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Droit franco-allemand des contrats

Oral : pour les thmes abords, regarder le livre pour approfondissement. Ex : contrat de travail => comit dentreprise, contenu du contrat => quelles autres particularits ? Transfert de proprit en droit allemand : Dans le cadre dune acquisition : Cot contractuel : contrat de vente. On acquiert un droit pour pouvoir devenir propritaire du bien. Avec ce contrat on nest pas encore propritaire. Transfert de proprit en soi : on devient propritaire par la remise en main propre du bien.

Le contrat de vente nest quun acte gnrateur des obligations, mais il nopre pas le transfert de proprit de la chose objet du contrat. Le vendeur prend seulement lengagement de transfrer la proprit lacheteur. Lacheteur va rgler le prix. Mais pour effectuer le transfert de proprit, il faut remettre le bien lacheteur. Ex : clause de rserve de proprit en droit allemand ne fonctionne jamais comme celle dun contrat franais. En droit franais, ds quon est daccord sur la chose et le prix, ds quon signe on est propritaire. La clause de rserve doit intervenir ds le contrat. En droit alleamnd, la clause de rserve de proprit peut intervenir entre la signature du contrat et la remise du bien. ABSTRAKTIONSPRINZIP Loffre en droit allemand : Une offre engage les parties. Elle cre des obligations. On ne peut plus rtracter loffre. Le contrat est conclu, loffrant ne peut plus reculer ds quune personne accepte la vente. En droit franais, loffre nest pas engageante : il faut rencontrer lacceptation pour que le contrat soit form. Loffre peut tre rtracte sous certaines conditions. Le prix : En droit franais, le prix doit tre dtermin pour quun contrat soit conclu valablement. En droit allemand, le prix doit seulement tre dterminable : on peut dans un contrat se rfrer par ex lindex de la bourse, un taux applicable On peut mettre des critres qui permettent de dterminer un prix mais pas dobligation de stipuler un prix prcis. Arbitrage :

Dans les contrats allemands, on trouve parfois des clauses darbitrage la place des clauses de juridiction. On aime passer par un arbitre pour rsoudre des contentieux, au lieu de faire appel des tribunaux. On pense que passer par un arbitre va plus vite. En droit allemand, les jugements sont pourtant rapidement rendus. Mais linconvnient des tribunaux est quil y a plusieurs instances. Alors que la dcision de larbitre est unique et dfinitive. On dit aussi souvent que la procdure darbitrage est moins couteuse ; dans la pratique ce nest pas du tout le cas. En Allemagne, le prix dpend de la valeur du litige. Larbitrage coute trs cher car il y a une facturation selon les heures passes. La partie qui perd la procdure doit prendre en charge les couts de son adversaire. En droit franais, larticle 700 du CPC : ??

Thme 1 : Les relations commerciales et les diffrentes options en droit allemand pour la vente des produits
>>Lagent commercial : PP ou PM qui vend au nom et pour le compte dune autre socit. Lagent ne sengage pas lui-mme mais engage la socit pour laquelle il travaille. Exemples dagents commerciaux : 1-Dans des groupes I, au niveau de la socit mre : elle cre une filiale ltranger et cette filiale vend pour la socit mre ses produits. Le contrat est conclu entre la socit mre et le client. La filiale intervient au niveau de la relation commerciale avec les clients. 2-Une socit entre en relation avec une PP ou une PM qui existe dj en France et qui a dj des clients dans le domaine dactivit de la socit allemande. Par un contrat dagent commercial, la PM franaise va travailler pour la socit allemande et vendre ses produits un consommateur. Lagent commercial ne devient jamais propritaire de la chose quil vend. Particularits dans un contrat dagent commercial allemand : Rsiliation du contrat : pas dimportance quand on est dans un cadre intra-groupe. Lagent touchera comme indemnisation 1 anne de commission calcule sur la base de la moyenne des commissions quil a touch pendant les 5 dernires annes. En droit franais, on est sur une base de 2 annes de commissions. Les critres pour indemniser lagent commercial sont plus forts : lagent touche une indemnit en raison de la clientle quil a cre et quil va perdre car le contrat se termine. Si lentreprise pour laquelle lagent travaill peut prouver que mme avec la rsiliation du contrat il va continuer travailler avec ses clients pour dautres entreprises : il ny aura pas dindemnisation, ou un montant moindre.

En droit franais, on est dans la logique que quoi quil arrive lagent a droit une indemnit.

>>Distributeur : le distributeur rachte les biens pour revendre. Particularit du droit allemand : contrairement au droit franais, le distributeur est trait par analogie comme un agent commercial au niveau de la rsiliation du contrat, au moment o le droit une indemnit se prsente. En droit franais, le distributeur ne peut pas demander une indemnit en cas de rsiliation ou de non renouvellement du contrat. A linverse, on peut conseiller un groupe allemand de passer par des voies de distribution en France car il va chapper au paiement de lindemnit. Dans la relation fournisseur / distributeur : on retrouve la particularit du transfert de proprit en droit allemand.

