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PEDRO DE ALBUQUERQUE
CAPTULO II Perturbaes tpicas da compra e venda
Direito das Obrigaes Contratos em especial compra e venda perturbaes tpicas
Sumrio: 1 A compra e venda de bens alheios; 1. 1 Introduo, generalidades; 1. 2 Pressupostos da venda de bens alheios; 1. 2. 1 Venda como prpria de uma coisa alheia; 1. 2. 2 A questo da admissibilidade, ou no, do contrato-promessa de compra e venda de coisa alheia; 1. 2. 3 A falta de legitimidade para a venda; 1. 3 Efeitos da venda de bens alheios; 1. 3. 1 Nulidade; 1. 3. 1. 1. Legitimidade para arguir a nulidade; 1. 3. 2. 1 O efeito da nulidade: a obrigao de restituio do preo e da coisa vendida; 1. 3. 3. A eventual validao do contrato de compra e venda de bens alheios e a obrigao de convalescena; 1. 3. 4 Indemnizao fundada na nulidade do contrato; 1. 3. 5 Indemnizao fundada na obrigao de convalidar o contrato; 1. 3. 6 Garantia de restituio por benfeitorias; 1. 4 Casos particulares de compra e venda de bens alheios: venda de bens parcialmente alheios e de quota indivisa; 1. 5 Supletividade e declarao contratual de que o vendedor no garante a sua legitimidade ou no responde pela evico; 1. 6 Caracterizao do instituto da venda de bens alheios
1 A compra e venda de bens alheios 1. 1 Introduo, generalidades
I O Cdigo Civil em vigor estabelece como regra a nulidade da compra e venda de bens alheios1, semelhana alis do que fazia o artigo 1555. do Cdigo de
mltipla a bibliografia sobre a problemtica da compra e venda de bens alheios. Refere-se na nossa doutrina, para um quadro das diferentes abordagens, entre outros, CUNHA GONALVES, Tratado, VIII, 463 e ss.; Id., Dos contratos, 277; INOCNCIO GALVO TELLES, contratos, 17 e ss.; BAPTISTA LOPES, Do contrato, 132 e ss.; (AP) VAZ SERRA, Anotao ao STJ 29-7-1966, in Revista de Legislao e de jurisprudncia, 100, 56; PESSOA JORGE, Direito, I, 72 e ss.; RAL
Seabra 2 / 3 . Em sentido diverso, porm, o Cdigo Comercial permite, no seu artigo 467./2, em comrcio a venda que seja propriedade de outrem4/5. Relativamente ao proprietrio da coisa o contrato de compra e venda de coisa alheia surge como res inter alios acta, no modificando ou atingindo em nada, e por si6, a sua posio jurdica.
II O Cdigo Civil no nos diz directamente em que consiste a venda de bens alheios. Todavia, do seu regime verifica-se corresponder ela situao na qual algum aliena como prpria coisa cuja titularidade pertence a terceiro, carecendo o vendedor de
VENTURA, O contrato de compra e venda no cdigo civil. Venda de bens alheios. Venda com expedio, in Revista da Ordem dos advogados, 1980, ano 40, II, Agosto, 305 e ss.; PAULO OLAVO CUNHA, Venda de bens alheios, in Revista da Ordem dos Advogados, 1987, 47, II, Setembro, 419 e ss.; CARNEIRO DA FRADA, Perturbaes tpicas do contrato de compra e venda , in Direito das Obrigaes, 2. edio, sob coordenao de MENEZES CORDEIRO, Lisboa, 1991, III, 49 e ss.; PIRES DE LIMA/ANTUNES VARELA, Cdigo, II, comentrios aos artigos 892 e ss., 183 e ss.; PEDRO ROMANO MARTINEZ, Direito, 110 e ss.; DIOGO BRTOLO, Venda de bens alheios, in Estudos em homenagem ao Professor Doutor Inocncio Galvo Telles, Coimbra, 2003, IV, 383 e ss.; CALVO DA SILVA, Compra e venda de coisas defeituosas, 4. edio, Coimbra, 2006, 13 e ss.; (AP) YARA MIRANDA, Venda de coisa alheia, in Themis, 2005, 6, 11 e ss., que de resto contesta de jure condito a soluo da nulidade; NUNO PINTO OLIVEIRA, Compra, pp. 133 e ss.; MENEZES LEITO, Direito, III, 96 e ss.; PAULO MOTA PINTO, Interesse contratual, II, 864, 871, 1009 e ss., 1090 e ss.; 1198, 1199, 1201, 1210 e 1211, 218 e ss. Na literatura jurdica italiana o destaque vai para, sempre colorandi causa, para BIANCA, Vendita (diritto vigente), in Novissimo Digesto Italiano, 1957, XX, 624 e ss.; Id., La vendita, 644 e ss; LUZZATTO, La compravendita, 179 e ss.; LUMINOSO, I contratti, 121 e ss.. 2 Cfr. Tomo I, Vol. I, 2. 3. 2, IV. 3 Note-se, porm, que nos trabalhos preparatrios a soluo no apresentada como um corolrio necessrio da eficcia real da compra e venda. Cfr. Tomo I, Vol. I, 2. 3. 3, III. 4 Isto no significa obviamente que essa venda produza efeitos no confronto com o verdadeiro titular, mas, apenas, no ser ela nula entre as partes. 5 Note-se poder do ponto de vista penal a compra e venda de bens alheios representar uma burla. 6 Mas pode j no ser assim se a compra e venda de coisa alheia se conjugar com o registo por parte do adquirente de boa f. Mas no iremos abordar aqui os requisitos da aquisio tabular. A esse respeito pode ver-se designadamente as opinies no coincidentes OLIVEIRA ASCENSO, Direito, 366 e ss.; MENEZES CORDEIRO, Direitos reais, sumrios, Lisboa, 2000, 90 e ss.; CARVALHO FERNANDES, Lies, 132 e ss.; JOS ALBERTO GONZLEZ, Direitos, 453 e ss.; Id., A realidade registal predial para terceiros, Lisboa, 2006, 313 e ss., 429 e ss.; JOS ALBERTO VIEIRA, Direitos, 289 e ss.; PEDRO DE ALBUQUERQUE, Direitos, 569 e 570, em nota.
legitimidade para realizar a venda 7 . Igualmente enquadrvel no regime da compra e venda de bens alheios se mostra a onerao, mediante contrapartida, de bens alheios. Mas no so hipteses de venda de bens alheios os casos nos quais as partes consideram os objectos alienados como efectivamente alheios, seguindo-se, ento, o regime da venda de bens futuros (artigos 904. e 893. do Cdigo Civil). Pode, pois, afirmar-se pressupor a compra e venda de bens alheios sempre a ignorncia de uma das partes acerca da titularidade do sujeito em cuja esfera se deveria repercutir o acto de alienao8.
1. 2 Pressupostos da venda de bens alheios 1. 2. 1 Venda como prpria de uma coisa alheia
I O Cdigo Civil considera, tal como acabmos de referir, venda de coisa alheia, com a consequente nulidade da mesma, a transmisso onerosa, como prprios, de bens no pertencentes ao alienante. Mas esta ideia necessita de ser complementada e esclarecida. Como se mencionou j:
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Adiante se explicitar, aquando do tratamento dos pressupostos da compra e venda de bens alheios, o sentido desta exigncia nem sempre bem entendida como o ilustram por exemplo as consideraes tecidas a este respeito por CARNEIRO DA FRADA, Perturbaes, in Direito, 51. 8 Assim GALVO TELLES, Contratos, 20; RAL VENTURA, O contrato de compra e venda no cdigo civil. Venda de bens alheios, in Revista, 1980, ano 40, II, Agosto, 311 e 312; PAULO OLAVO CUNHA, Venda, in Revista, 1987, 47, II, Setembro, 425, CARNEIRO DA FRADA, Perturbaes, in Direito, 52; PIRES DE LIMA/ANTUNES VARELA, Cdigo, II, comentrio ao artigo 904., 196. Nesse caso aplica-se o regime geral da nulidade. Contra DIOGO BRTOLO, Venda, in Estudos, IV, 389 e 390, considerando haver ainda assim a possibilidade de convalidao do negcio. Julgamos porm que se ambos os contraentes estavam cientes do facto de a coisa ser alheia no h particular razes para os proteger, tanto mais quanto certo poderem sujeitar os bens disciplina do artigo 893. do Cdigo Civil.
na eventualidade de as partes considerarem os bens, no pertencentes ao vendedor, como alheios o negcio fica sujeito ao regime da compra e venda de coisa futura (artigo 893. do Cdigo Civil); tratando-se de compra e venda comercial a venda de bem alheio vlida; a venda de coisa genrica no pertencente ao vendedor no considerada nula, uma vez que, para a sua estipulao no necessria a qualidade de proprietrio ao tempo da estipulao do contrato (artigos 539 e seguintes do Cdigo Civil)9. Em todas estas hipteses incide sobre o vendedor a obrigao de aquisio e entrega ao comprador das coisas que prometeu vender no sendo consequentemente aplicvel o regime da venda de bens alheios. Com a particularidade, ainda, de na primeira das trs hipteses agora mencionadas assume caractersticas aleatrias. Finalmente: no se aplica o regime da compra e venda de bens alheios aos negcios relativos a coisas fora do comrcio10. O regime da compra e venda de bens alheios, consagrado nos artigos 892. e seguintes do Cdigo Civil vale, assim, apenas para os casos de alienao como prpria de uma coisa, que se no encontre fora do comrcio, especfica e considerada como presente, fora do mbito das relaes comerciais 11 . Note-se, ainda, que o regime da compra e venda de bens alheios s se aplica existindo realmente vontade de vender como prpria coisa alheia (ainda quando se desconhea a sua alienidade). Havendo
MENEZES LEITO, Direito, III, 97 e 98. PAULO OLAVO CUNHA, Venda, in Revista, 1987, 47, II, Setembro, 425; PEDRO ROMANO MARTINEZ, Direito, 112. 11 Em sentido no muito distante MENEZES LEITO, Direito, III, 98.
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simples erro na declarao em que se indicam no contrato coisas alheias o erro afecta o negcio nos termos gerais12.
II Alm dos casos acabados de referir afirma-se no se aplicar ainda o regime da compra e venda de bens alheios num conjunto de situaes em que o Direito excepcionalmente assim o estabelea 13 . Esto, designadamente, sustenta-se, nesta situao os casos dos artigos 2076./2 do Cdigo Civil, onde se consagra a eficcia da alienao onerosa de bens da herana por herdeiro aparente a terceiro de boa f 14 . Outras hipteses por vezes apontadas seriam as previstas no artigo 291. do Cdigo Civil15 e as situaes resultantes das regras prprias do registo (cfr. os artigos 5., 17. e 122. do Cdigo de Registo Predial)16. Mas a posio acabada de referir no , a nosso ver, rigorosa. Todos os casos acabados de enunciar so, ainda, situaes de venda de bens alheios. Sucede, contudo, tutelar, em virtude da verificao de determinados pressupostos, o Direito tutelar aquele que adquire a non domino em detrimento do verdadeiro titular. Mas isso no altera a qualificao do negcio como uma autntica
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RAL VENTURA, O contrato de compra e venda no cdigo civil. Venda de bens alheios, in Revista, 1980, ano 40, II, Agosto, 311; PAULO OLAVO CUNHA, Venda, in Revista, 1987, 47, II, Setembro, 426; DIOGO BRTOLO, Venda, in Estudos, IV, 392 e 393. 13 No sentido do que agora se diz CARNEIRO DA FRADA, Perturbaes, in Direito, 52. 14 A este respeito cfr., por todos, DIOGO BRTOLO, Venda, in Estudos, IV, 433 e ss.. 15 Venda de bem sujeito a registo, resultante de negcio nulo ou anulado, eficaz em relao a terceiro de boa f que tenha registado o acto antes do registo da aco de nulidade ou anulao, ou do registo do acordo das partes acerca da invalidade do negcio, conquanto tenham decorrido trs anos sobre a concluso do negcio) 16 Cfr. RAL VENTURA, O contrato de compra e venda no cdigo civil. Venda de bens alheios, in Revista, 1980, ano 40, II, Agosto, 310; CARNEIRO DA FRADA, Perturbaes, in Direito, 52, embora apenas com aluso ao primeiros dos trs preceitos.; PEDRO ROMANO MARTINEZ, Direito, 114 V. tambm BAPTISTA LOPES, Do contrato, 140, considerando no haver, ento, nulidade. Mas no nos parece. Pressuposto da aplicao das regras relativas aquisio tabular justamente a nulidade.
situao de compra e venda de bens alheios. Verifica-se, apenas, na medida 17 da proteco do terceiro adquirente, no se poder aplicar a ele a totalidade do regime da compra de bens alheios 18 . Ainda assim, outros aspectos do regime podero ser chamados colao com as necessrias adaptaes19. Desde logo, no se v razo para se no manter a obrigao de o vendedor convalidar o negcio. O comprador a non domino, no obstante a proteco dispensada pelo Direito sua boa f, pode ter todo o interesse nessa convalidao por diversas razes. Recorde-se, designadamente, o facto de o Direito Cannico ter obrigado20 aquele que adquiriu uma coisa a non domino a proceder sua restituio para no cometer pecado mortal em virtude da violao do stimo mandamento 21 . Por outro lado, pode perfeitamente, e por no se sentir confortvel, com a posio de adquirente a non domino (por no pretender desfrutar de uma coisa que afinal pertence a outrem) o beneficirio da tutela registal abrir mo da proteco dispensada confiana por ele depositada na aparncia proporcionada pelo registo (deixando prevalecer destarte a posio do verdadeiro proprietrio), preferindo
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Note-se que esta proteco est na sua disponibilidade podendo abrir mo dela. Nesse caso j se aplica inteiramente o regime da compra e venda de bens alheios. 18 Recorde-se a circunstncia de o sujeito prejudicado pela aquisio tabular no ver desaparecer o seu direito ficando antes investido na posio de titular de um mero direito real natural. A respeito desta figura v., com indicaes, o nosso Direitos, 562 e 563. 19 MENEZES LEITO, Direito, III, 98, considera dever ento aplicar-se o regime da compra e venda de bens alheios por analogia (embora se afaste dessa posio logo de seguida. Cfr. loc. cit. 99 e 100). Esta orientao parece-nos claramente prefervel quela outra que postula no se estar aqui diante de uma hiptese sujeita ao regime da compra e venda de bens alheios. Mesmo assim julgamos no se estar diante de um cenrio susceptvel de convocar aquilo a que a doutrina tradicional da interpretao apelida de aplicao analgica. Nos casos referidos no texto estamos, ainda, diante de uma compra e venda de bens alheios a que se no aplicam, ou podem no aplicar, na medida de proteco dispensada ao terceiro de boa f, todos os efeitos do regime previsto para a venda por non domino. S isso. 20 Cfr. Vol. I, Tomo I, 2. 2, III. 21 O stimo mandamento probe tomar ou reter injustamente os bens do prximo ou les-lo, de qualquer modo, nesses mesmos bens. Ordena a justia e a caridade na gesto dos bens terrenos. Exige, tendo em vista o bem comum, o respeito destinao universal dos bens e ao direito de propriedade privada. Toda a maneira de tomar e de reter injustamente o bem de outro, mesmo que no desrespeite as disposies da lei civil, contrria ao stimo mandamento.
obter do alienante o ressarcimento dos prejuzos que este lhe causou, tudo conforme os artigos 898. a 900. do Cdigo Civil.
1. 2. 2 A questo da admissibilidade, ou no, do contrato-promessa de compra e venda de coisa alheia
A posio maioritria22 vai no sentido da admissibilidade do contrato-promessa de compra e venda de coisa alheia. Em direco diversa deps, porm, RAL VENTURA23 depois seguido por PAULO OLAVO CUNHA que apenas admite a validade deste contrato incidente sobre coisa alheia se tiver sido afastada a execuo especfica. A favor da primeira orientao alega-se que no contrato-promessa de compra e venda de coisa alheia o objecto no legalmente impossvel, uma vez que o comprador pode adquirir a coisa at ao momento da celebrao do contrato definitivo. De resto, e caso no adquirisse o objecto prometido vender haveria mero incumprimento do contrato, no nulidade.
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Nesse sentido pode ver-se, por exemplo, CARNEIRO DA FRADA, Perturbaes, in Direito, 53, nota (6); (AP) CALVO DA SILVA, Sinal e contrato-promessa, 8. edio, Coimbra, 2001, 28; DIOGO BRTOLO, Venda, in Estudos, IV, 422; PAULO MOTA PINTO, Interesse contratual, II, 1211. Na jurisprudncia cfr., sempre colorandi causa, STJ 23-09-2004 (ARAJO BARROS), Proc. 04B2296/ITIJ (contrato-promessa de compra e venda coisa alheia); STJ 25-02-2003 (AFONSO CORREIA), Proc. 02A200/ITIJ; STJ 10/02/2004 (SILVA SALAZAR), Proc. 04A4458/ITIJ (contratopromessa de compra e venda mandato); STJ 04-07-1996 (FIGUEIREDO DE SOUSA), 96B101/ITIJ (venda de coisa alheia contrato-promessa execuo especfica). 23 RAL VENTURA, O contrato de compra e venda no cdigo civil. Venda de bens alheios, in Revista, 1980, ano 40, II, Agosto, 308 e ss.. A mesma posio seria sufragada tambm, com base nos mesmos argumentos, por PAULO OLAVO CUNHA, Venda, in Revista, 1987, 47, II, Setembro, 450 e 451, embora sem nunca a imputar directamente a RAL VENTURA. Cfr., tambm ao nvel dos nossos tribunais v., porm, (AP) RPt 16-05-1991 (AUGUSTO GONALVES), in Colectnea de Jurisprudncia, 1991, 3, 231 e ss..
RAL VENTURA contrape lembrando a circunstncia de o artigo 830. do Cdigo Civil permitir a execuo especfica do contrato-promessa, desde que no haja conveno em contrrio e a isso se no oponha a natureza da obrigao assumida. Ora no havendo conveno em contrrio a natureza da obrigao no se ope execuo, uma vez que a coisa foi prometida vender como prpria. , porm, manifesto, como nota RAL VENTURA, no poder neste caso ter lugar uma sentena que produza os efeitos negociais da declarao do faltoso, pois nesse caso a deciso do tribunal teria a fora de uma compra e venda nula, o que equivaleria a compelir o tribunal a proferir uma deciso que no poderia provocar os efeitos essenciais a que se destina. Por isso, o contrato-promessa de compra e venda de coisa alheia deve considerar-se nulo, excepto se existir conveno contrria execuo especfica (com a equiparao operada pelo artigo 830./2 do Cdigo Civil)24/25.
1. 2. 3 A falta de legitimidade para a venda
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RAL VENTURA, O contrato de compra e venda no cdigo civil. Venda de bens alheios, in Revista, 1980, ano 40, II, Agosto, 308 e ss.. 25 Com uma observao mais. Conforme se ver adiante tem-se visto no artigo 898., relativo indemnizao devida na venda de bens alheios, pelo contraente doloso ao estipulante de boa f, um caso de responsabilidade pelo interesse contratual negativo. A admitir-se a validade da promessa de venda de bens alheios, havendo incumprimento desta, o promitente-comprador teria direito a uma indemnizao pelo interesse positivo isto pelo interesse pela concluso da compra e venda (nesse sentido CARLOS MOTA PINTO, Cesso, 461; PAULO MOTA PINTO, Interesse contratual, II, 1211). Sucede, porm, que se promessa se seguir a efectiva venda a segunda consome a primeira (sublinhando isso mesmo CARLOS MOTA PINTO, Cesso, 461; e PAULO MOTA PINTO, Interesse contratual, II, 1220. Mas acerca das relaes entre contrato-promessa e contrato definitivo v., por todos, MENEZES CORDEIRO, Direito das obrigaes, Lisboa, I, 1980, I, 477 e ss.). E, ento, a indemnizao seria a constante do artigo 898.: isto pelo interesse negativo quando no caso da promessa seria pelo interesse positivo (admitindo esta soluo PAULO MOTA PINTO, Interesse contratual, II, 1219-1220)!
I O artigo 892. do Cdigo Civil refere ser nula a compra e venda de bens alheio quando o vendedor, para alm de vender como prpria coisa alheia, carea de legitimidade para o fazer. A generalidade da doutrina afirma, destarte, ser pressuposto do regime da compra e venda de bens alheios a falta de legitimidade do alienante; isto no dispor ele de poderes para a prtica do acto 26. Por isso, diz-se, no haveria compra e venda de bens alheios se o alienante dispusesse de poderes para praticar o acto de disposio, como sucederia com o representante dotado de faculdades representativas 27. Outras hipteses em que no se estaria diante uma venda de bem alheio seriam as da venda pelo credor pignoratcio, mediante prvia autorizao judicial (artigo 674. do Cdigo Civil28), ou pelo Estado no caso de venda executiva dos bens do executado (artigo 824. do Cdigo Civil). Mas parece, com a devida vnia, haver aqui um equvoco generalizado ou, pelo menos, uma explicao pouco clara, ou no absoluta, do fenmeno em jogo. Em todos estes casos no deixaria de existir compra e venda de bens alheios se o sujeito legitimado para actuar em determinados moldes, e apenas esses, os vendesse como sendo prprios. Sempre que algum vende bens de terceiro como prprios, se isso no resultar de um erro na declarao, aplica-se o regime da venda de
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A ttulo ilustrativo disso mesmo pode ver-se PAULO OLAVO CUNHA, Venda, in Revista, 1987, 47, II, Setembro, 451; PIRES DE LIMA/ANTUNES VARELA, Cdigo, II, comentrio ao artigo 892., 184 e 185; DIOGO BRTOLO, Venda, in Estudos, IV, 387 e 398; e MENEZES LEITO, Direito, III, 99 e 100. 27 Cfr., a ttulo ilustrativo, PIRES DE LIMA/ANTUNES VARELA, Cdigo, II, comentrio ao artigo 892., 184 e 185; MENEZES LEITO, Direito, III, 99. 28 Um equvoco comum verificado com frequncia na prtica do Direito consiste em considerar que, por ser admissvel a venda extra-judicial do bem dado em penhor, a proibio de pacto comissrio no abrangeria este tipo de garantias. Mas no assim. A venda extra-judicial realizada fora do tribunal mas deve ser, ainda, ordenada por este. Apenas em casos contados a que se aplica o regime do artigo 11. Decreto-Lei n. 105/2004 de 8 de Maio, se admite expressamente a validade do pacto comissrio nos contratos de garantia financeira. No obstante, tal como sublinhado j atrs, no Vol I, Tomo I, num passo evidenciado tambm por CATARINA PIRES, do que se trata na realidade no da admissibilidade de um pacto comissrio mas, to s, de um pacto marciano. Para a distino v., por todos, CATARINA PIRES CORDEIRO, A alienao, 295 e ss., e 387.
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bens alheios. Os casos referidos pelo artigo 892. de venda de bens alheios por sujeito legitimado para o efeito insusceptveis de desencadearem a aplicao do regime constante dos artigos 892 e seguintes do Cdigo Civil so aqueles, e apenas esses, em que o sujeito legitimado para vender bens alheios os vende enquanto tais, fazendo uso das faculdades ou prerrogativas que lhe foram conferidas.
II Aspecto discutido o de saber se se aplica, ou no, o regime da compra e venda de bens alheios aos casos nos quais o alienante declara actuar como representante de outrem mas sem possuir a legitimidade necessria. Alguns autores alegam no caber a aplicao do regime dos artigos 982. e seguintes queles casos nos quais se vende uma coisa pertencente a outrem no mbito da representao sem poderes (artigo 268. e 269.) e designadamente no contexto da gesto de negcios representativa (artigos 464. e 471.), cabendo ao comprador a possibilidade de revogar ou rejeitar o negcio, enquanto o proprietrio o no revogar, salvo se no momento da celebrao conhecia a falta de poderes do representante29. Julgamos porm que, apesar de os artigos 892. e seguintes se reportarem compra e venda de coisa alheia como prpria, eles abrangem tambm as hipteses em que o vendedor admite no ser titular do bem, mas se arroga a legitimidade para alienar
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. Na verdade, como observa PEDRO ROMANO
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Assim v. RAL VENTURA, O contrato de compra e venda no cdigo civil. Venda de bens alheios , in Revista, 1980, ano 40, II, Agosto, 311; PAULO OLAVO CUNHA, Venda, in Revista, 1987, 47, II, Setembro, 425; e MENEZES LEITO, Direito, III, 99. 30 Assim PIRES DE LIMA/ANTUNES VARELA, Cdigo, II, comentrio ao artigo 904., 196; DIOGO BRTOLO, Venda, in Estudos, IV, 388. Cfr. tambm PEDRO ROMANO MARTINEZ, Direito, 110 e 111 e nota (3).
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MARTINEZ31, o regime da representao sem poderes, com a possibilidade de rejeio do negcio, no pode conduzir a soluo diversa da estabelecida em sede de compra e venda de bens alheios. No se afigura aceitvel que o comprador de um bem deva, em termos indemnizatrios, ficar em situao diversa conforme tenha negociado com quem indevidamente se arvora como titular de um direito sobre a coisa alienada ou com um falso representante do legtimo titular. Nestes termos quando o artigo 268./4 se reporta possibilidade de ratificao est-se diante de um direito de exerccio transitrio, enquanto o negcio no for ratificado 32 . Depois de negada a ratificao aplica-se o regime da compra e venda de bens alheios33. Sujeitas ao regime da compra e venda de bens alheios encontram-se, tambm, as situaes nas quais o vendedor actua em gesto no representativa, sem revelar a sua qualidade, excepto se o dono do negcio vier a regularizar posteriormente os actos praticados34. Note-se, porm, no haver j motivo para a aplicao dos artigos 892. e seguintes se o gestor revelar contraparte a sua qualidade de gestor de negcios. Na verdade, numa situao desta natureza o artigo 904. leva ao afastamento da disciplina
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PEDRO ROMANO MARTINEZ, Direito, 110 e 111 e nota (3). PEDRO ROMANO MARTINEZ, Direito, 110 e 111 e nota (3). 33 PEDRO ROMANO MARTINEZ, Direito, 110 e 111 e nota (3).Contra MENEZES LEITO, Direito, III, 99, nota (220), considera que esta orientao equivaleria a fazer uma interpretao abrogante do artigo 904. do Cdigo Civil, uma vez que o representante sem poderes no vende a coisa alheia como prpria. Com a devia vnia no assim. Apenas numa perspectiva literal pura se poderia chegar a semelhante concluso. Tal como sublinhado por PIRES DE LIMA/ANTUNES VARELA, Cdigo, II, comentrio ao artigo 904., 196; e DIOGO BRTOLO, Venda, in Estudos, IV, 388, pelo seu esprito, e em bom rigor, o artigo 904. tanto abrange as situaes em que o vendedor se arroga ser titular dos bens como as hipteses nas quais invoca uma legitimidade que no tem. 34 Cfr. MENEZES LEITO, Direito, III, 99; e DIOGO BRTOLO, Venda, in Estudos, IV, 390 e 391. Contra parece ir PESSOA JORGE, Direito, I, 74 e 76.
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da venda de bens alheios 35 . O vendedor no alega a titularidade do bem nem a legitimidade para o transmitir. Est-se assim diante de uma compra e venda de coisa alheia como alheia, feita em nome prprio e sem legitimidade. Revelando o gestor a sua qualidade ao terceiro o negcio no ser nulo por as partes no pretenderem a produo imediata do efeito real, ficando este tacita ou expressamente subordinado condio suspensiva de o dominus vir a aprovar a gesto, nos moldes previstos nos artigos 471. e 1182. do Cdigo Civil36. O mesmo nos parece valer para aqueles casos nos quais o vendedor actua como mandatrio sem poderes de representao do titular do bem revelando essa sua qualidade. Mas j no nos parece poder afirmar-se no se aplicar o regime da compra e venda de bens alheios em todos os casos nos quais existe mandato sem representao por no nos parecer aceitvel a tese da eficcia directa dos actos dispositivos do mandante37.
1. 3 Efeitos da venda de bens alheios 1. 3. 1 Nulidade
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PAULO OLAVO CUNHA, Venda, in Revista, 1987, 47, II, Setembro, 425; e DIOGO BRTOLO, Venda, in Estudos, IV, 388. 36 DIOGO BRTOLO, Venda, in Estudos, IV, 388; Parece, se bem vimos, ser outra a posio de MENEZES LEITO, Direito, III, 99. 37 Ainda assim v. a favor dessa orientao (AP) PESSOA JORGE , Mandato sem representao, Lisboa, 1961, 363 e ss., no caso de o mandato ter sido reduzido a escritura pblica (v., tambm, do autor Direito, I, 76); PAULO OLAVO CUNHA, Venda, in Revista, 1987, 47, II, Setembro, 425; (AP) JANURIO GOMES, Em tema de revogao do mandato civil, Coimbra, 1989, 123 e ss.; CARNEIRO DA FRADA, Perturbaes, in Direito, 51; O contrato de concesso comercial. Descrio, qualificao e regime jurdico de um contrato socialmente tpico , Coimbra, 1990, 109, nota (53); PIRES DE LIMA/ANTUNES VARELA, Cdigo, II, comentrio ao artigo 1181., 827; DIOGO BRTOLO, Venda, in Estudos, IV, 390 e 424 e ss.. No sentido segundo o qual o mandatrio sem representao para poder transferir o bem o tem de adquirir v. SEQUEIRA RIBEIRO, Acerca da forma no contrato de mandato, in Revista da Faculdade de Direito de Lisboa , 1997, 2, 388 e ss., 389 e ss., se bem que mesmo assim continue a preconizar a no aplicao do regime da compra e venda de bens alheios; PEDRO ROMANO MARTINEZ, Direito, 111, nota (3); MENEZES LEITO, Direito, III, 99.
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I Tal como se viu, de acordo com o artigo 892. do Cdigo Civil a compra e venda de bens alheios sancionada com a nulidade do negcio38. Trata-se, porm de uma nulidade distinta do regime geral em diversos aspectos: quanto legitimidade para a arguio (v. o artigo 286.); no tocante obrigao de restituio (v. o artigo 289.) e na possibilidade de convalidao.
II Atendendo importncia e ao nmero das especialidades da invalidade aqui em causa RAL VENTURA considera vo o propsito de a fazer coincidir com a nulidade ou anulabilidade. Ainda assim essas especialidades constituem, no dizer do autor, desvios de um tipo bsico: a nulidade, cujo regime se aplicar naquilo que no for afastado 39 . PEDRO ROMANO MARTINEZ afirma estar-se aqui diante de uma invalidade atpica 40 . A circunstncia foi suficiente para NUNO PINTO OLIVEIRA considerar existir uma controvrsia a este respeito e encetar uma anlise acerca dos diversos tipos de invalidade para concluir no sentido segundo a venda de bens alheios se funda no regime da nulidade, mas no coincide plenamente com o regime geral da nulidade, devendo o aplicador do Direito atender a desvios em relao ao tipo. Em bom rigor no h, porm, nenhuma divergncia de fundo entre os diversos autores
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A soluo pode ser e com frequncia criticada. Mas no se pode chegar ao ponto de se colocar, como faz (AP) YARA MIRANDA, Venda, in Temis, 2005, 6, 143, em causa a soluo da nulidade mesmo de jure condito. 39 RAL VENTURA, O contrato de compra e venda no cdigo civil. Venda de bens alheios , in Revista, 1980, ano 40, II, Agosto, 312. 40 PEDRO ROMANO MARTINEZ, Cumprimento defeituoso, em especial na compra e venda e empreitada, Coimbra, 1994, 147, e nota 2; Id., Direito, 115. V., tambm, BAPTISTA LOPES, Do contrato, 149; MENEZES CORDEIRO, Da boa f, I, 501, afirmando estar-se diante de uma nulidade atpica; e MENEZES LEITO, Direito, III, 105. (234), considerando dispensvel, face da convalidao, adiante analisada, ser dispensvel o regime da nulidade.
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exprimindo todos eles, atravs de frmulas diferentes, uma mesma ideia: a de que se est perante uma nulidade com particularidades prprias41.
1. 3. 1. 1. Legitimidade para arguir a nulidade
I A legitimidade para a invocao da nulidade da compra e venda de bens alheios encontra-se fortemente limitada: o vendedor no pode opor a nulidade ao comprador de boa f; o comprador doloso no pode opor a nulidade ao vendedor de boa f. O termo dolo, devido a razes de ordem histrica, deve aproximar-se da boa f em sentido tico42: h boa f quando se desconhece sem culpa a alienidade do bem, m f quando essa circunstncia seja conhecida ou ignorada com culpa43. Seguindo a sistematizao de RAL VENTURA 44 possvel distinguir as seguintes situaes45:
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A figura das invalidades mistas ou atpicas encontra-se identificada e delimitada, correspondendo inteiramente a quanto afirma RAL VENTURA (Cfr. a este respeito, colorandi causa, MENEZES CORDEIRO, Tratado, I, I, 858 e ss.). No h pois divergncia entre este autor e PEDRO ROMANO MARTINEZ. 42 Assim GALVO TELLES, Contratos, 20, no mbito dos trabalhos preparatrios; RAL VENTURA, O contrato de compra e venda no cdigo civil. Venda de bens alheios , in Revista, 1980, ano 40, II, Agosto, 312, de forma implcita; MENEZES CORDEIRO, Da boa f, 498 e ss.; CARNEIRO DA FRADA, Perturbaes, in Direito, 54; PEDRO ROMANO MARTINEZ, Direito, 115; NUNO PINTO OLIVEIRA, Compra, 148 e ss.; MENEZES LEITO, Direito, III, 100 e ss., igualmente de forma subentendida. No tm pois razo, com a devida considerao, PIRES DE LIMA/ANTUNES VARELA, Cdigo, II, comentrio ao artigo 892., 185 ao proporem um entendimento literal da expresso dolo (v., ainda, CALVO DA SILVA, Compra, 36, se bem compreendemos). Tambm se no acompanha a posio de DIOGO BRTOLO, Venda, in Estudos, IV, 400, segundo o qual dolo no caso da venda de bens alheios teria o mesmo significado que no artigo 483. do Cdigo Civil. 43 Cfr. MENEZES CORDEIRO, Da boa f, I, 511 e ss.; Id. Tratado, I, I, 404 e ss.; PEDRO DE ALBUQUERQUE, A representao voluntria., 958 e ss., nota 1548. 44 Cfr., tambm, MENEZES CORDEIRO, Da boa f, I, 501. 45 RAL VENTURA, O contrato de compra e venda no cdigo civil. Venda de bens alheios, in Revista, 1980, ano 40, II, Agosto, 312.
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vendedor e comprador de boa f: o vendedor no pode opor a nulidade ao comprador mas este pode invoc-la perante aquele; vendedor de m f e comprador de boa f: s o comprador pode suscitar a nulidade; vendedor de boa f e comprador de m f: s o vendedor poder arguir a nulidade; vendedor de m f e comprador de m f46/47: a nulidade pode ser suscitada por qualquer um.
II Tem-se discutido na doutrina e jurisprudncia se o proprietrio que pretenda clarificar a situao decorrente da venda de um bem, por terceiro, que lhe pertence deve recorrer a uma aco de declarao da nulidade do negcio48 ou a uma aco declarativa de ineficcia49 quanto a ele.
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Assim GALVO TELLES, Contratos, 21; RAL VENTURA, O contrato de compra e venda no cdigo civil. Venda de bens alheios, in Revista, 1980, ano 40, II, Agosto, 312 e 313; e, na jurisprudncia, RCb 20-05-1997 (SILVA FREITAS), in Colectnea de Jurisprudncia, 1997, XXII, III, 17 e ss., embora admitindo a possibilidade de se a posio de uma das partes ser paralisada por abuso de direito, conquanto verificados os respectivos pressupostos. 47 Se se admitir estarmos ainda perante uma situao de venda de bens alheios e no antes de uma situao a enquadrar na compra e venda de bens futuros. 48 Nessa direco v. RAL VENTURA, O contrato de compra e venda no cdigo civil. Venda de bens alheios, in Revista, 1980, ano 40, II, Agosto, 308 e ss.; PEDRO ROMANO MARTINEZ, Direito, 113; e DIOGO BRTOLO, Venda, in Estudos, IV, 399 e ss.. Ao nvel da jurisprudncia cfr., por exemplo, (AP) STJ 13-12-1984 (LIMA CLUNY), in Revista de Legislao e de jurisprudncia, 19891990, 122, 233 e ss.; STJ 25-11-1992 (DIONSIO PINHO) Proc. 082056/ITIJ (venda de coisa alheia nulidade do contrato conhecimento oficioso), apenas com indicao do sumrio; RPt 27-09-1995 (TEIXEIRA PINTO), Proc. 9310139/ITIJ (venda de coisa alheia nulidade), com mera indicao do sumrio. 49 Neste sentido v. BAPTISTA LOPES, Do contrato, 141 e 142; (AP) ANTUNES VARELA, Anotao ao STJ 13-12-1984, in Revista de Legislao e de jurisprudncia, 1989-1990, 122, 233 e ss.; CARNEIRO DA FRADA, Perturbaes, in Direito, 53; MENEZES LEITO, Direito, III, 101 e 102.
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RAL VENTURA50 afirma a prioridade da nulidade sobre a ineficcia. A falta de produo dos efeitos relativamente ao proprietrio seria consequncia da nulidade e no da ineficcia. Alm disso indiscutvel o facto de o proprietrio ter legitimidade para interpor uma aco declarativa do seu prprio direito, apesar do contrato celebrado entre outras pessoas. Ora nesta aco teria que se discutir necessariamente a nulidade do contrato de compra e venda de coisa alheia. Nessa perspectiva mostrar-se-ia especioso considerar o proprietrio parte legtima para interpor aquela aco mas no para a outra em que, procurando o mesmo alcance real, pedisse a declarao de nulidade do contrato. Os argumentos de RAL VENTURA so ponderosos, mas no acompanhamos o autor. Desde logo, a prova de que a ineficcia no resulta da nulidade susceptvel de ser extrada do regime da compra e venda de bens alheios em comrcio. Como se sublinhou, nesse caso, o contrato no nulo mas nem por isso deixa de ser ineficaz relativamente ao proprietrio. Por outro lado, sendo o direito do proprietrio titular de um direito absoluto, de um direito alicerado em razes absolutas, na aco declarativa do seu prprio direito o autor fundar-se- em razes meramente absolutas51 e no em argumentos relativos: apenas ter que demonstrar a respectiva titularidade. Tudo o mais, inclusive o negcio de compra e venda de coisa alheia passa, feita essa demonstrao a ser irrelevante no seu confronto.
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RAL VENTURA, O contrato de compra e venda no cdigo civil. Venda de bens alheios, in Revista, 1980, ano 40, II, Agosto, 308; NUNO PINTO OLIVEIRA, Compra, 156 e ss.. No plano da jurisprudencial judicial cfr. (AP) STJ 13-02-1979 (), in Boletim do Ministrio da Justia 1979, 284, 176 e ss.; (), REv 06-11-1974 (), in Boletim do Ministrio da Justia, 1975, 242, 372; (AP) RCb 08-11-1983 (), in Colectnea de Jurisprudncia, 1983, V, 52 e ss.. 51 Note-se que se menciona aqui a absolutidade dos direitos reais no sentido com que OLIVEIRA ASCENSO, Direito, 45 e ss., 613 e ss., alude a ela; no na perspectiva da relao passiva universal, que se rejeita, ou da oponibilidade erga omnes. A este respeito v. o nosso Direitos, 563 e ss., em nota.
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III Problema relacionado com a anterior a de saber se o tribunal deve considerar improcedente uma aco de declarao de nulidade do contrato de compra e venda proposta pelo proprietrio da coisa. Conforme refere ANTUNES VARELA52 depois seguido por NUNO PINTO OLIVEIRA53 o juiz tem o poder-dever de corrigir o erro na qualificao jurdica do efeito prtico pretendido e declarar a ineficcia do contrato.
IV Igualmente controverso se a nulidade em aqui em causa pode ser arguida por qualquer interessado. A favor da possibilidade de arguio por todo o interessado depem designadamente INOCNCIO GALVO TELLES
54
MENEZES
CORDEIRO55, CARNEIRO DA FRADA56, PIRES DE LIMA/ANTUNES VARELA57, PEDRO ROMANO MARTINEZ

