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Direitos humanos Apostila prof. Ricardo Santovito.

DIREITOS HUMANOS PROF RICARDO SANTOVITO Bibliografia: Flavia Piovesan: Direitos Humanos e o Direito Constitucional Internacional. Ed Max Limonada I TEORIA GERAL DOS DIREITOS HUMANOS 1. Distino: Direitos Humanos e Direitos Fundamentais: A Diferena entre Direitos Humanos e Direitos Fundamentais no est no conceito, mas somente na localizao da norma que disps este direito: - Direitos Humanos: retrata o direito localizado no ordenamento jurdico internacional. Normas que ultrapassam o direito interno de um Estado. Ex: Tratados e Convenes Internacionais. - Direitos Fundamentais: o direito est localizado em norma interna do Estado. Ex: a Constituio e as leis. Note: - Constituio Federal, Ttulo II: Direitos e Garantias FUNDAMENTAIS. - Art. 5, 3, CF (cuida de Tratados Internacionais): Os Tratados e Convenes Internacionais sobre DIREITOS HUMANOS... Ainda: Dependendo da carga axiolgica, direitos fundamentais tambm so chamados: - Direitos Pblicos Subjetivos (ex: em processo judicial contra Fazenda Pblica) - Liberdades Pblicas (termo histrico) 2. Conceito de Direitos Humanos (ou direito Fundamental): (Jos Joaquim Gomes CANOTILHO, Constitucionalista portugus): Direito Fundamental o direito que possui um atributo de Fundamentalidade. Esta Fundamentalidade pode ser: a) Fundamentalidade material: o contedo material dos Direitos Humanos. b) Fundamentalidade formal: define a estrutura bsica dos outros direitos. Caractersticas da Fundamentalidade: a) Os direitos fundamentais esto na Constituio Federal, ou ento so reconhecidos como fundamentais pela Constituio (art. 5, 2). b) os direitos fundamentais possuem rigidez: possuem uma criao mais solene (art 5, 3). c) os direitos fundamentais so irrevogveis. Apenas se cria um novo direito, no se abole um direito fundamental. o princpio da vedao do retrocesso, ou efeito cliquet (catraca).

O direito fundamental um direito que geram direitos: - direito vida: gerou o captulo I, ttulo I, Cdigo Penal: dos crimes contra a vida - direito propriedade: gerou o livro II do CPC: do processo de execuo Direitos humanos o conjunto de direitos inerente dignidade da pessoa humana; so os direitos essenciais para que as pessoas tenham dignidade. 3. Importncia do Tema: Os Direitos Humanos so o ponto de partida de todo Ordenamento Jurdico. No h Estado Democrtico de Direito sem o reconhecimento dos Direitos Humanos. Os direitos fundamentais surgem como um limite para a atuao do Estado. uma salvaguarda aos particulares. Sem direitos humanos, o governo seria arbitrrio e opressor das liberdades. Os direitos humanos afirmam os direitos das pessoas e o limite do Poder. 4. Evoluo dos Direitos Humanos: a) Grcia I limitaes ao poder do governante: (Antgona de Sfocles: Etocles e Polinice, irmos de Antgona, batalharam pelo trono de Tebas e ambos morreram. Seu tio, Creonte, herdou o trono e deu sepultura digna a Etocles, baixando uma lei proibindo que enterrassem Polinice. Antgona o desrespeita e Creonte a mata). Moral: se uma lei no legtima, o cidado pode questionar. II existncia de um padro moral universal: (Plato A Repblica: existe um mnimo tico inerente a todos os Estados). b) Roma I profissionalizao da justia: o primeiro Estado a ter um juiz (e todo um corpo jurdico) profissional, para dizer o direito. II reconhecimento de direito s mulheres e estrangeiros: Casamento cum manu: o pai d a mo da filha ao futuro marido. Casamento sine manu: o pai d a mo da filha ao futuro marido, mas no formalmente. A mulher continuava a ter direitos sobre os bens do pai. Estrangeiros possuam um cdigo com seus direitos, ainda que diferentes dos cidados romanos. III Lex Poetelia Papiria (428 A.C Roma Antiga): Antes da lei, o devedor pagava a dvida com seu corpo (morto ou escravizado). Tal lei acaba com isso; o patrimnio do devedor passa a responder pelas dvidas. c) Inglaterra I Magna Carta (1215):

