Edson Alexandre da Silva1 Direito Administrativo I

O exerccio do poder de polcia por entidades da Administrao Pblica Indireta

Consoante dispe o Decreto-Lei 200/67, a Administrao Pblica Indireta composta por autarquias, fundaes pblicas, empresas pblicas e sociedades de economia mista. Malgrado tais entidades comporem a organizao administrativa da Unio, teriam elas a prerrogativa do exerccio das atividades concernentes ao poder de polcia? Adiante, buscar-se, pois, responder a essa questo, mas primeiramente faz-se necessrio uma abordagem conceitual a respeito dos assuntos aqui tratados. Segundo Maria Sylvia Zanella Di Pietro, autarquia a pessoa jurdica de direito pblico, criada por lei, com capacidade de autoadministrao, para o desempenho de servio pblico descentralizado, mediante controle administrativo exercido nos limites da lei. O Decreto-Lei 200/67 define fundao pblica como: a entidade dotada de personalidade jurdica de direito privado, sem fins lucrativos, criada em virtude de autorizao legislativa, para o desenvolvimento de atividades que no exijam execuo por rgos ou entidades de direito pblico, com autonomia administrativa, patrimnio prprio gerido pelos respectivos rgos de direo, e funcionamento custeado por recursos da Unio e de outras fontes. A respeito desse conceito trazido no texto legal, Celso Antnio Bandeira de Mello 2 faz duras crticas, aduzindo: absolutamente incorreta a afirmao normativa de que as fundaes pblicas so pessoas de Direito Privado. Na verdade so pessoas de Direito Pblico, consoante, alis, entendimento que s no Brasil foi contendido. Saber-se se uma pessoa criada pelo Estado de Direito Privado ou de Direito Pblico meramente uma questo de examinar o regime jurdico estabelecido na lei que a criou. Se lhe atribuiu a titularidade de poderes pblicos, e no meramente o
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Estudante, acadmico do 5 perodo do Curso de Direito das Faculdades Unificadas de Foz do Iguau UNIFOZ, graduado em Administrao pela Faculdade de Administrao de Governador Valadares FAGV. Email: xandaogv@hotmail.com 2 MELLO, Celso Antnio Bandeira de Curso de Direito Administrativo, 19. Ed, p. 168.

exerccio deles, e disciplinou-a de maneira a que as suas relaes sejam regidas pelo Direito Pblico, a pessoa ser de Direito Pblico, ainda que se lhe atribua outra qualificao. Na situao inversa, a pessoa ser de Direito Privado, mesmo inadequadamente nominada. A empresa pblica e a sociedade de economia mista so Pessoas Jurdicas de Direito Privado. O capital para criao da primeira originrio dos cofres pblicos exclusivamente, ao passo que o capital da segunda conta com recursos pblicos e privados, devendo ser aqueles superiores a estes. Estas sociedades somente podero ser constitudas na forma de SA Sociedade Annima, ao passo que a Empresa Pblica poder ser constituda em qualquer uma das modalidades empresariais. Ambas visam prestao de servio pblico e explorao de atividade econmica. So exemplos de empresas pblicas: a Empresa de Correios e Telgrafos ECT e a Caixa Econmica Federal. E de sociedades de economia mista: o Banco do Brasil S.A. e a Petrobrs. Certamente o poder que mais se reveste do manto Estatal o poder de polcia. atravs do exerccio das atividades deste poder que a Administrao Pblica exerce sobre a sociedade sua autoridade, visando manter a ordem e a paz, garantindo ao povo segurana. Consiste o poder de polcia, portanto, na atividade estatal que garante a segurana limitando o livre exerccio de direito pelas pessoas. O conceito de poder de polcia foi positivado pelo art. 78 do Cdigo Tributrio Nacional como sendo a atividade da administrao pblica que, limitando ou disciplinando direito, interesse ou liberdade, regula a prtica de ato ou absteno de fato, em razo de interesse pblico concernente segurana, higiene, ordem, aos costumes, disciplina da produo e do mercado, ao exerccio de atividades econmicas dependentes de concesso ou autorizao do Poder Pblico, tranquilidade pblica ou ao respeito propriedade e aos direitos individuais ou coletivos. J no conceito doutrinrio, em sentido amplo, de Celso Antnio Bandeira de Mello, citado por Maria Sylvia Zanella Di Pietro, o poder de polcia consiste na atividade estatal de condicionar a liberdade e a propriedade ajustando-as aos interesses coletivos3. Superada a parte conceitual, passamos a discorrer sobre o exerccio do poder de polcia pelas entidades da Administrao Pblica Indireta. Destarte, por ser uma atividade tipicamente Estatal, no pode, pois, o Estado delegar o poder de polcia a particulares. possvel, entretanto, outorgar a prerrogativa s entidades da
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DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella Direito Administrativo, 12. Ed, p.94.

