CENTRO UNIVERSITRIO DE BELO HORIZONTE UNI/BH Curso: Direito Tributrio I manh 9 Perodo Atividade (DAD): Questionrio Tema: Princpios

ios e Imunidades Data de entrega: 28.05.2013 Aluna: Francelly Reis Professor: Roberto Medina 1) Sobre o princpio da legalidade, responda: a) sua tratativa na Constituio e no CTN. O princpio da legalidade , [no plano genrico], do Direito Constitucional, o princpio pelo qual ningum obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei [Art. 5, II da CF]. No Direito Tributrio [, por sua vez,] tem-se uma especificao [, reforo] desse princpio, que se costuma chamar princpio da legalidade tributria [ou princpio da legalidade estrita ou princpio da reserva legal 1], significando que nenhum tributo pode ser criado, aumentado, reduzido ou extinto sem que o seja por lei [art. 150, I, CF/88].2 Vale destacar que a lei exigida pela Constituio Federal para a criao do tributo , como regra, a lei ordinria; por exceo, para alguns tributos, a Constituio requer lei complementar: o caso, por exemplo dos impostos que podem ser criados pela Unio no exerccio da chamada competncia residual (art. 154 da CF).3

b) excees ao princpio. O Princpio da Legalidade Tributria comporta atenuaes , mitigaes , ressalvas - ou, simplesmente, excees, para alguns doutrinadores. Ensina o professor Eduardo Sabbag que o art. 153, 1, CF, h quatro impostos federais que podero ter suas alquotas majoradas (ou reduzidas) por ato do Poder Executivo Federal, o que se d comumente por decreto presidencial ou portaria do Ministro da Fazenda. So eles: 1. Imposto sobre a Importao (II); 2. Imposto sobre a Exportao (IE); 3. Imposto sobre Produtos Industrializados (IPI);
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(alterao de alquotas por ato do Executivo, observado os limites legais).

MATOS, Flvia. Os princpios constitucionais tributrios: a legalidade.31 out. 2008. Disponvel em : <http://academico.direitorio.fgv.br/wiki/Os_princ%C3%ADpios_constitucionais_tribut %C3%A1rios:_a_legalidade > . Acesso em: 29 abr. 2013 2 MACHADO, Hugo de brito, pg 86 adaptado 3 AMARO,Luciano. Direito Tributrio Brasileiro, 12. Ed .rev. e atual. - So Paulo : Saraiva, 2006. P. 112 1/26

4. Imposto sobre Operaes de Crdito, Cmbio e Seguros (IOF). Complementando a lista, no mbito da extrafiscalidade temos: 5. CIDE Combustvel -> (alquotas podem ser reduzidas ou restabelecidas pelo Poder Executivo - art.155, 4, IV, C) 6. ICMS monofsico/unifsico sobre Combustvel (pode ter as alquotas fixadas e alteradas por convnio entre Estados e o DF - art. 177, 4, I, B). Como se estudou, defeso lei instituir o tributo sem lhe precisar a alquota, por exemplo, porquanto de sua exclusiva competncia descrever todos os aspectos da hiptese de incidncia. Definindo-se a alquota, como elemento essencial reserva legal, admissvel que o Poder Executivo provoque uma alterao em sua fisionomia. Isso no significa que o Poder Executivo desfrutar de poder para fixar a alquota a seu bel-prazer, mas de mera autorizao para flexibiliz-la, segundo os parmetros legais (mximo e mnimo, teto e piso, e no apenas um patamar destes). Tais balizas podem ser amplas, mas no sero ilimitadas. Exemplo: Lei do Imposto de Exportao estipula alquota de 20% para um certo bem exportvel. Pode o Poder Executivo reduzi-la para dez (10%) e, se quiser, retorn-la a seu patamar mximo (20%). Dessarte, no se trata de atuao arbitrria da autoridade administrativa, mas de ntida atuao legalmente cercada, em que h uma moldura ou circunferncia traada pela lei. Enquanto no exercida a possvel alterao pelo Poder Executivo, dever prevalecer aquela alquota prevista na lei. Insta frisar que, se quem pode o mais, pode o menos, a atuao do Poder Executivo no est adstrita apenas majorao das alquotas, mas tambm sua reduo. Com efeito, tais impostos, ditos flexveis, abrem-se para o manejo de alquotas no intuito de regulao do mercado ou da economia do Pas. Da se dizer que tais excees so gravames regulatrios ou reguladores de mercado. Alm dessas quatro ressalvas, o Poder Constituinte derivado, mediante a Emenda Constitucional n 33. No caso da CIDE-Combustveis, a alquota da Contribuio de Interveno no Domnio Econmico relativa s atividades de importao ou comercializao de petrleo e seus derivados, gs natural e seus derivados e lcool combustvel poder ser reduzida e restabelecida por ato do Poder Executivo 4. Ou seja, a exceo legalidade, nesse caso, consiste apenas na possibilidade do Poder Executivo reduzir a alquota e restabelecer a alquota ao limite mximo fixado pela lei. Entretanto, a alquota foi fixada inicialmente mediante lei. No caso da exceo do ICMS-Combustveis5, a nica ressalva indicadora de
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Art. 177. 4. A lei que instituir contribuio de interveno no domnio econmico relativa s atividades de importao ou comercializao de petrleo e seus derivados, gs natural e seus derivados e lcool combustvel dever atender aos seguintes requisitos: I a alquota da contribuio poder ser: (...) b) reduzida e restabelecida por ato do Poder Executivo, (...) 5 Art. 155. 4. Na hiptese do inciso XII, h, observar-se- o seguinte: (...) IV as alquotas do imposto sero definidas mediante deliberao dos Estados e Distrito Federal, nos termos do 2, XII, g, observando-se o seguinte: (...) c) podero ser reduzidas e restabelecidas, (...) Art. 155. 2. O imposto previsto no inciso II atender ao seguinte: (...) XII cabe lei complementar: (...)
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tributo no federal mas sim adstrita a tributo estadual; os outros cinco tributos, pertencentes ao rol das excees, so gravames federais. Ademais, a mitigao no se refere ao ICMS em si, mas a um tipo todo particularizado deste imposto o ICMS Combustvel.6A CF dispe que cabe uma lei complementar definir os combustveis e lubrificantes sobre os quais o imposto (ICMS) incidir uma nica vez, qualquer que seja a sua finalidade (art. 155, 2, XII, h, da CF).Por sua vez, as alquotas do ICMS incidente sobre esses combustveis, definidos em lei complementar, sero definidas mediante deliberao dos Estados e Distrito Federal. Ou, explicando em outras palavras, os Estados e DF mediante convnios interestaduais, celebrados no mbito do CONFAZ (Conselho de Poltica Fazendria), definem as alquotas do ICMS incidente sobre combustveis definidos em lei complementar e essa definio da alquota do imposto mediante convnio configura uma exceo ao princpio da legalidade. Nessa hiptese, o convnio pode definir e modificar as alquotas sem a necessidade de lei. Frise-se que o convnio e no um decreto estadual! pode definir e modificar as alquotas sem a necessidade de lei, o que torna esta ressalva bem mais abrangente do que aqueloutra, adstrita CIDE Combustvel. Alis, possvel assegurar que se trata de caso nico em que se fixam alquotas por ato do Poder Executivo. Ademais, o preceptivo igualmente menciona a sistemtica de reduo e restabelecimento de alquotas, avocando-se-lhe idntico tratamento adotado para a CIDE-Combustvel. Observe-se que as excees se reportam apenas mudana de alquotas, no abarcando a base de clculo, como ocorria na Constituio anterior.7 Insista-se em que as excees previstas no art. 153, 1, e no art. 177, 4 , da Constituio no configuram hipteses de atuao discricionria da autoridade adminstrativa. mister que exista o ato abstrato, geral e impessoal do Executivo (lei material), com base no qual, concretamente, sejam valorizados os fatos geradores de obrigaes tributrias. Noutras palavras, mesmo nas situaes assinaladas, no pode a administrao fixar, caso a caso (discricionariamente), a alquota aplicvel; deve o Executivo definir, em lei material (ato do Executivo), as alquotas que sero aplicadas para a medida do tributo, nas situaes concretas que vierem a realizar-se sob a vigncia dessa norma (respeitados, quando for o caso, os limites e condies previamente definidos na lei formal). Observe-se, por fim, que, sendo esse ato do Executivo um instrumento de alterao de alquota (que j dever estar criada pela lei formal), infere-se que, enquanto no exercido pelo Executivo o poder de edit-lo, deve aplicar-se a prpria alquota prevista na lei.8 No mesmo sentido o ensinamento do professor HUGO DE BRITO MACHADO9:
g) regular a forma como, mediante deliberao dos Estados e do Distrito Federal, isenes, incentivos e benefcios fiscais sero concedidos e revogados; h) definir os combustveis e lubrificantes sobre os quais o imposto incidir uma nica vez, qualquer que seja a sua finalidade, hiptese em que no se aplicar o disposto no inciso X, b; (...) 6 SABBAG, Eduardo p. 66. 7 AMARO , Luciano. P . 177 8 AMARO, Luciano p. 117 9 Hugo de Brito Machado.p.87/88
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Todos os tributos esto sujeitos ao princpio da legalidade, embora em relao a alguns impostos tal princpio se mostre mitigado. Dizer-se que o princpio da legalidade no se aplica a determinados impostos significa apenas dizer que esses impostos no se submetem completamente a tal princpio, posto que podem, em certas condies e dentro dos limites estabelecidos em lei, ter suas alquotas modificadas por ato do Poder Executivo. O princpio da legalidade diz respeito ao instrumento jurdico utilizado para a criao ou aumento dos tributos. Esse instrumento h de ser a lei. No outro ato normativo. As ressalvas a esse princpio, portanto, dizem respeito ao instrumento jurdico. Implicam admitir-se o aumento de tributo por ato diverso da lei, bastando que esta estabelea as condies e os limites dentro dos quais o Poder Executivo poder alterar as alquotas respectivas. O princpio da legalidade no diz respeito ao elemento cronolgico. Nada tem a ver com o momento da criao, ou do aumento, e o momento da cobrana respectiva. Corno as devidas ressalvas ao princpio da legalidade tem-se que estes impostos, ditos impostos flexveis, podem ser aumentados por ato diverso da lei, e a qualquer tempo, pelo Poder Executivo. Alm das ressalvas ao princpio da legalidade, existem as restries ao princpio da competncia, relacionadas com a fixao de alquotas mximas e de alquotas mnimas, como se verifica, por exemplo, no art. 155, 2, inciso V, da Constituio Federal.