>>Les garanties et les vices : Il y a eu une rforme du droit civil allemand. Particularit : quand on vend un produit avec un vice, en tant quacheteur on ne peut pas simplement le rendre. Il faut que lacheteur laisse au vendeur la possibilit dliminer le vice. Quand le vice ne peut pas tre limin, l on peut rendre le bien. Important pour le distributeur dans sa relation avec lacheteur : si le distributeur est livr dun produit vici, il va se retourner contre le fabricant. Pour lagent commercial, cela ne le concerne pas

>>Relations dans le cadre du droit du travail : Dans un contrat de travail, il existe une clause de non concurrence : le salari na pas le droit de travailler pour un concurrent car il a un savoir-faire qui pourra concurrencer lactivit de la socit pour laquelle il travaille. En droit franais, quand on prvoit une clause de non concurrence, on peut prvoir la possibilit de dispenser le salari de cette clause de non concurrence. Si on met une telle clause : il faut indemniser le salari. Mais il y a toujours la possibilit de le dispenser de la clause avec leffet que lemployeur nest pas oblig de payer lindemnit. Particularit du droit allemand : au moment o on intgre une clause de non concurrence dans un contrat, et mme si on prvoit une dispense de cette clause, il faudra quand mme payer une indemnit. Lindemnit nest donc pas lie au fait quon empche le salari de travailler, parce quon peut le dispense. Mais dans la mesure o lentre de la relation de travail avec lui on lui a mis cette condition : obligation de lindemniser.

Il existe dautres diffrences : En droit franais, on distingue le cadre, le non cadre, louvrier et le dirigeant. Le droit allemand ne connait pas ces distinctions : il y a les salaris, les dirigeants et le statut ouvrier/artisan. o Pas la mme distinction entre les diffrents postes

Quand on parle des postes de direction, il y a une particularit intressante : le dirigeant dune socit en droit franais est encadr simplement par le droit des socits car il est un mandataire : il occupe un mandat de prsident, de grant, de DG il nest pas salari. Pas protg par le systme de protection sociale : chmage et toute la protection du droit du travail ne sapplique pas lui En droit franais, un mcanisme sest mis en place pour quilibrer ce statut trs peu protg. Dans une SAS on peut rvoquer un dirigeant tout moment sans motif et sans indemnits : il est trs expos. On a donc trouv un mcanisme pour assurer une certaine protection au dirigeant : on lui attribue un autre poste, distinct de celui de dirigeant. Dans ce poste il est salari. Le dirigeant occupe donc deux postes : ex : dirigeant et directeur com. Il est salari et bnficie de la protection sociale (conditions de licenciement). En droit allemand, il existe un vrai contrat cot du mandat pour le grant. Le grant est aussi mandataire, mais on lui donne un vritable contrat, qui est plutt un contrat de prestataire de service mais on lui applique des dispositions sur les licenciements par ex qui existent pour un prestataire de service. Pas protection dun contrat de travail mais offre une certaine protection : ex : sil est rvoqu ad nutum, il lui reste son contrat qui impose de respecter un dlai de licenciement, versement dindemnits. Le contrat du dirigeant est trs li au mandat social ; si le mandat social tombe, le contrat de grant tombera aussi, avec lapplication des dispositions protectrices.

En droit franais, si le mandat expire ou le dirigeant est rvoqu ou si on ne renouvelle pas son mandat, il gardera toujours son contrat de travail. Cest tout une procdure part pour mettre fin ce contrat de travail. Il y a des socits qui pensaient avoir mis fin en France des relations avec des dirigeants et qui se retrouvaient avec des contrats de travail toujours en cours. En droit allemand ce risque nexiste pas car les deux (mandat et contrat) sont lis

Nomination du grant : cela dpendra des diffrentes structures. SAS : grande libert statutaire. En
droit allemand, ce genre de structure nexiste pas. Trs souvent, la SAS est compare la petite

socit par action mais cest trs diffrent : la petite socit par action est une SA, et elle est simplement un peu plus simple car elle ncessite moins dactionnaires pour pouvoir la constituer. La libert statutaire de la SAS ne sapplique pas la petite socit par action.

I.

