Universidad de Buenos Aires Facultad de Ciencias Econmicas

Seminario de Integracin y Aplicacin

1 Cuatrimestre 2002 Profesor titular: Dr. Kiperman Ayudantes: Dra. Anita Bresciani Dr. Paulo Adorno
Tema:

ALGUNOS ASPECTOS SOBRE LOS PROCESOS CONCURSALES

INDICE
INTRODUCCIN I. LA LEY DE CONCURSOS Y QUIEBRAS
1. La evolucin de la ley concursal 2. Reformas introducidas por la Ley 25.563 Veto del Poder Ejecutivo 3. La reforma de la reforma 4. Repercusin del ndice CER sobre los concursos 4.1. Caractersticas generales del CER 4.2. Implicancias del CER en un concurso preventivo Tratamiento de los intereses Tratamiento del CER 5. Breve descripcin del proceso concursal y de la quiebra 5.1. Concurso preventivo 5.2. Quiebra

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II. EL TRATAMIENTO DE LOS DIFERENTES IMPUESTOS Y TASAS EN UN CONCURSO PREVENTIVO O QUIEBRA 1. Impuesto al Valor Agregado 17 1.1.En el concurso preventivo 17 1.2. En la quiebra 18 1.3. Tratamiento del arancel del art. 32 ley 24.522 19 2. Impuesto a las Ganancias 20 3. Impuesto a la Ganancia Mnima Presunta 22 4. Impuesto sobre los Bienes Personales 23 5. Impuesto sobre los Ingresos Brutos en la Ciudad de Bs. As. 23 6. Tasa de Justicia 24 III. VERIFICACIN DE UN CREDITO DE LA AFIP
1. Introduccin 2. Determinacin del crdito por parte de A.F.I.P. 2.1. Verificacin tempestiva segn art. 32 de la Ley 24.522. 2.2. Determinacin oficiosa con Notificacin a la Vista. 3. La prueba en el mbito del derecho tributario administrativo 3.1. Estimacin sobre base cierta 3.2. Determinacin sobre base presunta 3.3. Emisin de la boleta de deuda 3.4. Fuero de atraccin

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IV. VERIFICACIN DE UN CREDITO LABORAL

1. Aspectos generales 2. Crditos comprendidos en el pronto pago 3. Procedimiento del pronto pago 4. Solicitud de verificacin de crditos 5. Tareas de la sindicatura 6. Privilegios reconocidos por la ley concursal a los crditos laborales

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V. RESPONSABILIDADES DEL SINDICO

1. Introduccin 2. Responsabilidades establecidas en la Ley 24.522 3. Responsabilidades establecidas en la Ley 11.683 3.1. La Resolucin General 745/99 3.2. Los art. 6, 7 y 8 de la ley 11.683 4. Responsabilidades penales 4.1. Normas generales 4.2. La Ley Penal Tributaria

CONCLUSIN BIBLIOGRAFIA

INTRODUCCIN
Este trabajo tiene como objetivo profundizar sobre ciertos aspectos que conforman la problemtica de los procesos concursales. Al hablar de procesos concursales nos referimos tanto al Concurso Preventivo como a la Quiebra1. A travs del presente trabajo desarrollaremos algunas cuestiones relevantes que hacen a la materia concursal. Por otra parte, siendo la sindicatura concursal una de las reas de actuacin profesional del Contador Pblico, analizaremos cuales son sus responsabilidades segn las diferentes normas, y cuales son sus deberes, obligaciones y facultades especialmente en los procesos de verificacin de crditos tomando como ejemplo de aplicacin la verificacin de crditos de la A.F.I.P. y de un crdito laboral. La intencin de este trabajo no es agotar todos los temas relacionados con la sindicatura concursal, sino otorgar una idea de cules son los pilares en los que se sustenta la tarea del Sndico. Respecto de la actual coyuntura no se pueden dejar de lado todas las modificaciones que se fueron sucediendo a lo largo de estos ltimos meses. Tanto la crisis econmica por la que atraviesa el pas, como las cuestiones polticas que rigen las relaciones internacionales, se ven reflejadas en los procesos concursales a travs de presiones que han derivado en modificaciones de la ley. Por lo tanto tambin se analizarn las reformas introducidas en la ley 24.522 y sus consecuencias.

Maffia ha sostenido en reiteradas ocasiones que el concurso es el gnero y concurso preventivo y quiebras, son especies. 4

CAPITULO I
LA LEY DE CONCURSOS Y QUIEBRAS

1. La evolucin de la ley concursal El ms remoto antecedente argentino se encuentra en las Ordenanzas de Bilbao, de aplicacin por disposicin de la cdula de ereccin del Consulado de Buenos Aires en 1794. Despus de la emancipacin, la materia, en lo que se refiere a los comerciantes, se legisl en el Cdigo de Acevedo y Vlez Srsfield. Fue reformado en 1889, y el nuevo Cdigo no se apart mayormente del anterior, aunque se incorpor la adjudicacin de bienes como solucin de la quiebra. Se sancion la ley 4156 en 1902, pero su aplicacin no fue satisfactoria. Finalmente se sancion la ley 11.719 que mejor sensiblemente la ley que reemplaz. Esta ley rigi desde el 1 de noviembre de 1933 hasta el 30 de junio de 1972. El gobierno de facto, en el poder desde el ao 1966, nombra una comisin para que confeccionara un anteproyecto, el cual, con pocas modificaciones, que no varan su estructura y orientacin, dio lugar a la ley 19.551, publicada en el Boletn Oficial el 8 de mayo de 1972. El rgimen de facto, que gobern entre 1976 y 1983, reform aquel cuerpo normativo mediante la sancin de la ley 22.917, publicada en el Boletn Oficial del 27 de septiembre de 1983. Antes de las modificaciones introducidas por dicha ley, otras disposiciones legales enmendaron explcita y aun implcitamente el texto sancionado en 1972. Este proceso de cambios legislativos demuestra la insatisfaccin generalizada, que se agudiza por la insolvencia de las empresas, provocada por la poltica econmica de esa poca que condujo a una importante recesin. En ese marco de insatisfaccin por los resultados de la aplicacin de las normas vigentes se sancion la ley 24.522, que aprovecha la base estructural de la anterior. Esta ley entra en vigencia el 17 de agosto de 1995 y reglamenta el proceso concursal y falencial como un juicio universal de carcter patrimonial. Los principios que inspiraron la ley se basan en un sistema de libertad de accin de los sujetos afectados por la insolvencia (acreedores y deudor) as como la mengua de la ingerencia por parte de los jueces en el proceso.

Junto con la introduccin de esos elementos, esta ley, proyectada en el mbito de Ministerio de Economa, (y con la correlativa ausencia y desinters del Ministerio de Justicia, desde donde haba surgido otro proyecto que no logro el apoyo), aporta criterios flexibles y auspiciables para la solucin de las crisis de las empresas, y para restituir rpidamente al empresario desventurado al ejercicio de nuevas actividades comerciales. En enero de 2002 se produjo la, por el momento, ltima reforma sobre la ley 24.522. Dicha reforma fue introducida por la Ley 25.563 sancionada el 30/01/02 y publicada en el B.O. del 15/02/02 con veto parcial del Poder Ejecutivo. En estos das y debido a las presiones mencionadas por parte de organismos internacionales el Poder Ejecutivo present un nuevo proyecto de reforma de la ley concursal, el que ser tratado por el Congreso cuyo destino aun no ha sido determinado a la fecha de culminacin del presente trabajo. 2. Reformas introducidas por la Ley 25.563 En esta ley de declara la emergencia productiva y crediticia originada en la situacin de crisis por la que atraviesa el pas, por lo que establece su vigencia hasta el 10 de diciembre de 2003, o mientras que dure la emergencia. A continuacin se detallan las modificaciones introducidas por la ley mencionada y sus consecuencias: a) Se aumenta el plazo mximo que el juez puede establecer como perodo de exclusividad a 180 das. Esto trae como consecuencias una dilatacin considerable de los procesos concursales. El concursado dispondr de un plazo sustancialmente mayor para presentar propuestas de acuerdo y obtener las conformidades a las mismas. Cabe aclarar que estos son 180 das hbiles, lo que implica aproximadamente: nueve meses y medio en caso de que tal perodo solo incluya la denominada feria chica o de invierno; diez meses en caso de que incluya la feria de verano y diez meses y medio en caso de que incluya ambas ferias. Adems, el juez puede extender este plazo por otro perodo que no supere los 180 das, si lo cree conveniente teniendo en cuenta el nmero de acreedores o categoras. Para el caso de concursos presentados con anterioridad, el vencimiento del perodo de exclusividad se extiende por un plazo no menor a 180 das, contados desde la fecha de vencimiento prevista o desde la ltima prrroga otorgada por el juez del concurso. Sin duda esta reforma constituye un alivio de notable importancia para los deudores concursados. No debe olvidarse que el concurso preventivo es, en la mayor parte de los casos, un estado no deseado, ya que durante este perodo el deudor quedaba severamente limitado en los accesos al crdito. Por este motivo, el legislador impone al B.C.R.A. eliminar restricciones al crdito de los deudores en los concursos preventivos y la instrumentacin de un sistema de redescuentos a las entidades
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financieras para que asistan a las empresas concursadas durante el perodo de exclusividad. La efectividad de esta norma es sumamente dudosa, pues en el marco de iliquidez y de una generalizada y masiva presentacin concursal, resulta muy difcil pensar en que el objetivo de la norma se cumpla. b) En el artculo 8, segundo prrafo, se suspenden hasta el 10 de diciembre de 2003, cualquier tipo de garantas de obligaciones financieras que permitan la transferencia del control de las sociedades concursadas o sus subsidiarias. c) Se elimina el porcentaje mximo de quita en la propuesta que presenta el concursado a sus acreedores. Antes de esta reforma el concursado no poda presentar una propuesta de pago que ofreciera una quita mayor al 60%. Es decir, como mnimo se deba pagar el 40% de los crditos verificados. Esta eliminacin no puede interpretarse como que se permite la remisin total y clusulas de tal inconsistencia que puedan equiparrseles. La remisin total no podr admitirse porque el art. 43 de la Ley de Concursos y Quiebras sigue afirmando que las propuestas no pueden consistir en prestacin que dependan de la voluntad del deudor y, por lo tanto, menos podran consistir en la renuncia o remisin total del crdito. Esta supresin se aplica respecto de todos aquellos acuerdos en los que, a la fecha de sancin de la ley no hubieran recibido sentencia homologatoria (o no homologatoria) firme, y estar vigente para aquellos concursos en los que el perodo de exclusividad haya comenzado bajo este rgimen. d) Eliminacin del instituto establecido en el artculo 48, conocido como Cramdown. A travs de este artculo se regulaba una modalidad adaptada de las leyes norteamericanas, mediante la cual, en el caso de no haber obtenido una empresa concursada las conformidades necesaria de sus acreedores para alcanzar el acuerdo, se abra un registro para que los acreedores y terceros interesados en la adquisicin de la empresa ofrecieran propuestas de acuerdo y adquirieran mediante este proceso la titularidad de la empresa sustituyendo, as, a los primitivos dueos. Es importante destacar que este artculo no estableca ningn mnimo en la propuesta de pago que se le ofreca a los acreedores. La ley de emergencia es por definicin transitoria. Los efectos que fueren consecuencia de su aplicacin no pueden modificar las relaciones jurdicas existentes al momento de su vigencia. Pero el artculo 48, en juicios en trmite, mantiene plena aplicacin, pues la ley no lo suspende. Por el contrario, mantiene sin modificacin el artculo 46, que establece que en caso de no obtencin de las conformidades se determina la quiebra, con excepcin de lo previsto en el art. 48 para determinados sujetos.