c) o que significa tipicidade e qual a relao com a legalidade Princpio da tipicidade tributria (outra expresso da legalidade dos tributos) , conforme ensina LUCIANO AMARO, dirigido ao legislador e ao aplicador da lei. Significa que deve o legislador, ao formular a lei, definir, de modo taxativo (numerus clausus) e completo, as situaes (tipos) tributveis, cuja ocorrncia ser necessria e suficiente ao nascimento da obrigao tributria, bem como os critrios de quantificao (medida) do tributo. Por outro lado, ao aplicador da lei veda-se a interpretao extensiva e a analogia, incompatveis com a taxatividade e determinao dos tipos tributrios. Entende-se que o princpio da tipicidade no autnomo perante o princpio da legalidade tributria, mas um corolrio do princpio da legalidade , segundo Ricardo Lobo Torres. Na trilha de Alberto Xavier, antes a expresso mesma desse princpio, quando se manifesta na forma de uma reserva absoluta de lei , nos contornos da segurana jurdica. Para Sacha Calmon Navarro Colho, o princpio da tipicidade, dizendo respeito ao contedo da lei, uma extenso lgica do princpio da legalidade material. 10 Seguindo essa linha de raciocnio a fim de demonstrar a ntima relao entre legalidade e tipicidade, h que fazer referencia ao art. 97. CTN, que veio regulamentar o princpio da legalidade em matria tributria, esclarecendo quais os temas que s podem ser tratados por meio de lei11:
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SABBAG,Eduardo p.58 FERNANDES, Tarsila Ribeiro Marques. Princpio da legalidade no direito tributrio: anlise a respeito da necessidade de lei para corrigir monetariamente tributo. Conteudo Juridico, Brasilia-DF: 12 abr. 2013. Disponivel em: <http://www.conteudojuridico.com.br/?artigos&ver=2.42870&seo=1>. Acesso em: 29 abr. 2013
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Art. 97. Somente a lei pode estabelecer: I - a instituio de tributos, ou a sua extino; II - a majorao de tributos, ou sua reduo, ressalvado o disposto nos artigos 21, 26, 39, 57 e 65; III- a definio do fato gerador da obrigao tributria principal, ressalvado o disposto no inciso I do 3 do artigo 52, e do seu sujeito passivo; IV- a fixao de alquota do tributo e da sua base de clculo, ressalvado o disposto nos artigos 21, 26, 39, 57 e 65; V- a cominao de penalidades para as aes ou omisses contrrias a seus dispositivos, ou para outras infraes nela definidas; VI- as hipteses de excluso, suspenso e extino de crditos tributrios, ou de dispensa ou reduo de penalidades. 1 Equipara-se majorao do tributo a modificao da sua base de clculo, que importe em torn-lo mais oneroso12. 2 No constitui majorao de tributo, para os fins do disposto no inciso II deste artigo, a atualizao do valor monetrio da respectiva base de clculo.

Conforme ensinamentos de Sacha Calmon13, no art. 97, I ao VI, do CTN, o contedo que interessa. O contedo da lei, daquilo que est reservado lei (legalidade material). O CTN dispe enfaticamente que somente a lei pode estabelecer as matrias relacionadas no art. Supramencionado. Estas, em conjunto, formam a prpria estrutura da norma tributria: definio do fato gerador, fixao das bases de clculo e alquotas, a majorao do tributo e mais a estatuio das infraes lei fiscal e de suas penalidades. Por esta via consagra-se o princpio da tipicidade, que exauriente (legalidade material). Conceituar at a exausto, tipificar tudo o que diz respeito s matrias acima exalta o princpio da tipicidade. Ensina EDUARDO SABBAG14 que a tipicidade tributria costuma qualificar-se em fechada ou cerrada, remetendo o intrprete noo de tipo ou de tipificao, em um elevado grau de determinao conceitual e fixao de contedo, o que implica ao aplicador da regra que submeta as matrias ali discriminadas moldura legal, sob pena de violao da estrita legalidade. Nos dizeres de Sacha Calmon Navarro Colho: A tipicidade tributria cerrada para evitar que o administrador ou o juiz, mais aquele do que este, interfiram na sua modelao, pela via interpretativa ou integrativa. Nesse passo, no basta que se disponha na lei que um dado tributo fica assim institudo, deixando-se, por exemplo, para um ato infralegal a indicao da alquota, da base de clculo, do sujeito passivo ou do fato gerador. Ou, em outro giro, se houver omisso ou obscuridade quanto a esses elementos essenciais, descabe ao administrador e ao juiz integrarem a lei, colmatando a lacuna por analogia. Pretende-se, sim, que a lei tributria proponha-se a definir in abstracto todos os aspectos relevantes da fisiologia do tributo, para que se possa, in concreto, identificar o
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Quanto majorao de tributos, consoante 1, embora o CTN no o diga, equivale reduo de tributo (matria tambm reservada lei) a modificao da base de clculo que o torne menos oneroso.(Luciano Amaro, p. 113) 13 CALMON, Sacha. p.180. 14 SABBAG, Eduardo p. 58.
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quanto se pagar, por que se pagar, a quem se pagar, entre outras respostas s naturais indagaes que se formam diante do fenmeno da incidncia. Desse modo, a lei tributria dever fixar, com hialina clareza, por exemplo, a alquota, a base de clculo, o sujeito passivo do tributo, a multa e o fato gerador, sendo-lhe vedadas as indicaes genricas no texto legal de tais rudimentos numerus clausus da tipologia cerrada. 2) Sobre o princpio da Isonomia responda: a) em que consiste O princpio da isonomia ou igualdade tributria est positivado no art. 150, II, CF , e preconiza ser vedado s pessoas jurdicas de direito pblico "instituir tratamento desigual entre contribuintes que se encontrem em situao equivalente, proibida qualquer distino em razo de ocupao profissional ou funo por eles exercida, independentemente da denominao jurdica dos rendimentos, ttulos ou direitos".
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Trata-se de norma que refora, em matria tributria, o princpio geral da isonomia (princpio constitucional de igualdade jurdica) disposto no art. 5, caput da CF: "Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza". Dessa forma, o princpio ora estudado exige que a lei, tanto ao ser editada, quanto ao ser aplicada: (a) no discrimine os contribuintes que se encontre em situao jurdica equivalente,ou seja, estes devem ser tratados igualmente; (b) discrimine, na medida de suas desigualdades, os contribuintes que no se encontrem em situao jurdica equivalente.16

b) sua relao com o princpio da capacidade contributiva O principio da capacidade contributiva, tambm denominado de princpio da capacidade econmica, est diretamente ligado ao da isonomia, dele decorrendo diretamente, representa a materializao do Princpio da Isonomia no Direito Tributrio em prol de uma justia social. O principal parmetro de desigualdade a ser levado em considerao para a atribuio de tratamento diferenciado s pessoas sua capacidade contributiva. Dessa forma, afere-se que o princpio da capacidade contributiva avizinha-se do princpio da igualdade, na medida em que, ao adequar-se o tributo capacidade dos contribuintes, deve-se buscar um modelo de incidncia que no ignore as diferenas (de riqueza) evidenciadas nas diversas situaes eleitas como suporte de imposio. E isso corresponde a um dos aspectos da igualdade, que o tratamento desigual para os desiguais. Estabelecidas a relao entre igualdade e capacidade contributiva, mister a conceituao e detalhamento deste ltimo princpio: O princpio da capacidade contributiva est expresso no art. 145, 1 da CF:
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Art. 150, CF: Sem prejuzo de outras garantias asseguradas ao contribuinte, vedado Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios: (...) II - instituir tratamento desigual entre contribuintes que se encontrem em situao equivalente, proibida qualquer distino em razo de ocupao profissional ou funo por eles exercida, independentemente da denominao jurdica dos rendimentos, ttulos ou direitos; 16 CARRAZZA, p. 90
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 1 - Sempre que possvel, os impostos tero carter pessoal e sero graduados segundo a capacidade econmica do contribuinte, facultado administrao tributria, especialmente para conferir efetividade a esses objetivos, identificar, respeitados os direitos individuais e nos termos da lei, o patrimnio, os rendimentos e as atividades econmicas do contribuinte. De maneira genrica, pode-se afirmar que a capacidade contributiva consiste na verificao da capacidade econmica que o sujeito passivo da relao tributria possui de suportar a carga tributria, de forma a buscar uma sociedade mais justa onde a maior tributao recaia sobre aqueles que possuam maior riqueza. Na busca de uma definio mais completa, seu conceito deve ser compreendido em dois sentidos: objetivo e subjetivo. No sentido OBJETIVO, percebe-se a efetiva e concreta capacidade do contribuinte de pagar tributo, ou seja, a presena de uma riqueza real e passvel de ser tributada, pois se leva em considerao a manifestao de riqueza apresentada pelo prprio contribuinte, em que aponta aptido para concorrer com as despesas pblicas. Enquanto que o sentido SUBJETIVO, o sujeito individualizado na medida de suas possibilidades econmicas reais, isto , determina qual parcela da riqueza pode ser tributada em virtude das condies individuais, portanto, o Estado obrigado a cobrar o tributo no em razo da renda potencial das pessoas, mas sim da que a mesma efetivamente dispe.