58
, DIOGO BRTOLO
59
e NUNO PINTO
OLIVEIRA60. Contra pronuncia-se MENEZES LEITO61 por considerar ser a nulidade da venda de bens alheios estabelecida no interesse apenas das partes nos termos definidos pelo regime da compra e venda de bens alheios.
52 53
(AP) ANTUNES VARELA, Anotao, in Revista, 1989-1990, 122, 233 e ss.. NUNO PINTO OLIVEIRA, Compra, 159. 54 INOCNCIO GALVO TELLES, contratos, 20. 55 MENEZES CORDEIRO, Da boa f, I, 501. 56 CARNEIRO DA FRADA, Perturbaes, in Direito, 55. 57 PIRES DE LIMA/ANTUNES VARELA, Cdigo, II, comentrio ao artigo 892., 185. 58 PEDRO ROMANO MARTINEZ, Direito, 113. 59 DIOGO BRTOLO, Venda, in Estudos, IV, 401. 60 NUNO PINTO OLIVEIRA, Compra, 159 e ss.. 61 MENEZES LEITO, Direito, III, 101.
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Finalmente discute-se se a nulidade pode ser conhecida oficiosamente. A favor do conhecimento oficioso depuseram INOCNCIO GALVO TELLES 62 , RAL VENTURA63, PIRES DE LIMA/ANTUNES VARELA64 e CARNEIRO DA FRADA65, encontrando-se posies no mesmo sentido na nossa jurisprudncia:
Assim STJ 25-11-1992 (DIONSIO PINHO) 66 : a circunstncia de o artigo 892 do Cdigo Civil fazer referncia especfica ao vendedor e ao comprador (alienante e adquirente nos outros contratos onerosos) no significa que, ao abrigo do artigo 286 do mesmo Cdigo, a nulidade no possa ser invocada por qualquer interessado, designadamente, pelo titular do bem ou direito alienado, ou no possa ser mesmo declarada oficiosamente. RPt 27-09-1995 (TEIXEIRA PINTO)67: O artigo 892 do Cdigo Civil no estabelece a nulidade da venda de coisa alheia em relao ao dono desta, apenas se aplicando na relao entre alienante e adquirente; em relao ao proprietrio a venda ineficaz, assume o cariz de inter alios acta, operando-se a ineficcia ipso jure. Tal nulidade pode ser invocada por qualquer interessado, designadamente pelo titular do bem ou direito alienado, ou ser mesmo declarada oficiosamente.
Contra a admissibilidade do conhecimento oficioso pronunciam-se, porm, MENEZES CORDEIRO