La ley de emergencia en cuanto pretenda crear efectos que no fueren transitorios afectando derechos adquiridos o relaciones jurdicas preexistentes reguladas en funcin de ordenamientos derogados por la ley, ser inconstitucional. En consecuencia, en los concursos en trmite no pueden aplicarse retroactivamente derogaciones, sino slo suspensiones y la ley no lo suspende. Por lo que el instituto se mantiene vigente para los concursos en trmite. Respecto de los concursos iniciados con posterioridad a la fecha de vigencia de esta ley, la derogacin es incostitucional 2. e) Se establece la obligacin de los fiadores y / o codeudores solamente en la extensin de la nueva obligacin nacida del acuerdo homologado. En la normativa anterior, la novacin de las obligaciones del concursado no causaba la extincin de las obligaciones del fiador ni de los codeudores solidarios. Esta reforma implica que si existiere quita, espera, remisin, condonacin o cualquier otra forma de novacin de las obligaciones que se obtuviere mediante acuerdo homologado, los fiadores o deudores solidarios se encuentran liberados de igual manera que el concursado. Con esta reforma se refuerza notoriamente la posicin pro-deudor, pues libera de sus compromisos a los directores y socios, que generalmente afianzan las obligaciones de las sociedades. Este beneficio tiene un lmite temporal: si dentro del plazo mximo de vigencia de la ley (10 de diciembre de 2003) no acontece la novacin (con el acuerdo homologado) el fiador y el codeudor solidario responden en la medida de la ley 24.522, es decir por el total del monto afianzado o asumido solidariamente. Por ello mantiene su particular importancia el artculo 68 de la ley 24.522 que habilita el concurso del garante dentro de los 30 das de la ltima publicacin de edictos, para que tramite su concurso preventivo en conjunto con el de su garantizado ( con propuesta nica o diferenciada). Un efecto contrario que puede originar esta modificacin sera que el acreedor no aceptare el acuerdo propuesto con el fin de mantener la garanta del fiador y del codeudor solidario. f) Por otra parte el artculo 9 de la ley en cuestin suspende por un plazo de ciento ochenta das hbiles judiciales, contados a partir de su entrada en vigencia, en los concursos preventivos, las ejecuciones judiciales y extrajudiciales incluidas las prendarias e hipotecarias. Esta suspensin no comprende las ejecuciones que se hubieran decretado en el perodo liquidativo de la quiebra (art. 16).

Al ser la ley 25.563 una ley de emergencia, tiene un carcter transitorio, por lo que no puede establecer derogaciones de leyes anteriores, solo puede suspenderlas por un tiempo determinado. 8

g) Se ampla un ao aniversario el plazo para el cumplimiento de las obligaciones del concursado contradas en virtud de los acuerdos concursales judiciales o extrajudiciales homologados, a contar desde que tales obligaciones sean exigibles. h) Se suspende por el plazo de ciento ochenta das el trmite de los pedidos de quiebra. Sin embargo se mantiene la facultad del juez, establecida en el artculo 85 de la ley 24.522, de decretar medidas precautorias de proteccin de la integridad del patrimonio del deudor, tales como, inhibicin general de bienes, intervencin controlada de sus negocios o cualquier otra que el mismo considere adecuada. Esto deriva en una situacin sumamente extraa: el pedido de quiebra que no puede tramitar permitir en cambio acceder a la traba de medidas cautelares en resguardo de la integridad del patrimonio y obviamente en el inters de los acreedores. i) El artculo 12 de la Ley 25.563 establece que el Banco Central deber reglamentar la eliminacin de toda restriccin que de cualquier modo impida, obstaculice o encarezca el acceso al crdito de las personas fsicas y / o jurdicas concursadas. Deber instrumentar una lnea de redescuentos destinada a las entidades financieras para que asistan a las empresas concursadas que se encuentren en el perodo de exclusividad, para asegurar a los concursados el acceso a crditos y avales suficientes para formular una propuesta de acuerdo a sus acreedores, que sea considerada razonable y viable por la entidad bancaria a cuyo cargo se encuentre la asistencia crediticia. j) Las empresas concursadas y las que estn en quiebra con continuidad empresaria podrn contratar libremente con el Estado Nacional, mediante la derogacin del inciso c) del artculo 28 del decreto 1023/01. k) En los procesos concursales se reduce del 1,5 % al 0,75 % el porcentaje de la Tasa de Justicia que se aplica sobre el importe de todos los crditos verificados comprendidos en el acuerdo preventivo. En el caso de los pasivos verificados comprendidos en el acuerdo preventivo superiores a 100.000.000 de pesos la tasa se reduce al 0,25 % sobre el excedente de este monto. Esta reduccin es muy significativa porque de esta manera, si no se hubiera ofrecido acuerdo preventivo a los acreedores privilegiados, el cmputo de estas acreencias no debera ser tenido en cuenta a los efectos del clculo de la tasa. La derogacin del inc.e) del art. 3 de la ley 23.898, que dispona que la tasa reducida se aplicara a procesos concursales, incluidos los concursos en casos de liquidacin administrativa, excede a su propsito y deja sin tratamiento los concursos y liquidaciones administrativas que no son concursos preventivos. La derogacin as, sera excesiva porque
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hara aplicable la tasa general del 3 % para estos casos, teniendo en cuenta que sigue vigente el art. 4 inc. e) de la ley 23.898 en los que se establece la base de clculo en las quiebras y los concursos en casos de liquidacin de bienes. Esta reduccin debera ser restituida. La reduccin de la tasa y los plazos de pago sera aplicable en todos los casos de concursos anteriores o posteriores a la ley (hasta el 10 de diciembre de 2003) en los cuales no se haya pagado o deba pagarse la tasa de justicia. La reduccin se aplica tambin a los concursos en caso de agrupamiento y a concursos de los garantes. l) Se ordena a la AFIP conceder planes de pago para la Tasa de Justicia, con carcter general, de hasta 10 aos. m) Se modifica el porcentaje utilizado para el clculo de los honorarios de los funcionarios para concursos cuyo activo sea superior a 100.000.000 de pesos. En estos, los honorarios no podrn exceder del uno por ciento (1%) del activo estimado. Con anterioridad a esta reforma los honorarios del Sndico eran establecidos dentro de los siguientes parmetros: En caso de acuerdo preventivo, los honorarios totales de los funcionarios y de los letrados del sndico y del deudor eran regulados sobre el monto del activo prudencialmente estimado por el juez o tribunal, en proporcin no inferior al uno por ciento (1%) ni superior al cuatro por ciento (4%), teniendo en cuenta los trabajos realizados y el tiempo de desempeo. Estas regulaciones no pueden exceder el cuatro por ciento (4%) del pasivo verificado ni ser inferiores a dos (2) sueldos del secretario de primera instancia de la jurisdiccin donde tramite el concurso. En caso de quiebra liquidada la regulacin de honorarios de los funcionarios y profesionales, se efectuaba sobre el activo realizado, no pudiendo en su totalidad ser inferior al cuatro por ciento (4%) ni a tres (3) sueldos del secretario de primera instancia de la jurisdiccin en que tramita el concurso, el que sea mayor, ni superior al doce por ciento (12%) del activo realizado.

Veto del Poder Ejecutivo El veto del Poder Ejecutivo incluido en el decreto 318/02 del 14 de febrero de 2002 alcanz al tercer prrafo del artculo 15, a una frase contenida en el segundo prrafo del artculo 16 y en su totalidad a los artculos 17 y 18. Dichos artculos se refieren a la deuda del sector privado e hipotecario.

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3. La reforma de la reforma El Poder Ejecutivo envi el da 17 de abril al Congreso el proyecto que modifica nuevamente la Ley de Concursos y Quiebras. A nivel general, el gobierno pide la derogacin de los puntos ms conflictivos de la ley 25.563. El proyecto que ser tratado por el Congreso incluye los siguientes temas: a) Se deroga la ampliacin a 180 das para el perodo de exclusividad para que el deudor presente propuestas a los acreedores. El proyecto vuelve a un mximo de 60 das el perodo de exclusividad del deudor. b) Se deja sin efecto la suspensin de 180 das en los procesos de quiebra. c) En los casos de acuerdos homologados, todos los plazos procesales de las quiebras ya iniciadas se reanudarn a partir del prximo 30 de junio. Es decir, se elimina el artculo 11 de la Ley 25.563, que suspenda por 180 das la apertura del proceso de quiebra, y se establece que los acuerdos homologados se debern cumplir desde el 30 de junio de 2002. d) Se restituye el cramdown con todos los instrumentos vigentes en la Ley de Quiebras anterior, 24.522, que regula el procedimiento de oferta de los acreedores para hacerse cargo, previo acuerdo en sede judicial, de la empresa fallida. e) La restitucin de este instituto incorpora una mayor facultad a los jueces para la homologacin, siempre que se trate de un convenio equitativo y no provoque ninguna discriminacin hacia los sectores firmantes de ese acuerdo, como los accionistas minoritarios en la quiebra. El juez de la causa debe pronunciarse sobre la homologacin del acuerdo, que podr hacerlo inclusive si tiene una sola propuesta, salvo que la encuentre contraria al orden pblico y a la moral. f) Se modifica el plazo de suspensin de las ejecuciones de viviendas, bienes afectados a la produccin, comercio o prestacin de servicios decretados en procesos judiciales o extra judiciales. Aqu se incluye la suspensin de los juicios hipotecarios dentro y fuera del sistema financiero. A partir de ahora, y tal como fue fijado en el veto del Poder Ejecutivo, se deber computar una suspensin de 180 das corridos y no hbiles, como se fij en la ley original. g) Se elimina por ley la disposicin que obligaba a los bancos a negociar con los deudores y, en caso de no llegar a un acuerdo, a previsionar la deuda como prdida. h) Se amplan las facultades para los jueces en cuanto a la posibilidad de aceptar, denegar o modificar las propuestas de homologacin de acuerdos de los acreedores.

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Dentro de los fundamentos que justifican una reforma de la Ley de Quiebras, el gobierno argument que: se estn llevando adelante gestiones para lograr acuerdos importantes con el F.M.I. (...) lo cual resulta indudablemente necesario para favorecer el proceso de recuperacin de las condiciones econmicas. Un punto que posiblemente genere grandes discusiones en el Congreso es la restitucin del cramdown ya que las presiones de las empresas argentinas endeudadas se centraron en impedir que un comit de acreedores se haga cargo de la empresa. Es importante tener presente, que por la norma general establecida en la Constitucin Nacional, las leyes no pueden ser retroactivas. Por lo tanto los derechos adquiridos en funcin a la ley 25.563 no pueden ser negados. Es decir, los concursos que se iniciaron bajo el amparo de esta norma, hoy cuestionada, seguirn con los plazos que regan al momento de la presentacin. Como es sabido, en estos meses de vigencia de la ley muchas empresas han pedido su propio concurso para aprovechar el amplio plazo que se otorgaba. La reforma que se pretende realizar no podr atenuar el deterioro que ocasion la ley 25.563 en las relaciones comerciales. 4. Repercusin del ndice CER sobre los concursos 4.1. Caractersticas generales del CER El Coeficiente de Estabilizacin de Referencia (CER) fue establecido por el Decreto 214/02. Este ndice resulta similar al establecido por la otrora famosa circular 1050. En esta circular el ndice se construa sobre la base de la tasa de inters, con lo cual indicaba adems de la inflacin efectivamente verificada en el perodo anterior, tambin la expectativa inflacionaria prevista para el futuro. El CER, en cambio, expresa solamente el coeficiente inflacionario ya verificado. Este coeficiente est compuesto por la tasa de variacin diaria obtenida de la evolucin mensual del ndice de Precios al Consumidor (IPC) 3 publicado por el Instituto Nacional de Estadstica y Censos, y ser informado por las autoridades del Banco Central de la Repblica Argentina el da 7 de cada mes.
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Formula para el clculo del CER: Ft = ((IPC)j-1 / (IPC)j-2)1/k Ft= ((IPC)j-1 /(IPC)J-2)1/K Donde: F= Factor diario de actualizacin del CER k= nmero de das correspondientes al mes en curso j= mes en curso (IPC)J-1 = Valor del IPC en el mes precedente a aqul en que se determina el CER (IPC)J-2 = Valor del IPC dos meses antes a aqul en que se determina el CER (IPC)J-3 = Valor del IPC tres meses antes a aqul en que se determina el CER De esta forma, el CER se construir mediante el siguiente clculo: CERT = F t * CERt-1 Dada una tabla de CER diarios, cuando se procede a computar el ajuste entre dos fechas el factor a aplicar surge del cociente entre el coeficiente del da de actualizacin y el coeficiente del da de inicio. 12