A populao se revolta contra aumentos de impostos pelo Rei Joo sem Terra e impe a ele limitaes ao poder de tributar do Rei, cria o parlamento (cmara dos comuns e cmara dos lordes) e d outras garantias (direito de petio). II Petition of Rights (1688): Surge depois da revoluo gloriosa, que teve incio tambm por aumento de impostos. A Petition of Rights retira o poder do rei de dissolver o parlamento e reitera o Hbeas Corpus Act e demais direitos. - eleies livres - julgamento pelo jri: direito de ter um julgamento justo. como o juiz era subordinado ao rei, queriam que os crimes fossem julgados pelo povo. d) Revoluo Americana (1.776): - prembulo: direito vida, liberdade e busca pela felicidade. Independncia dos Estados Unidos. Ideais liberais. Lafayette, comandante dos independncia dos EUA. e) Revoluo Francesa (1.789): - Declarao dos direitos do homem e do cidado. Napoleo passou a disseminar os ideais liberais da revoluo francesa para a Europa. - Marxismo - Trabalhismo ingls f) a 1 Guerra e o primeiro genocdio: Foi a primeira guerra a trazer o combate para as cidades (e no s no campo de batalha). Armnios e turcos. Rssia entra na Armnia. Turcos so contra. Cerca de um milho de armnios morrem pelos turcos. OIT (organizao internacional do trabalho) constituda ao final da 1 guerra. g) a 2 Guerra e os efeitos visuais do holocausto: O genocdio dos armnios pelos turcos na primeira guerra foi pouco documentado; o genocdio dos judeus pelos alemes foi amplamente documentado e os lderes da poca se sensibilizaram. h) a ONU e as suas Core Conventions: ONU criada em 1.948 para evitar que o holocausto voltasse a ocorrer. I declarao universal dos direitos humanos (1.948) Primeiro ato da ONU. mais programtica e declaratria. Foi complementada pelo pacto dos direitos civis e polticos e pelo pacto dos direitos econmicos e sociais (1.966) No Brasil, ratificados s nos anos 1.990. II pacto dos direitos civis e polticos (1.966) Princpio da igualdade, que continuava sendo violado, sobretudo para raa e mulher. ONU fez as duas convenes para corrigir. navios para impedir a Inglaterra contra a

III pacto dos direitos econmicos e sociais (1.966) EUA no assinou. IV conveno sobre eliminao de todas as formas de discriminao racial (68). IV conveno sobre eliminao de todas as formas de discriminao contra a mulher (1.979). V conveno sobre os direitos das crianas (1.989) o tratado com maior quantidade de ratificaes na ONU O Brasil ratificou todas as Core Conventions, e tambm o Pacto de San Jose da Costa Rica (conveno interamericana de direitos humanos, que tem executoriedade pela OEA, em seus dois rgos). 5. Centralidade no Brasil (art 60, 4): Os Direitos e garantias individuais so clusulas ptreas: Ao falar de emenda Constituio, o pargrafo quarto definiu que as matrias que tratem de abolir ou mesmo enfraquecer seus incisos no podero sequer ser deliberadas. 4 - No ser objeto de deliberao a proposta de emenda tendente a abolir: I - a forma federativa de Estado; II - o voto direto, secreto, universal e peridico; III - a separao dos Poderes; IV - os direitos e garantias individuais. Ateno: a Constituio Federal, ao mencionar direitos e garantias individuais o faz de forma ampliativa, j que o captulo I do ttulo II trata dos direitos e deveres individuais e coletivos. Concluso: o art. 5 tambm clusula ptrea. Questo de concurso: - Pode haver emenda constitucional acerca de direitos e garantias individuais? - Pode existir emenda constitucional para alterar uma Clusula Ptrea? R: SIM, desde que para fortalecer os direitos e garantias individuais, nunca para enfraquec-los. Ex: inciso LXXVIII LXXVIII a todos, no mbito judicial e administrativo, so assegurados a razovel durao do processo e os meios que garantam a celeridade de sua tramitao. (Includo pela Emenda Constitucional n 45, de 2004) Princpio da mxima efetividade das normas constitucionais: um princpio de interpretao das normas constitucionais, segundo o qual, em caso de lacuna, utiliza-se a norma de maior eficcia. O Estado tem limitao para atuar em normas constitucionais que trabalham com direitos fundamentais. 6. Espcies de Direitos Fundamentais (ttulo II): Os Direitos Fundamentais so divididos em cinco captulos diferentes: - Captulo I: Direitos e deveres individuais e coletivos (art. 5)