Lagent commercial : statut et clauses contractuelles

Le cadre lgal : Directive 86-653 CE. Selon le droit allemand, le cadre de lactivit commerciale de lagent commercial indpendant est fix par les articles 84 92 du ccom allemand, ainsi que par les dispositions communes du CCIV allemand. VRP : travaille pour le compte dune socit, mais il est quand mme trait en tant que salari. Cest une sorte de reprsentant salari. Il rempli des lments comme un agent commercial mais il est trait comme un salari. Catgorie qui ressemble bcp aux VRP en droit allemand : HANDELSREISENDE. On va parler de lagent commercial qui est vraiment un agent indpendant. On a souvent des doutes face ces reprsentants : sont-ils suffisamment autonomes ? Ou salaris ? Le critre de lautonomie est trs important pour lagent. Sa faon de travailler est caractrise par une maitrise de son emploi du temps : il na pas dhoraires fixs. Le contrat avec un agent commercial ne doit pas obligatoirement tre formalis par un contrat crit : la relation peut exister oralement. Peut prsenter des dangers : car si agent commercial => paiement indemnit(voir plus haut). Article 84 ccom allemand : la notion dagent commercial est dfinie comme tant lagent commercial est charg de ngocier des affaires pour le compte dun mandant et/ou ventuellement de les conclure au nom et pour le compte de celui-ci. Il exerce son mandat titre indpendant . Ex : contrats de vente, ngocier des conditions pour lachat dun produit, ngocier le marketing dun produit. Un agent commercial peut tre une PP ou une PM. De la mme faon, lagent commercial peut agir pour une PP ou une PM. Lagent commercial nest pas soumis aux rgles du droit du travail. La directive prvoit que la relation avec un agent commercial est crite ou orale. En revanche, si une partie insiste ce quune convention crite soit tablie, il sera obligatoire dtablir un contrat. Exception : certaines conditions et clauses ne peuvent tre valables que si elles sont crites. La relation de lagent commercial peut exister oralement, mais certaines clauses doivent obligatoirement tre rdiges pour tre valables. Obligations de lagent :

Quand lentreprise veut mettre fin au contrat, quand elle rflchit au versement des commissions, on tient toujours compte du comportement de lagent commercial lgard de son partenaire : lagent doit une loyaut son partenaire et agir dans son intrt. Il a lobligation de faire progresser les ventes et de sacquitter de ces obligations avec la diligence dun commerant srieux. Raison de ces obligations : pour lentreprise qui emploi lagent, il est difficile de le contrler, de lencadrer car il est indpendant. Quand on attribue une exclu go lagent (dans le mme ressort go, lentreprise na pas un autre agent commercial qui travaille pour elle) : trs difficile de sassurer que lagent commercial fait des efforts pour atteindre les objectifs. Cela permet donc la socit de sassurer que lagent rempli bien ses obligations.

Lagent doit galement tenir le commettant inform de toutes les infos ncessaires concernant le march ou les clients. Il est tenu un devoir de confidentialit pour les oprations auxquelles il participe. Intrt quand travaille sur des produits stratgiques.

Lagent peut reprsenter plusieurs socits. En revanche, la socit peut lobliger, par contrat crit, travailler exclusivement pour elle. La socit va devoir verser une indemnit : on va revoir le calcul de la commission (le %age). Obligations du commettant : Le commettant a aussi des obligations. Il doit soutenir lagent dans ses missions : ex : description du produit, aide pour prsentation/transport du produit. Il doit linformer des affaires conclues, refuses ou rfutes. Ex : lagent a prit linitiative de contacter des socits pour vendre, il doit tre inform par le commettant que telle ou telle vente ne sest pas faite + raisons. Le commettant est tenu de mettre la disposition de lagent tout doc, chantillon et info ncessaire concernant les produits. Clauses juridiquement valables quand crites : Clause dexclusivit : ex : clause dexclu go, exclusivit par rapport au commettant. Clause de non concurrence : peut tre applicable lors de la dure du contrat (ex : lagent ne peut pas crer une socit qui fait la mme chose) ou aprs la fin du contrat.

Limitation de la clause : limite au territoire et la clientle avec laquelle lagent travaillait avant. Quand la clause sapplique aprs la fin du contrat : on parle de clause de non concurrence postcontractuelle.

Dure et fin dun contrat dagent commercial : Le principe est quun contrat dagent commercial peut tre conclu pour une dure dtermine ou indtermine. Pour le CDI : le pravis est d1 mois la 1re anne, 2 mois la 2me anne, 3 mois entre la 3me et la 5me anne et 6 mois partir de la 6me anne. En pratique cela ne se passe pas comme ca. Les juges ont tendance vouloir un pravis plus long, mme la 1re anne. Il vaut mieux calculer le double. Dans la jpdce allemande, cest toujours 2x le dlai normalement prvu par la loi qui va sappliquer. Pour le CDD : il prend fin son chance. Sauf stipulation contraire, la rsiliation ne peut tre prononce que pour la fin dun mois calendaire. (Vaut aussi pour le CDI). La loi peut prvoir des dates/dlais : si on prvoit dans un contrat une autre date : si litige, on observe que les juges estiment plutt le dlai pass la fin du mois.

Pour les CDI, autre moyen de mettre fin : on peut demander la rsiliation immdiate du contrat. Cette rsiliation est possible pour un motif grave et justifi rendant le respect du pravis impossible, dune part, et supprimant le droit lindemnit de clientle, dautre part. Si on peut reprocher lagent commercial une ngligence grave, une faut non justifie : on peut se sparer tout de suite de lui et surtout, cest un moyen qui permet de ne pas verser dindemnit. Les contrats ne peuvent pas exclure la facult de rsiliation immdiate pour motif grave Un motif grave ne ncessite pas lexistence dune faute par lune des deux parties. Pas ncessaire de pouvoir reprocher une faute lagent. Selon la jpdce, un motif grave susceptible dentrainer la rsiliation peut tre : Reprsentation dune entreprise concurrente sans accord du mandant Diminution sensible du CA imputable lagent : ex : na pas fait assez de ventes, a vendu aux mauvais clients. o Aussi obligation de se renseigner sur les clients Plaintes de clients pouvant nuire la rputation du mandant : ex : vente de produits non conformes, lagent a vendu un produit trs sophistiqu sans les explications/le soutien technique ncessaires.