El CER se aplicar sobre los crditos otorgados en moneda extranjera que fueron pesificados con fecha 5 de enero de 2002. La mecnica por la cual se implementa esta normativa es la siguiente: durante las primeras seis cuotas (hasta el mes de agosto) no se modificar el valor. A partir del 3 de agosto se calcular el capital considerando el devengamiento de este coeficiente. Por otra parte se fijan como tasas de inters nominal anual las siguientes: a) 3,5% para las deudas contradas por personas fsicas que cuenten con garantas hipotecarias, preferidas o prenda fija b) 5% para las deudas contradas por personas fsicas que no cuenten con garantas reales. c) 6% para las personas jurdicas que cuenten con garantas hipotecarias, preferidas o prenda fija d) 8% para las personas jurdicas que no cuenten con garanta real. Las tasas y la aplicacin del coeficiente de indexacin rigen tanto para los crditos tomados en bancos como para los contrados con entes privados, y sern de aplicacin universal ya que rigen tanto para los pactados a tasa fija como a tasa variable. Desde el mes de agosto del corriente ao se debern reestructurar las deudas aplicando las nuevas tasas e indexando el capital sobre la base de la evolucin del CER en esos seis meses. Los pagos realizados durante el perodo inicial sern considerados como pagos a cuenta de la deuda determinada con posterioridad. El artculo 8 del decreto 214 prev que si por la aplicacin del CER los deudores terminaran debiendo pagar un valor considerablemente mayor al original, se deber convocar a una renegociacin entre las partes, que podra incluso terminar en la Justicia si no hay acuerdo. Es importante destacar que el importe de la primera cuota, es decir la que venza en septiembre de 2002, no puede ser superior a la anterior. A partir de ese momento el valor de la cuota podr variar todos los meses en la proporcin que corresponda segn la aplicacin del CER. 4.2. Implicancias del CER en un concurso preventivo Tratamiento de los intereses Antes de analizar el efecto que puede llegar a producir la vigencia el CER sobre un concurso preventivo o una quiebra, se debe considerar cual es el tratamiento que reciben los intereses en la ley 24.522. Las deudas que posee un concursado se cristalizan al presentarse en concurso preventivo, por lo que no corresponde devengar nuevos intereses. Si el concurso preventivo desemboca en la quiebra, proceden los intereses desde el da de la presentacin del concurso hasta la fecha de la declaracin de la quiebra. El sndico debe, en tal caso, recalcular el monto de los crditos.

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Esta suspensin, en la que parece quedar comprendida cualquier actualizacin de los crditos, tiene el designio de facilitar la solucin preventiva y, al mismo tiempo, cristalizar en determinada fecha el pasivo del deudor, a fin de consagrar el principio liminar de la igualdad de trato de los acreedores. La suspensin no es absoluta: debe considerarse que si en la posterior propuesta que el deudor presente a los acreedores no se contempla ningn tipo de accesorios, stos, sobre todo en la poca que vivimos (con una considerable inflacin), no votarn favorablemente el concordato, con lo cual cualquier intento de pagar cifras nominales o inclusive sujetas a quitas y esperas, fracasar, no ya por disposicin de la ley, sino por la actitud de los acreedores al evaluar su voto. Esta ltima afirmacin es viable siempre que los acreedores consideren que liquidando la empresa lograrn recuperar su crdito en mayor proporcin que la propuesta por el deudor, cosa difcil en el contexto actual donde las realizaciones son prcticamente imposibles de concretarse. Con respecto a los crditos garantizados con prenda o hipoteca se siguen devengando los intereses en tanto ellos puedan ser abonados, mediante la subasta de los bienes afectados al privilegio. Agotado el producido de la subasta, si queda un saldo impago, sea por capital o por intereses, es un crdito quirografario y como tal no da derecho a percibir de la masa suma alguna por intereses. Vale decir, que si el saldo es por capital, entrar en el prorrateo con los dems crditos quirografarios. Si es por intereses, se lo considerar extinguido. Tratamiento del CER Remontndonos a los antecedentes jurisprudenciales de la poca de inflacin que vivi nuestro pas, cabe sealar que fue la Corte Suprema de Justicia de la Nacin la que abri diversos rumbos que llevaron a trasladar a la materia concursal su criterio de que la actualizacin de los valores monetarios no constituan gravmenes sobre el patrimonio, sino, solamente, la expresin real e intangible a travs del tiempo de una obligacin dineraria. En orden a ello, haba sostenido ese alto tribunal que la regla suspensiva de los intereses no se refera a la actualizacin monetaria de los capitales. Esa doctrina fue inicialmente sostenida en casos de crditos privilegiados 4, pero es evidente que de tal comprensin no haba obstculo para extender la actualizacin a los crditos quirografarios. La propia Corte avanz en tal sentido y respecto de crditos comunes, aunque en lo que estrictamente se refiere al cmputo de mayoras. La Cmara de Apelaciones en lo Comercial de la Capital, en fallo plenario del 2/11/89 (autos De Tommaso, Jorge) ratific el criterio. Al renacer la indexacin por la aplicacin del CER dicha jurisprudencia cobrara vigencia. El objetivo del CER es resarcir al acreedor pesificado por haber perdido la posibilidad de cobrar en dlares, preservndole de tal modo su poder adquisitivo en relacin con el valor de la cosa o la moneda en la que adquiri su derecho. Por lo cual se debera considerar este coeficiente al verificar los crditos y al momento de realizar la propuesta de acuerdo.
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CSJN, 10/3/87, JA, 1988-I-111; d., 1/4/86, LL, 1986-D-114 y ED, 123-678, n 378 y 607 14

Tambin debera tenrselo presente en las liquidaciones de los activos en las quiebras, especialmente al momento de establecer los porcentajes de participacin sobre el lquido producto que corresponde a cada acreedor. 5. Breve descripcin del proceso concursal y de la quiebra El objetivo de esta seccin es el de dar los lineamientos generales de la mecnica concursal prevista en la ley 24.522. No se pretende agotar el contenido de la misma, sino solo mencionar las caractersticas fundamentales de los procesos concursales. 5.1. Concurso preventivo El deudor que se encuentra en estado de cesacin de pagos (incapacidad de satisfacer sus pasivos) puede solicitar al juez la apertura de su concurso de acreedores para llegar a un acuerdo que le permita cancelar sus deudas y de esa manera evitar una quiebra. Tambin puede utilizar este recurso para convertir un pedido de quiebra que le haya solicitado un acreedor en concurso preventivo. Como requisito esencial para la presentacin judicial, el deudor deber cumplimentar todo lo requerido en el artculo 11 de la ley 24.522. Una vez presentado el pedido de concurso el juez debe pronunciarse dentro de los cinco das. Solamente puede rechazar la peticin si el deudor no es sujeto concursable (segn lo establece el artculo 2) o porque no se cumpliment lo requerido en el mencionado artculo 11. En la resolucin que dicta el juez declarando la apertura del concurso se establecen todas las fechas del proceso y se ordena al deudor la publicacin de edictos, la presentacin de los libros que lleve referidos a su situacin econmica, la inhibicin general para disponer y gravar bienes registrables del deudor y la intimacin al deudor para que deposite judicialmente el importe que el juez estime necesario para abonar los gastos de correspondencia. Tambin se constituye un comit provisorio de acreedores, integrado por los tres acreedores quirografarios de mayor monto, denunciados por el deudor. La presentacin del concurso produce la suspensin de los intereses quirografarios. Una vez designado y aceptado el cargo por parte de ste, el sndico debe enviar a cada acreedor denunciado por el deudor una carta certificada en la cual se le haga conocer la apertura del concurso. Todos los acreedores por causa o ttulo anterior a la presentacin y sus garantes, deben formular al sndico el pedido de verificacin de sus crditos, indicando monto, causa y privilegios. Una vez vencido el perodo de verificacin, el deudor y los acreedores disponen de diez das para revisar los legajos y formular por escrito las impugnaciones y observaciones respecto de las solicitudes formuladas. Vencido el plazo para la formulacin de observaciones, el sndico cuenta con 20 das para redactar el informe sobre cada solicitud de verificacin en

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particular, el que deber ser presentado al juzgado (art.35). Dentro de los 10 das de presentado este informe el juez decidir sobre la procedencia y alcances de las solicitudes formuladas por los acreedores. El sndico debe presentar, treinta das despus de haber entregado el informe individual el informe general en el que se informar la situacin del concursado (art.36). El deudor debe presentar una categorizacin de acreedores, para luego realizar la propuesta de acuerdo preventivo para cada una de las categoras establecidas. Esta categorizacin debe ser aprobada por el juez. Una vez dictada la resolucin de categorizacin, el deudor tiene un plazo para obtener la conformidad de los acreedores. Este plazo era de 30 das y poda ser prorrogado por el juez, sin superar los 60 das, pero con la reforma introducida por la ley 25.563 el plazo se extendi a 180 das. Se debe considerar que esta reforma se encuentra bajo anlisis, siendo una posibilidad muy slida que se restituya el plazo original, lo que ser aplicable para los nuevos concursos. De no obtener el acuerdo en el plazo fijado, el juez debe declarar la quiebra. Para que el acuerdo se homologue se deben obtener las mayoras establecidas en la ley. El acuerdo homologado produce la novacin de las deudas. Si el acuerdo no es cumplido el juez debe declarar la quiebra. Es importante tener presente que el deudor no puede presentar una nueva peticin de concurso preventivo hasta un ao despus de la declaracin judicial de cumplimiento del acuerdo. 5.2. Quiebra La quiebra puede ser solicitada tanto por el acreedor, como por el propio deudor, o puede llegarse a ella indirectamente por el no cumplimiento de un concurso preventivo o la no obtencin del acuerdo de los acreedores. En la quiebra el deudor queda desapoderado de pleno derecho de sus bienes. No puede ejercer los derechos de disposicin ni de administracin. La ley enumera los bienes que no se incluyen en el desapoderamiento, como por ejemplo los derechos no patrimoniales, los bienes inembargables, las indemnizaciones que correspondan al fallido por daos materiales o morales a su persona, entre otros (art. 108). El juez dispone las medidas tendientes a la incautacin de los bienes y papeles del fallido. Estas pueden consistir en la clausura del establecimiento, la entrega directa de los bienes al sndico o la incautacin de los bienes del deudor que se encuentren en poder de terceros. Al igual que en el concurso cada acreedor debe solicitar la verificacin de su crdito.

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La tarea del sndico se ve incrementada en este proceso, ya que debe informar dentro de los 20 das corridos contados a partir de la aceptacin del cargo sobre la posibilidad excepcional de continuar con la explotacin y debe hacerse cargo de la administracin de la empresa hasta que se finalice con la liquidacin de todos los bienes. En pocas palabras, el sndico debe procurar realizar todas las diligencias que le permitan obtener el mayor resultado de los activos del fallido para poder cancelar, segn el orden de privilegios que establece la ley, los crditos verificados. Desde la fecha de quiebra el fallido queda inhabilitado por un ao. Esta inhabilitacin es para el fallido y para los integrantes del rgano de administracin o administradores, de la persona de existencia ideal. La inhabilitacin de la persona jurdica es definitiva, salvo que medie conversin a concurso preventivo o conclusin de la quiebra.