c) a isonomia na extrafiscalidade e na tributao indireta Em certas situaes, o legislador est autorizado a tratar desigualmente aos iguais, sem ofensa ao princpio da isonomia/igualdade, tais so os casos derivados da extrafiscalidade e do poder de polcia.17 A extrafiscalidade a utilizao dos tributos para fins outros que no os da simples arrecadao de meios para o Estado. Ou seja, o tributo instrumento/mecanismo de polticas econmicas, sociais, culturais, etc., objetivando assim, estimular ou desestimular comportamentos. Uma das formas de aplicar a extrafiscalidade utilizando o mecanismo da iseno. desta forma que as isenes concedidas Zona Franca de Manaus, por exemplo, tendem a favorecer o desenvolvimento da Regio. O STF j assentou entendimento de que a concesso (com finalidade extrafiscal) de benefcios fiscais a categorias especficas de contribuintes no contraria o princpio da isonomia. Em outras palavras, se a lei, por motivos extrafiscais, imprimir tratamento desigual a determinada categoria de contribuintes, no ofende o Princpio da Isonomia, vez que as isenes extrafiscais a ele se subordinam, pois todos os contribuintes que gozam do benefcio fiscal so considerados iguais entre si. Flvio Marcondes ensina que Na extrafiscalidade, na maioria dos casos, a capacidade contributiva posta de lado. Nas isenes e demais benefcios fiscais, os destinatrios do favor legal podem ser pessoas que detenham grande capacidade econmica.
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COELHO, Sacha Calmon Navarro, p. 234

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Mas isso no representa quebra do princpio da igualdade formal. Trabalha-se, pois, com novo critrio de comparao, utilizando-se de valores distintos, que no a capacidade contributiva. Nas isenes extrafiscais, a pessoa isenta demonstra aptido maior para realizar os objetivos da poltica econmica do Pas, por isso premiada. Assim, as pessoas atingidas pelas isenes, so tratadas de uma forma especial porque so consideradas da mesma categoria essencial, isto , se inserem na categoria vista pelo Estado como apta para concretizao dos seus planos governamentais. A extrafiscalidade deve se submeter regra de regularidade e igual tratamento para seres da mesma categoria. 18 Sacha Calmon19 exemplifica essas situaes de extrafiscalidade onde o Estado venha a tratar desigualmente os iguais de forma a no ofender o princpio da isonomia: a) A tributao exacerbada de certos consumos nocivos, tais como bebidas, fumo e cartas de baralho; b) O imposto territorial progressivo para penalizar o ausentismo ou o latifndio improdutivo; c) O IPTU progressivo pelo nmero de lotes vagos ou pelo tempo, para evitar especulao imobiliria, revelia do interesse comum contra a funo social da propriedade; d) Imunidades, isenes, redues, compensaes desenvolvimento de regies mais atrasadas; para partejar o

e) Idem para incentivar as artes, a educao, a cultura, o esforo previdencirio particular (seguridade). d) o alcance da expresso do art. 145, 1 da CF A clusula sempre que possvel do art. 145, 1 da CF no significa uma permisso constitucional para que o legislador aplique ou no o princpio da capacidade contributiva aos impostos por ele criados. Significa que, sempre que a natureza do imposto permitir, ele ser pessoal, respeitando a capacidade econmica do contribuinte individualmente.20 3) sobre o princpio da irretroatividade, responda: a) em que consiste.

O princpio da irretroatividade , em matria tributria, insculpido no art. 150 , III , a , da CF, estabelece que proibida a exigncia de tributos em relao a fatos geradores ocorridos antes do incio da vigncia da lei que os houver institudo ou majorado21.
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RODRIGUES, Flvio Marcondes Soares. O princpio da isonomia e sua incidncia nas isenes extrafiscais. Jus Navigandi, Teresina, ano 8, n. 150, 3 dez. 2003 . Disponvel em: <http://jus.com.br/revista/texto/4574>. Acesso em: 24 maio 2013. 19 COELHO, Sacha Calmon Navarro, p. 234 20 Marcelo Rosa Franco. Igualdade Tributria: A Outorga De Tratamento Favorecido Para As Microempresas E Empresas De Pequeno Porte Sob O Prisma Da Ponderao Dos Princpios Constitucionais. Uberlndia, 2011. p. 71. 21 Art. 150, III, a , CF: Sem prejuzo de outras garantias asseguradas ao contribuinte, vedado Unio, aos
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Portanto, a lei tributria no se aplica a fatos geradores anteriores data de sua publicao, ou seja, a lei atinge somente fatos presentes e futuros. Feita a conceituao, o texto da CF merece algumas ressalvas: Primeiro, como bem anotou Geraldo Ataliba, o legislador constituinte usou a palavra cobrar inadequadamente. No poderia usar a expresso cobrar tributos, pois o princpio da irretroatividade no diz respeito a cobrana de tributos, [mas sim a vigncia da lei tributria22]. O que a Constituio quer vedar que o legislador ordinrio institua tributos em relao a fatos ocorridos antes da lei. Ou seja, o fato anterior lei instituidora do tributo no tem capacidade para gerar tributo.23 Segundo, Luciano Amaro, O texto no feliz ao falar em fatos geradores. O fato anterior a vigncia da lei que institui tributo no gerador. S se pode falar em fato gerador anterior lei quando esta aumente (e no quando institua) tributo. O que a Constituio pretende, obviamente, vedar a aplicao da lei nova, que criou ou aumentou tributo, a fato pretrito, que, portanto, continua sendo no gerador de tributo, ou permanece como gerador de menor tributo, segundo a lei da poca de sua ocorrncia . E prossegue: Lei tributria que eleja fatos do passado, como suporte ftico da incidncia de tributo antes no exigvel (ou exigvel em montante inferior), ser inconstitucional, por ferir o princpio da irretroatividade da lei criadora ou majoradora do tributo.24 b) sua exceo.

O princpio da irretroatividade, como quase todo postulado contido no ordenamento jurdico-constitucional brasileiro, no se opera de forma absoluta, havendo, hipteses de convvio harmonioso entre lei produtora de efeitos jurdicos em face de atos pretritos e o supracitado princpio. Todavia, no se vislumbra na doutrina entendimento pacfico acerca da natureza jurdica de tais hipteses contidas no art. 106 do CTN, como sendo ou no excees ao princpio da irretroatividade. Nesse sentido, preleciona Eduardo Sabbag que:
"(...) no inoportuno afirmar que no existem excees ao princpio da irretroatividade tributria. De fato, no h tributo que a tal regra no se submeta. A bem da verdade, as hipteses do art. 106, I e II, do CTN so a prpria corroborao da regra da irretroatividade, pois natural que estipule, no plano da hermenutica, a retroao para uma lei interpretativa e para uma lei mais benfica, o que no se confunde com a dimenso semntica assumida pelo vocbulo exceo. (...)."25

Ricardo Alexandre, da mesma forma, entende que o princpio da irretroatividade,

Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios: (...) III - cobrar tributos: a) em relao a fatos geradores ocorridos antes do incio da vigncia da lei que os houver institudo ou aumentado; 22 SABBAG , p. 166 23 Diponvel em : http://rsmartinsbauer.wordpress.com/2011/03/25/principio-da-irretroatividade-tributaria/ . 24 AMARO, Luciano, p. 188 e 119. 25 SABBAG, p. 169
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tal qual disposto no art. 150, III, a, da Constituio, no possui qualquer exceo, no havendo, portanto, hiptese de cobrana de tributo em face de fatos geradores havidos antes do incio da vigncia da lei que os houver institudo ou majorado. Para este doutrinador, o CTN abarca de forma mais ampla o princpio da irretroatividade, pois "trata da irretroatividade de toda a legislao tributria e no apenas da lei que institua ou majore tributos. J as excees tero vez em situaes bem especficas, no relacionadas majorao ou instituio de tributo. 26 Continuando, como dito anteriormente, o art. 106, do CTN, produz efeitos jurdicos sobre atos pretritos, o que tem movido grande parte da doutrina a classific-lo como exceo, mas que na verdade, corrobora com a regra da irretroatividade. Outrossim, por rigor tcnico e prudncia, melhor asseverar que no existe incompatibilidade entre o princpio da irretroatividade tributria e das leis produtoras de efeitos jurdicos pretritos do que afirmar, categoricamente, que h excees ao princpio 27. O artigo em destaque assim dispe:
Art. 106. A lei aplic-se a ato ou fato pretrito: I Em qualquer caso, quando seja expressamente interpretativa, excluda a aplicao de penalidade infrao dos dispositivos interpretados; II tratando-se de ato no definitivamente julgado: a) quando deixe de defini-lo como infrao; b) quando deixe de trat-lo como contrrio a qualquer exigncia de ao ou omisso, desde que no tenha sido fraudulento e no tenha implicado em falta de pagamento de tributo; c) quando lhe comine penalidade menos severa que prevista na lei vigente ao tempo de sua prtica.