62 63
68
, PAULO OLAVO CUNHA
69
, PEDRO ROMANO
INOCNCIO GALVO TELLES, contratos, 20. RAL VENTURA, O contrato de compra e venda no cdigo civil. Venda de bens alheios, in Revista, 1980, ano 40, II, Agosto, 314. 64 PIRES DE LIMA/ANTUNES VARELA, Cdigo, II, comentrio ao artigo 892., 185. 65 CARNEIRO DA FRADA, Perturbaes, in Direito, 55. 66 STJ 25-11-1992 (DIONSIO PINHO)66, Proc. 082056/ITIJ (venda de coisa alheia nulidade do contrato conhecimento oficioso), 67 RPt 27-09-1995 (TEIXEIRA PINTO): Proc. 9310139/ITIJ (venda de coisa alheia nulidade), com mera indicao do sumrio. No mesmo sentido pode ver-se, ainda, e por exemplo, RCb 20-05-1997 (SILVA FREITAS), in Colectnea de Jurisprudncia, 1997, XXII, III, 17 e ss.. 68 MENEZES CORDEIRO, Da boa f, I, 501.
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MARTINEZ70, MENEZES LEITO71 e NUNO PINTO OLIVEIRA72. Esta orientao mostra-se claramente prefervel, pois, de outro modo estar-se-ia a afastar, por via indirecta, as proibies de invocao da referida nulidade.
1. 3. 2. 1 O efeito da nulidade: a obrigao de restituio do preo e da coisa vendida
I Em resultado da sano da nulidade a coisa deve ser restituda, pelo comprador, ao vendedor esteja este de boa ou de m f. A coisa deve ser restituda a quem procedeu sua entrega, com base no contrato, e no ao verdadeiro proprietrio73, excepto se tiver sido intentada aco possessria ou de reivindicao por este74.
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PAULO OLAVO CUNHA, Venda,, in Revista, 1987, 47, II, Setembro, embora este autor afirme, a par com a ideia de que o tribunal no pode conhecer oficiosamente da nulidade, no ser lcito, tambm, ao julgador obrigar o vendedor a entregar coisa que lhe no pertence. MENEZES LEITO, Direito, III, 102, nota (227), seguido por NUNO PINTO OLIVEIRA, Compra, 168, nota (233), afirma que no se veria, ento, como o tribunal decidiria nesse caso. Na verdade, em ltima instncia, h quem considere como PEDRO ROMANO MARTINEZ, Direito, 115, que no havendo conhecimento oficioso pode o tribunal impor o cumprimento de um contrato nulo. DIOGO BRTOLO, Venda, in Estudos, IV, 404, distingue porm entre invalidade do negcio e invalidade do cumprimento. O tribunal no deve conhecer da invalidade do negcio mas j se pode pronunciar sobre a nulidade, que in casu se verifica, do acto de adimplemento. 70 Este de forma muito hesitante. Cfr. PEDRO ROMANO MARTINEZ, Direito, 115. 71 MENEZES LEITO, Direito, III, 102. 72 NUNO PINTO OLIVEIRA, Compra, 169. 73 RAL VENTURA, O contrato de compra e venda no cdigo civil. Venda de bens alheios , in Revista, 1980, ano 40, II, Agosto, 319. O mesmo vale para as indemnizaes devidas por factos culposos do comprador posteriores ao conhecimento da nulidade. Assim para alm de RAL VENTURA, op. loc. cit.; DIOGO BRTOLO, Venda, in Estudos, IV, 412. 74 DIOGO BRTOLO, Venda, in Estudos, IV, 412.
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O artigo 289./1 do Cdigo Civil estabelece ter a declarao de nulidade ou anulabilidade efeito retroactivo, devendo ser restitudo tudo quanto houver sido prestado ou, se a restituio em espcie no for possvel, o valor correspondente. Por seu turno, o artigo 290. do Cdigo Civil determina deverem as obrigaes recprocas de restituio, pendentes sobre as partes por fora da nulidade do negcio, ser cumpridas simultaneamente, sendo extensveis ao caso, na parte aplicvel, as normas relativas excepo de cumprimento do contrato. Ou seja: havendo nulidade o vendedor deve restituir o preo; o comprador tem de devolver a coisa recebida. Na eventualidade de isso no ser possvel fica obrigado a entregar o valor correspondente. A obrigao de restituir o preo, em caso de nulidade resultante de uma compra e venda de bens alheios, obedece, porm, a um regime algo distinto do imposto pelo artigo 289. do Cdigo Civil75, dado variar conforme exista ou no boa f do obrigado. Na verdade, o artigo 894./1 do Cdigo Civil determina ter o comprador de boa f, diante da nulidade da venda de bens alheios, o direito de exigir a restituio integral do preo, mesmo se os bens hajam perdido, estejam deteriorados ou tenham diminudo de valor. Trata-se de um preceito complexo e gerador de interpretaes dspares.
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RAL VENTURA, O contrato de compra e venda no cdigo civil. Venda de bens alheios , in Revista, 1980, ano 40, II, Agosto, 318 e ss.; CARNEIRO DA FRADA, Perturbaes, in Direito, 55; PIRES DE LIMA/ANTUNES VARELA, Cdigo, II, comentrio ao artigo 894., 186 e 187; DIOGO BRTOLO, Venda, in Estudos, IV, 409 e ss.; NUNO PINTO DE OLIVEIRA, Compra, 170 e ss.; MENEZES LEITO, Direito, III, 102 e 103.
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A grande maioria dos autores76 considera, recorrendo ao argumento a contrario, no poder o comprador de m f, face a este preceito, pedir a restituio integral do preo, ao contrrio do que resultaria do regime geral da invalidade. Em sentido divergente manifestou-se, porm, DIOGO BRTOLO
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numa posio que
subscrevemos. Deve-se isso a duas circunstncias. A primeira prende-se com a fraqueza do argumento a contrario sensu j sublinhada nestas pginas78. A segunda tem a ver com a interpretao do artigo 894./1 donde se retira a concluso a contrario. Na verdade, a communis opinio. Ao contrrio do aparentemente subentendido, o artigo em referncia no visa conceder ao comprador de boa f o direito restituio integral do preo, pois esse direito j decorre do artigo 289./1 do Cdigo Civil, onde se no distingue, de resto, entre sujeitos de boa ou de m f. O interesse e alcance do artigo 894./1 do Cdigo Civil , como bem assinala RAL VENTURA79, depois seguido por DIOGO BRTOLO 80 , o de desligar a restituio integral do preo das vicissitudes sofridas pela coisa enquanto esta estiver em poder do comprador de boa f e da consequente impossibilidade de o comprador restituir a coisa ou de a devolver tal como a recebeu. Por isso, no pode concluir-se, do artigo 894./1 do Cdigo Civil, no ter o comprador nunca direito restituio integral do preo, mas to-s no possuir o
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Assim BAPTISTA LOPES, Do contrato, 145; MENEZES CORDEIRO, Da boa f, I, 501; CARNEIRO DA FRADA, Perturbaes, in Direito, 55; PAULO OLAVO CUNHA, Venda, in Revista, 1987, 47, II, Setembro, 453; PIRES DE LIMA/ANTUNES VARELA, Cdigo, II, comentrio ao artigo 894, 187; NUNO PINTO DE OLIVEIRA, Compra, 170; MENEZES LEITO, Direito, III, 102. Esta orientao mostra-se, alis, to generalizada ao ponto de MENEZES LEITO, Direito, III, 102, afirmar ser ela unnime. 77 DIOGO BRTOLO, Venda, in Estudos, IV, 410. 78 V., na presente obra, supra Captulo I, 8. 1, XI. 79 RAL VENTURA, O contrato de compra e venda no cdigo civil. Venda de bens alheios , in Revista, 1980, ano 40, II, Agosto, 318. 80 DIOGO BRTOLO, Venda, in Estudos, IV, 410.
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adquirente de m f o direito devoluo da totalidade da importncia paga naquelas situaes de perda do bem, deteriorao ou diminuio de valor, dado ter ento de se abater, do montante entregue para pagamento, a quantia correspondente compresso da valia do objecto81. Ou seja: se o comprador se encontra de m f aplica-se-lhe, sem mais, o regime geral consagrado nos artigos 289. e 290. do Cdigo Civil, sem haver qualquer lugar para uma interpretao a contrario sensu do artigo 894./1 82 . Se o Cdigo Civil prev no artigo 894./1 uma regra especial apenas para a compra e venda de boa f, essa regra no se aplicar compra e venda de m f, recorrendo-se, ento, regra geral e no ao falvel argumento a contrario sensu83. A ratio do artigo 894./1 do Cdigo Civil alicera-se na ideia segundo a qual nas situaes de boa f do comprador e, destarte, de convencimento na validade do contrato, no se lhe pode exigir um cuidado com o bem idntico ao devido se ele fosse alheio84.
II MENEZES CORDEIRO depois seguido por CARNEIRO DA FRADA afirmam, ainda, a necessidade de se conjugar o disposto no artigo 894./1 do Cdigo Civil com a regra constante do artigo 1269. relativa perda ou deteriorao da coisa por parte do possuidor de boa f. De acordo com este preceito o possuidor de boa f responde pela perda ou deteriorao da coisa se tiver procedido com culpa. Donde o comprador de boa f de bem alheio s beneficiaria do regime constante do artigo
81 82
DIOGO BRTOLO, Venda, in Estudos, IV, 410. DIOGO BRTOLO, Venda, in Estudos, IV, 410. 83 DIOGO BRTOLO, Venda, in Estudos, IV, 410. 84 DIOGO BRTOLO, Venda, in Estudos, IV, 410.
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894./1 do Cdigo Civil se a afectao do valor do objecto do contrato no se dever a culpa sua. MENEZES LEITO
85
, invocando a ideia, j presente em PIRES DE
LIMA/ANTUNES VARELA 86 , de acordo com a qual o adquirente de boa f beneficiaria, por fora do artigo 894./1 do Cdigo Civil, de uma proteco superior do possuidor afirma no terem MENEZES CORDEIRO e CARNEIRO DA FRADA razo. que o comprador de boa f julgando ser seu o bem no deveria encontrar-se sujeito a um grau de exigncia idntico ao imposto na guarda e conservao de coisa alheia. Mais: como se viu, no caso de o comprador se encontrar de boa f o artigo 894./1 desvia-se do regime do artigo 289. e 290.. Por fora destes havendo impossibilidade de restituio da coisa tal como ela se encontrava deveria ser entregue um valor destinado a compensar a perda. De acordo com o artigo 894./1, na hiptese de o comprador estar de boa f tem o direito de exigir a restituio integral do preo, mesmo se os bens se hajam perdido, estejam deteriorados ou tenham diminudo de valor por qualquer causa. Isto : nestas situaes o adquirente no tem de devolver o valor correspondente diminuio causada pela vicissitude. Estaramos, pois, diante de um caso de aplicao do limite do enriquecimento constante do artigo 479./2 do Cdigo Civil. Ora no contexto do enriquecimento, ao contrrio do verificado na posse (artigo 1269.), o devedor de boa f no responde pela perda ou deteriorao culposa do objecto a restituir, mas apenas pelo seu enriquecimento (artigo 479./2), s se lhe aplicando essa responsabilidade em situao de m f (artigo 480.).
85 86
MENEZES LEITO, Direito, III, 102 e 103. PIRES DE LIMA/ANTUNES VARELA, Cdigo, II, comentrio ao artigo 894., 187.
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III NUNO PINTO OLIVEIRA87 considera, porm, ser meramente aparente a diferena de posies entre MENEZES CORDEIRO e CARNEIRO DA FRADA, de um lado, e MENEZES LEITO do outro. De acordo com PINTO DE OLIVEIRA embora a boa f se aprecie no momento da concluso do contrato o conhecimento superveniente da alienidade da coisa juridicamente relevante: enquanto o comprador desconhecer a circunstncia de o bem ser alheio no responde afirma pela perda, deteriorao ou diminuio de valor. A partir do conhecimento ou dever de conhecer, se a coisa se encontrar em seu poder, tem o dever de a guardar e conservar como se fosse seu depositrio. Nesta perspectiva a afirmao de MENEZES CORDEIRO segundo a qual o comprador de boa f responde pela deteriorao culposa da coisa esclarecer-se-ia confrontando-a com o conceito de culpa: caso o comprador de boa f no conhea, nem deva conhecer, a alienidade da coisa, no haveria, nem poderia haver, culpa sua na leso do direito de outrem e, por isso, no haveria responsabilidade do comprador de boa f pela perda ou deteriorao da coisa. Se o comprador de boa f conhecer, ou dever conhecer, a alienidade da coisa, ele responder nos termos gerais. Os argumentos extrados da conexo sistemtica com o regime do enriquecimento sem causa e com o regime da posse conduziriam assim a resultados em tudo semelhantes88. No nos parece, porm, poder subscrever-se esta tentativa de conciliao das duas posies. A ideia de culpa na posse no tem o significado pretendido por PINTO OLIVEIRA. Basta recordar aqui o exemplo proposto por PIRES DE LIMA/ANTUNES
87 88
NUNO PINTO DE OLIVEIRA, Compra, 173 e ss.. NUNO PINTO DE OLIVEIRA, Compra, 175.
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VARELA 89 : perante o artigo 1269. do Cdigo Civil o possuidor de boa f de um automvel que o inutilize ou danifique num acidente de viao no responder perante o dono do veculo, se tiver agido sem culpa do ponto de vista das regras do Cdigo da Estrada, mesmo se em virtude do risco responder perante as vtimas do acidente. Em contrapartida, o possuidor de boa f que tenha agido com culpa, por ter violado as regras de conduo in casu observveis, j responder nos termos do artigo 1269.: h culpa para efeitos deste preceito. Isto assim independentemente de ele saber, ou no, estar a lesar a posse de outrem naquele concreto momento ou de ter ou dever ter, ou no, conhecimento da alienidade do bem em causa. E as hipteses poderiam multiplicarse at ao infinito. Pense-se por exemplo, para referir s mais um exemplo, na compra e venda de um co alheio. Se o adquirente se encontrar de boa f e matar o animal em virtude de maus tratos ou o deixar morrer fome no deixar de responder, se se considerar aplicvel o artigo 1269., mesmo se no momento da morte continuar a pensar ser seu o candeo: h culpa do possuidor. Na verdade, num passo devidamente sublinhado por MENEZES CORDEIRO 90 , a noo de culpa e de boa f so heterogneas a diversos ttulos no dependendo, acrescentamos ns, a primeira do conhecimento da leso de um direito alheio. Diversamente, na construo proposta por MENEZES LEITO, por fora do artigo 480. do Cdigo Civil, enquanto o adquirente no tiver conhecimento da falta de causa do seu enriquecimento ou sido judicialmente citado para a restituio ele no responde em nenhum dos exemplos anteriormente referidos. Tem, pois, inteira razo
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PIRES DE LIMA/ANTUNES VARELA, Cdigo, III, comentrio ao artigo 1269., 36. MENEZES CORDEIRO, Da boa f, I, 502.
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este autor91 quando afirma ser diferente a soluo por ele propugnada relativamente defendida por MENEZES CORDEIRO e CARNEIRO DA FRADA.
IV Qual, ento, a posio a adoptar face divergncia de posies anteriormente detectada? A resposta no se afigura fcil ou isenta de dvidas. Como ponto de partida parece realmente de se aceitar remeter-nos o artigo 894., na verdade, para o enriquecimento sem causa. Isso mesmo demonstrado pela circunstncia de o artigo 894./2 estipular dever, caso ocorra proveito para o comprador em virtude da perda ou deteriorao dos bens, ser o ganho abatido no montante da restituio ou indemnizao a pagar pelo vendedor. Isto : havendo perda, deteriorao ou diminuio do valor da coisa, o artigo 894. impe, destarte, para o comprador de boa f apenas a restituio do enriquecimento; obrigando o adquirente de m f a restituir o obtido custa de outrem, tudo em harmonia com o regime do enriquecimento sem causa92. Significar isso um imediato afastamento do artigo 1269.? Uma leitura possvel seria a de considerar apenas se verificar a remisso para o regime do enriquecimento sem causa se o prprio comprador de boa f no desse origem com culpa aos danos. Desta forma a referncia para a disciplina do enriquecimento sem causa no seria integral mas meramente parcial. O disposto no artigo 480. seria afastado pelo facto de o comprador ter dado origem ao prejuzo. Mas
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MENEZES LEITO, Direito, III, 103. MENEZES LEITO, Direito, III, 103.
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pergunta-se qual a razo de semelhante entendimento? A resposta s poderia estar no paralelismo com a situao do possuidor de boa f 93 . Alegar-se- 94 no existir semelhante correspondncia devido circunstncia de o comprador de boa f de um bem alheio estar convencido do facto de o bem lhe pertencer o mesmo no sucedendo com o possuidor de boa f que, atendendo ao artigo 1260. do Cdigo Civil, apenas tem de ignorar estar a lesar um direito de outrem. Mas, justamente, na maior parte dos casos, a falta de conhecimento de se estar a afectar uma posio de outrem resulta da convico de se estar a exercer um direito prprio95. Face a tudo quanto antes se disse, so profundas as dvidas ou hesitaes sentidas a respeito de qual a soluo prefervel. Inclinamo-nos, embora sem uma posio definitiva ou fechada, para a aplicao do regime do enriquecimento sem causa, em detrimento da regra constante do artigo 1269. do Cdigo Civil96.
V Em tudo o caso parece evidente que a partir do eventual momento do conhecimento, pelo comprador de boa f, da nulidade da venda ele passa a responder pela perda, deteriorao ou diminuio de valor da coisa devidos a culpa sua. Ele receber, ento, do vendedor, nos termos gerais, o preo diminudo do montante
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Note-se tal como observado por MENEZES CORDEIRO, Da boa f, I, 502, o problema s se colocar tradio da coisa para o adquirente de coisa alheio. No sendo esse o caso seguem-se as regras gerais. 94 Cfr. MENEZES LEITO, Direito, III, 103. 95 Sublinhando isso mesmo PIRES DE LIMA/ANTUNES VARELA, Cdigo, II, comentrio ao artigo 1260., 21. 96 Para uma tentativa de fundamentao da aplicao do enriquecimento sem causa em situaes deste tipo cfr. LUZZATTO, La compravendita, 192 e 193.