- Captulo II: Direitos sociais (art. 6 aos 11) - Captulo III: Nacionalidade (art. 12 e 13) - Captulo IV: Direitos polticos (art. 14 aos 16) - Captulo V: Partidos Polticos 7. Diferena entre direitos, garantias e remdios (writs): A diferena se verifica pelo contedo da norma: a) direitos: tm natureza declaratria. Indica que algum possui um direito. b) garantia: tm natureza assecuratria. Assegura o exerccio de um direito. c) remdios ou writs: um tipo de garantia, uma garantia processual. uma garantia que se exerce em juzo. Exemplos: - Direito: liberdade. Garantia: relaxamento de priso ilegal. Remdio: se no houver o relaxamento, cabe habeas corpus. - Direito: legalidade. Garantia: inviolabilidade de certas garantias. Remdio: desrespeitada esta inviolabilidade, caber mandado de segurana. 8. Destinatrios dos Direitos Fundamentais: Ateno: o texto constitucional coloca como destinatrios os brasileiros e estrangeiros residentes no Brasil (art 5, caput, CF): Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: Questo: estrangeiros em trnsito (no residentes) tambm tm assegurados os direitos fundamentais? R: por bvio que sim, pois interpretao contrria no daria direito vida ou ao patrimnio do estrangeiro turista, por exemplo. Soluo: interpretao do STF (min. Celso de Melo, voto no HC 74.501): O caput do art. 5 deve ser lido como brasileiros e estrangeiros, submetidos ao ordenamento jurdico brasileiro. (quem deve ser residente no Brasil o direito, no a pessoa) HC 74051 / SC Rel.: min. MARCO AURELIO julg: 18/06/1996 segunda turma: DIREITOS E GARANTIAS FUNDAMENTAIS ESTRANGEIROS A teor do disposto na cabea do art 5 da Constituio Federal, os estrangeiros residentes no pas tm jus aos direitos e garantias fundamentais. PRISAO PREVENTIVA EXCESSO DE PRAZO uma vez configurado o excesso de prazo, cumpre, em prol da intangibilidade da ordem jurdica constitucional, afastar a custdia preventiva. Idas e vindas do processo, mediante declaraes de nulidade, no justificam a manuteno da custdia do Estado. O mesmo acontece se o acusado estrangeiro. Evaso do territrio nacional corre conta do poder de polcia, presumindo-se esteja o Estado aparelhado para coibi-la. Pessoa jurdica: tambm possui direitos fundamentais. Pessoa jurdica no pode propor ao popular (no cidado), mas pode impetrar Habeas Corpus, por exemplo. No em seu nome, pois no tem corpo, mas em nome de seus prepostos.

Ex: congelamento de poupana (governo Collor). O gerente recebia liminar para autorizar o saque, mas o gerente no liberava. Voz de priso. Os Bancos obtiveram HC preventivo para todos seus gerentes. 9. Caractersticas dos Direitos Humanos: 9.1. Historicidade 9.2. Universalidade 9.3. Limitabilidade ou Relatividade 9.4. Irrenunciabilidade 9.5. Inalienabilidade 9.6. Imprescritibilidade 9.7. Cumulatividade, concorrncia, unidade, indivisibilidade ou interdependncia 9.1. Historicidade: Os Direitos Humanos nascem como fruto do embate social, ao longo da histria. Surgem e se firmam com o passar dos anos; no surgiram todos de uma vez, mas em um processo histrico paulatino. Assim, no so considerados como um Direito Natural (que decorrem da natureza das coisas, atemporais). - Proibio do retrocesso (ou efeito cliquet): A afirmao dos Direitos Humanos evolui sempre na direo de expandir a proteo pessoa. No pode haver a supresso de direitos j reconhecidos, pois implicaria em um retrocesso, em detrimento das conquistas da humanidade. Hanna Arendt: os Direitos Humanos no so um dado, mas um construdo. 9.2. Universalidade: Os Direitos Humanos so universalmente aceitos. No se admite limitao territorial para os Direitos Humanos. Famlia Humanidade (Declarao Universal dos Direitos Humanos): A proteo ao homem uma obrigao mundial e no uma questo de cada nao isoladamente. - universalidade e relativismo cultural: No existe uma sociedade universal, com os mesmos padres culturais. Ex: ocidente, oriente mdio, oriente. Contudo, as diferenas culturais de cada pas no pode ser objeo para a validade dos direitos humanos. Ex: direito de voto da mulher, direito de opo sexual dos homossexuais. Por um lado, afirmar que os Direitos Humanos so universais autorizaria a interveno de agentes internacionais nestes pases. Por outro, os costumes de uma nao so prticas culturais reconhecidas e aceitas por seu povo. Soluo do impasse: prevalece uma maior proteo dos Direitos Humanos, em detrimento do relativismo cultural.