Feita essa introduo, passemos a analisar os casos em que as leis tero seus efeitos jurdicos sobre atos pretritos. So apenas dois casos, conforme interpretao do artigo supra: a) lei interpretativa; e b) lei mais benfica. - a) Lei interpretativa: Segundo Paulo de Barros Carvalho, aquela que visa apenas a esclarecer dvidas no tocante a uma lei anterior, cujos termos podem no ser claros, e, assim, no estabelece nova regra de conduta. Trata-se, portanto, de vera interpretao autntica por decorrer do prprio rgo do qual a lei emana pacfico (pelo menos no STF) que possvel a lei interpretativa, desde que no inove no Ordenamento Jurdico, se limitando, apenas e to somente a revelar o exato alcance da lei anterior sem lhe inovar, v.g., criando ou majorando um tributo. Afirma Paulo Carvalho de Barros que as leis interpretativas exibem um trao bem peculiar, na medida em que no visam criao de novas regras de conduta para a sociedade, circunscrevendo seus objetivos ao esclarecimento de dvidas Considerando tudo que foi exposto, chegamos a concluso que a norma que apenas interpreta, sem inovar no mundo jurdico, deve retroagir. - b) A lei tributria retroagir quando for mais benfica para o contribuinte em matria de infrao, desde que o ato no tenha sido definitivamente julgado . Neste caso existem duas condies: lei mais benfica e matria de infrao, e um pressuposto: ato no definitivamente julgado. Lei tributria mais benfica em relao a pagamento de tributos no
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ALEXANDRE, Ricardo. P. 248 c/c 137 http://rsmartinsbauer.wordpress.com/2011/03/25/principio-da-irretroatividade-tributaria/

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retroage. Nesse sentido, assim preleciona Eduardo Sabbag acerca das trs hipteses mencionadas28:
a)se a conduta no mais for tida como infrao : (...) nesse sentido, segue Luciano Amaro, para quem, se a lei nova no mais pune certo ato, que deixou de ser considerado infrao, ela retroage em benefcio do acusado, eximindo-o de pena; b)se a conduta no mais se opuser a qualquer exigncia de ao ou omisso, desde que no tenha sido fraudulenta e no tenha implicado falta de pagamento do tributo; c)se tiver havido a inflio de penalidade menos severa do que a que foi imposta pela lei vigente ao tempo da prtica da conduta antijurdica e s neste caso, prprio da benignidade: observe que a temtica envolve a multa menos gravosa. Caso a lei posterior traga uma sano mais rgida, no haver que se falar em retroatividade.

Cabe observar que o comando no pode retroagir para atingir o no pagamento de um tributo, por exemplo, no caso de uma lei que conceda iseno de tributo. Pois, conforme dito, vlido para infraes e penalidades. Se o contribuinte no pagou o tributo devido, e vem uma lei posterior definindo iseno quele tributo, seria uma tremenda injustia com quem cumpriu a lei. Para o no pagamento de tributos, j existe a aplicao de penalidade. Essa sim pode ser atenuada por uma lei posterior mais benfica29. Ressalte-se que as hipteses contidas nas alneas a e b so redundantes, no havendo, portanto, como fugir de sua incidncia, ou seja, restando qualquer tipo de dvida acerca da aplicabilidade da alnea b, prevalecer o comando constante da alnea a, esta mais ampla e abrangente que aquela. Assim, explana o professor Paulo de Barros Carvalho 30, in verbis
"Toda a exigncia de ao ou de omisso consubstancia um dever, e todo o descumprimento de dever uma infrao, de modo que foi redundante o legislador ao separar as duas hipteses."

Ricardo Alexandre, contrariamente entende que h sim diferenas entre o comando contido na alnea b em face do que dispe a alnea a.

c)

em que situao a retroatividade benigna no surtir efeitos ao infrator.

Resumindo, a norma nova e mais benfica retroage, salvo se j tiver sido recolhida a multa, bem como a lei que comina penalidade menos gravosa j tiver sido cumprida, observando-se a condio do fato ou ato no estar definitivamente julgado, (seja na rbita administrativa quanto na judicial, e somente as infraes tributrias ) caso contrrio ficar afastada a retroao. 4) sobre o princpio da anterioridade e da noventena, responda a) em que consistem ambos os princpios (destacar conceitos, objetivos quanto ao contribuinte, quanto norma tributria)
28 29

SABBAG, 178 e 179 http://rsmartinsbauer.wordpress.com/2011/03/25/principio-da-irretroatividade-tributaria/ 30 CARVALHO, Paulo de Barros, p. 75

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PRINCPIO DA ANTERIORIDADE: Modernamente, tem se usado muito o termo princpio da no surpresa tributria, que seria a unificao terminolgica do princpio da anterioridade e o princpio da espera nonagesimal. Conceito: Entende-se como o princpio que determina que no haver cobrana de tributo no mesmo exerccio fiscal da lei que o instituiu. Assim sendo, um tributo s poder ser cobrado pelo Fisco no ano seguinte quele em que a lei que o criou fora promulgada. [ou seja, adiando sua eficcia para o ano fiscal subseqente]. Sua base legal o art. 150, II, "b", da CF:
Art. 150. Sem prejuzo de outras garantias asseguradas ao contribuinte, vedado Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios: (...) III - cobrar tributos: a) em relao a fatos geradores ocorridos antes do incio da vigncia da lei que os houver institudo ou aumentado; b) no mesmo exerccio financeiro em que haja sido publicada a lei que os instituiu ou aumentou; (Vide Emenda Constitucional n 3, de 1993) c) antes de decorridos noventa dias da data em que haja sido publicada a lei que os instituiu ou aumentou, observado o disposto na alnea b; (Includo pela Emenda Constitucional n 42, de 19.12.2003)

Objetivos quanto ao contribuinte: est ligado na idia de que o contribuinte no seja surpreendido com a cobrana de um tributo, sem que este pudesse tomar conhecimento da legislao que institui tal cobrana, bem como se programar para obter meios financeiros de arcar com o nus deste desembolso. Nas palavras de Ricardo Alexandre, visa: proteger o contribuinte contra a imediata aplicao de normas que aumentem a carga tributria a que ele est sujeito (caso de instituio ou majorao de tributos)31. Objetivos quanto norma tributria : preservar a segurana jurdica a que os contribuintes fazem jus. Paulo de Barros Carvalho, doutrina: Para tanto, suficiente que o diploma legislativo seja publicado no tempo que antecede ao incio do exerccio financeiro em que se pretenda efetuar a cobrana da exao criada ou aumentada.

PRINCPIO DA NOVENTENA Conceito: O princpio da noventena ou anterioridade nonagesimal proibe Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios cobrar tributos antes de decorridos noventa dias da data em que haja sido publicada a lei que os instituiu ou aumentou.( art. 150, III, c c/c 195 6 , ambos da CF). Cumpre esclarecer que a anterioridade nonagesimal, que antes existia apenas para as contribuies para a seguridade social, conforme observa-se na redao do art. 195, 6 da CF., foi estendido para todos os tributos com a EC 42/2003 que incluiu a alnea c no art. 150, III da CF.
31

ALEXANDRE, Ricardo. P 139.

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Para o Supremo Tribunal Federal, noventena a mesma coisa que anterioridade nonagesimal. Mas h quem faa a seguinte distino: a anterioridade nonagesimal apenas para as contribuies sociais, enquanto que a noventena para os demais tributos. 32 A partir da EC 42/2003, portanto, a regra geral passou a ser que a seguinte: a lei que institui ou aumenta um tributo, alm de precisar ser publicada no ano anterior ao de sua cobrana (anterioridade do exerccio financeiro), deve aguardar um prazo mnimo de noventa dias, contados de sua publicao, para que possa produzir efeitos. Com a EC, em homenagem ao principio da no surpresa, anterioridade (do exerccio) e noventena, passaram a ser, em regra, cumulativamente exigveis.33 Ressalta-se que esta regra dos noventas dias vale para leis publicadas entre 04 de outubro e 31 de dezembro, pois, em se tratando de norma anterior quela data dever obedecer ao princpio da anterioridade e ter o seu efeito no ano seguinte Por derradeiro, apenas uma observao deve ser feita. No se deve confundir o princpio da noventena com o princpio da nonagesimal que exige um intervalo de 90 dias entre a publicao e a produo de efeitos da lei que tenha institudo ou modificado a contribuio de seguridade social (vale lembrar que, embora o 6 do art. 195 da CF expressamente se refira a lei que haja institudo ou modificado, o STF entende que s se aplica a anterioridade nonagesimal em caso de instituio ou aumento), sendo assim no caso do princpio da nonagesimal este sim poder ter a lei publicada antes de 04 de outubro e esta ainda ser cobrada no mesmo exerccio financeiro.34 RESUMINDO, institudo ou majorado tributo, a respectiva cobrana s pode ser realizada aps o transcorrer de, no mnimo, 90 dias da data da publicao da lei instituidora/majoradora (princpio da noventena) E desde que j tenha atingido o inicio do exerccio subseqente (princpio da anterioridade - ou seja, atingido o exerccio financeiro seguinte ao qual foi institudo). Objetivos quanto ao contribuinte: proteger o contribuinte contra o fator surpresa. A noventena o tempo necessrio para que o contribuinte ajuste seu planejamento financeiro, visando o pagamento da contribuio. Objetivos quanto norma tributria: oferecer segurana jurdica

b)

suas excees constitucionais

EXCEES AO PRNCIPIO DA ANTERIORIDADE35, ou seja, podem ser exigidas

depois de decorridos noventa dias da data da publicao que as houver institudo ou aumentado, independentemente de tratar-se de novo exerccio financeiro:

1) II, IE, IPI, IOF (Art. 150, 1, CF) 2) IEG (Imposto Extraordinrio de Guerra)
32

http://portal.damasio.com.br/Arquivos/Material/AE_SAT_Tribut %C3%A1rio_RASantos_Aula13_Aula13_18.05.2012_CamilaGervasoni.pdf 33 ALEXANDRE, Ricardo. p. 144. 34 http://ww3.lfg.com.br/public_html/article.php?story=20080220160544205&mode=print 35 http://aprendendoodireito.blogspot.com.br/2011/05/excecoes-ao-principio-da-anterioridade.html

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3) Emprstimo Compulsrio (criado nas hipteses de calamidade pblica ou guerra externa - art.
148, I)

4) CIDE-combustvel (restabelecimento de alquota) 5) ICMS-combustvel (restabelecimento de alquota) 6) Contribuio para a seguridade social (art. 195, CF) EXCEES AO PRINCPIO DA NOVENTENA: 1) II, IE, IOF 2) IEG 3) Emprstimo Compulsrio para calamidade pblica ou guerra externa 4) IR 5) alteraes na Base de Clculo do IPTU 6) alteraes na BC do IPVA Paulo Barros de Carvalho ensina que Diante das alteraes introduzidas pela Emenda Constitucional [42/2003], podemos afirmar a existncia de quatro regimes para a vigncia das leis que instituem ou aumentam tributos, decorrentes da conjugao dos princpios da anterioridade e da noventena, bem como suas excees: (i) a regra geral a aplicao cumulada desses dois princpios; (ii) em se tratando de emprstimos compulsrios motivados por calamidade pblica ou guerra externa, imposto de importao, imposto de exportao, imposto sobre operaes de crdito, cmbio e seguro, ou relativas a ttulos ou valores mobilirios, e impostos extraordinrios, no se aplica a anterioridade nem o prazo nonagesimal; (iii) o imposto sobre a renda e a fixao da base de clculo dos impostos sobre a propriedade de veculos automotores e sobre a propriedade predial e territorial urbana sujeitam-se anterioridade, mas esto excludos da exigncia de vacncia legislativa por noventa dias; e (iv) ao imposto sobre produtos industrializados e s contribuies sociais destinadas ao financiamento da seguridade social, conquanto excepcionados da anterioridade, aplica-se a noventena.36 c) os princpios devem ser observados em Lei que altera ndice de correo monetria a serem aplicadas em seus crditos / Lei que reduz ou extingue tributo / Lei que altera prazo de recolhimento do tributo / Lei que revoga iseno no condicionada, nem a termo? - os princpios devem ser observados em lei que altera prazo de recolhimento do tributo? oportuno observar que o Supremo Tribunal Federal entende que mudana de prazo para pagamento de tributo, mesmo antecipando-o, no est sujeita regra da anterioridade tributria. A Suprema Corte entende que antecipao de prazo pra recolhimento de tributo no se equipara sua majorao. Este entendimento se encontra sumulado no Enunciado n. 669 : Norma legal que altera o prazo de recolhimento da obrigao tributria no se sujeita ao princpio da anterioridade37
36 37

Paulo de Barros, p. 121 e 122 Em 2001: EMENTA. DIREITO CONSTITUCIONAL, TRIBUTRIO E PROCESSUAL CIVIL. PIS. FINSOCIAL. PRAZO DE RECOLHIMENTO. ALTERAO PELA LEI N 8.218, DE 29.08.91. ALEGADA CONTRARIEDADE AO ART. 195, 6, DA CONSTITUIO FEDERAL. 1. Examinando questo idntica, decidiu a 1 Turma: "Improcedncia da alegao de que, nos termos do art. 195, 6, da Constituio, a lei em referncia s teria aplicao sobre fatos geradores ocorridos aps o trmino do prazo estabelecido pela norma. A regra legislativa que se limita simplesmente a mudar o prazo de recolhimento da obrigao tributria, sem qualquer repercusso, no se submete ao princpio da anterioridade. Recurso extraordinrio conhecido e provido". 2. Precedentes de ambas as Turmas, nos quais tm sido rejeitados os argumentos em contrrio, ora
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- os princpios devem ser observados em Lei que altera ndice de correo monetria a serem aplicadas em seus crditos? Neste mesmo sentido a posio do STF no que tange correo monetria do valor do tributo, sob o fundamento de que no h majorao nem alterao substancial que justifique a aplicao do princpio da anterioridade tributria .38 - os princpios devem ser observados em lei que revoga iseno no condicionada, nem a termo? A regra geral a iseno poder ser revogada por lei a qualquer tempo conforme dispe o art. 178 do CTN. O posicionamento exteriorizado pelo STF, atravs da Smula 615, o de que se podem revogar as isenes incondicionadas a qualquer momento, produzindo as leis revogatrias efeito imediato. Parte da doutrina sustenta que a Suprema Corte, com a mencionada smula, refere-se a imposto sobre a circulao, estando, portanto, em consonncia com o disposto no art. 104, caput e inciso III do CTN, que se refere aos impostos sobre o patrimnio e a renda. Para reforar o argumento, apontam que por ocasio do julgamento da ADInMC 2.325/DF, o STF deixou claro que a reduo de benefcio fiscal, implicando maior pagamento de tributos, submete-se observncia do princpio da anterioridade. Outros doutrinadores, no entanto, entendem que o princpio da anterioridade seria aplicvel no caso da revogao de iseno incondicionada para qualquer tipo de imposto, fazendo-se uma interpretao conforme a constituio do art. 104, caput e inciso III do CTN. A controvrsia deriva da teoria adotada para explicar a natureza da iseno. Para os clssicos, a iseno representa uma dispensa legal do pagamento, baseado no entendimento de que ocorre o fato gerador e surge a obrigao tributria, sendo que a lei que isenta afasta o lanamento. O STF teria se filiado a essa corrente de entendimento. Para a doutrina moderna, a lei que isenta impediria a ocorrncia do fato gerador e o conseqente nascimento da obrigao tributria. Assim, a revogao da lei que concedeu a iseno incondicionada equivaleria ao surgimento de lei impositiva nova, impondo-se, em decorrncia, a observncia constitucional do princpio da anterioridade. Ponderando os fundamentos apresentados pela novel corrente, conclui-se que sua adoo seria a mais adequada por estender aos beneficirios das isenes incondicionadas a aplicao do princpio da anterioridade, que um direito fundamental, alm de representar justia fiscal, pois, num pas onde a carga tributria uma das maiores do planeta, no
renovados pela agravante. 3. Agravo improvido. STF, RE-AgR 274949/SC, 1 T., Rel. Min. SYDNEY SANCHES, j. 13/11/2001. 38 EMENTA: RECURSO EXTRAORDINRIO - MATRIA TRIBUTRIA - SUBSTITUIO LEGAL DOS FATORES DE INDEXAO - ALEGADA OFENSA S GARANTIAS CONSTITUCIONAIS DO DIREITO ADQUIRIDO E DA ANTERIORIDADE TRIBUTRIA - INOCORRNCIA - SIMPLES ATUALIZAO MONETRIA QUE NO SE CONFUNDE COM MAJORAO DO TRIBUTO - RECURSO IMPROVIDO. (...) A modificao dos fatores de indexao, com base em legislao superveniente, no constitui desrespeito a situaes jurdicas consolidadas (CF, art. 5, XXXVI), nem transgresso ao postulado da no-surpresa, instrumentalmente garantido pela clusula da anterioridade tributria (CF, art. 150, III, "b"). (...) Precedentes. STF, RE-AgR 200.844/PR 2 Turma, Rel. Min. CELSO DE MELLO, j. 25/06/2002.
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confronto entre a vontade do contribuinte em ver diminuda a carga tributria e a nsia do Estado em maximizar a arrecadao de tributos, conduziria a uma maior segurana jurdica. d) explicar o princpio disposto no art. 195, 6 da CF.