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CAPITULO II
EL TRATAMIENTO DE LOS DIFERENTES IMPUESTOS Y TASAS EN UN CONCURSO PREVENTIVO O QUIEBRA

1. Impuesto al Valor Agregado 1.1.En el concurso preventivo Segn el art. 5 de la ley 23.349 (t.o 1997 y modif.) el hecho imponible del impuesto al valor agregado se perfecciona, para el caso de ventas, en el momento de la entrega del bien, emisin de la factura respectiva, o acto equivalente, el que fuere anterior. En el caso de prestaciones de servicios y de locaciones de obras y servicios (art. 5 inc.b)) se perfecciona el hecho imponible en el momento en que se termina la ejecucin o prestacin o en el de la percepcin total o parcial del precio, el que fuera anterior. Este artculo establece una serie de exenciones que a los fines de este anlisis no son relevantes. Por lo tanto, aunque el acreedor no haya percibido el precio que se pact por una venta o por la prestacin de un servicio o la locacin de una obra o servicio, deber ingresar el correspondiente impuesto en el mes en que se perfeccion la venta. Los acreedores al verificar su crdito deben incluir un monto en concepto de impuesto, quedando a la espera de que el crdito sea declarado verificado. A su vez estn sujetos a posibles quitas y esperas que pueden desvirtuar en forma significativa el importe a recibir. Tal situacin supone una inequidad atentos a que dicho impuesto debi ser depositado por el acreedor en su declaracin jurada del perodo correspondiente segn la fecha de facturacin. En consecuencia el sujeto incidido por el impuesto dej de ser el comprador, ya que la persona que realmente sufre la carga fiscal es el vendedor. Asimismo, existe la posibilidad de que tal impuesto hubiera sido utilizado en su totalidad por el deudor como crdito fiscal, cuando en realidad el verdadero crdito fiscal sera el que resulte de recalcular el impuesto sobre la base del valor cobrado. Esto sera subsanado si el vendedor o prestador de servicios emitiera una nota de crdito por el total de la quita que sufri, aumentando su crdito fiscal y a su vez aumentando el dbito fiscal del deudor. De esta manera solo habra una diferencia temporal, ya que el crdito computado en ms es ingresado a travs del dbito que ocasionara la Nota de Crdito mencionada. Otro aspecto a tener en cuenta con referencia a este impuesto, es la gravabilidad de los intereses que se incluyan en el pedido de verificacin. En

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primer lugar debemos considerar lo que establece al respecto la ley de IVA. En el artculo 3 inc. 21 de la ley bajo anlisis, se gravan todas las locaciones y prestaciones que se realicen sin relacin de dependencia y a ttulo oneroso, por lo que los interese se encuentran alcanzados. Por otra parte en el artculo 10 del D.R.692/98 se establece que los intereses originados en la financiacin o el pago diferido o fuera de trmino, del precio correspondiente a las ventas, obras, locaciones o prestaciones, resultan alcanzados por el impuesto aun cuando las operaciones que dieron lugar a su determinacin se encuentren exentas o no gravadas. En este caso se requiere que se perciban realmente los intereses, por lo que no se deber ingresar el impuesto hasta tanto no se cobre el crdito y los correspondientes intereses. Art. 24 DR IVA En tal sentido, dado el caso de que un acreedor presente un pedido de verificacin en el cual solicite el capital ms un monto cierto en concepto de intereses ms IVA, se deber tener presente que el impuesto est sujeto a una condicin suspensiva ya que no ser exigible por el fisco hasta que no sean percibidos. Para evitar los efectos que derivaran de una sentencia verificatoria que admita el impuesto con carcter comn y / o privilegiado pasando a integrar un capital, es menester graduarlo como condicional, categora establecida en el artculo 220 inc. 1 de la ley 24.522. 1.2. En la quiebra Con respecto a la verificacin de crditos que se establece en el artculo 200 de la ley 24.522, se puede llegar a la misma conclusin planteada en el caso del concurso preventivo: el acreedor deber verificar el monto que se le adeuda, incluyendo el IVA. Cuando la quiebra se declare con continuidad de la explotacin 5, el responsable de la administracin deber efectuar las liquidaciones y presentaciones de las declaraciones juradas correspondientes, depositando consecuentemente los saldos de las mismas en tiempo y forma. En los casos en que no se contine con la explotacin, y existieran bienes, proceder la realizacin de los mismos en los trminos de los artculos 204 a 214 de la ley 24.522, articulado en el cual se contemplan distintas alternativas con relacin a la venta de los mismos. La ley del gravamen al referirse al Objeto, establece en su artculo 2 inciso a) qu se considera venta, por lo que se encuentran gravadas, las subastas judiciales. Desde el punto de vista del sujeto, el artculo 4 de la ley de IVA sostiene que mantendrn la condicin de sujetos pasivos quienes hayan sido declarados en quiebra o concurso civil (...) con relacin a las ventas y subastas

La medida es excepcional y slo procede si de la interrupcin de la explotacin pudiera resultar un dao grave al inters de los acreedores y a la conservacin del patrimonio (art. 189 L.C.Q.). 19

judiciales y a los dems hechos imponibles que se efecten o se generen en ocasin o con motivo de los procesos. Por otra parte, al definir el hecho imponible, se establece que cuando se trate de ventas judiciales por subasta pblica, la transferencia se considerar efectuada en el momento en que quede firme el auto de aprobacin del remate. En consecuencia parecera no existir motivo por el cual no corresponda tributar el impuesto al valor agregado al realizarse los bienes. Pero no hay que dejar de considerar que en la mayora de los casos, la liquidacin de los activos del fallido no llega a satisfacer los crditos originales, por lo que resulta muy difcil el pago del impuesto correspondiente. En muchos casos de venta de cosas muebles por separado, el auto que ordena la venta ha establecido taxativamente que el precio de los bienes sern tales ms IVA. En cambio, en ventas en block de unidades econmicas no se ha hecho referencia alguna sobre la aplicacin del gravamen. Tambin se debe considerar el tratamiento a aplicar a los saldos a favor, tanto tcnicos, como de libre disponibilidad, como asimismo las devoluciones de IVA por exportaciones, en el caso de que existieran al tiempo de la quiebra, los cuales deberan ser susceptibles de compensar con saldos deudores, mediante solicitud fundada por parte de la sindicatura, atentos a que dichos valores formaran parte del patrimonio de la fallida y que representaran un valor a recuperar para la masa. 1.3. Tratamiento del arancel del art. 32 Ley 24.522 El artculo 32 de la ley 24.522 establece en su tercer prrafo un arancel de cincuenta pesos ($50) que debe ser ingresado por cada acreedor al momento de presentar la solicitud de verificacin. Este monto se adiciona al total del crdito. De esta obligacin se excluyen los crditos laborales y aquellos cuyo importe sea menor a mil pesos ($1000). El fin de este arancel es solventar los gastos que demande el proceso de verificacin y confeccin de los informes, quedando el remanente como suma a cuenta de los honorarios del sndico. Si se tiene en cuenta que el I.V.A. grava los servicios en el momento en que se termina la ejecucin o prestacin, o en el de la percepcin total o parcial del precio, el que fuera anterior, y este arancel es un adelanto de honorarios, podra ser exigido el impuesto que estos devengaran. Pero en realidad no pueden ser considerados como adelantos de honorarios hasta tanto no sean regulados por el Juez. Adems constituyen un crdito para el acreedor, lo que demuestra que la voluntad del legislador habra sido que el acreedor est pagando un adelanto para gastos y no un honorario. Mientras que dicho arancel est respaldado por los comprobantes de gastos respectivos, no puede ser considerado como honorario sino que es claramente un anticipo de gastos, por lo que no est alcanzado por el IVA.

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Tambin podra darse el caso de que el total sobrante de los aranceles supere el monto determinado como honorario. En tal supuesto, si se hubiera ingresado el IVA, se habra hecho en exceso. 2. Impuesto a las Ganancias En la normativa que regula el impuesto a las ganancias (ley 20.628 y modif.) se contempla la posibilidad de deducir de las ganancias de tercera categora, tanto los crditos que se consideran incobrables, como una previsin por los mismos. El decreto reglamentario considera como previsiones normales las que se constituyan sobre la base del porcentaje promedio de quebrantos producidos en los tres ltimos ejercicios con relacin al saldo de crditos existentes al inicio de cada uno de los ejercicios mencionados. Los contribuyentes deben imputar los malos crditos del ejercicio a esta previsin, sin perjuicio de su derecho a cargar los resultados del ejercicio con los quebrantos no cubiertos con la previsin realizada. Las sumas que se recuperen debern ser incluidas entre los beneficios impositivos. Para implantar la previsin por malos crditos se debe comunicar a la AFIP previamente. El importe correspondiente a la previsin del primer ao no se afectar al balance impositivo del ejercicio de implantacin, pero ser deducible, en el supuesto de desistirse del sistema, en el ao en que ello ocurra. Cualquiera sea el mtodo que se adopte para el castigo de malos crditos, se debern justificar las deducciones segn los ndices que se establecen en el artculo 136 de decreto reglamentario 1344/98. Entre estos ndices figuran la cesacin de pagos, real o aparente, la homologacin del acuerdo de la junta de acreedores y la declaracin de quiebra. Es importante tener en cuenta que para que la deduccin sea procedente se debe iniciar alguna accin tendiente al cobro de la misma y no debe existir ninguna garanta real que cubra totalmente el crdito. En el caso de la primera categora establecida en la ley de Ganancias, solo podrn deducirse aquellos deudores a los que se les haya iniciado un juicio de desalojo y por los valores no cobrados. Analizando la cuestin desde el punto de vista del deudor, cabe preguntarse si la reduccin que ste obtiene al conseguir la homologacin del acuerdo, debe ser considerada como una ganancia gravada. Para poder definir la cuestin hay que remitirse al concepto de renta gravada que establece la ley del impuesto a las Ganancias. La misma dispone en su primer artculo que todas las ganancias obtenidas por personas de existencia visible o ideal quedan sujetas al gravamen. A continuacin el artculo 2 se establece qu es considerado ganancia. En el apartado uno indica que son ganancias los rendimientos, rentas o enriquecimientos susceptibles de una periodicidad que implique la permanencia

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de la fuente que los produce y su habilitacin. Con la simple lectura de este apartado parecera ser que los beneficios obtenidos por una quita en las deudas preconcursales no estaran encuadrados, por no ser habituales. Pero en el apartado siguiente, la ley establece que los rendimientos, rentas, beneficios o enriquecimientos que cumplan o no las condiciones del apartado anterior, obtenidos por los responsables incluidos en el artculo 69 y todos los que deriven de las dems sociedades o de empresas o explotaciones unipersonales se encuentran gravados. El artculo al que hace referencia este apartado nombra a las sociedades (annimas, de responsabilidad limitada, en comandita por acciones, entre otras), asociaciones y fundaciones, fideicomisos, entes extranjeros y sociedades de economa mixta. Por lo tanto, los beneficios obtenidos en las mencionadas quitas encuadraran en la categora de ganancia gravada en el caso de que el concursado sea una persona incluida en el artculo 69 de la ley de Ganancias o una empresa unipersonal. No es procedente considerar a estas quitas exentas por ser un enriquecimiento a ttulo gratuito, ya que la ley hace una enumeracin taxativa de las exenciones por esa causa, estando solamente exentas por este concepto las donaciones, legados y los beneficios alcanzados por la Ley de Impuesto a los Premios de Determinados Juegos y Concursos Deportivos (inc. u) del art. 20). Por otro lado la ley tambin grava los resultados que provengan de la enajenacin de todo tipo de bien mueble amortizable, cualquiera fuera el sujeto que los obtenga. En consecuencia la liquidacin de una empresa fallida podra generar un impuesto a pagar, si se obtuvieron beneficios. En contrapartida, la deduccin de los gastos que ocasiona todo el proceso, no siempre es admitida. Para que sea procedente es menester que dichos gastos sean necesarios o estn expresamente contemplados por la ley. La ley del impuesto a las ganancias no legisla sobre las empresas en quiebra pero en el decreto reglamentario se considera que las sociedades en liquidacin, mientras no efecten la distribucin final, estn sujetas a las disposiciones de la ley y este reglamento que les alcancen (art.6 DR 1.344/98) Por consiguiente, la empresa fallida debera seguir tributando los mismos impuestos. El artculo 5 del decreto reglamentario mencionado establece que la cesacin de negocios por venta, liquidacin, permuta u otras causas, implica la terminacin del ejercicio fiscal corriente y obliga a presentar una declaracin jurada correspondiente al ejercicio as terminado. Existen discusiones doctrinarias con respecto a si la quiebra implica o no la prdida de la personalidad de la sociedad y si el fallido pierde o no el dominio de sus bienes. Para la AFIP, el fallido cesara en la administracin de sus bienes, por el desapoderamiento, pero esto no significa la prdida del derecho de dominio sobre los mismos. Por lo tanto, como el fallido no pierde el dominio, el auto de quiebra no impide que se siga generando respecto a ese contribuyente los hechos imponibles que tena anteriormente.