Les entreprises allemandes accordent bcp dimportance la formation de leurs employs sur les produits et lenvironnement des produits. En prsence dun motif grave, le contrat peut sarrter tout de suite. En gnral, on laisse passer 2 semaines pour permettre de couper tous les liens. Dans les 2 semaines de la dcouverte du motif grave, il faut prononcer la rsiliation. Si on laisse passer 2-3 mois, il sera plus difficile de justifier la rsiliation. Sauf si la faute est tellement grave et nuisible pour la socit : larrt des relations sera immdiat.

Droit applicable dans un contrat dagent commercial : Ex : socit franaise conclu un contrat avec un agent allemand. Dans ce cas, les rgles des conventions I en matire de DIP vont sappliquer. Convention de Rome 1980 sur la loi applicable aux obligations contractuelles La convention prvoit que le droit applicable aux contrats est celui choisit par les parties. A dfaut de choix, le droit du pays ou rside celle des parties qui doit fournir la prestation caractristique : pays de lagent. Lindemnisation de lagent en droit allemand est plus importante quen droit franais. Cest pourquoi il est important de stipuler le droit applicable dans le contrat et il est important que la clause qui prvoit le droit applicable est rdige de faon comprhensible. En Allemagne on ne paraphe pas chaque page dun contrat : on signe la dernire page et on estime que cest suffisant. Pour apporter plus de puissance aux clauses, on peut quand mme parapher chaque page pour prouver que les parties ont bien prit connaissance du contenu du contrat. Rmunration de lagent : Sa rmunration est la commission. Lagent commercial peroit une rmunration au titre des ventes et oprations quil effectue. La rmunration peut tre fixe, mais dans la pratique la rmunration est variable : elle dpend des objectifs. Les frais professionnels sont en principe assums par lagent. Autres rmunrations : lagent peut obtenir une rmunration pour les prestations administratives quil effectue (ex : envoi les factures, gre les commandes). La commission quil touche cest un % prvu par le contrat. La loi prvoit le principe de la rmunration, mais si rien nest prvu dans le contrat : on se rfre aux usages dans le domaine, lexprience de lagent Le droit la commission est prvu larticle 87 ccom allemand : un agent commercial a droit une commission pour toutes les affaires conclues pendant la dure de son contrat qui rsultent de son activit ou qui ont t conclues avec des personnes ou des entreprises dont il a antrieurement obtenu la clientle pour des oprations du mme type . Il touche une commissions pour des clients quil vient de dvelopper, mais aussi pour des clients qui ont dj travaill avec la socit ou quil connaissait avant. Clientle nouvelle que lagent dveloppe lui-mme Clients avec qui il a dj travaill Clients avec qui la socit a dj vendu En revanche, pour le cas de lindemnisation : on fait une vraie distinction entre la clientle qui a t apporte et laisse dans lentreprise, et la clientle qui existait dj. On ne tiendra pas compte de la clientle qui existe dj pour la socit car na pas t apporte par lagent. Si toute sa clientle suit lagent : pas de prjudice et pas dindemnisation.

>>Lagent a droit une rmunration pour toute vente dans son secteur, mme lorsquil na pas particip la vente. Ex : agent vend habituelle dans la zone B. un autre agent effectue une vente l : le 1er percevra une rmunration. Il existe deux zones go : La zone go de fait : zone dans laquelle lagent a lhabitude de travailler, alors que ce secteur na pas t attribu comme secteur exclusif.

Notion tonnante. Dans la pratique les agents vont se partager la commission. La zone attribue par une clause dexclusivit : lagent qui intervient dans la zone dun autre agent aurait du se renseigner et se mettre daccord avec lautre agent.

Si cet arrangement ne se fait pas, la clause dexclusivit protge lagent : il touchera une commission pour les ventes effectues par dautres agents sur sa zone.

>>Lagent a galement droit une commission pour toute vente qui se fait aprs la rupture du contrat, mais qui est lie lactivit passe de lagent. Cest aussi un lment qui va tre intgr dans lindemnisation. Mais dlai raisonnable : si vente 2 ans aprs, plus difficile de lui attribuer.

Conformment ce qui est prvu dans la directive, le droit allemand prvoit larticle 87 C al 1 ccom que le versement de la commission intervient normalement au plus tard le dernier jour du mois qui suit celui au cours duquel est intervenue lexcution de lopration. Spcificit prvue dans cet article : lagent peut rclamer un acompte raisonnable ds lexcution de la commande verse. Raison : question de trsorerie : de la commande la vente un certain dlai scouler et cela donne une possibilit lagent davoir un peu de liquidits. Si la vente ne se fait pas, lagent peut tre tenu rembourser lacompte. Si lacheteur ne paye pas, lagent perd son droit la commission. Cest seulement si linexcution de lopration est imputable au vendeur : il ne perdra pas son droit la commission. Ex : vendeur met du temps livrer et acheteur se rtracte. Quand dfaut excution pas imputable lagent : aura droit sa commission.