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correspondente ao valor dos danos causados, podendo inclusivamente nada receber se a coisa tiver perecido97. A partir do momento em que tenha conhecimento do vcio da compra de exigir ao suposto adquirente um comportamento equivalente ao de um detentor em nome alheio diligente98. Mas se o adquirente de boa f no tiver culpa na perda ou deteriorao do bem ter direito restituio integral do preo mesmo se posteriormente compra ele tiver conhecimento da nulidade99. J atrs se referiu a circunstncia de o artigo 894./2 conter uma limitao ao favorecimento decorrente do artigo 894./1, para o comprador, em matria de restituio. Se este tiver tirado proveito da perda ou diminuio do valor da coisa (por exemplo em virtude de contrato de seguro), ser esse benefcio abatido ao montante do preo e indemnizao a pagar pelo vendedor. Se, eventualmente, a quantia correspondente ao ganho tiver um valor diferente da importncia da diminuio deve atender-se ao menor dos dois para efeitos de apuramento de quanto se deve abater ao preo100. A reduo imposta ao comprador de boa f pelo artigo 894./2 no depende de
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DIOGO BRTOLO, Venda, in Estudos, IV, 411. RAL VENTURA, O contrato de compra e venda no cdigo civil. Venda de bens alheios , in Revista, 1980, ano 40, II, Agosto, 318; PIRES DE LIMA/ANTUNES VARELA, Cdigo, II, comentrio ao artigo 894., 187; DIOGO BRTOLO, Venda, in Estudos, IV, 411. 99 DIOGO BRTOLO, Venda, in Estudos, IV, 411, nota (62). 100 RAL VENTURA, O contrato de compra e venda no cdigo civil. Venda de bens alheios, in Revista, 1980, ano 40, II, Agosto, 319; DIOGO BRTOLO, Venda, in Estudos, IV, 411, nota (66).
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qualquer culpa dele101. O fundamento dela est em evitar-se um enriquecimento injusto do comprador custa do vendedor102 Note-se como de acordo com o artigo 903./1 do Cdigo Civil o disposto no artigo 894. tem natureza supletiva: ele cede perante conveno em contrrio, excepto se o contraente a quem a conveno aproveitaria houver agido com dolo, e de boa f o outro estipulante. Mas, de acordo com o artigo 903./2, a declarao segundo a qual o vendedor no garante a respectiva legitimidade ou no responde pela evico no envolve derrogao do artigo 894. do Cdigo Civil.
1. 3. 3. A eventual convalidao do contrato de compra e venda de bens alheios e a obrigao de convalescena
I Por fora do artigo 895. do Cdigo Civil logo que o vendedor adquira a propriedade da coisa ou do direito vendido, o contrato torna-se vlido e a dita propriedade ou direito transfere-se para o comprador. Esta regra representa um desvio mais ao regime geral da anulabilidade, mas compreende-se: dado o efeito translativo, resultante do artigo 897. do Cdigo Civil, no se poder produzir atendendo circunstncia de o bem no pertencer ao devedor, tornado este proprietrio, no se
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PIRES DE LIMA/ANTUNES VARELA, Cdigo, II, comentrio ao artigo 894., 187; DIOGO BRTOLO, Venda, in Estudos, IV, 411. 102 RAL VENTURA, O contrato de compra e venda no cdigo civil. Venda de bens alheios , in Revista, 1980, ano 40, II, Agosto, 319; DIOGO BRTOLO, Venda, in Estudos, IV, 411; MENEZES LEITO, Direito, III, 103.
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vislumbra razo para se no conceder ao negcio os efeitos de uma compra e venda vlida. O artigo 896. do Cdigo Civil estabelece, porm, algumas limitaes possibilidade de convalescena da venda de bens alheios. Conforme sublinha a propsito RAL VENTURA a hiptese mais importante a contemplada no artigo 895./1/d): o contrato no se convalesce se for feita declarao escrita, por um dos contraentes ao outro, na qual se reconhece a nulidade do contrato103. As demais alneas do artigo 896. parecem constituir apenas uma concretizao da mesma ideia presente naquele preceito: a justificao do impedimento da convalidao baseia-se na vontade implcita ou expressa em todos esses casos, de uma ou ambas as partes, de fazerem prevalecer a nulidade do contrato104.
II Os factos impeditivos da convalescena do contrato constantes do artigo 896./1/a) e d) no prejudicam, conforme cuida de esclarecer o artigo 896./2, o disposto na segunda parte do artigo 892.. Como o alienante no pode opor a nulidade ao comprador de boa f e o adquirente de m f no a pode invocar perante o vendedor de boa f, no tem nenhum deles, por sua prpria vontade, a faculdade de consolidar a
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RAL VENTURA, O contrato Revista, 1980, ano 40, II, Agosto, 104 RAL VENTURA, O contrato Revista, 1980, ano 40, II, Agosto,
de compra e venda no cdigo civil. Venda de bens alheios , in 314. V., tambm, NUNO PINTO DE OLIVEIRA, Compra, 104. de compra e venda no cdigo civil. Venda de bens alheios , in 314 e 315 e NUNO PINTO DE OLIVEIRA, Compra, 163.
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invalidade do contrato. Nos outros casos h acordo expresso ou tcito de ambos os intervenientes acerca da nulidade105.
III Alm da validao automtica constante do artigo 895., o artigo 897./1 do Cdigo Civil consagra um dever jurdico de validao do contrato de compra e venda de coisa alheia em caso de boa f do comprador. De acordo com uma opinio defendida por RAL VENTURA 106 , PAULO OLAVO CUNHA 107 e PIRES DE LIMA/ANTUNES VARELA 108 estaramos aqui diante de uma obrigao de resultado, no uma obrigao de meios. A distino entre estes dois tipos de obrigaes sobejamente conhecida. Nas obrigaes de meios o devedor no estaria vinculado obteno de um resultado mas, apenas, a actuar com a diligncia necessria. Nas de resultado o devedor vincular-se-ia, efectivamente, a obter um desfecho determinado, respondendo por incumprimento se esse resultado no fosse alcanado. Sublinhe-se, porm, como, ao contrrio do por vezes suposto, na prestao de resultado o devedor no garante a consecuo do efeito acontea o que acontecer109. Na verdade as obrigaes de resultado no alteram as regras e pressupostos da
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Cfr., colorandi causa, RAL VENTURA, O contrato de compra e venda no cdigo civil. Venda de bens alheios, in Revista, 1980, ano 40, II, Agosto, 315. 106 RAL VENTURA, O contrato de compra e venda no cdigo civil. Venda de bens alheios , in Revista, 1980, ano 40, II, Agosto, 317. 107 PAULO OLAVO CUNHA, Venda, in Revista, 1987, 47, II, Setembro, 458. 108 PIRES DE LIMA/ANTUNES VARELA, Cdigo, II, comentrio ao artigo 897.. 190. Substancialmente tambm (AP) YARA MIRANDA, Venda, in Temis, 2005, 6, 136. 109 V. EDUARDO VERA-CRUZ PINTO, Parecer princpio do nominalismo, actualizao de preos em contratos de longa durao, acordo parassocial, actuao do conselho de administrao, indito, Lisboa, 2009, 66 e ss.. Cfr. tambm PINTO MONTEIRO, Clusula, 266, considerando que nas obrigaes de resultado a impossibilidade objectiva exonera o devedor.
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responsabilidade civil110. Alis, esta circunstncia no ser alheia crise da distino entre obrigao de meios e de resultados, como o demonstram e defendem, por exemplo, GOMES DA SILVA
111
, MENEZES CORDEIRO
112
, CALVO DA
SILVA113, MENEZES LEITO114 e EDUARDO VERA-CRUZ PINTO, para quem no h base no nosso direito para a diferenciao115. Na verdade em qualquer uma delas se busca a satisfao do credor, sendo que nuns casos isso conseguido atravs da satisfao final ou primria noutro de forma instrumental. S nas obrigaes de garantia, e apenas nestas, o devedor garante o resultado acontea o que acontecer116. Verifica-se assim, quando elas sejam previstas, uma situao de responsabilidade objectiva. Nas demais, como observa MENEZES LEITO, na esteira de GOMES DA SILVA, existe sempre a vinculao a um fim correspondente ao interesse do credor. Se o fim no conseguido presume-se sempre a culpa do devedor (artigo 799.). A ideia de que o vendedor continuaria obrigado mesmo que tivesse feito, sem sucesso, tudo ao seu alcance para assegurar a validao adequa-se, alis, particularmente mal aos casos nos quais ele esteja de boa f. Deve, pois, entender-se nestas situaes a obrigao do alienante como qualquer outra 117 : so-lhe aplicveis os artigos 798. e seguintes do
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EDUARDO VERA-CRUZ PINTO, Parecer, I, 66 e ss.. GOMES DA SILVA, O dever de prestar e do dever de indemnizar, Lisboa, I, 363 e ss.. 112 MENEZES CORDEIRO, Direito, 358 e 359. 113 CALVO DA SILVA, Cumprimento e sano pecuniria compulsria, 4. edio, Coimbra, 2002, pp. 80 e 81, em nota. 114 MENEZES LEITO, Direito das obrigaes, 7. edio, Coimbra, 2008, I, pp. 141 e 142. 115 Sublinhando o valor meramente relativo da distino v., tambm, PINTO MONTEIRO, Clusula, 266, nota (548). 116 A respeito da clusula ou conveno de garantia com o sentido referido no texto v., por todos, PINTO MONTEIRO, Clusula, 266 e ss.. 117 V. CARLOS MOTA PINTO, Cesso, 461, falando de obrigao de meios; CARNEIRO DA FRADA, Perturbaes, in Direito, 60; DIOGO BRTOLO, Venda, in Estudos, IV, 415; PAULO MOTA PINTO, Interesse contratual, II, 1219 nota 3401, sublinhando o facto de, por no se
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Cdigo Civil, existindo em caso de incumprimento uma presuno de culpa nos termos do artigo 799. do Cdigo Civil118. O comprador de boa f pode exigir ao tribunal a fixao de um prazo para cumprimento da obrigao de convalidao. Por fora do artigo 897./2 do Cdigo Civil o comprador pode tambm pedir na prpria aco119 de declarao de nulidade que seja fixado um prazo para o vendedor sanar o vcio, no prosseguindo a aco enquanto ele no decorrer e no se produzindo tambm o efeito normal do pedido judicial de declarao de nulidade traduzido, de acordo com o artigo 897./2, no impedimento da convalidao120.
estar diante de uma obrigao de garantia, a responsabilidade do vendedor de bens alheios pelo no cumprimento do dever de convalidao depender de culpa; e em moldes muito prximos deste ltimo PAULO MOTA PINTO, Interesse contratual, II, 1013 e nota 2840. 118 De acordo com NUNO PINTO DE OLIVEIRA, Compra, 188 e 189; e PAULO MOTA PINTO, Interesse contratual, II, 1219 e 1220, nota 3401, seria assim mesmo no caso de o vendedor se encontrar, no momento da venda, de m f. outro o entendimento defendido por CARNEIRO DA FRADA, Perturbaes, in Direito, 59 e 60; e DIOGO BRTOLO, Venda, in Estudos, IV, 416. Tm razo estes ltimos. Havendo m f na concluso do contrato deve considerar-se haver culpa no incumprimento da obrigao de convalidao. Conforme refere CARNEIRO DA FRADA, em caso de m f, o incumprimento da obrigao de convalidao imputvel ao vendedor por radicar na sua autoapresentao como titular no momento da venda. Ou numa outra perspectiva, e retomando um argumento avanado oralmente por MARIA DE LURDES PEREIRA, havendo m f do alienante no momento da celebrao do contrato, mesmo se o incumprimento da obrigao de sanao no lhe for directa e imediatamente imputvel, dir-se- haver culpa na causa. O vendedor no consegue convalidar, mas colocou-se voluntariamente na situao de no conseguir essa validao. Temos uma situao anloga de quem voluntariamente se encontra em situao de inimputabilidade, cometendo uma violao nessa condio. No obstante a falta de vontade na prtica do ilcito, devido circunstncia de o agente se ter colocado a si mesmo nesse estado, no lhe aproveitar a falta de discernimento. Como refere DIOGO BRTOLO, Venda, in Estudos, IV, 416, na m f do vendedor na celebrao do contrato, s em casos excepcionais como os de destruio da coisa sem qualquer ligao compra e venda de bem alheio se pode considerar no incumprida o dever de sanar o negcio. 119 Assim tambm RAL VENTURA, O contrato de compra e venda no cdigo civil. Venda de bens alheios, in Revista, 1980, ano 40, II, Agosto, 317; DIOGO BRTOLO, Venda, in Estudos, IV, 416; NUNO PINTO DE OLIVEIRA, Compra, 164 e ss.; MENEZES LEITO, Direito, III, 106. Contra PIRES DE LIMA/ANTUNES VARELA, Cdigo, II, comentrio ao artigo 896., 189, que, sem razo plausvel, oneram o comprador com a necessidade de interpor duas aces: uma para fixao do prazo e outra, caso a convalidao no acontecesse, para obter a declarao de nulidade. 120 DIOGO BRTOLO, Venda, in Estudos, IV, 416.
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IV De acordo com INOCNCIO GALVO TELLES 121 a obrigao de convalidao filia-se directamente na lei: no decorre de uma compra e venda vlida, decorre de uma compra e venda nula, como mero facto legal, a que por razes de justia se atribui essa consequncia ou efeito. Tem razo GALVO TELES ao afirmar que a obrigao no decorre de uma compra e venda vlida. O problema reside no facto de o dever imposto ao vendedor de convalidar o contrato em caso de boa f do comprador ter natureza supletiva (artigo 903.) se no houver dolo do contraente a quem aproveitaria essa supletividade e boa f do outro estipulante. CARNEIRO DA FRADA
122
considera representar a obrigao de convalidao uma forma de
sobrevivncia modificada da obrigao de garantia de produo do efeito translativo da venda dada pelo vendedor ao comprador de boa f. Todavia, naqueles casos nos quais h dolo da parte a quem o afastamento da obrigao de validao aproveita e boa f do outro estipulante esse dever no pode ser afastado. No parece, pois, restar alternativa seno considerar que a obrigao de convalidao acaba por ser recondutvel, ainda, vontade quer nos casos de supletividade quer nos casos de imperatividade, pois o dever surge sempre por referncia ao contrato enquanto tal. No andam, pois, longe da verdade PIRES DE LIMA/ANTUNES VARELA123, ao considerarem estar-se aqui de
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GALVO TELLES, Contratos, 19. CARNEIRO DA FRADA, Perturbaes, in Direito, 57 e 63 e 64. 123 PIRES DE LIMA/ANTUNES VARELA, Cdigo, II, comentrio ao artigo 900., 192 e 913.
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uma obrigao legal embora de raiz contratual124. Pela nossa parte, e em coerncia com quanto defendemos j noutra altura, parece-nos de reconduzir sempre o dever de convalidao autonomia privada125.
1. 3. 4 Indemnizao fundada na nulidade do contrato
I A matria da responsabilidade civil na compra e venda de bens alheios apresenta alguma complexidade e, nalguns casos, difcil justificao126. Os artigos 898. e 899. impem um dever de indemnizar em virtude da nulidade do contrato. Para essa obrigao de responder surgir mostra-se, nos casos do artigo 898., necessrio ter um dos contraentes actuado com dolo e o outro de boa f. Porm, o artigo 899. s ser
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Independentemente do respectivo enquadramento parece, como diz, PAULO MOTA PINTO, Interesse contratual, II, 1013, claro o facto de o incumprimento desta obrigao gerar uma situao de responsabilidade contratual. 125 V. PEDRO DE ALBUQUERQUE, Autonomia da vontade e negcio jurdico em Direito da Famlia, Cadernos de Cincia e Tcnica Fiscal, Lisboa, 1986, per totum. V. a distino de BAPTISTA MACHADO, Acordo negocial e erro na venda de coisas defeituosas, in Obra dispersa, Braga, 1991, 37 e ss., entre relevncia negocial directa e relevncia legal, entre normas directas ou materiais e normas indirectas. 126 Nesse sentido pode ver-se, MENEZES LEITO, Direito, III, 106; e quanto a aspectos particulares dessa responsabilidade, RAL VENTURA, O contrato de compra e venda no cdigo civil. Venda de bens alheios, in Revista, 1980, ano 40, II, Agosto, 324; PAULO MOTA PINTO, Interesse contratual, II, 1010. Sobre esta matria v., para alm dos autores citados supra, Captulo II, 1. 1., nota 1, CARLOS MOTA PINTO, Cesso, 460 e 461, 466; Id., nulidade do contrato-promessa de compra e venda e responsabilidade por culpa na formao dos contratos , in Revista de Direito e Estudos Sociais, 1970, 1, 91; (AP) ALMEIDA COSTA, Responsabilidade civil pela ruptura das negociaes preparatrias preparatrias de um contrato, separata da Revista de Legislao e de Jurisprudncia, Coimbra, 1984, 75 (252-253, na Revista); MENEZES CORDEIRO, Da boa f, I, 498 e ss.; 585, nota 192; (AP) Dolo na concluso do negcio: culpa in contrahendo. Anotao ao STJ 13-01-1993, in O Direito, 1993, 125, 1-2, 166, nota 12; ANA PRATA, Notas sobre a responsabilidade pr-contratual, in Revista da Banca, Outubro-Dezembro, 1990 (AP) DRIO MOURA VICENTE, Da responsabilidade pr-contratual em direito internacional privado, Coimbra, 2001, 266, 323; CARNEIRO DA FRADA, Teoria da confiana e responsabilidade civil, Coimbra, 2004, 496 e 497, nota 527, 835; MENEZES LEITO, Cesso, 352 e 353.
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aplicvel se o comprador se encontrar de boa f. Vejamos em separado cada uma das situaes. De acordo com o artigo 898. o contraente de boa f, para alm de poder suscitar a nulidade do contrato, pode exigir da parte dolosa o ressarcimento pelos prejuzos sofridos se o contrato fosse vlido desde o incio127, ou no houvesse sido celebrado, conforme venha ou no a ser sanada a nulidade. Isto : se houve validao os prejuzos reparveis so a totalidade de quantos resultam de o negcio no ser vlido. Se no houve convalidao os danos reparveis so todos quantos decorrem da realizao do negcio nulo, isto os que no se teriam verificado se o contrato no se tivesse celebrado, situao em que parece se indemniza apenas o interesse contratual negativo128/129.
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Conforme refere a propsito PAULO MOTA PINTO, Interesse contratual, II, 1014, nota 2844, esta responsabilidade, em que o contrato no convalidado, pode no resultar de falta de cumprimento da obrigao de validar o contrato. Recorde-se aqui, com o autor, a hiptese de o paradeiro do autntico proprietrio da coisa (cujo carcter alheio o vendedor devia conhecer no momento do contrato) se mostrar incerto, mas logo que conhecido, o alienante lha comprar, no tendo ocorrido qualquer mora no cumprimento da obrigao de convalidao. Ainda assim o transmitente ser responsvel nos termos do artigo 898., se tiver actuado com culpa no momento da venda de bem alheio. 128 Assim v. CARLOS MOTA PINTO, Cesso, 460 e 461; MENEZES CORDEIRO, Da boa f, I, 498; CARNEIRO DA FRADA, Perturbaes, in Direito, 58; DIOGO BRTOLO, Venda, in Estudos, IV, 418; MENEZES LEITO, Direito, III, 107; PAULO MOTA PINTO, Interesse contratual, II, 864; 1198 e 1199, com ulteriores e abundantes indicaes, embora grande parte delas referente hiptese de compra e venda de bens onerados. Cfr., ainda, NUNO PINTO DE OLIVEIRA, Compra, 181. No caso previsto na primeira parte do artigo 898., considera-se estar, porm e, causa o interesse positivo. Assim PIRES DE LIMA/ANTUNES VARELA, Cdigo, II, comentrio ao artigo 898., 191; DIOGO BRTOLO, Venda, in Estudos, IV, 418; MENEZES LEITO, Cesso, 353; Id., Direito, III, 107; PAULO MOTA PINTO, Interesse contratual, II, 1014. 129 Para uma distino entre o interesse contratual negativo e o interesse contratual positivo v., por ltimo, PAULO MOTA PINTO, Interesse contratual, II, 849 e ss..