Administrao Pblica Indireta, a exemplo das agncias reguladoras como Anatel, ANTT, ANEEL, entre outras e do Banco Central. Porm, os exemplos acima so de autarquias. E as demais entidades, poderiam ser dotadas do poder de polcia? Analisando a finalidade das empresas pblicas e das sociedades de economia mista, no parece coerente que sejam dotadas de tal prerrogativa. Uma das finalidades a explorao de atividade econmica, o que se permite inferir a obteno de lucro, distintamente das autarquias, as quais so criadas para executarem atividades tpicas da Administrao Pblica. Por serem estas pessoas de Direito Pblico, contam com a titularidade legal do exerccio das atividades de interesse pblico, ao passo que as empresas pblicas e as sociedades de economia mista so pessoas de Direito Privado e no detm essa titularidade, recebendo apenas a qualificao para exercer atividades pblicas. Um exemplo notrio da incoerncia de se dotar com a prerrogativa do poder de polcia uma empresa pblica ou uma sociedade de economia mista est presente numa deciso do Superior Tribunal de Justia STJ sobre a possibilidade de a Empresa de Transporte de Trnsito de Belo Horizonte BHTrans aplicar multas de trnsito. A BHTrans foi criada na forma de uma sociedade de economia mista dotada de poder de polcia administrativa de trnsito. Lucidamente, a Segunda Turma do STJ decidiu que ela no detm tal prerrogativa ao dar provimento ao recurso especial4 do Ministrio Pblico de Minas Gerais. Disse o ministro Herman Benjamim no voto-vista: Nesse aspecto, temerrio afirmar que o trnsito de uma metrpole pode ser considerado atividade econmica ou empreendimento. No que diz respeito s fundaes, consideradas as suas excepcionalidades uma vez que possvel a existncia de fundaes com personalidade pblica ou privada no primeiro caso, por contar com as mesmas caractersticas da autarquia, perfeitamente cabvel que sejam dotadas da prerrogativa Estatal. Alis, a doutrina denomina esse tipo de entidade como fundao autrquica. J no segundo caso, por ser uma pessoa jurdica de direito privado, pelos mesmos motivos das empresas pblicas e sociedades de economia mista, no lhe pode ser outorgado a prerrogativa. Nesse sentido, por decorrer dos princpios que regem a funo administrativa do Estado e por ser uma prerrogativa inerente Administrao Pblica no pode, pois, ser estendido s demais entidades da Administrao Indireta o poder-dever de limitar os direitos e liberdades dos cidados, fiscaliz-los e sancion-los. Do contrrio, criar-se-ia uma legalis aberratio, como no caso que aconteceu na capital mineira, citado acima.
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REsp 817534

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Bibliografia: DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella Direito Administrativo, 12. Ed.; MEIRELLES, Hely Lopes Direito Administrativo Brasileiro, 31. Ed.; MELLO, Celso Antnio Bandeira de Curso de Direito Administrativo, 19. Ed.; http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto-lei/del0200.htm; http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/l5172.htm; http://www.stj.jus.br/webstj/processo/justica/detalhe. asp? numreg=200600252881; MOREIRA, Alexandre Magno Fernandes. Poder de Polcia. Disponvel em 24.01.2011 no seguinte link: http://www.lfg.com.br/public_html/article.php?story=20110124112142478