Apesar da EC 42/2003 ter includo a alnea c no art. 150, III da CF.,estendendo sua abrangncia a todos os tributos, alguns autores continuam fazendo a seguinte distino: a anterioridade nonagesimal apenas para as contribuies sociais, enquanto que a noventena para os demais tributos. 39 Mas para o STF, noventena a mesma coisa que anterioridade nonagesimal. No entendimento do professor Ricardo Alexandre, no havendo qualquer diferena relevante entre a restrio estatuda pelo art. 195, 6, e aquela prevista no art. 150, III, c, ambos da CF, as duas so denominadas princpio da noventena ou anterioridade nonagesimal. e) o emprstimo compulsrio, fundado no art. 148, II, da CF, se submete noventena? - Emprstimo Compulsrio - Investimento Pblico (art. 148, II, CRFB) SIM. Este emprstimo submete-se aos princpios da anterioridade e noventena, Diversamente do (art. 148, I, CRFB) ,a seguir: - Emprstimo Compulsrio - Guerra ou Calamidade (art. 148, I, CRFB) Pode ser institudo em caso de guerra externa ou sua iminncia /calamidade pblica (pressuposto autorizativo), sendo seu fato gerador previsto em lei complementar que o instituir. Em outras palavras, a guerra externa autoriza a instituio do EC por meio de lei complementar, que poder ter como hiptese de incidncia uma demonstrao de riqueza, por exemplo, consumir combustvel fssil. Ateno: essa modalidade de emprstimo compulsrio EXCEO aos princpios da anterioridade de exerccio e da noventena, ou seja, no se submete a esses princpios, ou seja, obteno dessa receita exigvel de imediato [demandam imediatismo] ante a urgncia de sua finalidade e destinao vinculada.40 5) Sobre o princpio do no confisco, responda a) em que consiste, seu fundamento e a quem direcionado, em primeiro plano. Em que consiste e seu fundamento: O princpio da vedao ao tributo com efeito de confisco ou princpio da razoabilidade/proporcionalidade da carga tributria est previsto no art. 150, IV, da CF e estabelece que vedado Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios utilizar tributo com efeito de confisco, ou seja, impede que, a pretexto de cobrar tributo, se aposse o Estado dos bens do indivduo. 41 Em outras palavras, no se admite tributao to gravosa que gere a perda do patrimnio do particular. O tributo deve ser utilizado de modo a gerar sempre mais riqueza, no para extinguir a capacidade contributiva do particular.
39

http://portal.damasio.com.br/Arquivos/Material/AE_SAT_Tribut %C3%A1rio_RASantos_Aula13_Aula13_18.05.2012_CamilaGervasoni.pdf 40 http://dc426.4shared-china.com/doc/Jy4mAS45/preview.html#10 41 AMARO, Luciano. p. 144

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OBS.: aplicvel indistintamente a todas as espcies tributrias. (LEMBRAR DAS 5 espcies tributrias, sob a gide da teoria pentapartida dos tributos: os impostos; as taxas; as contribuies de melhoria; os emprstimos compulsrios; e as contribuies ).42 A quem direcionado, em primeiro plano: O Principio do no confisco uma norma dirigida ao Estado como forma de garantir ao contribuinte limites para a ao estatal. Impede o livre-arbtrio do legislador na instituio de tributos. Sendo assim, o tributo utilizado com efeito de confisco ser tido como inconstitucional, devendo a lei instituidora ser extirpada do ordenamento jurdico ptrio.43 b) o que significa clusula aberta ou conceito indeterminado?

A doutrina reconhece a dificuldade da exata de marcao do ponto a partir do qual um tributo se torna confiscatrio. Ricardo Alexandre entende que o conceito de efeito confiscatrio indeterminado, sujeito a alto grau de subjetividade e varia muito de acordo com as concepes poltico-filosoficas do intrprete. Dessa forma, uma das consequncias da inexistncia de critrios para aplicao do princpio do no-confisco que o princpio da vedao ao efeito de confisco se expressa em clusula aberta ou conceito indeterminado , cabendo ao prudente arbtrio do juiz, em cada caso que lhe for submetido, avaliar a existncia ou no de confisco 44. Contudo, alguns parmetros esto claramente delineados na jurisprudncia do STF, o qual determina que o juiz devera pautar sua aferio na razoabilidade, conforme se percebe no seguinte trecho, extrado do ADC 8-MC (destaquei):
"a identificao do efeito confiscatrio deve ser feita em funo da totalidade da carga tributria, mediante verificao da capacidade de que dispe o contribuinte considerado o montante de sua riqueza (renda e capital) - para suportar e sofrer a incidncia de todos os tributos que ele dever pagar, dentro de determinado perodo, mesma pessoa poltica que os houver institudo (a Unio Federal, no caso), condicionando-se, ainda, a aferio do grau de insuportabilidade econmico-financeira, observncia, pelo legislador, de padres de razoabilidade destinados a neutralizar excessos de ordem fiscal eventualmente praticados pelo Poder Pblico. Resulta configurado o carter confiscatrio de determinado tributo, sempre que o efeito cumulativo - resultante das mltiplas incidncias tributrias estabelecidas pela mesma entidade estatal - afetar, substancialmente, de maneira irrazovel, o patrimnio e/ou os rendimentos do contribuinte. O Poder Pblico, especialmente em sede de tributao (as contribuies de seguridade social revestem-se de carter tributrio), no pode agir imoderadamente, pois a atividade estatal acha-se essencialmente condicionada pelo princpio da razoabilidade." (ADC 8-MC, Rel. Min. Celso de Mello, julgamento em 13-10-99, DJ de 4-4-03).

Assim, nos termos da jurisprudncia da Corte, Ricardo Alexandre conclui que no se deve analisar o tributo isoladamente, pois pode ser que o seu peso individual no aparente gerar efeito confiscatrio, mas, ao ser acrescido a outros tributos incidentes sobre a mesma manifestao de riqueza e cobrados pelo mesmo ente, a razoabilidade desaparea45.
42 43

SABBAG, P. 208 http://niviacaroba.blogspot.com.br/p/direito-tributario.html 44 ALEXANDRE, Ricardo, p. 149. 45 Alexandre, Ricardo, p.150.

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c)

as multas fiscais podem se submeter ao princpio? SIM

Hugo de Brito destaca que A vedao do confisco atinente ao tributo. No penalidade pecuniria, vale dizer, multa. O regime jurdico do tributo no se aplica multa, porque tributo e multa so essencialmente distintos. O ilcito pressuposto essencial desta, e no daquele (...). Porque constitui receita ordinria, o tributo deve ser um nus suportvel, um encargo que o contribuinte pode pagar sem sacrifcio do desfrute normal dos bens da vida. Por isto mesmo que no pode ser confiscatrio. J a multa, para alcanar sua finalidade, deve representar um nus significativamente pesado, de sorte a que as condutas que ensejam sua cobrana restem efetivamente desestimuladas. Por isto mesmo pode ser confiscatria.46 No entanto, as multas fiscais podem sim se submeter ao princpio: A doutrina majoritria tem se manifestado favoravelmente aplicao do postulado tributrio s multas exacerbadas. Afirma-se, em resumo, que tanto a multa moratria quanto a multa punitiva podem ser confiscatrias se extrapolarem os lindes do adequado, do proporcional, do razovel e do necessrio, colocando em xeque as suas precpuas finalidades, com a ofensa ao art. 150, IV, e ao art. 5, XXII, ambos da Carta Magna. No h dvida de que uma multa excessiva, que extrapole os limites do razovel, ainda que visando a desestimular o comportamento ilcito iterativo, alm de irradiar sua carga punitiva, em seus dois elementares caracteres o preventivo e o punitivo , mostra-se vocacionada a burlar o dispositivo constitucional inibitrio de sua existncia, agredindo o patrimnio do contribuinte 47 Dessa forma, SABBAG conclui que plenamente aplicvel, luz da doutrina e da jurisprudncia, o princpio tributrio da no confiscabilidade s multas que se nos apresentem inquas48 d) exemplo de mitigao do princpio

-Tributos extrafiscais: pois seu intuito maior no a arrecadao. - Seletividade: produto suprfluo etc. - Situaes de guerra ou calamidade 49 6) sobre o princpio da liberdade de trfego ou livre trnsito, responda a) em que consiste em qual o seu fundamento Esse princpio est disposto no art. 150, V, CF. e determina que no podem os titulares de competncia tributria estabelecer limitaes ao trfego de pessoas ou mercadorias, por meio de tributos interestaduais ou intermunicipais, ressalvada a cobrana de pedgio pela utilizao de vias conservadas pelo Poder Pblico.
46 47