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A expresso dolo constante do artigo 898. deve ser estendida m f e no com o exclusivo alcance do artigo 483./1 do Cdigo Civil 130 . Isso mesmo resulta da circunstncia de quer no artigo 898. quer no 899., que se articula com o artigo 899.131, se contrapor o dolo e a culpa boa f132. Donde se dever entender que, normativamente, face ao artigo 898., haver indemnizao em caso de mera m f tica 133/134. De outro
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V., embora nem sempre com o mesmo tipo de argumentos ou raciocnio, aproximando este dolo da m f e/ou da culpa INOCNCIO GALVO TELLES, Parecer de Direito, in A privatizao da sociedade financeira portuguesa. Regras sobre reprivatizaes, responsabilidade pelo prospecto , culpa in contrahendo, vcios ocultos das empresas reprivatizadas, Lisboa, 1995, 191 e 192, 197 e 198; para quem a responsabilidade do vendedor no doloso resulta das regras gerais do artigo 227.); CARLOS MOTA PINTO, Cesso, 466 (julgando estar-se aqui diante de uma culpa, por analogia, como, sem grande limpidez, o sugeriria o confronto com o artigo 899. do Cdigo Civil); MENEZES CORDEIRO, Da boa f, I, 498 e 499, 503 e 504 (este autor comea por aproximar o dolo do artigo 898. da m f do artigo 253.. O que pareceria pressupor a ideia de que a culpa inconsciente no estaria abrangida no pelo primeiro dos dois preceitos. Por isso mesmo so vrios os autores que imputam essa posio a MENEZES CORDEIRO [v., PAULO MOTA PINTO, Interesse contratual, II, 1203, e nota 3369, para quem de acordo com autor em referncia a m f deixaria de fora a negligncia inconsciente. Cfr., igualmente, se vimos correctamente, pelo contexto, MENEZES LEITO, Direito, III, 106 e nota 235]. Porm, o autor acaba [op. cit., 503], bem, por vir dizer que essa m f tica. Por isso compreende tambm, necessariamente, a culpa inconsciente na responsabilidade prevista pelo artigo 898. [acertada, pois, a interpretao do pensamento de MENEZES CORDEIRO feita por DIOGO BRTOLO, Venda, in Estudos, IV, 419]); CARNEIRO DA FRADA, Perturbaes, in Direito,, 58, nota 16, com hesitaes; PEDRO ROMANO MARTINEZ, Direito, 117 (falando em culpa); NUNO PINTO DE OLIVEIRA, Compra, 178 e ss., e 181; MENEZES LEITO, Direito, III, 106 e 107 (tal como MENEZES CORDEIRO, este autor aproxima o dolo da m f do artigo 253.. Mas como neste se est perante uma dissimulao atravs do emprego de sugestes ou artifcios com o fim de enganar ou manter em erro a outra parte abrangido estaria apenas o dolo-culpa e a negligncia consciente. Porm MENEZES LEITO [op. cit., 108 e nota 239] considera o vendedor negligente [mas apenas este] ainda abrangido no artigo 899. e sem a restrio da indemnizao aos lucros cessantes da parte final o que como observa PAULO MOTA PINTO, Interesse contratual, II, 1203, nota 3369 substancialmente significa submet-lo, tenha ou no tido conscincia da actuao culposa, a um regime idntico ao do artigo 898.); PAULO MOTA PINTO, Interesse contratual, II, 1203 e ss. (para quem se deve rejeitar uma construo no sentido de se autonomizar o tratamento do responsvel doloso em relao ao regime do meramente culposo [com negligncia consciente ou inconsciente]. 131 MENEZES LEITO, Direito, III, 108 e nota 239, considera ter a expresso dolo ou culpa do artigo 899. um sentido diferente do dolo do artigo 898.. Ela significaria que havendo dolo ou culpa se deveria indemnizar os lucros cessantes. 132 O paralelismo entre o artigo 898. e 899. por forma a fazer abranger no primeiro a culpa tambm usado por CARLOS MOTA PINTO, Cesso, 466. 133 MENEZES CORDEIRO, Da boa f, I, 503e 504. No se acompanha, pois, neste ponto MENEZES LEITO, Direito, III, 106, ao exigir a negligncia consciente; e menos ainda DIOGO BRTOLO, Venda, in Estudos, IV, 419 e 420, para quem dolo no abrangeria sequer a negligncia, embora depois acabe por abrir as portas, por outra via, possibilidade de o comprador de boa f ser indemnizado em caso de mera culpa do vendedor.
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modo, chegar-se-ia, conforme refere a propsito PEDRO ROMANO MARTINEZ135, soluo bizarra de no artigo 898. se prever uma indemnizao por dolo e no artigo 899., tal como veremos, uma responsabilidade objectiva, no se encontrando prevista qualquer ressarcimento em caso de mera culpa. Bem vistas as coisas no se encontra qualquer razo para avantajar a parte que actua com culpa inconsciente desprotegendo o outro estipulante relativamente s regras gerais da culpa in contrahendo136/137/138.
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PEDRO ROMANO MARTINEZ, Direito, 117, embora depois parece cingir a desnecessidade de inteno ao vendedor. 136 No mesmo sentido e com ampla fundamentao PAULO MOTA PINTO, Interesse contratual, II, 1205 e ss., e nota 3378. 137 Note-se afirmar tambm MENEZES CORDEIRO, Da boa f, I, 499, que se ao dolo do artigo 898. se juntar o dolo-culpa do artigo 483./1 e 798. do Cdigo Civil a indemnizao ser total. NUNO PINTO DE OLIVEIRA, Compra, 181, considera esse dolo tambm coberto pelo artigo 898., por isso mesmo nesse caso a indemnizao seria pelo interesse negativo. No mesmo sentido parecia ir j CARNEIRO DA FRADA, Perturbaes, in Direito, 58, sublinhando todavia a inadequao da soluo por favorecer injustificadamente quem actuou com dolo. O Cdigo Civil teria sido sensvel a uma preocupao de natureza formal: de um contrato nulo no poderia fazer-se derivar nunca uma pretenso de indemnizao pelo interesse positivo, com isso esquecendo-se a posio de quem julgou justificadamente adquirir o direito. Mas a questo de saber se a culpa in contrahendo apenas conjugvel com o interesse negativo ou se ainda compatvel com uma indemnizao pelo interesse contratual positivo problema longe de se mostrar decidido num sentido ou noutro. A inexistncia de qualquer motivo para limitar a responsabilidade por culpa in contrahendo ao interesse negativo tem sido, todavia, sublinhada por parte de alguma doutrina portuguesa, com incio em RUY DE ALBUQUERQUE, Da culpa in contrahendo no Direito luso brasileiro, pol., Lisboa, 1961, 82 e ss.; e posteriormente defendida, entre muitos outros, por VAZ SERRA, Anotao ao Acrdo do Supremo Tribunal de Justia de 7-101976, in Revista de Legislao e Jurisprudncia, 1977-1978, ano 90, 275 e ss.; MENEZES CORDEIRO, Da boa f..., I, 521 e 585, o qual refere como nos termos do artigo 227., n. 1, do Cdigo Civil o prevaricador responde por todos os danos causados, nos termos gerais; Id., (AP) Manual de direito Bancrio, 441 e 442; Id., Tratado..., I, I, 517 e 518, com indicaes e sublinhando a circunstncia de tanto a jurisprudncia alem como a portuguesa vir a abandonar a limitao da culpa in contrahendo ao chamado interesse negativo; PIRES DE LIMA/ANTUNES VARELA, Cdigo..., I, comentrio ao artigo 227., 215 e ss.; JORGE RIBEIRO DE FARIA, Direito, I, 130, nota 2; HEINRICH HRSTER, A parte geral do Cdigo Civil portugus. Teoria geral do direito civil , Coimbra, 1992, 474; GOMES DA SILVA E RITA CABRAL, Parecer de direito, in A privatizao da sociedade financeira portuguesa. Regras sobre reprivatizaes, responsabilidade pelo prospecto, culpa in contrahendo, vcios ocultos das empresas reprivatizadas, Lisboa, 1995, 316 e ss.; RITA CABRAL, A responsabilidade por prospecto e a responsabilidade pr-contratual. Anotao ao Acrdo do Tribunal Arbitral, de 31 de Maro de 1993 (Aco proposta pelo Banco Mello contra o Banco Pinto e Souto Mayor) , in Revista da Ordem dos Advogados, 1995, 55, 220 e ss., com amplas referncias nacionais (inclusive ao nvel da jurisprudncia) e estrangeiras no mesmo sentido; SOUSA RIBEIRO, O problema do contrato. As clusulas contratuais gerais e o princpio da liberdade contratual, Coimbra, 1999, 246, nota 606. Tudo ao ponto de se poder considerar existir uma forte corrente na sententia juris mais recente no sentido da aplicao do regime
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geral da obrigao de indemnizar ao dever nascido da responsabilidade pr-contratual. A orientao de cariz tradicional essa ora apenas admite algumas excepes ideia de que a responsabilidade por culpa in contrahendo se deve circunscrever ao interesse negativo ora admite to-s, de forma genrica, esta ltima possibilidade. Cfr., nesse sentido, por exemplo, CASTRO MENDES, Teoria geral do direito civil, Lisboa, 1979 (mas revista em 1985), II , 173 e 174, nota 418; BAPTISTA MACHADO, Tutela da confiana e venire contra factum proprium, in Obra Dispersa, Braga, 1991, I, 409; INOCNCIO GALVO TELLES, Parecer, in A privatizao, 193, embora sublinhe expressamente que a indemnizao pelo interesse negativo pode compreender lucros cessantes; MARCELO REBELO DE SOUSA, Parecer de direito, in Idem, 243 e 244, e nota (31), apesar de o autor no adoptar uma posio clara a este respeito e deixar, destarte, uma legtima dvida quanto sua posio; GUICHARD ALVES, O instituto da procurao aparente algumas reflexes luz do direito alemo, in Juris et de jure. Nos vinte anos da Faculdade de Direito da UCP Porto, Porto, 1998, 242 e ss.; OLIVEIRA ASCENSO, Direito Civil. Teoria geral, Coimbra, II, 448 e 449; CARNEIRO DA FRADA, Teoria da confiana..., 494, nota 527, com indicaes; PAULO MOTA PINTO, Interesse contratual, II, 1121 e ss. e 1463 e ss., igualmente com indicaes vrias, convocando justamente a extenso por argumento a pari ou a fortiori do regime da compra e venda de bens alheios a outros casos de ineficcia e invalidade e mesmo responsabilidade em caso de no concluso de contrato, encontrando, pois, aqui um alicerce para a limitao da indemnizao na cic ao interesse contratual negativo, para a qual apenas algumas excepes (como a referida op. cit. 1467). Mas note-se, em bom rigor, no ser a regra para o caso da compra e venda de bens alheios a da exclusiva limitao pelo interesse contratual negativo dado, como se viu j o artigo 897./1 estabelecer uma obrigao de convalidao, a cargo do vendedor em caso de boa f do comprador, e o artigo 900. do Cdigo Civil sancionar o incumprimento dessa obrigao com o dever de indemnizar o interesse contratual positivo. Na verdade, esta obrigao altera profundamente o sentido do regime da compra e venda de bens alheios podendo-se dizer transport-lo, na realidade, para latitudes bem distantes da indemnizao pelo interesse contratual negativo. No nos parece, por isso, ao contrrio do preconizado por MENEZES CORDEIRO, e considerando ainda, como se ver, o regime de cumulao entre as vrias indemnizaes previstas nos artigos 898. a 901., necessrio autonomizar o dolo-culpa relativamente m f do regime da compra e venda de bens alheios. 138 No se acompanha assim a posio daqueles que procuram limitar a responsabilidade do vendedor culposo aos danos emergentes, deixando alm disso completamente isento contra as regras gerais o comprador igualmente culposo, como sucede com BAPTISTA LOPES, Do contrato, 151; PIRES DE LIMA/ANTUNES VARELA, Cdigo, II, comentrio ao artigo 898., 191, e na jurisprudncia RCb 2005-1997 (SILVA FREITAS), in Colectnea de Jurisprudncia, 1997, XXII, III, 17 e ss.. V., tambm, DIOGO BRTOLO, Venda, in Estudos, IV, 419 e ss., segundo o qual no se pode considerar abrangida a mera culpa no artigo 898. mas deve, mesmo assim, manter-se a responsabilidade para o vendedor com culpa por interpretao enunciativa com base num argumento de maioria de razo. Se o alienante responde nos termos do artigo 899. objectivamente, ento, a fortiori, teria de responder se actuasse negligentemente. Alm disso (op. cit. 421), havendo culpa do vendedor ele no responderia pelos lucros cessantes do comprador, mas s pelos danos emergentes, incluindo os resultantes de despesas volupturias. No concordamos. Quanto ao primeiro argumento, na perspectiva por ns adoptada acerca do problema metodolgico da interpretao-aplicao do Direito, no se deve autonomizar a interpretao enunciativa dentro do contexto da compreenso das solues jurdico-normativaws. A tradicionalmente designada interpretao enunciativa , ainda e sempre, interpretao e concorre decididamente para a fixao do sentido normativo a atribuir ao artigo 898. fazendo-o compreender a m f tica (e como nota PAULO MOTA PINTO, Interesse contratual, II, 1208, nota 3381, o contraente de m f comporta-se com culpa na formao dos contratos). Sobre o argumento a contrario cfr. supra o presente volume, Captulo I, 8. 1, nota 409. Quanto ao segundo argumento ou posio defendida por DIOGO BRTOLO, a distino por ele proposta entre a responsabilidade do vendedor por danos emergentes e lucros cessantes no encontra qualquer apoio no Cdigo Civil (no mesmo sentido do agora aqui referido PAULO MOTA PINTO, Interesse contratual, II, 1203, nota 3371).
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II O artigo 899. estabelece, em relao ao vendedor, uma responsabilidade objectiva139 pelos danos causados ao comprador, mas que no institui uma reparao integral. Na verdade o preceito em referncia determina ser o vendedor obrigado a indemnizar o comprador de boa f, mesmo se tiver agido sem dolo nem culpa; mas neste caso a indemnizao abrange apenas os danos emergentes no resultantes de despesas volupturias. Ou seja: a responsabilidade objectiva no alcana os lucros cessantes140.
1. 3. 5 Indemnizao fundada na obrigao de convalidar o contrato
I Conforme se referiu j, em caso de boa f do comprador, o vendedor obrigado a sanar a nulidade da venda. O incumprimento desta obrigao, num passo que no nos parece devidamente sublinhado, altera, por completo, a fisionomia do regime da compra e venda de bens alheios, transportando-o para campos bem longnquos de quantos parecem primeira vista ser-lhe definidos pelos artigo 898. e 899.. Na verdade, se estes apontam primordialmente141 no sentido segundo o qual o regime regra em matria de compra e venda de bens alheios o da indemnizao pelo interesse contratual negativo num aparente desejo de simetria formal com a ideia segundo a
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Sublinhando isso mesmo pode ver-se CARNEIRO DA FRADA, Perturbaes, in Direito, 59; DIOGO BRTOLO, Venda, in Estudos, IV, 420; NUNO PINTO DE OLIVEIRA, Compra, 178; MENEZES LEITO, Direito, III, 107. 140 Assinala este aspecto por exemplo MENEZES LEITO, Direito, III, 107. 141 E dizemos primordialmente pelo facto de a primeira parte do artigo 898. se reportar, conforme se viu ao interesse contratual positivo.
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qual em jogo estaria a cic e esta apenas daria lugar a uma indemnizao pelo interesse negativo142 surge no artigo 900. uma indemnizao pela mora ou no cumprimento da obrigao de convalidar na qual em jogo est o interesse positivo143. Esta indemnizao , nos termos do artigo 900./1 do Cdigo Civil, tratando-se de danos emergentes, cumulvel com as indemnizaes dos artigos anteriores excepto na parte em que o prejuzo seja comum. Estando em causa lucros cessantes por falta ou retardamento da obrigao de convalidar o comprador escolher entre a indemnizao pela celebrao do contrato nulo e a indemnizao pela ausncia ou atraso na sanao.
II Conjugados os artigos 898., 899. e 900., verifica-se assim que, no se assistindo convalidao: Havendo boa f de ambos os contraentes o vendedor no pode opor a nulidade do contrato outra parte 144 ; responde pelo risco e pelo interesse contratual negativo nos termos do artigo 899. 145 , e pelo interesse contratual positivo de acordo com o artigo 900..
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Mas v. quanto se escreve a respeito da questo de saber se a cic no compatvel com uma indemnizao pelo interesse positivo, supra Captulo II, 1. 3. 4, I, em nota. 143 Assim, colorandi causa, CARNEIRO DA FRADA, Perturbaes, in Direito, 59; MENEZES LEITO, Direito, III, 108; PAULO MOTA PINTO, Interesse contratual, II, 1013. 144 Supra Captulo II, 1. 3. 1. 1. 145 DIOGO BRTOLO, Venda, in Estudos, IV, 416, considera que, na hiptese de lucros cessantes por falta ou retardamento da obrigao de convalidar, no poder haver um concurso de pretenses, dado o disposto no artigo 899., in fine. Mas este preceito apenas se aplica responsabilidade objectiva pelo interesse contratual negativo, no ao caso de incumprimento ou mora na obrigao de validar.
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Se o vendedor estiver de m f no momento da celebrao do contrato e o comprador de boa f s o comprador pode suscitar a nulidade146; o alienante responde de acordo com o artigo 898., pelo interesse contratual negativo, e por fora do artigo 900. pelo interesse contratual negativo. Se ambos estiverem de m f, qualquer um pode suscitar a nulidade do contrato, mas no se aplica nem a obrigao de convalidao (artigo 897.), nem qualquer das indemnizaes constantes dos artigos 898. a 900. 147. O regime aplicvel ser o geral, com relevo para o artigo 570. do Cdigo Civil. Se o alienante se encontrar de boa f e o comprador de m f s o primeiro pode suscitar a nulidade148; aplica-se apenas o regime do artigo 898. indemnizao pelo interesse contratual negativo a cargo do comprador.