Pour toutes les crances de commissions : lagent a 3 ans pour faire valoir son droit une commission. Ex : il quitte la socit et apprend 2 mois plus tard quil y a un certain montant auquel il a droit : il dispose de 3 ans pour se manifester. Lagent a le droit de demander les comptes de la socit pour sassurer si les ventes se sont faites.

Lindemnit compensatrice : En vertu de larticle 89 B ccom allemand : lagent a droit une indemnit appelle indemnit de clientle . Seulement lorsque la clientle reste dans la socit Indemnit en compensation de la clientle acquise par lagent. Cette indemnit nest pas due si lagent na pas dvelopp de nouveaux clients ou sil na pas dvelopp lactivit de faon significative avec les clients existants ou si le commettant ne peut pas rcuprer la clientle la fin du contrat. Ces critres sont alternatifs. Critre : la clientle doit rester avec la socit sinon il sera difficile pour lagent de prouver son prjudice. Loctroi de cette indemnit ncessite la runion de 3 conditions cumulatives : Le commettant retire des avantages importants, mme aprs cessation du contrat dagent commercial, des relations daffaires avec les clients apports par lagent Lagent commercial perd, par la rupture du contrat, le bnfice de son droit au versement dune commission quil aurait pu obtenir en cas de poursuite du contrat sur des affaires dj conclues, ou des affaires futures avec les clients apports par lui Le paiement de lindemnit doit rpondre au principe de lquit

Valorisation des clients : depuis combien de temps les clients travaillent avec lagent, ge des clientsnouveau client ? client rgulier ou one shot ?

3 hypothses dans lesquelles lagent naura pas droit lindemnit : Si le contrat a t rsili linitiative de lagent sans justification : exception : lagent ntait plus raisonnablement capable de poursuivre le contrat (en raison sant, ge). Dans ce cas, la jpdce voit une justification. Si le contrat est rsili linitiative du commettant en raison dun motif grave ou dans le cas ou lagent transfert son contrat un tiers par une convention avec le commettant.

Ces exceptions doivent tre interprtes de manire restrictive pour protger lagent contre le pouvoir co du commettant. Sous certaines conditions on peut exclure dans un contrat crit le droit une indemnit ; mais dans des cas trs spcifiques. Ex : si lagent travaille en dehors du march habituel de lentreprise.

>>>Rdiger une clause dexclusivit et de non concurrence. II. Contrat de travail allemand

Un contrat de travail allemand peut valablement tre conclu par oral. Le salari peut quand mme exiger la remise dun contrat crit contenant les lments essentiels du contrat. Le contenu min dun contrat de travail est : Nom et adresse des parties Prise deffet du contrat CDD : dure prvisible Lieu du travail, ou pour les itinrants, le fait que le salari travaillera plusieurs endroits Brve description du poste Dure du cong pay Dlais de pravis pour la rsiliation du contrat Rfrence gnrale la convention collective applicable (sil y en a une)

Dans la pratique allemande, la majorit des contrats sont crits et prvoient au moins les points prcdents. Comme dans le contrat dagent, dautres clauses spcifiques peuvent tre prvues : clause de non concurrence, de confidentialit, de mobilit. Sujet dlicat : question de la loi applicable. Ex : salari envoy en Allemagne pour travailler. La loi franaise ou allemande ? En principe cest la loi du lieu dexercice de lactivit qui sapplique. Critre important pour cette application : le sige de la socit o le salari est embauch. Ex : groupe allemand a une filiale en France. Cette filiale a 4 salaris. Mme si la filiale disparait, le groupe souhaite que ces 4 salaris continuent travailler. Avec le transfert du patrimoine => socit mre allemande, les salaris vont aussi tre transfr vers la socit allemande : ils auront un contrat avec la socit mre mais comme ils exercent leur activit en France => contrat soumis au droit franais. Mme si on soumet le contrat au droit allemand : des dispos dordre public continueront sappliquer. >>Contrats des expatris : travaillent dans un pays tranger pour une dure dtermine : ex : allemand va travailler en France. Dans ce cas, le salari restera soumis au droit allemand. La dure prvue est de 3 ans. Si on lui prolonge sa prsence ltranger : automatiquement on appliquerait les dispos du droit franais.

Il nexiste pas de salaire minimum en Allemagne.

Clause dexclusivit : Lagent commercial sengage ne travailler, pendant la priode du contrat, que pour le commettant, la socit X. Cette exclusivit sexerce galement sur le territoire allemand : lagent Y pourra seul traiter avec les clients habituels de lentreprise, ou les clients quil apporte lui mme et qui sont prsents sur ce territoire.