MACHADO, Hugo de Brito, p. 54. SABBAG, P. 212 48 DICIONRIO PRIBERAM: INQUA: adj.Contrrio eqidade. = INJUSTO JUSTO 49 Exemplos da apostila da OAB do professor de Direito Tributrio Prof. Marcello Leal
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O que a Constituio objetivou foi vedar os entes polticos criassem tributos incidentes sobre o trfego interestadual ou intermunicipal de pessoas ou de bens50; b) explicar a natureza jurdica do pedgio, de acordo com o art. 150, V, CF. Ricardo Alexandre ensina que , no que se refere ao pedgio, a CF/88 afirmou que sobre determinada situao no se pode instituir tributos, ressalvada a cobrana de pedgio, porque, para o legislador conctituinte, o pedgio [tem natureza] tributo. Atente-se para o fato de que o pedgio considerado como tributo, nos termos constitucionais, apenas aquele cobrado pelo Poder Pblico pela utilizao de vias por ele conservadas.51 c) exemplo de mitigao do princpio Um exemplo de mitigao do princpio da liberdade de trfego seria a possibilidade de cobrana do ICMS interestadual. Como um gravame incidente tambm sobre operaes que destinam a outro Estado determinados bens e sobre a prestao de determinados servios, o tributo interestadual acaba por constituir uma limitao ao trfego de bens pelo territrio nacional. Como a cobrana tem fundamento constitucional, plenamente vlida , no havendo que se discutir sua legitimidade.52 7) Sobre o princpio da especificidade de lei concessiva de benefcio fiscal, responda a) em que consiste. Tal princpio est positivado no Art. 150, 6, CF, que assim dispe: "Qualquer subsdio ou iseno, reduo de base de clculo, concesso de crdito presumido, anistia ou remisso, relativos a impostos, taxas ou contribuies, s poder ser concedido mediante lei especfica, federal, estadual ou municipal, que regule exclusivamente as matrias acima enumeradas ou o correspondente tributo ou contribuio, sem prejuzo do disposto no art. 155, 2., XII, "g". Como se verifica, somente uma lei especfica pode conceder incentivos fiscais ou tributrios, [isto ,a lei federal dever tratar de forma especifica sobre o tema, assim como tambm acontecer na rbita da legislao estadual e municipal ] de sorte a trazer transparncia e segurana jurdica, livrando o aplicador da lei da tarefa de manusear infindveis normas espalhadas na legislao ordinria. Lei especfica significa que a ementa da lei deve indicar, em destaque, o incentivo fiscal ou tributrio objeto de concesso; isto , a regulao da matria relacionada a benefcios deve ser especificamente, regulando exclusivamente a matria. Da mesma forma, a revogao do incentivo, quando cabvel, deve ser feita por lei especfica.53
50 51

Alexandre, Ricardo, p. 155. idem 52 Idem. 53 http://www.ambitojuridico.com.br/site/index.php?n_link=revista_artigos_leitura&artigo_id=10645#_ftnref3

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b) explicar a parte final do art. 150, 6. A ressalva constante na parte final do art. 150, 6, traz uma restrio maior concesso de benefcios fiscais do ICMS, que devem as regras prescritas na lei complementar 24/1975, conforme disposto no art. 155, 2, XII, g, da CF. Essa LC exige que a concesso de benefcios fiscais de ICMS seja precedida de deliberao conjunta dos Estados e do Distrito Federal. 54 8) Sobre o princpio da uniformidade geogrfica, responda a) em que consiste, a quem direcionado e sua exceo constitucional

Em que consiste: este princpio est previsto no art. 151, I, CF e veda Unio instituir tributo que no seja uniforme em todo o territrio nacional ou que implique distino ou preferncia em relao a Estado, ao Distrito Federal ou a Municpio, em detrimento de outro, admitida a concesso de incentivos fiscais destinados a promover o equilbrio do desenvolvimento scio-econmico entre as diferentes regies do Pas. No pode a Unio, portanto, estipular, diferentes alquotas do imposto sobre a renda, nos distintos Estados da federao. Caso a alquota fosse menor, a ttulo de exemplo, no Estado de So Paulo, os demais Estados estariam ilegitimamente diferenciados, o que poria em risco a federao.55 Em outras palavras: Por conta do princpio da isonomia, vedado estabelecer tributao discriminatria. Exemplo: em razo da isonomia entre os entes federativos, no pode a Unio instituir IR mais ou menos oneroso para o Estado A em face dos demais.56 . No mesmo Sentido, SABBAG acrescenta que, do contrrio, estar-se- ferindo o princpio constitucional da uniformidade tributria, corolrio do princpio do federalismo de equilbrio, vigente em nosso territrio, como ncleo imodificvel, comumente apelidado de clusula ptrea (art. 60, 4, I, da CF).57 OBS.: So impostos federais (art. 153 da CF): Imposto de Importao, Imposto de Exportao, IPI, IOF, IR, ITR, Imposto sobre Grandes Fortunas, Imposto Extraordinrio de Guerra (art. 154, II, da CF) e os Impostos Residuais (art. 154, I, da CF)58. A quem direcionado: Unio. Exceo constitucional: concesso, pela Unio, de incentivos fiscais [finalidade extrafiscal] destinados a promover o equilbrio [diminuir as diferenas] do desenvolvimento scio-econmico entre diferentes regies do Pas.
54

Ricardo Alexandre, p. 166 destaca que: ... a concesso de benefcios fiscais relativos ao ICMS depender sempre de deciso unnime dos Estados representados; a sua revogao total ou parcial depender de aprovao de quatro quintos, pelo menos, dos representantes presente. (...) Atualmente a deliberao conjunta toma a forma de convenio celebrado no mbito do Conselho Nacional de Poltica Fazendria CONFAZ, rgo formalmente inserido na Estrutura do Ministrio da Fazenda, mas com assento garantido aos diversos titulares das fazendas estaduais (Secretrios Estaduais da Fazenda ou cargo equivalente). 55 Alexandre, Ricardo, p. 157. 56 http://ericoteixeira.com.br/blog/?p=1244 57 SABBAG, 233. 58 Sabbag, P. 232.
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b) finalidade do princpio Visa promover o equilbrio [diminuir as diferenas] do desenvolvimento scioeconmico entre diferentes regies do Pas. c) exemplos de aplicao deste princpio (1) Zona Franca de Manaus, h tributao favorecida que no viola a CRFB; (2) No ITR, h alquotas diferenciadas de acordo com o tamanho e grau de aproveitamento da propriedade. Os proprietrios de pequenas glebas rurais so isentos, sendo tal medida varivel segundo a regio em que se encontre59.

9) Sobre o princpio da vedao concesso de iseno heternoma, responda a) em que consiste, a quem direcionado e seu fundamento
Art. 151. vedado Unio: (...) III instituir isenes de tributos da competncia dos Estados, do Distrito Federal ou dos Municpios.

Em que consiste e fundamento: Est previsto no art. 151, III, da CF, cuja redao veda Unio a concesso de iseno de tributos que refogem a seu plano de competncia tributria. Em termos simples, quer-se proibir que a Unio venha atuar em seara competencial alheia, o que lhe defeso em virtude da privatividade que demarca a competncia tributria, quer na vertente de instituio do tributo, quer na de sua exonerao.60 Em outras palavras, de acordo com esse princpio, cabe a cada ente poltico, dentro da sua autonomia poltica e legislativa, estabelecer isenes somente em relao aos respectivos tributos. OBS.1.: Deve-se seguir a regra: apenas pode isentar o ente que pode tributar. Em se tratando de impostos estaduais, apenas o estado pode conceder a iseno. O que se buscou com tal preceito, trazido pela Constituio Federal de 1988, fora efetivar a autonomia entres os entes da Federao e, eliminar, definitivamente, as ingerncias da Unio nos temas de interesses dos Estados, DF e Municpios. Trata-se de decorrncia lgica do princpio do federalismo.61

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http://ericoteixeira.com.br/blog/?p=1244 SABBAG, p.236. http://ww3.lfg.com.br/public_html/article.php?story=20110819114129941&mode=print

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OBS.2.: Essa hiptese do artigo supra veda a instituio da iseno denominada heternoma. A iseno heternoma concedida por entidade poltica diversa daquela que detm a competncia tributria. Nesse passo, ser heternoma uma iseno de IPVA ou IPTU concedida pela Unio. A heteronomia nas isenes vedada, devendo prevalecer a regra afeta s isenes autonmicas (ou autnomas). Exemplos62:
Estados e Distrito Federal devem isentar os tributos estaduais. Municpios e Distrito Federal devem isentar os tributos municipais. Unio deve isentar os tributos federais

A quem direcionado: A regra dirigida Unio, sendo-lhe vedado estabelecer isenes de tributos estaduais ou municipais. Essa vedao estendida tambm em relao aos Estados e Municpios. b) sua relao com os tratados ou acordos internacionais Tratados e convenes internacionais so uma ressalva acolhida pela doutrina e jurisprudncia do STF (exceo no prevista de maneira expressa na CF). Refere-se possibilidade de concesso de iseno de tributos estaduais e municipais pela via do tratado internacional. Como cedio, a Unio, ao celebrar o tratado, no se mostra como pessoa poltica de Direito Pblico Interno, mas como pessoa poltica internacional, ou sujeito de direito na ordem internacional, passando ao largo da restrio constitucional. Como cedio, o Presidente da Repblica firma tais acordos frente dos interesses soberanos da nao, e no na defesa de seus restritos propsitos como entidade federada. Da se assegurar que a concesso da iseno na via do tratado no se sujeita vedao da concesso de iseno heternoma.63 Nessa medida, plenamente crvel a concesso de iseno de tributos estaduais e municipais pela via do tratado internacional, at porque as limitaes ao poder de tributar s se aplicam s relaes jurdicas internas da Unio, jamais s relaes internacionais (estabelecidas por meio de tratados) das quais a Repblica Federativa do Brasil parte 64.E outras palavras, A Unio est exercendo ato de soberania externa, como Estado Brasileiro, isto , o presidente da repblica, quando celebra um tratado na esfera internacional, atua no como chefe do Poder Executivo federal, mas sim como presentante da prpria repblica federativa do Brasil, integrada por todos os entes polticos 65; no estando portanto sujeita a essa limitao. 10) Sobre IMUNIDADES, responda: a) Conceito e sua relao com a competncia tributria. Imunidades so limitaes constitucionais ao poder de tributar. A relao da imunidade com a competncia tributria que ambas tem suas fronteiras traadas pela Constituio Federal, a imunidade ajuda a delimitar o campo tributrio enquanto a competncia tributria se traduz numa autorizao ou legitimao para criao de tributos e num limite para faz-lo.
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Idem, p. 237. SABBAG, p. 238. 64 Idem,p. 239. 65 http://ericoteixeira.com.br/blog/?p=1246