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Modernas doctrinas entienden que la quiebra no constituye un sujeto de derecho sino que se trata de un simple proceso de ejecucin colectiva. Ahora bien, considerando que el fallido debe tributar impuesto por el ejercicio de su liquidacin, cabe preguntarse con qu fondos ser cancelado el mismo si es que la liquidacin final del impuesto arroja ganancias. A tal efecto se debe analizar los privilegios que otorga la ley 24.522. En el artculo 240 se establece que los gastos de conservacin y de justicia tienen privilegio sobre el resto de los crditos, salvo aquellos que tengan privilegio especial. Adems sostiene que los pagos de estos crditos debe hacerse cuando resulten exigibles y sin necesidad de verificacin. Pero, es considerado el impuesto a las ganancias un gasto necesario para la conservacin, administracin y liquidacin de los bienes?. En el artculo 264 inc. 7 de la ley 19.551 se aclaraba que son gastos del concurso los impuestos y tasas posteriores a la quiebra que recaigan sobre bienes determinados, por ejemplo el alumbrado, barrido y limpieza, el impuesto inmobiliario, entre otros. Por lo tanto el impuesto a las ganancias, al no recaer sobre un determinado bien, no podra ser considerado como un gasto necesario del concurso. Existe doctrina que interpreta que dicho impuesto debera abonarse con el remanente que pudiera existir, luego de pagarse a los acreedores verificados, como si se tratara de una segunda masa concursal. Analizando el tratamiento que merece el arancel mencionado en el punto anterior (el arancel establecido en el art.32 de la L.C.Q), se podra sostener que en lo referido al Impuesto a las Ganancias, hasta tanto no exista una regulacin firme, los importes sobrantes de dicho arancel constituyen para el sndico un pasivo, por lo que no estaran alcanzados como ganancias hasta tanto se regulen los honorarios. 3. Impuesto a la Ganancia Mnima Presunta Este impuesto est regulado por la ley 25.063. La misma, en su primer artculo, establece que se determinar sobre la base del activo valuado al cierre del ejercicio de acuerdo a las normas del impuesto en cuestin. En el calculo de este impuesto se incluye el total de los crditos que estuvieran en el activo. En el art. 4 inc. c) se permite deducir del total de los crditos los mismos importes que establece la ley de Ganancias. En consecuencia, si el acreedor consider una previsin por el deudor que se present en concurso (o quiebra), dicho crdito no estara alcanzado por este impuesto. En el caso de concursados cuyos ejercicios arrojen prdidas o ganancias inferiores al 1% del activo, este impuesto genera una importante carga ya que si su activo tiene un valor superior a $200.000 ( mnimo no alcanzado) se ver obligado a ingresar el 1% en concepto de Impuesto a la Ganancia Mnima Presunta.

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Analizando una quiebra, al liquidarse el activo no existira base imponible, por lo que no se generara impuesto a pagar. Se debe tener presente que, si en los aos anteriores, el Impuesto a la G.M.P. fue superior al Impuesto a las Ganancias, y este fue ingresado, al calcular el impuesto a las Ganancias que debera abonarse por los resultados obtenidos en la liquidacin de los activos, se podra computar como un pago a cuenta lo ingresado en concepto de Imp. G.M.P. en los cinco aos anteriores. 4. Impuesto sobre los Bienes Personales En el caso de personas fsicas, nuestra legislacin establece un impuesto que grava sus bienes personales. La ley que lo regula es la 23.966. Dentro de los bienes alcanzados, el art. 19 inc. l) menciona que se encuentran alcanzados todos los crditos y sus intereses devengados al cierre del ejercicio. La valuacin de los mismos est especificada en el art. 22 inc. d). No se especifica ninguna deduccin por incobrables, por lo que si el crdito es de un deudor que se present en un proceso concursal, igual estara incluido dentro de la base imponible. Considerando que el concursado o fallido fuera una persona fsica tambin se vera alcanzada por este impuesto siempre que el total de sus bienes sea superior a $102.300 (art. 24). 5. Impuesto sobre los Ingresos Brutos en la Ciudad de Buenos Aires Este impuesto grava (art. 119 de la ley 541 de la Ciudad de Bs. As.) el ejercicio habitual y a ttulo oneroso del comercio, industria, profesin, oficio, negocio, locacin de bienes, obras y servicios, cualquiera sea el resultado obtenido y la naturaleza del sujeto. La ley establece que en general, el impuesto se determina sobre los ingresos devengados en el ejercicio (art. 143). En el artculo 146 establece como excepcin a este principio general, que el impuesto se determinar sobre el total de los ingresos percibidos en el caso de contribuyentes que no tengan obligacin de confeccionar estados contables. Asimismo se establecen presunciones de devengamiento en el artculo 147 de la ley mencionada. Por lo tanto, en el caso de ventas realizadas por contribuyentes obligados a tributar segn lo devengado, el impuesto deber ser ingresado se haya o no percibido. Pero a diferencia del impuesto al valor agregado, este gravamen posibilita la deduccin de los crditos incobrables producidos en el transcurso del perodo fiscal que se liquida que hubieran integrado la base imponible en cualquiera de los perodos no prescriptos (art.164 inc.2)). Entre los ndices que justifican la deduccin se encuentran la cesacin de pagos real y manifiesta, la quiebra y el concurso preventivo.

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Adems se establece que en el caso de un posterior recupero, total o parcial de los crditos deducidos por este concepto, se debe considerar un ingreso gravado imputable al perodo en que el hecho ocurra. En consecuencia, este impuesto no agrava la situacin del acreedor, ya que permite la mencionada deduccin. Con respecto al deudor, las ventas de bienes de uso que se realicen en una posible liquidacin no se encontraran alcanzadas por este impuesto. 6. Tasa de Justicia Las tasas judiciales se encuentran reguladas por la ley 23.898. En su primer artculo esta ley determina que todas las actuaciones judiciales que tramitan ante los tribunales nacionales de la Capital Federal y los tribunales nacionales con asiento en las provincias, estarn sujetas a las tasas que se establecen . En el segundo artculo se refiere a la tasa, disponiendo que a todas las actuaciones susceptibles de apreciacin pecuniaria se les aplicar una tasa del tres por ciento, a no ser que esta ley u otra disposicin legal establezca una solucin especial para el caso. Esta tasa se calcular sobre el valor del objeto litigioso que constituya la pretensin del obligado. La ley bajo anlisis determina que la tasa se reducir en un cincuenta por ciento en determinados supuestos, entre los cuales se encuentran los procesos concursales, incluidos los concursos en caso de liquidacin administrativa. Un ejemplo de disposicin especial es la ltima reforma de la ley de Concursos y Quiebras, que, como se dijo en el Captulo I reduce la tasa de justicia al 0,75 % y al 0,25 % sobre el monto excedente de $ 100.000.000 del pasivo verificado. Se establece que en los juicios en los cuales se reclaman sumas de dinero la base imponible ser el monto de la pretensin al momento del ingreso de la tasa, comprendiendo el capital y, en su caso, las actualizaciones, multas e intereses devengados, que se hubieren reclamado. En el inciso c) del artculo 4 se refiere especficamente al caso de las quiebras y los concursos en caso de liquidacin administrativa, estableciendo que el monto imponible se determinar sobre el importe que arroje la liquidacin de los bienes; y en los concursos preventivos, sobre el importe de todos los crditos verificados, en consecuencia, la misma no debe considerarse sobre el monto de los crditos declarados admisibles. Tampoco est permitido detraer del total de los bienes liquidados los gastos que se originaron en la verificacin. La Tasa ser abonada por el actor, por quien reconviniere, o por quien promueva la actuacin o requiera el servicio de justicia, y en caso de las quiebras o liquidaciones administrativas, se pagar la tasa antes de cualquier pago o distribucin de fondos provenientes de la venta de los bienes. En los concursos preventivos, el pago se efectuar al notificarse el auto de

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homologacin del acuerdo, o la resolucin que declara verificados los crditos con posterioridad, en su caso. El sndico es el encargado de liquidar la tasa de justicia, bajo la supervisin del secretario. Adems debe considerarla al calcular la reserva que se establece en el art. 244 de la L.C.Q. La Tasa debe ser abonada dentro de los cinco das de notificada. Caso contrario se cobrarn multas e intereses. Una vez vencidos los plazos que establece la ley, el secretario librar de oficio el certificado de deuda, el que ser ttulo habilitante para que se proceda a su cobro. Es importante resaltar que no es admisible el pago de la tasa en cuotas, en virtud de la ausencia de previsin sobre tal fraccionamiento en la ley 23.898. Esto era as hasta que entr en vigencia la ley 25.563 analizada en el Captulo I. En la misma se establece que la AFIP deber reglamentar un plan de pago para la Tasa de Justicia de hasta diez aos. La ley hace responsables a los secretarios y prosecretarios del cumplimiento de las obligaciones que emanan de la presente ley. En el caso de las convocatorias simultneas de las sociedades de hecho y de las personas integrantes de stas, al igual que en las de los componentes de un conjunto econmico y, eventualmente de sus garantes en los trminos de la ley 24.522 art. 68, suele ocurrir que el pasivo verificado y declarado admisible sea prcticamente idntico, a raz de la insinuacin de iguales crditos en los diversos procesos concursales. Ello puede dar lugar a que las personas obligadas al pago de la tasa de justicia en los diferentes juicios universales pretendan que la integracin de sta en uno de esos procesos tuviera efecto extensivo respecto de los restantes, en la medida en que los pasivos resulten coincidentes. Ese planteo es inviable, toda vez que el servicio de justicia es prestado por la jurisdiccin en cada uno de los concursos preventivos en forma independiente, tanto se trate del supuesto de agrupamiento econmico como de la hiptesis de una sociedad de hecho. Cuando los juicios no tienen un monto determinado, como suele suceder en los pedidos de quiebra, la ley 23.898 establece en el artculo 6 que se ingrese un monto mnimo de $69.96. El artculo 5 de la ley antes mencionada, considera que este monto se ingresa como pago a cuenta del importe que luego de terminado el proceso ser determinado. Dentro de las exenciones contenidas en el inciso e) del artculo 13 de la ley 23.898, se menciona que estn exentos del pago de la Tasa de Justicia los trabajadores en relacin de dependencia y sus causahabientes, en los juicios originados en la relacin laboral. Pero esta exencin es inaplicable a los pedidos de quiebra an cuando stos se sustenten nicamente en un crdito laboral ya que no se promueve una accin de cobro individual, sino un proceso de naturaleza universal cuyo fundamento es un presunto estado de cesacin de pagos. Los casos en que se concluya la quiebra por avenimiento o por pago total no son contemplados por la ley 23.898 especficamente.

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La Jurisprudencia ha establecido que en los casos de conclusin por avenimiento sin que llegase a concretarse la liquidacin de bienes, la Tasa debera calcularse sobre el pasivo verificado, por ser sta la nica pauta a considerar al efecto. En cambio, en el supuesto que se hubiera vendido parcialmente el activo, existen diversos criterios jurisprudenciales, uno de ellos establece que la base imponible debera formarse con el producido de esa liquidacin y con el importe del pasivo verificado. Otra posibilidad, poco comn, que se puede dar es la conclusin de la quiebra por inexistencia de acreedores. En este caso al no existir pasivo, sera absurdo liquidar los bienes. Por lo tanto, al no concretarse la enajenacin de bienes es imposible calcular la Tasa. Una posibilidad sera aplicar la alcuota legal sobre el valor del activo determinado por el fallido en su presentacin inicial o el calculado por la sindicatura, si es que la quiebra no fue pedida por el propio deudor.