En raison de cette exclusivit impose lagent, le montant des commissions verses par la socit X sera de 23% du montant des contrats conclus. Lagent Y se verra attribuer une rmunration pour toute vente effectue sur le territoire dont il a lexclusivit par tout autre agent de la socit X.

Les socits allemandes

Il y a plusieurs faons dagir dans une activit, sans tre salari : Exercice titre individuel : EINZELKAUFMAN. Une personne individuelle va exercer une activit. Particularit : pas oblig de sinscrire dans le registre du commerce. Cette personne va devoir sinscrire auprs dune institution pour les activits individuelles. Aucune autre formalit remplir.

La personne est propritaire de tous les actifs et est personnellement responsable de toutes les obligations et crances nes de son activit. La succursale : ZWEIGNIEDERLASSUNG. Bcp de socits trangres crent plutt une succursale quune socit. La succursale doit tre enregistre dans le registre du commerce. Particularit : pas de rdaction de statuts, traitement fiscal des socits, mais intgration dans la comptabilit de la socit mre.

Mais ATTENTION : en France, pour faire une dclaration fiscale, il faut une comptabilit dans les normes du droit franais. Idem en Allemagne. Il faut donc une assistance au niveau de la comptabilit. Au niveau administratif, le rgime quivaut une socit autonome. I. Exercice dune activit sous la forme dune socit de K allemande

Le droit allemand connait 3 principales formes de socits : Socit responsabilit limite : GESELLSCHAFT MIT beschrankterhaftung. (GMBH)

Cest la socit qui est la plus utilise en Allemagne. Ce type de socit peut tre une trs grande socit. Principaux avantages de la GMBH : Constitution de la socit : est plus simple. Possibilit de remplacer plus facilement le grant Pas soumise autant de dispositions lgislatives que la SA Les associs peuvent demander des infos et donner des directives aux grants : ont une influence directe sur la vie de la socit.

Le droit franais prvoit pour les grants dune socit la plus grande libert et autonomie possible.

Les associs dun groupe allemand, quand ils ont une filiale en France, ils veulent avoir une vraie implication dans les dcisions prises en France. Or, en droit franais, ils entrent vite dans le cas de la grance de fait, avec risque de responsabilit lie cela. Il se peut que sur certains sujets concernant la France, la socit mre sera coresponsable car elle aura donn des directives sa filiale franaise, sans se rendre compte quelle entrait dans ce champ de risque (=mme risque et responsabilit que le grant).

La responsabilit de la GMBH est limite la valeur de ses actifs, y compris son K social. La socit doit comporter au minimum 1 associ : il existe donc des socits unipersonnelles, mais pas de montant max au niveau des associs. Frquent pour les fonds dinvestissement Lassoci dune GMBH peut tre une PP ou une PM. En revanche, le grant ne peut pas tre une socit. Comment la GMBH est-elle constitue ? Par authentification dun acte de constitution et des statuts sociaux. Grande particularit : les statuts doivent tre rdigs devant et signs par un notaire. Les statuts doivent contenir les dispositions lgales obligatoires. Mais ils peuvent aussi tre plus exhaustifs sur dautres sujets : mais ne doivent pas tre en opposition par rapport aux dispo lgales. Les statuts doivent contenir : Objet social Dnomination sociale : il existe des restrictions : les administrations allemandes refusent : ex : Deutschland, ou les noms racistes Sige social Immatriculation dans land de son choix (car Etat fdral) mais imposition selon un land nest pas la mme : donc intrt de rflchir au land. Comme lAllemagne est dcentralise, pas besoin davoir le sige social forcment dans une grande ville. Capital : une GMBH est constitue avec min 25 000 de K, mais depuis 2007, elle peut tre constitue avec K de 1. Les associs sont obligs, partir de la constitution, de laisser 25% des bnfices chaque anne pour reconstituer un K de 25 000, jusqu ce que ce montant soit atteint. o Ide : donner les moyens aux gens de crer une activit, une socit.

La GMBH est une structure qui ne peut pas faire appel public lpargne. La GMBH nest pas cote : elle ne peut pas entrer la bourse. Cest son seul handicap en Allemagne. Le K social peut se faire par un apport en numraire ou en nature. Si lapport est en nature, il faut indiquer sa valeur. En cas dapport en numraire, 25% dun min de 12 500 ou 25% du K social si celui-ci > 50 000 doivent tre librs lors de la dclaration en vue de linscription au registre du commerce.

Si associ unique : il peut passer par une suret, sous la forme dune garantie bancaire, pour la libration.

La socit doit ouvrir un compte bancaire. Il faut fournir le justificatif de la domiciliation de la socit. La vie dune GMBH commence au moment de son immatriculation. Si certaines actions ont dj t menes, elles seront transfres partir du moment de limmatriculation : toutes les obligations en rsultant vont tre repris par la socit. Chaque cession des parts ncessite la forme notarie : au moment ou les associs veulent cder un tiers ou entre eux, cela seffectuera par un acte notari. La cession des parts est libre, mais les statuts peuvent prvoir un agrment par les associs. Raison : contrler qui entre dans la socit. Il existe souvent un droit de premption : droit dachat prioritaire en faveur des autres associs. Tout associ qui veut vendre doit proposer dabord aux autres associs : si ceux-ci ne veulent pas acqurir, peut vendre aux tiers.