Tudo visto, o nico caso expresso de mera indemnizao pelo interesse contratual negativo , pois, o de o vendedor estar de boa f e o comprador de m f, cabendo ento a este ressarcir o dano. Mas a verdade que o Cdigo Civil acolheu a ideia de uma desvalorizao da posio do vendedor 149, como claramente resulta do
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Supra Captulo II, 1. 3. 1. 1. GALVO TELLES, Contratos, 20; RAL VENTURA, O contrato de compra e venda no cdigo civil. Venda de bens alheios, in Revista, 1980, ano 40, II, Agosto, 311 e 312; PAULO OLAVO CUNHA, Venda, in Revista, 1987, 47, II, Setembro, 425, CARNEIRO DA FRADA, Perturbaes, in Direito, 52; PIRES DE LIMA/ANTUNES VARELA, Cdigo, II, comentrio ao artigo 904., 196. Nesse caso aplica-se o regime geral da nulidade. Contra DIOGO BRTOLO, Venda, in Estudos, IV, 389 e 390, considerando haver ainda assim a possibilidade de convalidao do negcio. 148 Supra Captulo II, 1. 3. 1. 1. 149 Ideia de algum modo j presente em JHERING, Culpa in contrahendo oder Schadenersatz bei nichtigen oder nicht zur Perfection gelangten Vertrge, in Gesammelte Aufstze aus den Jahrbchern fur
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facto de responder pelo risco quando estejam ambos os contraentes de boa f, de ter tambm nesse caso feito surgir uma obrigao de convalidao e ter estabelecido uma obrigao de restituio do preo claramente vantajosa para o comprador (artigo 894.)150.
III Resta apenas verificar em que moldes se pode, efectiva e concretamente, verificar a cumulao. esta uma matria onde, como refere PAULO MOTA PINTO151, a complexidade do regime para a compra e venda de bens alheios atingiu ponto alto e cujo alcance e justificao, no obstante a aparente concordncia doutrinal a este respeito152, merece alguma reflexo. H uma situao clara em que se no mostra possvel qualquer cumulao de indemnizaes. Trata-se da hiptese de m f do comprador, pois nesses casos no h obrigao de convalidao.
die Dogmatik des heutigen rmischen und deutschen Privatrechts, I, Aalen, 1969, reimpresso da edio de Jena, 1881, 355 e ss., maxime 357, que o autor faz remontar ao Direito Romano. Mencionando a a circunstncia de o desconhecimento do vendedor ser perfeitamente desculpvel, ainda assim, JHERING responde: quem no tem conhecimento completo da sua coisa, ento, no a deve vender: non debet esse facilis ad temerariam indicationem (venditionem). 150 Cfr. quanto se escreveu supra a este respeito. 151 PAULO MOTA PINTO, Interesse contratual, II, 1010. 152 Em causa est a justificao apresentada por PIRES DE LIMA/ANTUNES VARELA, Cdigo, II, comentrio ao artigo 900., 193, depois acolhida por NUNO PINTO DE OLIVEIRA, Compra, 189; e (AP) YARA MIRANDA, Venda, in Themis, 2005, 6, 136 e 137. V., tambm, BAPTISTA LOPES, Do contrato, 152; CARNEIRO DA FRADA, Perturbaes, in Direito, 59 e 60; PAULO OLAVO CUNHA, Venda, in Revista, 1987, 47, II, Setembro, 459; PEDRO ROMANO MARTINEZ, Direito, 116 e 117; DIOGO BRTOLO, Venda, in Estudos, IV, 416 e 417; MENEZES LEITO, Direito, III, 108. Em sentido crtico cfr., porm, RAL VENTURA, O contrato de compra e venda no cdigo civil. Venda de bens alheios, in Revista, 1980, ano 40, II, Agosto, 324 e 325; e PAULO MOTA PINTO, Interesse contratual, II, 1010 e ss..
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Nos outros casos coloca-se, realmente, o problema de saber quais os moldes da cumulao. A justificao, at h pouco, unnime para a disciplina do artigo 900.153, residia, como j foi observado154, no facto de, quanto cumulao, por este permitida, ao vcio originrio se juntar o no cumprimento da obrigao resultante da necessidade de reparar esse vcio, ou da necessidade de convalidar o contrato e relativamemente parte final do artigo 900./1 do Cdigo Civil na indispensabilidade de se afastar duplicaes de indemnizao 155 . Por isso mesmo se determina, sendo o prejuzo comum, no poder ser reclamado duas vezes e, quanto aos lucros cessantes, ter o comprador de optar entre reclamar os lucros deixados de obter por ter celebrado o contrato e os perdidos no caso de cumprimento da obrigao de convalidar. A indemnizao pela falta ou mora na obrigao de convalidar tem, sublinhe-se de novo, como medida o interesse no cumprimento dessa obrigao. Este interesse , idntico, ao interesse positivo na validade do contrato e coincidir, normalmente, com o interesse no cumprimento do contrato156. Em jogo est o interesse na a aquisio da propriedade ou titularidade do direito pelo comparador157. A indemnizao regulada nos preceitos anteriores ao artigo 900./1 com excepo da prevista na primeira parte do artigo 898. para os casos de convalidao,
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No constante, alis, como nota PAULO MOTA PINTO, Interesse contratual, II, 1011, do prprio anteprojecto de GALVO TELLES (cfr., do autor Contratos, 18 e ss.). Em sentido divergente opinio unnime pronunciou-se, porm, recentemente PAULO MOTA PINTO, Interesse contratual, II, 1011. 154 PAULO MOTA PINTO, Interesse contratual, II, 1011. 155 Assim designadamente PIRES DE LIMA/ANTUNES VARELA, Cdigo, II, comentrio ao artigo 900., 193; NUNO PINTO DE OLIVEIRA, Compra, 189. 156 PAULO MOTA PINTO, Interesse contratual, II, 1013 e s.. 157 PAULO MOTA PINTO, Interesse contratual, II, 1014.
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pelos prejuzos no que o comprador no teria sofrido se o contrato fosse vlido desde o comeo158 pelo interesse negativo. Ora, de acordo com o entendimento tradicional159 do artigo 900., esta norma admite a cumulao destas vrias indemnizaes pelo interesse positivo e pelo interesse negativo, apenas excluindo, quanto ao dano emergente (artigo 900./1) a parte em que o prejuzo seja comum. Quanto aos lucros cessantes (artigo 900./2) dever o comprador optar pela indemnizao do lucro cessante pela celebrao do contrato invlido e do lucro cessante pela mora ou falta de convalidao.
IV O primeiro exerccio imposto por este regime parece ser, assim, o de destrinar ou comparar os diversos elementos ou rubricas do prejuzo em concreto para no duplicar a exigncia dos prejuzos comuns160. Desta forma, e recorrendo a situaes
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Nesse caso estar em causa uma cumulao de indemnizaes pelo interesse contratual positivo por o contrato no ser vlido desde o incio e por no ter sido logo convalidado em que, como refere a propsito PAULO MOTA PINTO, Interesse contratual, II, 1014 e 1015, nota 2846, os prejuzos devero ser quase todos comuns, sem prejuzo de pode haver diversidades. Veja-se o exemplo, sugerido por PAULO MOTA PINTO e j atrs referido, de o paradeiro do autntico proprietrio da coisa (cujo carcter alheio o vendedor devia conhecer no momento do contrato) se mostrar incerto, mas logo que conhecido, o alienante lha comprar, no tendo ocorrido qualquer mora no cumprimento da obrigao de convalidao. Ainda assim, o transmitente ser responsvel nos termos do artigo 898., se tiver actuado com culpa no momento da venda de bem alheio. 159 V., por exemplo, PIRES DE LIMA/ANTUNES VARELA, Cdigo, II, comentrio ao artigo 900., 192 e s.; BAPTISTA LOPES, Do contrato, 152; CARNEIRO DA FRADA, Perturbaes, in Direito, 60; DIOGO BRTOLO, Venda, in Estudos, IV, 416 e 417; CALVO DA SILVA, Compra, 14 e 15; NUNO PINTO DE OLIVEIRA, Compra, 189; MENEZES LEITO, Direito, III, 108. MENEZES CORDEIRO, Da boa f, I, ainda admite a cumulao de todas estas regras com uma responsabilidade resultante das regras gerais havendo culpa-dolo dos artigos 483./1 e 798.. Mas, depois de tudo quanto fomos dizendo, no parece haver espao para autonomizar esta ltima. 160 PAULO MOTA PINTO, Interesse contratual, II, 1016. Sublinhando o facto de praticamente as duas obrigaes se sobreporem dado os prejuzos resultarem, em grande parte, simultaneamente dos dois factos: o contrato ser nulo e continuar nulo v. RAL VENTURA, O contrato de compra e venda no cdigo civil. Venda de bens alheios, in Revista, 1980, ano 40, II, Agosto, 322.
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exemplificativas, propostas por PAULO MOTA PINTO 161 , dir-se- ser o prejuzo resultante da mora no cumprimento da obrigao de sanao (artigo 900.) 162 em regra163 comum ao prejuzo devido circunstncia de o contrato no ser vlido desde o incio. Nos danos emergentes, as despesas tornadas inteis (deslocaes, comunicaes, custos legais, etc.) realizadas pelo adquirente para a celebrao do contrato, a preparao da recepo da prestao ou o cumprimento da sua contraprestao so comuns tanto ao prejuzo que o comprador no sofreria se a compra no tivesse sido realizada (pois no as teria realizado) como falta de sanao do negcio (se o contrato fosse vlido o comprador teria incorrido nelas, mas no se teriam tornado inteis). Da mesma forma, os gastos com a verificao e avaliao do dano, as despesas judiciais verificadas na aco contra o vendedor tambm so coincidentes. Quanto aos lucros cessantes o artigo 900./2 , como se viu, mais restritivo. Apenas se aplicando s indemnizaes previstas no artigo 898. dado no artigo 899. se afastar qualquer indemnizao por este tipo de prejuzo164 ele exclui completamente a cumulao e impe ao comprador a opo entre a indemnizao pelo lucro cessante pela celebrao do contrato invlido e a do lucro cessante pelo retardamento ou ausncia da convalidao165. Os lucros cessantes pela celebrao do contrato e pela falta ou retardamento da convalidao podem no ser, e no so muitas vezes, comuns, razo
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PAULO MOTA PINTO, Interesse contratual, II, 1016, nota 2850. Como sublinha PAULO MOTA PINTO, Interesse contratual, II, 1013, a responsabilidade pelo no cumprimento da obrigao no parece ser sempre afastada pela verificao de qualquer das hipteses contempladas no artigo 896./1, de excluso do efeito convalidatrio. 163 Mas no necessariamente como se evidenciou j mais de uma vez. 164 Assim tambm PAULO MOTA PINTO, Interesse contratual, II, 1016. 165 Cfr. no mesmo sentido PAULO MOTA PINTO, Interesse contratual, II, 1017.
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pela qual o artigo 900./2, limita efectivamente as possibilidades do comprador 166. Esta soluo foi justificada com a dificuldade prtica de distino entre os lucros cessantes in casu., conforme digam respeito a uma situao ou outro, tendo por isso o Cdigo Civil optado por cortar o mal pela raiz para evitar a duplicao167. Mas no falta quem considere carecer a explicao de carcter convincente168. Sem se sobrevalorizar o facto de ela no constar sequer da exposio de motivos, assinala-se a circunstncia de no ser assim to difcil distinguir, na prtica, entre lucros cessantes pela prpria celebrao do contrato (integrados no interesse contratual negativo, e no qual se integram designadamente as oportunidades perdidas) e lucros cessantes pela falta ou retardamento da convalidao (compreendidos no interesse contratual positivo, incluindo em particular as vantagens ou lucros especficos do contrato de compra e venda) 169 . Alis, no haveria mesmo dificuldades mais significativas do que as existentes em geral para os danos emergentes, para os quais, porm, o Cdigo Civil no obriga a uma escolha, por parte do comprador, limitando-se a proibir a indemnizao do prejuzo comum 170 . Ao invs at se poderia dizer o contrrio: a dificuldade de identificao da origem dos prejuzos maior para os danos
166 167
Assim tambm PAULO MOTA PINTO, Interesse contratual, II, 1017, nota 2854. A explicao avanada por PIRES DE LIMA/ANTUNES VARELA, Cdigo, II, comentrio ao artigo 900., 193. V. tambm, CARNEIRO DA FRADA, Perturbaes, in Direito, 71, para a situao paralela do artigo 908./2; ALMEIDA COSTA, Direito, 597, nota 2; (AP) YARA MIRANDA, Venda, in Themis, 2005, 6, 136; NUNO PINTO DE OLIVEIRA, Compra, 189. 168 Assim v. PAULO MOTA PINTO, Interesse contratual, II, 1017 e ss.. Cfr., igualmente; a crtica de RAL VENTURA, O contrato de compra e venda no cdigo civil. Venda de bens alheios, in Revista, 1980, ano 40, II, Agosto, 322. 169 PAULO MOTA PINTO, Interesse contratual, II, 1017. 170 PAULO MOTA PINTO, Interesse contratual, II, 1017.
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emergentes do que para os lucros cessantes 171 . Afinal a justificao apresentada significaria impor o artigo 900./2 do Cdigo Civil, uma escolha do fundamento da indemnizao sem vantagem prtica e com possvel desvantagem, se a escolha for irrevogvel, e quanto ao fundamento escolhido o vendedor puder invocar uma causa liberatria inexistente para o outro fundamento172.
V A explicao teria, pois, de ser diversa173. O seu enquadramento passaria, ento, e antes de se analisar o problema dos lucros cessantes, por se colocar a questo de saber se o artigo 900./1 permite, de facto, a acumulao entre as indemnizaes correspondentes ao contratual negativo e ao interesse contratual positivo 174 . Nesse sentido aparenta estatuir o dispositivo do preceito em anlise, numa soluo, como se sublinhou j, at muito recentemente inquestionada. Ultimamente, porm, PAULO MOTA PINTO 175 veio afirmar que, se se prosseguisse a indagao, perguntando-se quais as situaes hipotticas cobertas por estas indemnizaes deveria concluir-se no sentido de a exigncia simultnea de indemnizaes pressupor uma posio contraditria do demandante: por um lado exige a convalidao como fundamento da indemnizao pelo no cumprimento da respectiva obrigao; por outro invoca a nulidade, ou baseia-se nela, para efeitos da indemnizao resultante da nulidade.
171 172
PAULO MOTA PINTO, Interesse contratual, II, 1017, nota 2858. RAL VENTURA, O contrato de compra e venda no cdigo civil. Venda de bens alheios , in Revista, 1980, ano 40, II, Agosto, 232 e s.; e depois, seguido, se bem vimos, por PAULO MOTA PINTO, Interesse contratual, II, 1017, nota 2857. 173 PAULO MOTA PINTO, Interesse contratual, II, 1017. 174 Cfr. PAULO MOTA PINTO, Interesse contratual, II, 1017 e ss.. 175 PAULO MOTA PINTO, Interesse contratual, II, 1018 e ss..
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Alm disso, e mesmo descontando a contradio anterior, a possibilidade de exigir as duas indemnizaes deixaria o comprador em melhor posio do que aquele em que estaria, quer se o contrato no tivesse sido celebrado, quer se tivesse sido convalidado176.
Assim, por hiptese, o artigo 900./1 permitiria ao comprador privado da coisa alheia por ele adquirida mas nunca entregue, pedir uma indemnizao tanto pelos juros177 de emprstimo eventualmente contrado para adquirir a coisa correspondentes aos danos emergentes do interesse contratual negativo (danos no sofridos se a compra no tivesse sido celebrada) como, cumulativamente, pelas rendas ou alugueres por ele pagas para obter o gozo de coisa semelhante (apartamento, automvel, etc.) e que no teria suportado se o bem lhe tivesse sido entregue danos emergentes integrantes do interesse contratual positivo ou, se se preferir, danos emergentes no sofridos se o vendedor tivesse cumprido a obrigao de convalidao. Porm, se a coisa tivesse sido entregue ao comprador, por o contrato se ter convalidado, ele ter-se-ia visto obrigado a pagar os juros do emprstimo contrado e, igualmente, se no tivesse celebrado a compra e venda teria continuado a pagar as rendas ou alugueres. Tudo sem se poder dizer serem os prejuzos em referncia comuns, pois referem-se a duas hipteses
176 177
PAULO MOTA PINTO, Interesse contratual, II, 1018. PAULO MOTA PINTO, Interesse contratual, II, 1018, refere tambm as prestaes. Mas estas estaro necessariamente fora. Perante a nulidade elas so devolvidas no a titulo indemnizatrio mas de restituio do preo pago.
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diversas (comparao entre a nulidade e convalidao, por um lado, e comparao entre celebrao e no celebrao do negcio, por outro)178.
Teria, pois, de se concluir, aplicando os princpios gerais, no permitir o artigo 900./1 a cumulao entre a indemnizao pelo interesse contratual e pelo interesse contratual positivo, mesmo s para os danos emergentes. O sentido do artigo 900./1 no seria, pois, o de permitir a cumulao entre indemnizaes mas apenas o de permitir ao comprador optar pela indemnizao de valor superior, alm da parte em que os prejuzos so comuns, sem porm se poder somar rubricas do prejuzo correspondentes s hipteses mutuamente excludentes 179 . Seria neste sentido que a indemnizao resultante do no cumprimento da obrigao poderia acrescer. Dessa forma se evitariam as contradies anteriormente assinaladas.
VI A proposta de PAULO MOTA PINTO para a interpretao do artigo 900. do Cdigo Civil representa um esforo srio de compreenso do alcance da norma em referncia e merece cuidadosa reflexo. Ainda assim, com a considerao que se consigna, no acompanhamos, neste ponto, a posio do ilustre autor. mrito de PAULO MOTA PINTO o ter demonstrado no poder, face ao artigo 900., continuar a sufragar-se o entendimento tradicional acerca do verdadeiro alcance das indemnizaes nele contempladas. Todavia, a construo ensaiada pelo autor suscita
178 179
PAULO MOTA PINTO, Interesse contratual, II, 1019. PAULO MOTA PINTO, Interesse contratual, II, 1019 e 1020.