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CAPITULO III
VERIFICACIN DE UN CREDITO DE LA AFIP
1. Introduccin De acuerdo a lo expresado anteriormente el proceso concursal asegura la concurrencia de todos los acreedores sobre la masa concursal estableciendo uno de los fuertes principios de la ley concursal que es la pars condicio creditorum, es decir la igualdad de condiciones frente al concurso, para todos los acreedores por causa anterior a la presentacin, siendo la nica distincin admisible la que emana de la propia caracterstica del crdito (privilegio). Para verificar el crdito por impuestos o provenientes de las contribuciones de la Seguridad Social, el Fisco no esta excluido de la presentacin a verificar el monto del crdito, ya sea en forma tempestiva o tarda, va incidental o que prefiera continuar en sede judicial los juicios de conocimiento en que resultare demandante. A pesar de ello el Fisco suele exigirle a los sndicos que estos aconsejen el crdito en forma oficiosa, aunque no exista para ello ningn supuesto legal que lo legitime. Adems el Fisco impone una carga adicional a la sindicatura que es la presentacin del formulario 735 (establecido por la R.G. 745/99 que ms adelante ser analizada) por el cual se pone en conocimiento del Fisco, a travs de la AFIP, el monto de la deuda que el sndico tiene posibilidad de determinar. Esta nueva obligacin que se le impone al funcionario concursal, tiene la intencin de solucionar el problema que se le plantea en esta situacin a la AFIP para calcular la deuda impositiva, en forma determinada y lquida. 2. Determinacin del crdito por parte de A.F.I.P. La AFIP debe intentar hacer valer sus crditos: insinuando su crdito a travs de la verificacin tempestiva segn artculo 32; y en el caso de que por alguna razn no se realice por esta va tiene la posibilidad de reclamar su crdito abriendo el proceso de determinacin oficiosa con la notificacin a la vista, en el caso de impuestos, y notificando el acta de inspeccin labrada, en el caso de determinacin de deuda por recursos de la seguridad social . 2.1. Verificacin tempestiva segn art. 32 de la Ley 24.522. En este caso el Fisco se presenta a verificar su crdito en igualdad de condiciones junto al resto de la masa de acreedores concursales, y dicho

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crdito estar sometido al anlisis del sndico de acuerdo con lo que establece el art. 35 de la ley y a la sentencia de verificacin del art. 36. de la misma, sometiendo sus crditos a decisin judicial. Desde el punto de vista concursal, la verificacin de crditos es el resultado de una sentencia de conocimiento pleno y por lo tanto tiene efecto de cosa juzgada. A instancias de este art. 32 es que en este aspecto la verificacin constituye por un lado un proceso contradictorio atenuado (fase necesaria), que se realiza en la esfera del sndico constituyendo una verdadera demanda y es a aquel a quien corresponde expedirse sobre la legitimidad de la causa, monto y privilegio; y otra etapa que se lleva a cabo ante el magistrado (fase eventual) de pleno conocimiento claramente contenciosa y por lo tanto dispositiva, dada por el incidente de revisin. 2.2. Determinacin oficiosa con notificacin a la Vista. En este supuesto el Fisco opta por no presentarse a verificar su crdito en forma tempestiva, y lo sigue por la va administrativa. Esto significa que seguir los tramites como lo establece el procedimiento en materia tributaria bajo la determinacin de oficio, con vista al contribuyente. La determinacin de oficio segn la ley N 11.683/98 en su art. 16 establece que: ..." Cuando no se hayan presentado las declaraciones juradas o resulten impugnables las presentadas la AFIP proceder a determinar de oficio la materia imponible o el quebranto impositivo, en su caso y a liquidar el gravamen correspondiente, sea en forma directa, por conocimiento de dicha materia, sea mediante estimacin, si los elementos conocidos solo permiten presumir la existencia y magnitud de aquella". Ante esta situacin la ley establece cules son los recursos que tiene el contribuyente para interponer su descargo y ofrecer las pruebas que hagan a su derecho, deducida la cual el juez administrativo dictar sentencia. La determinacin contendr lo adeudado en concepto de tributo y multas e intereses resarcitorios, cuando corresponda. Lo mismo ocurre en el caso de las contribuciones a la Seguridad Social. las que se determinarn segn el art. 11 de la ley 18.820, art. 11 de la ley 23.659, y la resolucin 79/98. El crdito as determinado, habiendo caducado o encontrndose resueltos los procesos recursivos indicados, queda firme con carcter de cosa juzgada, al menos en instancia administrativa. Excepto que hubiere, ante la inminencia del plazo de vencimiento para la insinuacin tempestiva, hubiera decidido continuar el trmite en sede concursal con lo cual estaramos en lo descrito en el punto anterior. De otra manera, vencidos los plazos deber corresponde la verificacin tarda de sus crditos va incidente y bajo sus costas. De todos modos el crdito por cualquiera de los dos caminos tendr que someterse al arbitrio del juez concursal. 3. La prueba en el mbito del derecho tributario administrativo
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El estado de cesacin de pagos de un concursado o el estado de quiebra hace presuponer que la persona o sociedad ya viene incumpliendo con sus obligaciones comerciales, laborales y no estaran excluidas las obligaciones con el fisco, lo que hace suponer que el contribuyente, concursado o en quiebra no ha presentado las declaraciones juradas o, cumpliendo con la presentacin, no ha podido ingresar los pagos. Nuestro sistema tributario establece que ante la falta de presentacin, o la falta de pago o cuando la misma resultare impugnada, la autoridad administrativa esta facultada para establecerla de oficio mediante dos procedimientos saber: a) estimacin directa, sobre base cierta b) sobre base presunta; 3.1. Estimacin sobre base cierta Se basa en informaciones ciertas, suministradas por el contribuyente, responsable o terceros, obtenidas a travs de una directa accin del ente fiscalizador. En otras palabras la AFIP realiza las tareas que debi realizar el contribuyente. Esta forma de determinacin de las deudas fiscales es la regla en materia de determinacin tributaria y no la excepcin. Con acierto las XV Jornadas Tributarias del Colegio de Graduados en Ciencias Econmicas recomendaron que la estimacin oficiosa sobre base presunta tenga carcter subsidiario frente a manifiestas imposibilidades de determinar sobre base cierta. 3.2. Determinacin sobre base presunta Esta determinacin no se encuentra librada a la discrecionalidad de la administracin sino a la posibilidad de determinacin cierta, por conocimiento de la materia imponible. Para esto tiene que existir un hecho cierto (indicio), que permita arribar a una conclusin (la presuncin), y no a una conjetura partiendo de una presuncin, pues esto constituye un polisilogismo. La aplicacin de presunciones para fijar el quantum de la base imponible marca la procedencia del principio de oficialidad o inquisitivo (respecto del dispositivo que marca el CPCC para procesos ordinarios), extendiendo as el poder del juez no solo a la aplicacin de las leyes sino al alcance material de la causa. En el mbito procesal que nos ocupa, la determinacin de oficio da origen al proceso contencioso tributario, como proceso inquisitivo, con aplicacin de estimaciones presuntas (indicios, presunciones y ficciones legales). La fuente de la prueba debe estar acreditada en las presunciones, y ello implica que el hecho debe estar acreditado para deducir de l, el hecho que da
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nacimiento a la obligacin tributaria. Esto trae aparejado la carga de la prueba por parte del tribunal fiscal. En el caso de onus probandis se favorece a la parte pues no tiene que probar lo que la ley da carcter de plena prueba pero si tendr que probar la existencia del hecho. En cambio en el caso de iuris tantum (diseadas a favor del fisco), la prueba es condicin para su vigencia, y la parte que las niega debe probarlo (en este caso el contribuyente), y el fisco queda liberado de hacerlo. En sntesis las presunciones son medios de prueba indirectos, fijados por ley pero factibles de someterse a prueba en contrario, colocando sobre el contribuyente la ardua tarea de recolectar pruebas contra la autoridad administrativa, quien ya goza de una presuncin de legitimidad. 3.3. Emisin de la boleta de deuda La boleta de deuda constituye en instrumento publico (ajustado a lo dispuesto en el art. 979, inc 2) y 5) del Cdigo Civil), creado unilateralmente por la AFIP, y por ser emitido por autoridad administrativa goza de presuncin de legitimidad y validez. Como esta boleta de deuda constituye un ttulo ejecutivo que servir de base del procedimiento debe cumplir con determinados requisitos, debiendo contener: Lugar y fecha de emisin Nombre del obligado Indicacin precisa del concepto, con especificacin del tributo, ejercicio fiscal al que corresponda, tasa y periodo de inters Individualizacin del expediente, constancias de si la deuda se funda en declaraciones juradas del contribuyente, o si se han cumplido los procedimientos legales para la determinacin de oficio o para la aplicacin de sanciones Nombre y firma del funcionario que emiti el documento y especificacin del cargo que ejerce debidamente autorizado al respecto.

Si no se cumplen los requisitos en la instancia ejecutiva corresponder hacer lugar a la inhabilitacin de titulo, ya que deben extremarse los recaudos por tratarse de un procedimiento de ejecucin fiscal. De no ser as se estaran confrontado normas constitucionales. Tambin es condicin sine qua non que la deuda haya sido notificada en instancia administrativa al presunto obligado, corrindole vista de las

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actuaciones, y confirindole el plazo para que exprese su descargo por escrito y ofrezca las pruebas que hagan a su derecho. Por consiguiente, la boleta de deuda en tanto sea un titulo abstracto, como prueba tributaria cede ante la carga de la prueba en proceso concursal, siendo obligacin del fisco demostrar monto causa y privilegio, exigidas para otorgar legitimidad a la masa pasiva concursal. Es importante tener presente que tanto el certificado de deuda como la resolucin de la AFIP son slo instrumentos ejecutivos insuficientes en el proceso universal, donde el principio rector es la mencin y demostracin de cul es la causa de la obligacin contemplada en el instrumento. El artculo 32 de la ley 24.522 es imperativo en cuanto determina que a los fines verificatorios es necesario que todo acreedor de fecha anterior a la presentacin en concurso preventivo debe indicar la causa de la obligacin. Si una determinacin de deuda fuera impugnada, y a su vez la impugnacin fuera denegada por una resolucin administrativa, y el deudor no iniciar la apelacin ante la Cmara por haberse presentado en concurso (la apelacin importara un depsito a cuenta que violara la igualdad entre los acreedores por causa o ttulo anterior), dicha resolucin no se encuentra firme, y an cuando se considerase que dicha resolucin importa una suerte de sentencia administrativa firme, en ningn caso hara cosa juzgada frente al concurso, que es un tercero. Por lo tanto es posible objetar el crdito que la AFIP presente invocando como causa que esa resolucin que no se encuentra firme. En referencia a este tema en un fallo 6 reciente se estableci que la sola exhibicin de los instrumentos pblicos no conduce mecnicamente a la estimacin de la pretensin verificatoria, mxime si del contenido de los certificados de deuda agregados por el insinuante, nicos disponibles para ponderar la prueba de la causa de la obligacin, no surge una evidencia clara, ni la composicin del crdito que se afirma insatisfecho. Otra posibilidad que se puede plantear es que luego de la homologacin del acuerdo preventivo, la concursada decida allanarse a un incidente de revisin presentado por la AFIP, en el que se reclama el capital privilegiado general y los intereses quirografarios. En ese caso solo deber abonar los intereses de la parte privilegiada de la deuda de la AFIP sin computar el perodo desde la presentacin hasta la homologacin. Por otro lado, los intereses de la parte quirografaria de la deuda, si existen, slo se computarn luego de la presentacin si el acuerdo para quirografarios lo previera. De lo contrario estn extinguidos y no deben ser abonados. Esto es as, debido a que el curso de todos los intereses, incluidos los de los crditos privilegiados, se suspenden el da de la presentacin en concurso y solo renacen, luego de la homologacin, los intereses de los crditos privilegiados. Los intereses de los crditos quirografarios quedan sujetos a lo que se convenga en el acuerdo. 3.4. Fuero de atraccin
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Atraviesa S.A. s/Concurso Preventivo s/Incidente de verificacin por el Gobierno de la Ciudad de Bs.As.- C.N.COM.- SALA D 12/11/2001 32

Es muy probable que al momento de la presentacin en concurso, el deudor tuviera otros juicios en tramite. Esta situacin se vera afectada desde el pedido de concurso preventivo o quiebra ya que la ley establece una radicacin de todos los juicios de contenido patrimonial ante el juez del concurso. Pero se establecen ciertas pautas que ordenan estas acciones. Esto significa el desplazamiento de la autoridad judicial de la cual depende el proceso, que debern declarar de oficio la suspensin del tramite, ante la autoridad del juez del concurso. La eventual prosecucin del juicio que la ley deja en manos de la actora se limita a los procesos de conocimiento (o sea ordinarios y sumarios), pero no rige as en cuanto a los ejecutivos. En casi todos los supuestos el Fisco estara en situacin de verificar; sea esto en cuanto el crdito: a) haya surgido de declaraciones presentadas por el propio contribuyente, b) como consecuencia de una presentacin de oficio ante la determinacin oficiosa no firme, en la que el fisco renunciara al tramite administrativo y se sometiera al juicio concursal Pero el problema se plantea cuando la determinacin de oficio hubiere sido objeto de recurso, de reconsideracin o de apelacin ante el Tribunal Fiscal de la Nacin, o que estuviere en instancia de apelacin ante el Fuero Federal, o tratndose de la seguridad social se hubiere planteado impugnacin ante el fisco, o ante la Cmara Federal de la Seg. Social. Es en este plano en donde se plantean situaciones conflictivas en cuanto a las competencias y el fuero de atraccin, superponindose los poderes y afectndose los principios constitucionales en cuanto al funcionamiento de la justicia frente a los actos administrativos teniendo en cuenta la situacin actual muy particular del pas por la cual las necesidades de atender a los recursos del erario pblico parecen estar en un pi de igualdad o antepuestos a los mismos derechos emanados de la autoridad suprema. El juicio contencioso tributario solo ser tal cuando se sustancie ante el Tribunal de Justicia, pues de lo contrario la resolucin que dicte no sale de la esfera de la administracin. Por consiguiente solo los procesos que se sustancien ante la justicia, frente a la incompetencia sobreviniente, sern atrados al proceso concursal y tramitarn por va incidental conforme las prescripciones en materia de fuero de atraccin.