Quand la GMBH comporte plus de 500 salaris, la constitution dun conseil de surveillance est obligatoire. Une socit a responsabilit limite en Allemagne peut comporter 1 ou plusieurs grants. Tous les grants reprsentent ensemble la socit. Possibilit de prvoir une reprsentation seulement par un des grants + un prokurist (fond de pouvoir : deuxime personne). Reprsentant lgal qui a un pouvoir de signature Cela rassure les autres grants : contrle par 2me personne qui va aussi signer. On donne a chaque grant le pouvoir de signature seul, ou ensemble avec prokurist.

Pour la prise de dcision : les grants convoquent lassemble, prparent lordre du jour et les associs prennent les dcisions sur la base du quota de vote stipul dans les statuts.

Socit anonyme :

Forme sociale adopte par la plupart des grandes socits allemandes, dont celles cotes en bourse. La SA de droit allemand est la forme sociale conue principalement pour les entreprises publiques. Forme juridique assujettie de nombreuses dispos lgales, contraignantes et peu flexibles. Principal avantage par rapport GMBH : Les actions sont facilement cessibles (pas acte notari ncessaire) et peuvent tre ngocies en bourse

Le K social peut tre constitu de fonds public, selon quelle est cote en bourse ou non. Bcp de socit prives optent pour la SA, raison : chapper linfluence des associs. Diffrence par rapport SA franaise : la SA allemande ne connait pas de direction moniste (CA + assemble des actionnaires). Connait une direction dualiste : Directoire Conseil de surveillance

Ceci permet une trs grande indpendance du directoire dans la direction et gestion de la SA. La responsabilit de la SA est limite la valeur de ses actifs, y compris son K social. Une SA peut comprendre un actionnaire unique. Le K social est de min 50 000. La procdure de constitution est similaire celle de la GMBH. Les actions peuvent tre mises avec ou sans mention dun montant nominal. Le montant nominal minimal est d1/action. Les actions ne peuvent tre divises. Un actionnaire a le droit de dtenir plus dune action. La cession des actions ne ncessite pas un acte notari, sauf si cest expressment prvu par les statuts. En revanche, toute dtention directe ou indirecte de + 25% du K social doit tre notifie la socit par crit. La mme obligation simpose en cas de dpassement de 50% du K. Raison : dans une SA, il peut y avoir bcp dactionnaires. A partir de 25-50% on atteint des seuls pour la prise de dcision. Risque de rachat de socits : un actionnaire peut dtenir indirectemetn la socit via ses filiales qui dtiennent des parts. Dans le cas dune SA cote en bourse, les associs doivent notifier toute dtention du K social dpassant les seuils de 5 10 25 50 75% des droits de vote lautorit de surveillance. Comme pour la GMBH, la SA contient des dispos destines garantir la libration et le maintien du K social. En revanche, ces dispos sont plus strictes pour une SA. Le rsultat annuel : 5% doit tre affect, aprs impt, la rserve lgale jusqu ce que cette rserve soit = 10% du K. La rserve minimale inclus le montant des primes de mission, si les actions ont t mises une valeur > celle de leur valeur nominal. 50% au max du bnfice annuel net peut tre plac en rserve libre par le directoire et le conseil de surveillance. Raison : les actionnaires souhaitent des dividendes, une rmunration. Le lgislateur estime que le seuil de 50% permet de mettre la moiti des bnfices sur des rserves libres (pour garantir des investissements, croissance), mais ne doit pas dpasser ce seuil pour garantir une rmunration aux actionnaires. La SA qui contient plus de 2 500 salaris doit avoir un directeur du personnel parmi les membres du directoire. Dans la direction du groupe, il y a un reprsentant des salaris. Ce reprsentant est souvent membre du syndicat de la branche dactivit considre.

Les membres du directoire sont lus pour 5 ans, renouvelable pour 5 ans supplmentaires. La rvocation dun membre du directoire est plus difficile : on peut rvoquer un membre seulement pour faute et sur rsolution du conseil de surveillance. Grant GMBH : est rvocable ad nutum. Il aura droit une indemnit sil na pas commis de faute grave.

Le conseil de surveillance : nombre total des membres varie en fonction du K et des effectifs de lentreprise. Il comporte au min 3 membres et au max 21 membres. Le mandat social du conseil de surveillance est de 5 ans, avec possibilit de renouvellement. Les membres peuvent tre rvoqus en cas de faute grave : par dcision de justice, par rsolution de AG des actionnaires majorit de 75% des voix par actionnaire titulaire dun droit de nomination spcifique, si un tel droit est confr par les statuts.