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b) Diferenas entre imunidade e iseno e problemas quanto terminologia utilizada no texto constitucional. Uma das diferenas entre imunidade e iseno que a imunidade ontologicamente uma norma constitucional, quanto sua essncia e natureza, e a iseno uma norma ontologicamente legislativa ou infraconstitucional. Quanto ao resultado, efeito prtico, na imunidade ocorre o desaparecimento do dever de pagar o tributo, enquanto a iseno dispensa o pagamento do tributo e esta afasta qualquer tributo, enquanto na imunidade apenas os impostos so afastados. Uma outra diferena quanto hermenutica, onde o modo de interpretao da imunidade ampliativamente, enquanto a interpretao da iseno de modo restritivo e literal. Problemas quanto terminologia utilizada no texto constitucional, o Supremo Tribunal Federal grifou-se o seguinte: A jurisprudncia constitucional do Supremo Tribunal Federal j identificou na clusula inscrita no art. 195, 7-CR/88. Estatui que soisentas de contribuio para a seguridade social as entidades beneficentes de assistncia social que atendam s exigncias estabelecidas em lei. A existncia de uma tpica garantia de imunidade e no de simples iseno estabelecida em favor das entidades beneficentes de assistncia social. c) O que significa imunidade real (objetiva) e imunidade pessoal (subjetiva), e quais os reflexos da imunidade sobre o contribuinte de fato. A imunidade real (objetiva) a que protege o produto e no a pessoa, como exemplo pode-se citar a que protege os livros e jornais peridicos e o papel destinado sua impresso (CF art. 150, VI, d). A imunidade pessoal (subjetiva) recai sobre a pessoa, por exemplo, impede a tributao de patrimnio, renda ou servios dos entes polticos (CF art. 150, VI, a). O reflexo da imunidade sobre o contribuinte de fato, no exemplo dos livros, que as editoras e livrarias iro pagar todos os impostos pessoais.

d) Imunidade pode ser considerada princpio ou clusula ptrea? Trata-se de clusula ptrea por configurar importante regra protetiva do pacto federativo ao impedir a sujeio do um ente federativo ao poder de tributar do outro. (ADI 939). e) Diferena entre regras de conduta e regras de comportamento. Roque Antnio Carrazza no seu posicionamento considera que as imunidades tributrias, tratam de normas de estruturas, pois no se dirigem regio material da conduta, mas forma de se criar normas, motivo pelo qual dispe acerca do comportamento que possa introduzir normas no direito positivo. Tambm nessa posio o professor Paulo de Barros Carvalho trata as imunidades sendo normas de conduta, entre outras, as regras matrizes de incidncia dos tributos e todas aquelas atinentes ao cumprimento dos deveres instrumentais ou formais, tambm chamados de Obrigaes acessrias. E so tipicamente regras de estrutura aquelas que outorgam competncia, isenes, procedimentos administrativos e judiciais, as que prescrevem pressupostos, etc. Norberto Bobbio ensina que: existem normas de
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comportamento ao lado de normas de estrutura. As normas de estruturas podem tambm ser consideradas como as normas para produo jurdica: quer dizer, como as normas que regulam os procedimentos de regulamentao jurdica. Elas no regulam o comportamento, mas o modo de regular um comportamento, ou mais exatamente, o comportamento que elas regulam o de produzir regras.

11) Sobre imunidade intergovernamental recproca, responda: a) Qual o seu fundamento? Fundamento constitucional, art. 150 VI, a. Institui impostos sobre: patrimnio, renda ou servios uns dos outros. Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios no podem cobrar impostos uns dos outros, sobre patrimnio, renda ou servios. b) Qual o seu alcance em relao s espcies tributrias? A imunidade recproca somente de aplica aos impostos.

c) possvel sua extenso s outras pessoas jurdicas de direito pblico? Sob qual condio? Sim. Por fora do disposto no 2 do art. 150 da CF/88, a imunidade prevista extensiva s autarquias e s fundaes institudas e mantidas pelo Poder Pblico no que se refere ao patrimnio, renda e aos servios, vinculados s suas finalidades essenciais ou s delas decorrentes. d) Em caso de imvel, pertencente a uma autarquia, alugado a um banco, dever ser cobrado o IPTU? Sim. Pois nesse caso a utilidade estar desvinculada de sua finalidade essencial, e volta os fatos a caracterizar fatos geradores dos tributos porventura cabveis.

e) possvel sua extenso s empresas pblicas ou sociedades de economia mista? Sim. Por deciso do Supremo Tribunal Federal, entende que a imunidade tributria recproca prevista no art. 150, VI, a CF, abrange as empresas pblicas e sociedades de economia mista prestadoras de servios pblicos de prestao obrigatria e exclusiva do estado. (RE 407.099/RS e AC 1550-2)

f) Concessionrias de servios pblicos tem imunidade sobre os servios que presta? No se aplica ao patrimnio, renda e aos servios relacionados com a explorao de atividades econmicas regidas pelas normas aplicveis a empreendimentos privados, ou em que haja contraprestao ou pagamento de preos ou tarifas pelo usurio, ou seja, no se aplica s concessionrias de servio pblico.
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12) Sobre imunidade dos templos de qualquer culto, responda: a) Fundamento: Como a liberdade de culto direito individual expressamente consagrado no art. 5, VI do CF/88 e a imunidade religiosa uma das garantias que protege tal direito,sendo ambos protegidos por clusula ptrea. Essa imunidade constitucional fundamentada no art. 150, VI, b do CF/88 instituirimpostos sobre templos de qualquer culto.

b) Definio de templos de qualquer culto. Entidade religiosa com todas as atividades que lhe so inerentes.

c) Trata-se imunidade objetiva ou subjetiva? Subjetiva, a inteno do constituinte est em proteger, assegurar o direito livre manifestao de religiosidade de modo a tornar vivel a liberdade de crena e o exerccio do culto, independente de qual a religio do cidado. A imunidade Subjetivarecai sobre o sujeito a CF/88 ao prever essa imunidade, havia o condode proteger a instituio religiosa (pessoa jurdica de direito privado) e no o templo. d) A realizao de servios estranhos aos fins da entidade religiosa afasta a regra imunizatria? (exp.: igreja que vende mercadorias deve pagar ICMS?) As imunidades expressas no inciso VI, alneas b e c, compreendem somente o patrimnio, a renda e os servios relacionados com as finalidades essenciais das entidades nelas mencionadas (art. 150, 4 da CF/88) as vedaes so expressas. Portanto no esto imunes servios estranhos aos fins da entidade.

13) sobre imunidade dos partidos polticos, entidades sindicais dos trabalhadores, instituies de educao e de assistncia social sem fins lucrativos, responda: a) Fundamentos (em relao a cada pessoa indicada na questo) Ao imunizar as entidades sindicais dos trabalhadores, o legislador constituinte quis proteger a liberdade de associao sindical estatuda no art. 8 do CF/88. As entidades educacionais a assistenciais sem fins lucrativos tambm esto protegidas, desde que atendam os requisitos estipulados em lei, conforme exigncia expressa no final do art150,VI, c, da CF Assim como a imunidade tributria dos partidos polticos e as fundaes por eles mantidas que corolriodo estado democrtico de direito e assegura o pluralismo poltico.
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b) Imunidade de eficcia contida Explique: A imunidade uma limitao constitucional ao poder de tributar, vez que est contida de forma expressa pela CP/88. Logo a pessoa ou a instituio contemplada no podem sofrer tributao, haja vista ser um direito pblico subjetivo concedido s mesmas.

c) Auferir lucro vedado a tais pessoas sob pena de perda de imunidade? Os requisitos para que as entidades gozem da imunidade esto previstos no art. 14 do Cdigo Tributrio Nacional. So trs requisitos concorrentes, se faltar um j acarreta a perda da imunidade. So eles: - No distriburem qualquer parcela de seu patrimnio ou de suas rendas a qualquer ttulo. - Aplicarem integralmente, no pas os seus recursos na manuteno dos seus objetivos institucionais. - Manterem escriturao de suas receitas e despesas em livros revestidos de formalidades capazes de assegurar sua exatido. Se a entidade deixar de cumprir qualquer dos requisitos, a autoridade competente pode suspender a aplicao do benefcio, conforme prev o 1 do mesmo artigo 14 do CTN.

14) sobre imunidade de livros, jornais e peridicos e o papel destinado a sua impresso , responda: a) Fundamento. No artigo 150, VI, d, a CF/88 probe os entes federados de instituir impostos sobre livros, jornais, peridicos e o papel destinado a sua impresso. A imunidade visa baratear o acesso cultura e, por facilitar a livre manifestao do pensamento, a liberdade de atividade intelectual, artstica, cientfica e da comunicao e o acesso informao, todos direitos e garantias individuais constitucionalmente protegidas (CF, art. 5, IV, IX e XIV) que configuram clusula ptrea. b) Extenso. O STF editou a Smula 657 afirmando que a imunidade prevista no art150,VI, d, da CF/88 abrange tambm os filmes e papis fotogrficos necessrios publicao de jornais e peridicos.

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