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CAPITULO IV
VERIFICACIN DE UN CREDITO LABORAL
1. Aspectos generales Tradicionalmente, nuestra legislacin concursal trat con benevolencia a los acreedores de origen laboral, otorgndoles importantes privilegios y tendiendo a favorecer el rpido cobro de sus acreencias. Sin embargo, estas buenas intenciones se tornaron vanas en la mayora de los expedientes judiciales, dado que para reconocer la existencia de crdito el acreedor deba verificar, lo que motiv importantes demoras. En la legislacin vigente se busca agilizar este trmite procesal. La insinuacin del acreedor laboral se puede efectuar de diversas maneras. Puede requerir el pago de su crdito mediante el denominado pronto pago, o proceder a la verificacin como el resto de los acreedores, si es posible a su respecto continuar o iniciar una accin de conocimiento y en determinados supuestos ejercer su accin mediante el proceso laboral. El derecho de pronto pago de los acreedores laborales, es consagrado por la ley en el art. 16 en proteccin de los derechos de los trabajadores de la empresa concursada, teniendo en cuenta la naturaleza alimentaria de sus crditos. En tal sentido se prev un trmite rpido en el cual slo se necesita el dictamen del sndico, sin necesidad de verificacin del crdito ni sentencia en juicio laboral previo. 2. Crditos comprendidos en el pronto pago Los requisitos legales para que sea procedente el pronto pago surgen del art. 16 de la Ley 24.522, en virtud del cual proceder tal derecho en tanto y en cuanto los crditos se encuentren comprendidos entre los que la ley privilegia con esta posibilidad. El pronto pago alcanza las remuneraciones de los trabajadores y cualquier crdito emergente de la relacin laboral que goce del privilegio general y especial. Se incluyen en el pronto pago los siguientes conceptos: 1. Remuneraciones 2. Indemnizaciones por accidentes 3. Indemnizacin sustitutiva de preaviso 4. Integracin del mes de despido

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5. Dems indemnizaciones previstas en los art. 245 a 254 de la ley de Contrato de Trabajo 6. Sueldo anual complementario, por considerarse concepto remunerativo 7. Vacaciones no gozadas y no abonadas conforme el art. 155 de la ley de Contrato de Trabajo. En el caso de las vacaciones no gozadas, esta en discusin su inclusin dentro de estos conceptos privilegiados. 8. Intereses devengados con anterioridad a al apertura del concurso. Se incluyen solo aquello devengados en los dos aos anteriores a la apertura del concurso y hasta el auto de apertura. 3. Procedimiento del pronto pago La ley 24.522 no prev un plazo para que el acreedor laboral pueda efectivizar la peticin del pronto pago. Para que tal derecho sea reconocido el trabajador debe formular la peticin, debida a que la misma no procede de oficio, a travs de la presentacin del escrito judicial pertinente. Este escrito no debe necesariamente cumplir formalidades especiales ni es necesario el patrocinio letrado. Esta peticin debe solicitarse directamente ante el juez, ya que no se ha previsto que dicha presentacin deba realizarse en el domicilio del sndico y el art. 16 de la Ley de Concursos establece que del pedido de pronto pago se dar vista al sndico por diez das. La ley no establece en forma expresa si corresponde dar intervencin al deudor en dicha sustanciacin. Pero en virtud del derecho de defensa en juicio que establece el art. 18 de la Constitucin Nacional, se entiende que la participacin del deudor en tal procedimiento es indiscutible. Adems, tanto en el concurso preventivo como en la quiebra, el deudor est facultado para formular observaciones a los pedidos de verificacin. El artculo 16 de la ley concursal dispone que el sndico slo puede denegar total o parcialmente el pedido de pronto pago mediante resolucin fundada en los siguientes supuestos: a) Cuando se trate de crditos que no surgen de la documentacin legal y contable de empleador. b) Que estuvieran controvertidos antes del requerimiento o peticin del pronto pago o al tiempo de la formulacin de opinin del sndico. c) Cuando existieran sospechas de connivencia dolosa entre el peticionante y el concursado. Estas causales limitan an ms el alcance de este beneficio, ya que no todos los crditos, que conforme a las normas pueden ser beneficiados con el pronto pago, surgen de la documentacin legal y contable.

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Si el pronto pago es rechazado, el trabajador debe verificar su crdito conforme al procedimiento previsto en el art. 32 y siguientes, excepto si su pretensin lo es por un accidente de trabajo y pretende sustentarla en la Legislacin Laboral y no en la Civil, en cuyo caso deber proseguir la pertinente accin laboral, ante los tribunales competentes en dicha materia. Las consecuencias del rechazo del pronto pago son muy negativas para el trabajador. Para el momento en que la resolucin del juez se dicte, es probable que el plazo para presentar los pedidos de verificacin ya hubieran vencido, por lo que el acreedor se ver obligado a presentar un incidente de verificacin tarda abonando tanto las costas del proceso como el patrocinio letrado. 4. Solicitud de verificacin de crditos El acreedor laboral puede optar por verificar su crdito como cualquier otro acreedor. El proceso de concurso preventivo atrae los juicios laborales que se encuentran en trmite, los que se acumulan a los pedidos de verificacin de crditos. Dichos juicios son agregados al proceso de verificacin sin continuar su trmite. Si el juicio se refiere a accidentes de trabajo, el mismo debe continuar en sede laboral. Si en cambio la accin es fundada en normas del Cdigo Civil, no puede continuar su trmite ante el Tribunal Civil y deber remitirse al juez del concurso, como anteriormente se expuso. El acreedor laboral tiene en este caso la posibilidad de optar por continuar el trmite de los procesos de conocimiento hasta el dictado de la sentencia, la que estar a cargo del juez del concurso. Con respecto a la indemnizacin que corresponde por al conclusin de la relacin laboral, el art. 251 de la Ley de Contrato de Trabajo establece que ser el juez de la quiebra el que determine al momento de verificar el crdito, merituando la responsabilidad que le compete al fallido respecto a su situacin falencial. Dicha indemnizacin podr ser determinada segn el art. 245, en los casos de que se considere responsable al fallido por la quiebra, o la del 247 (que es la mitad de la establecida en el mencionado art. 245) cuando no se considere que hubo responsabilidad por parte del deudor. Con relacin a este tema podemos citar lo expuesto por la Cmara Nacional Comercial7: no basta la invocacin de una crisis recesiva general para la procedencia de la indemnizacin reducida del art. 247 de la ley 20.744, pues sta, por su propia notoriedad, aleja el concepto de imprevisibilidad. Tampoco puede invocarse lo inevitable de la misma si el empleador no prob fehacientemente que las causas que dieron lugar al despido se deben a razones de fuerza mayor, debiendo haber acreditado que tom todos los recaudos de sana administracin como fundamento para poder trasladar, en parte, el costo de la crisis al trabajador. Por lo tanto, para que la indemnizacin por conclusin de la relacin laboral sea reducida, el fallido debe
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Gmez, Ramn Alejandro c/empresa central El Rpido S.A.T.A. s/sumario C.N.COM. Sala B 5/11/2001 36

demostrar que lleg a esa situacin por motivos ajenos a sus actos y que adems no lo pudo prevenir obrando como un buen hombre de negocios. 5. Tareas de la sindicatura Segn un trabajo publicado en la revista El Notificador 8 el sndico debe cumplir una serie de tareas tendientes a verificar la procedencia o no de los pedidos de pronto pago. Debera analizar con la mayor premura posible, los registros del deudor a efectos de determinar la existencia de potenciales pedidos de pronto pago laboral, de manera tal que cuando se produzca el primero de ellos, se pueda informar tambin la cantidad aproximada del monto que debera destinarse a este concepto, por la totalidad de acreedores laborales que pueden insinuarse por esta va. La determinacin del valor total al cual podra ascender el conjunto de pedidos potenciales de pronto pago laboral, servir tambin para que cuando existan los fondos para su satisfaccin, se puedan reservar los que correspondan a los pedidos no insinuados o que habindoselos formulado, an no obtuvieron resolucin judicial. Es muy posible que en la contabilidad del deudor no estuvieran registrados algunos crditos, ya sea por las deficiencias contables del deudor o por su actitud volitiva. En tal sentido el sndico deber analizar si el crdito se encuentra controvertido para poder informar al juzgado. Se deber incluir en el anlisis los elementos que permitan determinar en cada caso, su origen, la legitimidad y / o sospecha de connivencia dolosa entre el requirente y el concursado. Por ltimo el sndico deber emplear todos sus conocimientos para determinar la posibilidad de que el pronto pago pueda ser satisfecho prioritariamente con el resultado de la explotacin. El informe del sndico en tal aspecto tiene el carcter de dictamen profesional. Este dictamen debe ser objetivo ya que mientras el rechazo del pronto pago limita al trabajador el acceso al beneficio de la norma, una admisin indebida podra afectar el patrimonio concursal, eximiendo, adems, al acreedor laboral del requisito de verificacin, donde los dems acreedores pueden ejercer control. Para comprobar la procedencia de los importes reclamados el sndico concursal deber desarrollar una labor de auditoria vinculada a cada uno de los pasivos de origen laboral que solicitaron el pronto pago. Adems de la informacin que se obtiene en cumplimiento del art. 11, al presentarse en concurso preventivo, ser necesario que el concursado brinde amplia colaboracin al sndico, en especial facilitando el acceso inmediato e irrestricto a la documentacin y respondiendo en forma inmediata a cualquier tipo de requerimiento que este realizare.
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Barcelo Bovari, Leticia, Adrin Dovigo, Julin Gutirrez Evangelina Ortiz, Mabel Prez y Alejandra Travelli; Rgimen del pronto pago laboral. Procedimientos de Auditoria a aplicar por el sndico. Alternativas para su efectiva cancelacin. El Notificador n 95 2001 pp. 9492-9506 37