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algumas dificuldades. Por um lado, parece deixar por explicar a referncia, do artigo 900./1 in fine, parte em que o prejuzo seja comum. Poder-se-ia, ainda, assim dizer-se ser, na interpretao de PAULO MOTA PINTO, o alcance da meno ao prejuzo comum o de afastar, quanto a este, a necessidade de uma escolha do fundamento da indemnizao, de modo a no prejudicar o credor, evitando assim a faculdade do vendedor de, quanto ao fundamento escolhido, invocar uma causa liberatria no existente quanto ao outro180. Mas ficaria, ento, por explicar qual a razo de o artigo 900./2 impor, quanto ao lucro cessante, a opo entre o interesse contratual negativo e o interesse contratual negativo. Entendido nesse sentido, o artigo 900./1 consagraria uma possibilidade desde sempre existente, tornando-se de algum modo tautolgico Mesmo no silncio do artigo 900./1, o comprador poderia afinal optar entre a indemnizao pela indemnizao pela no convalidao e a indemnizao dos artigos anteriores. E ao fazer a escolha por determinado interesse poderia, ainda, pedir o ressarcimento do outro, caso o primeiro no pudesse ser satisfeito. Em contrapartida o artigo 900./2, a ser aceite a tese de PAULO MOTA PINTO, imporia, ao comprador, a necessidade de irrevogavelmente portanto sem a possibilidade de formular sequer um
180
A possibilidade de invocao de uma causa liberatria quanto a determinado fundamento escolhido pelo comprador, mas inexistente relativamente ao outro, , alis, leva justamente RAL VENTURA, O contrato de compra e venda no cdigo civil. Venda de bens alheios, in Revista, 1980, ano 40, II, Agosto, 324, a criticar o entendimento comum ou tradicional do artigo 900./2.
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pedido subsidirio 181 decidir pela indemnizao pelo interesse positivo ou pelo interesse negativo com claro prejuzo para ele e benefcio para o alienante182.
VII A soluo passa, justamente, por admitir a possibilidade de cumulao das indemnizaes referidas no artigo 900./1. A explicao para essa acumulao reside no facto de ao vcio originrio do contrato se juntar o no cumprimento da obrigao de reparao do vcio 183 . Ora, a falta de cumprimento dessa obrigao revela, como observam PIRES DE LIMA/ANTUNES VARELA184 para o caso paralelo da compra e venda de bens onerados, uma contumcia do vendedor inadimplente, justificativa do rigor da sano estabelecida. Isto : embora com recurso a tcnicas aparentemente indemnizatrias a soluo do artigo 900./1 tem um claro sentido sancionatrio 185 e explica-se justamente pelo propsito de sancionar o vendedor. A esta luz a restrio do artigo 900./2 deve ser vista, apenas, como uma limitao da penalidade imposta ao
181
Pois s desta forma ele teria autonomia relativamente ao artigo 900./1. A alternativa seria a de se aceitar consagrar o artigo 900./1 uma repetio da regra geral e, por sua vez, o artigo 900./2 uma rplica da regra do artigo 900./2, numa soluo sucesso de estranhas tautologias, cuja aceitao s poderia ser equacionada se no se encontrasse outra sada normativamente adequada para as normas em referncia. 182 Pois, conforme se referiu j, e observava RAL VENTURA, O contrato de compra e venda no cdigo civil. Venda de bens alheios, in Revista, 1980, ano 40, II, Agosto, 324, uma interpretao desta natureza levaria a permitir eventualmente, o vendedor, de invocar uma causa liberatria quanto a determinado fundamento, porventura inexistente relativamente ao outro. 183 PIRES DE LIMA/ANTUNES VARELA, Cdigo, II, comentrio ao artigo 910., 202. 184 PIRES DE LIMA/ANTUNES VARELA, Cdigo, II, comentrio ao artigo 910., 202. 185 V., tambm, MENEZES CORDEIRO, Da boa f, I, 500 e ss.; PESSOA JORGE, Parecer de Direito, in A privatizao da sociedade financeira portuguesa . Regras sobre reprivatizaes, responsabilidade pelo prospecto, culpa in contrahendo, vcios ocultos das empresas reprivatizadas, Lisboa, 1995, 174 e 175, este para a compra e venda de bens onerados; e CALVO DA SILVA, Compra, 38. Cfr., tambm, ANTUNES VARELA, Anotao. Tribunal arbitral. Acrdo de 31 de Maro de 1993, in Revista de Legislao e de Jurisprudncia, 1993-1994, 126, 285 e ss., 313, onde o autorconsidera a tutela civil, de raiz edilcia, punitiva da venda de coisas defeituosas ou da venda de bens onerados. V., ainda, PAULO MOTA PINTO, Interesse contratual, II, 1018, nota 2860, e 1020, nota 2863, embora descartando o enquadramento.
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vendedor que no se estende aos lucros cessantes. Mas nada obsta a que comprador pea a indemnizao por lucros cessantes relativos a um determinado interesse e subsidiariamente requeira, tambm, a satisfao dos referentes ao outro interesse186.
1. 3. 6 Garantia de restituio por benfeitorias
I De acordo com o artigo 901. do Cdigo Civil o vendedor garante solidrio do pagamento das benfeitorias a reembolsar pelo dono da coisa ao comprador de boa f. De acordo com o artigo 1273. quer o possuidor de boa f quer o de m f tm o direito de ser indemnizados das benfeitorias necessrias por eles feitas e, bem assim, levantar as teis realizadas na coisa conquanto o possam fazer sem detrimento dela. Se, para evitar a deteriorao do bem, no houver lugar ao levantamento das benfeitorias, pagar o titular ao possuidor o valor delas de acordo com as regras do enriquecimento sem causa (artigo 1273./2). O regime acabado de descrever significa tanto poder o comprador reclamar a devoluo ou reembolso do proprietrio como do vendedor. Note-se responder, de acordo com o artigo 901., o vendedor como garante solidrio, por isso, fica sub-rogado
186
Recorde-se aqui a circunstncia j atrs assinalada de, nos termos do artigo 894./2 dever ser abatido, no montante da indemnizao, o proveito ou benefcio tirado pelo comprador da eventual perda, deteriorao ou diminuio do valor do bem.
54
em todos os direitos do comprador em relao ao dono da coisa (artigo 592/1 do Cdigo Civil)187.
II Se o comprador tiver actuado com m f continua a poder exigir do proprietrio da coisa a devoluo ou reembolso das benfeitorias, nos termos do artigo 1273. do Cdigo Civil. Porm, j no beneficiar, face ao vendedor, da garantia contemplada no artigo 901. do Cdigo Civil188. A disposio do artigo 901. tem natureza parcialmente supletiva, cedendo, perante conveno em sentido contrrio, se reunidos os requisitos do artigo 903./1.
1. 4 Casos particulares de compra e venda de bens alheios: venda de bens parcialmente alheios e de quota indivisa
I Se os bens vendidos s parcialmente forem alheios manda o artigo 902. aplicar o disposto no artigo 292. do Cdigo Civil. Por isso, se se mostrar que o negcio
187
Assim expressamente PIRES DE LIMA/ANTUNES VARELA, Cdigo, II, comentrio ao artigo 901., 194; PEDRO ROMANO MARTINEZ, Direito, 118; e DIOGO BRTOLO, Venda, in Estudos, IV, 421. Contra, embora de forma no categrica, NUNO PINTO DE OLIVEIRA, Compra, 190 e 191, invocando uma aparente posio em sentido diverso de MENEZES LEITO, Direito, III, 109, que francamente no vislumbramos, considera no haver uma garantia (solidria) mas apenas uma obrigao solidria. Invoca para tanto no se vislumbrarem razes para se considerar haver uma simples garantia. Porm o artigo 902. refere claramente ser o vendedor garante solidrio. Por outro lado, em rigor, o vendedor estranho relao proprietrio/possuidor pelo que, isso sim, quanto no se vislumbra razo para considerar a existncia de uma obrigao solidria com dois devedores. At por no poder o proprietrio exigir nada do vendedor caso seja o primeiro a satisfazer o reembolso. 188 Sublinhando isso mesmo DIOGO BRTOLO, Venda, in Estudos, IV, 421.
55
no teria sido realizado sem a parte alheia, o contrato totalmente nulo, aplicando-se as regras constantes dos artigos 892. e seguintes. Se o acordo tivesse sido celebrado, no obstante o carcter parcelarmente falho, reduz-se, sempre de acordo com o artigo 902., proporcionalmente o preo estipulado e observam-se as disposies antecedentes quanto parte nula.
II O regime da compra e venda de bens alheios aplica-se, ainda, relativamente a coisa indivisa, quando um dos co-titulares vende uma parte especificada ou a totalidade da coisa sem consentimento dos restantes189. Dado o Cdigo Civil exigir a unanimidade dos co-titulares para os actos de disposio sobre a coisa indevida (artigo 1408./1 e 2091./1), apenas autorizando a disposio isolada da prpria quota (cfr. os artigos 1408./1 e 2124. e seguintes, com a ressalva do artigo 2127.)190. Concretamente no contexto da compropriedade o artigo 1408./2 determina ser o comproprietrio, se vier a alienar ou onerar parte especificada da coisa comum sem consentimento dos outros consortes, considerado como estando a alienar ou onerar coisa alheia. Esta disposio vale, como observa correctamente MENEZES LEITO191, pelo seu alcance normativo, tambm para as hipteses de alienao por parte do comproprietrio de toda a coisa comum. Isso no impede, porm, tal como defendido inicialmente por MANUEL RODRIGUES 192 , VAZ SERRA 193 , MANUEL DE
189 190
MENEZES LEITO, Direito, III, 110. MENEZES LEITO, Direito, III, 110 e 111. 191 MENEZES LEITO, Direito, III, 111. 192 MANUEL RODRIGUES, A compropriedade, in Revista de Legislao e de jurisprudncia, 58, 67.
56
ANDRADE194, e depois sufragado por vrios outros autores195, a admissibilidade, neste caso, de uma converso e reduo simultnea do negcio, transformando-se a venda de coisa comum na venda de uma quota ideal com a consequente limitao do contrato de compra venda dessa quota-parte. Contra pode alegar-se, como faz MENEZES LEITO, implicar a manuteno do contrato com estas modificaes uma alterao substancial da posio do adquirente196. Mas a verdade reside na circunstncia de os critrios de converso e reduo do negcio jurdico constantes dos artigos 292. e 293. do Cdigo Civil se fundarem na vontade hipottica ou conjuntural dos contraentes. Por isso: ou essa vontade favorvel converso e reduo, ou no e se no no h reduo e converso197
1. 5 Supletividade e declarao contratual de que o vendedor no garante a sua legitimidade ou estipulao de no responder pela evico
I Deu-se j nota, atrs, do carcter parcialmente supletivo de algumas das disposies do regime da compra e venda de bens alheios. Na verdade, sublinhe-se de novo, o artigo 903. do Cdigo Civil determina ceder o disposto nos artigos 894.,
193
(AP) VAZ SERRA, Anotao ao STJ 03-12-1968, in Revista de Legislao e de Jurisprudncia, 1970, 58 a 60. 194 MANUEL DE ANDRADE, Teoria geral da relao jurdica, Coimbra, II, 1974, 433 e ss.. 195 Cfr., tambm, PIRES DE LIMA/ANTUNES VARELA, Cdigo, II, comentrio ao artigo 1408., 366; (AP) CARVALHO FERNANDES, A converso dos negcios jurdicos civis, Lisboa, 1993, 348, 857 e 858; e NUNO PINTO DE OLIVEIRA, Compra, 143 e ss.; e RIBEIRO DE FARIA, Direito, 79, nota 1, embora este ltimo autor no tome posio clara. 196 MENEZES LEITO, Direito, III, 111. 197 Assim tambm NUNO PINTO DE OLIVEIRA, Compra, 144.
57
897./1, 899. e 900./1 perante conveno em contrrio. Mas isso, apenas, se o contraente a quem a conveno aproveita no tiver agido de m f198 e de boa f o outro estipulante. As clusulas derrogadoras dos disposies supletivas mencionadas so vlidas no obstante a nulidade do contrato onde se encontram inseridas, se a nulidade proceder da ilegitimidade do vendedor (artigo 903./2).
II A declarao contratual do vendedor no sentido de no garantir a sua legitimidade ou de no responder pela evico envolve derrogao de todas as disposies mencionadas no artigo 903., com excepo do preceituado no artigo 894. (artigo 903./2). Naturalmente isso ser assim, de acordo com o artigo 903./1, in fine, apenas se o alienante no estiver de m f e o comprador de boa f.
1. 6 Caracterizao do instituto da venda de bens alheios
I Num passo sublinhado por CARNEIRO DA FRADA199 o regime do instituto da venda de bens alheios no facilita a sua reduo dogmtica em termos unitrios. Vrias so, em tese, as figuras susceptveis de disputarem o terreiro em presena: vcios
198
Recorde-se aqui o facto atrs referido de o dolo aludido a propsito da compra e venda de bens alheios pelo Cdigo Civil dever ser entendido como m f tica. 199 CARNEIRO DA FRADA, Perturbaes, in Direito, 61;
58
da vontade200, cic, tutela da confiana, garantia do vendedor quanto produo do efeito translativo, incumprimento, proteco da ordem pblica quanto consequncia da nulidade201. Numa mera aproximao ao problema dir-se- poder concluir-se encontrarmonos bem distantes da tradicional garantia de evico associada, durante sculos, ao fenmeno da compra e venda de bens alheios e mencionada a propsito da evoluo histrica deste contrato202. Isso mesmo pode ser comprovado pelo facto de na abonao por evico o vendedor responder pelo habere licere do comprador, pela posse e utilizao pacfica da coisa, no possuindo este qualquer pretenso contra o alienante, mesmo se este carecesse de legitimidade relativamente ao bem, enquanto o respectivo gozo e fruio no fosse perturbado pelo autntico titular.
II A referncia aos vcios da vontade no , porm, de acolher203: pelo facto de em vez da anulabilidade se ter estabelecido a nulidade da compra e venda de bens
200 201
V., a aparente meno ao dolo, mas que vimos corresponder m f. CARNEIRO DA FRADA, Perturbaes, in Direito, 61. 202 GALVO TELLES, Contratos, 18 e ss.; RAL VENTURA, O contrato de compra e venda no cdigo civil. Venda de bens alheios, in Revista, 1980, ano 40, II, Agosto, 328 e 329; CARNEIRO DA FRADA, Perturbaes, in Direito, 64; PIRES DE LIMA/ANTUNES VARELA, Cdigo, II, comentrio ao artigo 892., 184; CALVO DA SILVA, Responsabilidade civil do produtor, Coimbra, 1990, 182 e s., em nota; Id., Compra, 16 e 17. Contra v. MENEZES LEITO, Direito, III, 97, mas o paralelismo referido pelo autor entre o actual regime, de um lado, e a garantia de evico, do outro, assenta apenas no facto de o vendedor, de acordo com o Cdigo Civil, de algum modo, parecer garantir ao comprador a propriedade da coisa vendida. Porm, isso algo, como se refere no texto, de bem diverso da garantia de evico. Acerca da garantia de evico e do problema da dupla venda ao longo da histria v. o que escrevemos em Direito, I, I, 24 e s., e passim e as referncias a contidas. Agora acrescenta-se apenas LARENZ, Lerbuch, II, I, 31. 203 CARNEIRO DA FRADA, Perturbaes, in Direito, 61 e 62.
59
alheios; pela circunstncia de o dolo referido em vrios preceitos ser na realidade a m f tica; e pela consagrao de uma obrigao de convalidao. A hiptese de cic foi, entre ns proposta por INOCNCIO GALVO TELLES 204 . Mas a verdade que o enquadramento, para alm de no justificar a nulidade, no compatvel com a obrigao de convalidao205. E no prprio mbito das pretenses indemnizatrias ela parece no alicerar por natureza a responsabilidade do vendedor de boa f diante do comprador nos casos do artigo 899.206/207. Uma via alternativa seria a de considerar as consequncias da venda de bens alheios como efeitos ex lege que tomariam o negcio celebrado como pressuposto fctico de aplicao e, portanto, como facto jurdico no negocial 208. Dir-se-ia, ento, ter-se materialmente pretendido proteger a confiana e distribuir adequadamente os riscos do carcter alheio da coisa209.
204 205
GALVO TELLES, Contratos, 22. CARNEIRO DA FRADA, Perturbaes, in Direito, 62. 206 Assim CARNEIRO DA FRADA, Perturbaes, in Direito, 62, autor para quem esta disposio protegeria pura e simplesmente a confiana social tpica dos compradores (cfr., tambm do autor, Teoria da confiana, 835); depois seguido por NUNO PINTO DE OLIVEIRA, Compra, 184 e ss.. Mas no nos parece ser assim. Face ao regime do artigo 903./1 no pode deixar de se considerar assentar a indemnizalo prevista no artigo 899., ainda, na vontade das partes que no tenham afastado (recorde-se aqui quanto sustentamos acerca da reconduo dos chamados efeitos legais dos negcios familiares vontade dos outorgantes no nosso Autonomia, per totum). 207 Ainda assim, numa referncia j atrs feita, cfr. JHERING, Culpa in contrahendo oder Schadenersatz bei nichtigen oder nicht zur Perfection gelangten , in Gesammelte, I, 355 e ss., maxime 357, mencionando a circunstncia de o desconhecimento do vendedor ser perfeitamente desculpvel, ainda assim, o autor responde: quem no tem conhecimento completo da sua coisa, ento, no a deve vender: non debet esse facilis ad temerariam indicationem (venditionem). 208 V. CARNEIRO DA FRADA, Perturbaes, in Direito, 63, embora rejeitando a soluo. 209 CARNEIRO DA FRADA, Perturbaes, in Direito, 63.
60
Contra alega-se 210 , porm, no ser a confiana necessria para justificar a obrigao especfica de validao pendente sobre o vendedor. Haveria antes, pelo simples facto de celebrar o negcio, uma garantia dada pelo alienante de produo do efeito translativo, em termos tais que responde por incumprimento se esse efeito no se verifica 211 . A garantia negocial e a responsabilidade pela sua no verificao contratual212. No h, nessa medida, qualquer necessidade de apelo autnomo tutela da confiana213.
III O apelo vontade ou mesmo ideia de incumprimento revela-se, todavia, insuficiente para explicar a totalidade do regime da compra e venda de bens alheios. A anlise de regime desta figura, por ns acabada de conduzir, permite constatar estar-se diante de um mecanismo destinado ora a avantajar a boa f ora a penalizar a m f, com predomnio dos aspectos sancionatrios da m f214. Repare-se como a haver m f da parte beneficiada no se pode afastar o disposto nos artigos 894./1, 899. e 900./1 e 901.. Ora em particular, face ao regime de cumulao das indemnizaes resultantes dos artigos 899., 900. e 901./1, atrs analisado, verifica-se como sob aparente estrutura indemnizatria quanto estes preceitos contm uma verdadeira sano da m f.
210 211
CARNEIRO DA FRADA, Perturbaes, in Direito, 63 e 64. Aproximando, do ponto de vista dogmtico, a compra e venda de bens alheios do incumprimento pode ver-se, por exemplo, na doutrina italiana, BIANCA Vendita, in Novissimo, XX, 624. 212 CARNEIRO DA FRADA, Perturbaes, in Direito, 64. 213 CARNEIRO DA FRADA, Perturbaes, in Direito, 64. 214 Em sentido equivalente quanto a esta concluso mas no relativamente ao entendimento do regime cfr. MENEZES CORDEIRO, Da boa f, I, 500 e ss..
61
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PEDRO DE ALBUQUERQUE