As diferenas culturais devem ser respeitadas, mas no ao ponto de legitimar violaes aos Direitos Humanos. Assim, universal a ideia de proteo ao ser humano e no a proteo a um determinado direito: Todo ser humano titular de determinados direitos, independentemente da nao que habite, sendo merecedor de considerao e respeito. Alguns direitos ainda no so reconhecidos por certos pases, mas imperioso que todos os Estados assim o faam. 9.3. Limitabilidade ou Relatividade: Relativizao: Os Direitos Humanos no so absolutos. Podem sofrer limitaes. Somente um direito fundamental pode limitar outro direito fundamental. Para que um no prevalea sobre o outro, deve haver uma compatibilizao. Ex: princpio do desenvolvimento sustentvel: Harmoniza o direito ao desenvolvimento e o direito ao meio ambiente. - Direito vida: tambm um direito relativo. Pode ser limitado em caso de legtima defesa e na pena de morte. Obs.: pena de morte no Brasil: Art. 5, CF: XLVII - no haver penas: a) de morte, salvo em caso de guerra declarada, nos termos do art. 84, XIX; Art. 84. Compete privativamente ao Presidente da Repblica: XIX - declarar guerra, no caso de agresso estrangeira, autorizado pelo Congresso Nacional ou referendado por ele, quando ocorrida no intervalo das sesses legislativas, e, nas mesmas condies, decretar, total ou parcialmente, a mobilizao nacional; Cdigo Penal Militar: Art. 55. As penas principais so: a) morte; (...) Art. 56. A pena de morte executada por fuzilamento. Excees relatividade dos Direitos Humanos: A doutrina admite dois Direitos Humanos como absolutos: (obs.: tratar somente como exceo. Em provas, mencionar primeiro a regra). a) vedao tortura. Art. 2 da Conveno contra a tortura e outros tratamentos ou penas cruis, desumanos ou degradantes da ONU:

Em nenhum caso podero invocar-se circunstncias excepcionais, como ameaa ou estado de guerra, instabilidade poltica interna ou qualquer outra emergncia pblica, como justificao para a tortura.

b) vedao escravido. 9.4. Irrenunciabilidade: Os Direitos Humanos so indisponveis. Os homens no tm a faculdade de dispor sobre a proteo sua dignidade. Apenas por pertencerem ao gnero humano, as pessoas merecem proteo. Eventual manifestao de vontade em sentido contrrio no tem validade jurdica. Ex: Caso de lanamento de anes na Frana. Comit de Direitos Humanos da ONU manteve deciso Francesa proibindo a prtica, porque feria a dignidade da pessoa humana. 9.5. Inalienabilidade: Os Direitos Humanos no so objeto de mercancia, no podem ser alienados, o que no quer dizer que no possuam valor econmico. Ateno: no confunda direito propriedade com propriedade em si. 9.6. Imprescritibilidade: Prescrio norma fundamental para segurana jurdica (Espada de Dmocles). Na ponderao de valores, os direitos fundamentais pesam mais do que a segurana jurdica. A pretenso de efetivao dos direitos humanos no prescreve nunca. A qualquer tempo possvel se exigir a cessao de uma leso direitos humanos. Ateno: a pretenso reparao econmica devida em vista de uma leso aos direitos humanos prescreve de acordo com os prazos legais. 9.7. Cumulatividade, concorrncia, unidade, indivisibilidade ou interdependncia: Os direitos humanos formam um conjunto nico, indivisvel e interdependente. Mesmo que haja diferena na estrutura dos direitos humanos, todos so igualmente importantes para a efetivao da dignidade da pessoa. Um direito humano no pode ser interpretado independentemente de outro direito humano. 10. As Dimenses dos Direitos Humanos: 10.1. Introduo: Como analisado na caracterstica da Historicidade, os direitos humanos no foram reconhecidos todos ao mesmo tempo, mas sim foi fruto de um processo histrico de afirmao destes direitos. Karel Vasak (doutrinador sueco) fez a primeira distino, associando as geraes s cores da bandeira da Frana e aos princpios da revoluo francesa. - primeira gerao: liberdades pblicas e direitos civis e polticos (liberdade) - segunda gerao: direitos sociais, econmicos e culturais (igualdade) - terceira gerao: direito de solidariedade, difusos, dos povos (fraternidade) Para Norberto Bobbio (A Era dos Direitos) o termo gerao incorreto, d a entender que uma se sobrepe e melhor que a anterior.