Missions : la nomination et rvocation des membres du directoire, ngociation des contrats de travail avec ou pour les membres du directoire. Supervision des actes de gestion : contrle aspects lgaux et commerciaux. Reprsentation de la SA dans ses relations avec le directoire Reprsentation SA conjointement avec le directoire en cas de diffrend sur rsolution AG Autorisation des dcisions de gestion : doivent tre approuves par le conseil de surveillance si prvu par les statuts. Nomination des CAC, contrle et approbation des comptes annuels

Les rsolutions de lassemble des actionnaires sont prises la majorit sauf si une dispo lgale imprative impose une majorit qualifie de 75% des voix. La loi requiert le consentement de certains actionnaires spcifiques : dans ce cas, pas majorit simple, et si cas ou les statuts le prvoient expressment.

Contrairement au droit franais, le droit allemand dispose dun droit des groupes trs dvelopp qui permet de mettre en place de vritables contrats de groupes. Ex : socit domine par une autre peut par contrat confier direction sa mre ou sobliger lui faire remonter bnfices. Contrats cash-pooling : contrats quun groupe fait pour lensemble de ses filiales. Chaque contrat prvoit que les bnfices des filiales doivent remonter vers la socit mre et seront redistribus selon la politique dinvestissement la socit se retrouve avec un montant trs important de liquidits quelle pourra utiliser pour toute action stratgique. En droit franais : ces contrats sont trs limits. Risque de basculer dans labus de bien social. Grant tenu dagir dans intrt socit : si on remonte le bnfice la socit mre : on adapte la rmunration de la filiale.

Commandite GESELLSCHAFT : Socit en commandite par action

Entit hybride qui combine les traits dune socit de K avec ceux dune socit de personnes. Une grande partie des dispos relatives la SA sappliquent la commandite par action. La commandite par action comporte au moins 1 associ principal commandit, dont la responsabilit personnelle est illimite pour les dettes et obligations de la socit. Peut aussi tre une PM, y compris une PM qui a une responsabilit limite (ex : GMBH). Cela permet de re-limiter la responsabilit de cet associ. Ce schma aboutit une GMBH ECO : commandite dont le commandit est une GMBH et le commanditaire une PP. Dans une socit en commandite par action, on peut avoir le mme mcanisme. Les autres associs sont des commanditaires qui dtiennent les autres actions de la socit. Mme si la socit commandite par action est cre de la mme faon quune SA, le fonctionnement effectif ressemble plus celui dune commandite. Dans la pratique, la commandite par action peut poser certains pb du fait de sa structure hybride et absence de dispos lgales prcises quant au fonctionnement interne de cette socit. II. Les socits de personnes allemandes

Les principales raisons motivant les entrepreneurs recourir une socit de personnes peuvent tre : Flexibilit quant au fonctionnement interne et adaptabilit aux besoins associs Formalits de pub allges : statuts pas publis au registre du commerce Plus grande souplesse au moment de la liquidation de la socit et de la distribution du K aux associs. Traitement fiscal particulier : transparence fiscale. Avantages fiscaux pour les entreprises familiales au regard droit succession ou donation.

En droit allemand, on trouve : Socit civile : peut tre utilise pour la mise en commun dintrts pour des entreprises, investissements dans limmobilier. Mais on peut aussi, comme pas de formalit : on peut crer une socit civile pour les groupes qui participent la loterie. OHG : Particularit : utilise que quand on exerce une activit commerciale (tjr une socit civile qui a pour destination activit commerciale).

Chaque associ est personnellement responsable des dettes de la socit : pas de limitation de responsabilit. La socit civile de droit allemand peut tre la forme adquate pour constitution socit commune charge de construction complexe immobilier. On trouve bcp de cabinets davocats sous la forme dune socit civile. La OHG doit tre enregistre dans le registre du commerce.

Commandite simple : un ou plusieurs associs sont responsable des dettes de la socit sans limitation (commandits). Un ou plusieurs associs ne sont responsable qu hauteur des apports (commanditaires). Une socit en commandite simple doit tre enregistre au registre du commerce.

Sous la forme de socits de personnes allemande tombe galement la GMBH ECO : associ commandit est une PM responsabilit limite GMBH. Les associs commanditaires ne sont responsables qu hauteur de leur apport. Forme juridique trs rpandue car, sous le manteau de socit de personnes, permet de bnficier de la limitation de responsabilit propre la GMBH. Comme dans la socit en commandite, la direction incombe aux seuls associs commandits (donc GMBH), lexclusion des commanditaires. Il nest pas rare que les associs de la GMBH soient les associs commanditaires de la commandite simple. Raison : cela leur permet de contrler la gestion de la socit.

Cration dune socit selon le droit allemand : GMBH. Dposer les statuts au registre + liste des associs + photocopie ID + dclaration de non condamnation et de filiation. Justifier quon a un capital de 1 : fournit par la banque. Prvoir dans les statuts et faire enregistrer : soit signature toujours par deux grants ou trouver un fond de pouvoir ( enregistrer au KBIS). //, remplir un formulaire pour le land dans lequel on va constituer la socit : on sera soumis des impts locaux donc il faut faire une dclaration de constitution auprs de ladministration locale.

Sujets : Agent commercial Distributeur Contrat de travail Formes de socits (sujet bien dvelopp dans cours)