CAPTULO II Perturbaes tpicas da compra e venda

Direito das Obrigaes Contratos em especial compra e venda perturbaes tpicas

1 A compra e venda de bens alheios 1. 1 Introduo, generalidades

Direito das Obrigaes Contratos em especial compra e venda perturbaes tpicas

Direito das Obrigaes Contratos em especial compra e venda perturbaes tpicas

Direito das Obrigaes Contratos em especial compra e venda perturbaes tpicas

1. 2. 2 A questo da admissibilidade, ou no, do contrato-promessa de compra e venda de coisa alheia

1. 2. 3 A falta de legitimidade para a venda

Direito das Obrigaes Contratos em especial compra e venda perturbaes tpicas

. Na verdade, como observa PEDRO ROMANO

Direito das Obrigaes Contratos em especial compra e venda perturbaes tpicas

1. 3 Efeitos da venda de bens alheios 1. 3. 1 Nulidade

Direito das Obrigaes Contratos em especial compra e venda perturbaes tpicas

1. 3. 1. 1. Legitimidade para arguir a nulidade

Direito das Obrigaes Contratos em especial compra e venda perturbaes tpicas

Direito das Obrigaes Contratos em especial compra e venda perturbaes tpicas

CORDEIRO55, CARNEIRO DA FRADA56, PIRES DE LIMA/ANTUNES VARELA57, PEDRO ROMANO MARTINEZ

Contra a admissibilidade do conhecimento oficioso pronunciam-se, porm, MENEZES CORDEIRO

, PAULO OLAVO CUNHA

Direito das Obrigaes Contratos em especial compra e venda perturbaes tpicas

1. 3. 2. 1 O efeito da nulidade: a obrigao de restituio do preo e da coisa vendida

Direito das Obrigaes Contratos em especial compra e venda perturbaes tpicas

numa posio que

Direito das Obrigaes Contratos em especial compra e venda perturbaes tpicas

, invocando a ideia, j presente em PIRES DE

Direito das Obrigaes Contratos em especial compra e venda perturbaes tpicas

Direito das Obrigaes Contratos em especial compra e venda perturbaes tpicas

Direito das Obrigaes Contratos em especial compra e venda perturbaes tpicas

1. 3. 3. A eventual convalidao do contrato de compra e venda de bens alheios e a obrigao de convalescena

Direito das Obrigaes Contratos em especial compra e venda perturbaes tpicas

Direito das Obrigaes Contratos em especial compra e venda perturbaes tpicas

considera representar a obrigao de convalidao uma forma de

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1. 3. 4 Indemnizao fundada na nulidade do contrato

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1. 3. 5 Indemnizao fundada na obrigao de convalidar o contrato

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1. 3. 6 Garantia de restituio por benfeitorias

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1. 6 Caracterizao do instituto da venda de bens alheios

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