Sugere substituir por dimenses, pois o reconhecimento de novos direitos no feito para substituir os direitos j reconhecidos, mas vem somar-se a estes, aumentando o conjunto e dando nova interpretao aos j consagrados. Fundamentos: I indivisibilidade dos direitos fundamentais II dificuldade em dissociar os direitos fundamentais - direito vida do direito sade - liberdade de expresso do direito educao - direito de propriedade do direito a um meio ambiente sadio 10.2. Espcies de Dimenses: Primeira Dimenso: a) Direitos: Direitos da Liberdade (direitos civis e polticos) Ex: liberdades pblicas e direitos polticos, liberdade de expresso, de profisso, direito de reunio e de associao. b) Caracterstica principal: Em regra, so direitos negativos: limitam a autuao estatal, impem uma absteno do Estado. O indivduo exerce contra o Estado. Obs.: exceo: direitos polticos investem o particular no direito de participar na vida poltica estatal (direitos afirmativos). c) Marcos Histricos: - Revoluo Gloriosa (1.688) - Independncia dos EUA (1.777) - Revoluo Francesa (1.789) d) Positivao: - O Contrato Social (Jean-Jaques Rousseau) - Constituio Americana (1.787) - Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado (Frana 1.789) Segunda Dimenso: a) Direitos: Direitos da Igualdade (direitos sociais, econmicos e culturais). b) Caracterstica principal: So Direitos Positivos, Prestacionais. Obrigam o Estado a atuar de maneira a garantir determinados servios essenciais, como sade e educao. c) Marcos Histricos: - Revoluo Mexicana (1.910) - Revoluo Russa (1.917) d) Positivao:

- Encclica Rerum Novarum (Papa Leo XIII 1.891) - Manifesto do Partido Comunista (Marx e Engels 1.848) - Constituio Mexicana (1.917) - Constituio de Weimar (Alemanha 1.919) Terceira Dimenso: a) Direitos: Direitos da Solidariedade ou da Fraternidade (direito dos povos, da humanidade) Ex: direito ao meio ambiente, ao desenvolvimento, proteo ao consumidor. b) Caracterstica principal: So direitos reconhecidos ao homem pela simples condio humana. No so exercidos contra o Estado, mas so direitos de toda a humanidade. c) Marcos Histricos: - Segunda Guerra Mundial - Surgimento da ONU d) Positivao: Declarao Universal dos Direitos Humanos (Assembleia Geral da ONU 1.948) Quarta Dimenso: - Para Norberto Bobbio: direitos decorrentes da biotica. Ex: limitao de pesquisas biolgicas, manipulao gentica. - Para Paulo Bonavides (Jurista Paraibano, Prof. Emrito da Universidade Federal do Cear): direito democracia. Quinta Dimenso: - Para Paulo Bonavides: direito paz. 11. Campo de aplicao dos direitos humanos: a) Nas relaes pblicas: os direitos humanos surgem nas relaes pblicas, para limitar a atuao do Estado perante os particulares. O Estado possui supremacia de seus interesses frente aos interesses dos cidados, por isso se fala em uma relao vertical. Os direitos humanos podem limitar esta supremacia. Logo, os direitos humanos possuem uma eficcia vertical: se aplicam s relaes entre os particulares e o Estado. b) Nas relaes privadas: a aplicao dos direitos humanos evoluiu, sendo imposta tambm nas relaes entre particulares. Em uma relao jurdica entre dois particulares, em regra, vale o que foi combinado (pacta sunt servanda). Contudo, esta fora de lei que tem o pactuado na esfera privada tambm sofre a limitao dos direitos humanos. a eficcia horizontal, pois se aplica entre pessoas com a mesma posio na relao jurdica. 12. A relativizao dos direitos humanos e os limites da relativizao:

Em regra, os direitos humanos no so absolutos, podem ser relativizados. O ordenamento jurdico impe esta limitao para poder compatibilizar os bens juridicamente tutelados. Ex: liberdade sexual x vida (aborto) O poder de limitar a aplicao de um direito fundamental tambm no absoluto, s pode ocorrer em situaes excepcionais. Ex: hipteses previstas em lei que autorizam o aborto. Assim, o ato de limitar um direito deve ser proporcional. Proporcionalidade significa: a) adequao: o ato cumpre a finalidade pretendida. b) necessidade: o ato o menos lesivo ao direito fundamental. c) proporcionalidade em sentido estrito: o benefcio justifica a limitao. Ex: princpio do desenvolvimento sustentvel: fechamento de empresa poluente. O ato adequado, mas desnecessrio. No proporcional. 12.1. Proibio de excesso: Os agentes pblicos, ao limitarem o exerccio de um direito, no podem ir alm do necessrio. O ato de limitao ser ilegal. 12.2. Proibio da proteo deficiente: Os agentes pblicos no podem se omitir na efetivao dos direitos humanos. O Estado no pode agir de maneira insuficiente para proteger um direito.