZEVEDO, 2004, p.14)

Ento, confirma-se a legitimidade de se cobrar dos pais o cumprimento do dever jurdico de assistir, criar e educar os filhos menores, expresso no art.229 da CF/88, e torna se mais claro ainda a distinta separao entre um dever jurdico e um dever moral, onde o segundo intrnseco e inseparvel da escolha subjetiva e inerente ao ser humano, que dotado de liberdades inalienveis. Indivduo livre para amar conforme a intensidade de sua paixo ou fora do seu corao, e no mediante imposio da vontade alheia.

9.

CONSIDERAES FINAIS
necessrio reforarmos o discorrimento feito no presente trabalho que evidencia a distinta relao entre deveres jurdicos e deveres morais, e que mostra que o abandono afetivo, que uma questo que envolve mazelas sentimentais, no faz parte da competncia do poder judicirio, impossibilitando-o julg-lo. E sim, legitimando-o a julgar no que se refere aos possveis danos morais e materiais que tenha sido sofridos pela filha, visando compensa-l. Este trauma sofrido pelo indivduo irreparvel monetariamente, haja vista que esta se falando em magoas internas, lugar onde o dinheiro no pode chegar, cicatriz que no leva para o esquecimento o abandono sofrido, mesmo com a sensao ilusria de satisfao que o dinheiro ou a vingana traz. Importantssimo se torna o uso da cautela, quando da anlise de casos que envolvam sentimentos entre pessoas que possuem relaes jurdicas privadas, e salienta-se novamente que no compete ao judicirio esta funo, haja vista que no ordenamento jurdico brasileiro atual no existem mecanismos legais que possam reparar traumas ocorridos no mbito afetivo. Estas situaes intrnsecas das relaes familiares e cotidianas devem ser resolvidas no seio familiar, e caso necessitem de orientao devem-se buscar ajuda a rea da psicologia junto com o judicirio para que tal problema possa ser no mnimo amenizado.

REFERNCIAS
ANDRIGH Nancy I, documento 1067604 - Inteiro teor do Acordo-Site certificado DJE: (10/05/2012 pg11)
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14 ANGELUCI Cleber Affonso. Abandono Afetivo: Consideraes Para a constituio Da dignidade da Pessoa humana. Disponvel em: http://www2.cjf.jus.br/ojs2/index.php/cej/article/viewFile/713/893 Acesso em 01 nov. 2012. AZEVEDO, lvaro Villaa. Jornal do Advogado, OAB, So Paulo, n.289, p.14, dez, 2004. BARROS, Jussara de. Violncia Domstica, Disponvel em <http://educador.brasilescola.com/sugestoes-pais-professores/violenciadomestica.htm > Acesso em 01 de Nov. 2012.
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15 JUSBRASIL. Apelao Civil Disponvel em: <http://www.jusbrasil.com.br/jurisprudencia/18814178/apelacao-civel-ac-116496-sc2009011649-6-tjsc/inteiro-teor > Acesso em 20 out. 2012. LIMA Carmem Tassiany Alves de. A sndrome de alienao parental: Um novo enfrentamento para o assistente social do Poder Judicirio . Disponvel em: <http://www.ambitojuridico.com.br/site/? n_link=revista_artigos_leitura&artigo_id=11079&revista_caderno=12 > Acesso em 01 nov.2012. LIMA, Francisco Gerson, Dos deveres constitucionais: O cidado responsvel PRT (CE)2011, Pag5 NOGUEIRA, Roberto Wagner Lima. Fundamento do Dever Tributrio Belo Horizonte: Del Rey, 2003, p154 OLIVEIRA, Guilherme 2008, pag309 em O cuidado como valor jurdico ORIGEM DA PALAVRA SITE DE ETIMOLOGIA. A origem da palavra. Disponvel em: <http://origemdapalavra.com.br/palavras/ >. Acesso em 15 out. 2012. SAVATER, Fernando, tica para meu filho, (2004, pg17).
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A Tirania Do Guardio, Editora: EQUILIBRIO, 1 Edio 2007, Evandro Luiz Silva

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