En cuanto a los procedimientos de auditoria aplicables para determinar la procedencia de los crditos laborales se pueden mencionar los siguientes: a) Cotejo de la documentacin aportada por el acreedor con la documentacin del ente. b) Comprobaciones matemticas c) Audiencias con administradores y empleados del ente d) Obtencin por escrito de las informaciones y explicaciones solicitadas e) Inspecciones oculares El artculo 16, en cuanto a los motivos que expresa como causales de denegacin, no debe ser interpretado en una forma literal. Esto se debe a que de esa manera sera prcticamente imposible otorgar el beneficio, por ser la mayor parte de estos crditos controvertidos. El empleado cuenta solo con los duplicados de los recibos que el empleador le entrega en el momento de abonarle su remuneracin. Podra ser que el deudor no llevare libros laborales o, si los tuviera, estn desactualizados. En este caso el crdito no debera cuestionarse, salvo que se dude de la autenticidad material de la documentacin aportada por el trabajador. La jurisprudencia ha establecido que se pueden reconocer sueldos o sobre sueldos en negro cuando los hechos demuestren que efectivamente se haban pactado. Al respecto se puede citar el considerando 2 del fallo CNCom., Sala A, 04/12/2001. Santa Mara s/Conc. Prev. s/inc. de verif. por: Koury, Juan A., el que establece: Cierto es que los pagos en negro deben ser fehacientemente probados. Sobre el punto, considera este Tribunal que el verificante ha cumplido con la carga que le impone el CPCC:377. Si bien las declaraciones testimoniales de Rubn Cancinos y Juan Carlos Cancinos deben ser observadas con estrictez por tratarse de ex-dependientes que efectuaran reclamos por similares motivos, ellas deben conjugarse con el valor de la confesin ficta9 de la deudora (...) y el reconocimiento de pagos no registrados respecto del primero en sede laboral.... La ley dispone que el pronto pago sea cancelado prioritariamente con el resultado de la explotacin, es decir por los fondos lquidos que queden luego de cancelar los gastos necesarios para la continuacin de la explotacin. El punto de partida para la determinacin de los resultados, lo constituye: a) Para el concurso preventivo: el estado valorado de activos y pasivos presentado por el obligado en cumplimiento del art. 11
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Segn el art. 417 del CPCC una confesin es ficta cuando el citado no compareciere a declarar dentro de la media hora de la fijara para la audiencia, o si habiendo comparecido rehusare responder o respondiere de una manera evasiva. El juez lo tendr por confeso sobre los hechos personales, teniendo en cuenta las circunstancias de la causa y las dems pruebas producidas. 38

b) Para la quiebra con continuacin de la explotacin: el activo debera ser el que corresponde al inventario que deber realizarse dentro de los 30 das de la sentencia c) En caso de conversin de la quiebra en concurso preventivo: tambin se cuenta con la informacin que el deudor debe brindar en cumplimiento de los requisitos formales. Los momentos siguientes a este instante inicial, con relacin a los cuales deber determinarse el resultado, debern ser fijados por el juez. Segn sea un concurso o una quiebra, el obligado a informar el resultado puede ser el deudor (en el caso del concurso, ya que no ha sido desapoderado y contina en la administracin de sus bienes) o el sndico en los casos de quiebra con continuacin de la explotacin (ya que el fallido fue desapoderado). Para que el pronto pago sea procedente es necesario que los fondos con que se va a satisfacer existan efectivamente, debiendo la resolucin judicial contener la orden de pago con imputacin a fondos determinados. Si tales fondos no existen corresponde que el juez dicte una resolucin denegatoria del pronto pago, resolucin que no produce en este caso, efecto de cosa juzgada, ya que cuando existan fondos disponibles, el juez puede ordenar su afectacin para el pago de los crditos. En la liquidacin que se realiza en los casos de quiebra, el sndico debe practicar la necesaria reserva antes de proceder a la cancelacin del pronto pago. De no ser as, estara poniendo en riesgo su propio honorario. En atencin a esto deberan arbitrarse los medios para que sobre la base de los primeros elementos informativos, se pueda determinar previamente si los activos del deudor resultan suficientes para satisfacer ntegramente los pasivo, considerando para ello los privilegios que establece la ley. Si los activos no fueran suficientes, se debe considerar la posibilidad de atender a los pedidos de pronto pago en proporcin a lo que en definitiva recibirn esta clase de acreedores. 6. Privilegios reconocidos por la ley concursal a los crditos laborales La ley establece en el art. 239 que existiendo concurso preventivo, slo gozarn de privilegio los crditos enumerados en el Captulo I del Ttulo IV. Los crditos privilegiados en el concurso preventivo mantienen su graduacin en la quiebra. Tambin existe la posibilidad de renunciar al privilegio. En el caso de que el privilegio provenga de la relacin laboral, la renuncia debe ser ratificada en audiencia ante el juez del concurso, con citacin a la asociacin gremial legitimada. Si el trabajador no estuviera comprendido en un rgimen de convenio colectivo, no es necesaria la citacin a la asociacin gremial. La renuncia del privilegio no puede ser inferior al veinte por ciento del crdito, y los acreedores laborales que hubieran renunciado a su privilegio se incorporarn a
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la categora de quirografarios laborales por el monto del crdito a cuyo privilegio hubieran renunciado. El privilegio renunciado renace para aquellos acreedores laborales que hubieran votado favorablemente el acuerdo en los casos de quiebra posterior con origen en la falta de existencia de acuerdo preventivo, o en el caso de no homologarse el acuerdo. El art. 241 establece que tienen privilegio especial las remuneraciones debidas al trabajador por seis meses y los montos provenientes de indemnizaciones de accidentes del trabajo, antigedad o despido, falta de preaviso y fondo de desempleo. El asiento del privilegio recae sobre las mercaderas, materias primas y maquinarias que, siendo de propiedad del concursado, se encuentran en el establecimiento donde haya prestado sus servicios o que sirvan para su explotacin. El privilegio general es establecido en el art. 246. Se benefician con este privilegio las remuneraciones y subsidios familiares debidos al trabajador por seis meses y los provenientes por indemnizaciones por accidentes de trabajo, por antigedad o despido y por falta de preaviso, vacaciones y sueldo anual complementario, los importes por fondos de desempleo y cualquier otro derivado de la relacin laboral. No se ha especificado en la norma legal cual es el tratamiento que se debe aplicar a los trabajadores remunerados tambin o exclusivamente con comisiones, porcentajes, habilitaciones, participaciones o gratificaciones, cuya liquidacin debe efectuarse a fin de cada ejercicio econmico financiero o en plazos que excedan los seis meses. Segn el Dr. Fassi 10: hay que extender el privilegio al porcentaje que sobre el monto total corresponde matemticamente a un perodo de seis meses, a no ser que se pueda determinar la remuneracin propia de tal perodo. Estos acreedores cobran sobre el producido de la venta de los bienes del deudor, una vez deducidas las sumas para el pago de los crditos por reserva de gastos, los crditos con privilegio especial y los crditos por gastos de conservacin y justicia. No concurren con el resto de los acreedores con privilegio general sino que cobran primero y, de no alcanzar, cobrarn a prorrata. En oportunidad de regular la continuacin de las relaciones laborales luego de declarada la quiebra, los crditos por sueldos, jornales y dems retribuciones que en lo futuro se devenguen con motivo del contrato de trabajo son considerados gastos del juicio, adquiriendo la preferencia del art. 240. Esto significa que no necesitan siquiera pedir verificacin por esos crditos posteriores ni le son aplicables los plazos de pago de la quiebra; recibirn su salario en los plazos previstos por la ley laboral y contemplando todos los accesorios que se hubieran devengado.

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Fassi, Santiago C. y Gebhardt Marcelo, Concursos y Quiebras, 7 ed. (Ed. Astrea, 2000), p.483. 40

CAPITULO VI
RESPONSABILIDADES DEL SINDICO
1. Introduccin En el concurso preventivo, por no estar el deudor desapoderado, el sndico solo debe realizar los informes que le exige la ley, verificar el cumplimiento del pago de las cuotas concursales y autorizar los actos que sean requeridos, segn se establece en el art. 16 L.C.Q. En cambio en la quiebra, el sndico es responsable no solo de la confeccin de los informes, sino tambin de la administracin y liquidacin de los bienes del fallido. La ley establece que el fallido queda desapoderado de pleno derecho de sus bienes existentes a la fecha de la declaracin de la quiebra, impidiendo dicho desapoderamiento el ejercicio de los derechos de disposicin y administracin. Una vez dictada la sentencia de la declaracin de quiebra se procede a la incautacin de los bienes y papeles del fallido, los que le son entregados previo inventario. Aquellos bienes que sean imprescindibles para la subsistencia del fallido y su familia deben ser entregados al deudor bajo recibo, previo inventario de los mismos. A partir de la citada incautacin, el sndico es responsable, sobre los tributos, sobre los bienes a su cargo, y en el caso de continuacin empresaria de los aportes y contribuciones a los distintos organismos de la Seguridad Social. El sndico reviste fundamentalmente la condicin de funcionario pblico que obra en inters de la justicia, por lo que en ocasiones puede realizar actos contrarios a los intereses del deudor y / o del acreedor. Los lmites de su funcin estn dados por la ley concursal, en especial en el art. 252, en el que se determina la indelegabilidad de la funcin, debe actuar personalmente, sin perjuicio del desempeo de los empleados. Otro de los lmites est dado en el art. 255, el que determina que no puede renunciar a las designaciones que le correspondan, salvo que exista causa justificada para ello. La renuncia comprende la totalidad de las sindicaturas en que el funcionario acte y debe ser juzgada por la Cmara de Apelaciones con criterio restrictivo. El renunciante debe seguir en sus funciones hasta la aceptacin del cargo por el reemplazante.

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La legislacin en general y en particular, la Ley concursal, la Ley 11.683 y la Ley Penal Tributaria (23.771), dividen la responsabilidad del sndico en las siguientes categoras: 1. Negligencia 2. Fraude 3. Dolo 2. Responsabilidades establecidas en la Ley 24.522 La Ley 24.522 establece en el art. 255 tercer prrafo, que son causales de remocin del sndico la negligencia, falta grave o mal desempeo de sus funciones. Se entiende por negligencia el omitir hacer aquello a lo cual se estaba obligado, por la ley o por el juez en las modalidades de tiempo, modo y lugar en que deba efectuarse. Vale decir, se trata de una conducta omisiva, morosa, de abandono y dejadez en atencin a deberes judiciales, administrativos, de informacin, etc.11. El sndico debe actuar sin retacear esfuerzos, no debe dejar requerimientos sin contestar, ni hacer remisiones a otros incidentes sobre los que ya hubiera opinado. La conducta del sndico se analiza siempre en forma global, se deben considerar las actuaciones anteriores en funciones similares. El mal desempeo est referido al hacer de un modo inadecuado. Se incurre en esta causal de remocin cuando no se acta dentro de los trminos judiciales, que son perentorios. Con respecto a la falta grave, esta puede consistir en un hacer como en un no hacer. Esta falta no depende exclusivamente de la carencia de idoneidad, sino de una conducta susceptible de producir perjuicio. Las causales definidas anteriormente, no son compartimientos estancos, sino que constituyen solamente parmetros dentro de los cuales el juez debe considerar si se est en presencia de una infraccin de tal naturaleza que amerite la aplicacin de una sancin. En lo que respecta al procedimiento para la aplicacin de esta sancin, el pedido de remocin puede ser promovido por todo interesado, en cuyo caso puede dar lugar a un incidente encuadrado en las disposiciones del art. 280 y subsiguientes, que le permita al sndico ejercer debidamente su derecho de defensa. Tambin podr ser declarada de oficio por el juez, en cuyo caso, segn las circunstancias, el sndico podr haber sido previamente objeto de intimacin a cumplir un acto o rectificar aquel acto mal ejecutado o, en su caso, haber sido intimado a brindar las explicaciones que se vinculen con su conducta negligente. La resolucin que disponga la remocin es apelable.

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Segal, Sanciones aplicaciones y responsabilidad del sndico en la ley concursal , LL, 150-851. 42

Adems de la remocin del cargo en todos los concursos en que intervenga el sndico, la ley establece como sanciones la inhabilitacin para ejercer el cargo en el futuro durante el trmino de cuatro a diez aos, contados desde la resolucin de remocin, pudiendo graduarse estos topes por el juez interviniente, mediante resolucin fundada. El juez, asimismo, tiene la facultad de adicionar a la inhabilitacin una sancin referida a los honorarios: puede reducir los honorarios que debe cobrar el sndico por su actuacin profesional entre un treinta y un cincuenta por ciento, lmites que pueden ser dejados de lado, si se detectare el dolo del funcionario en la generacin de la causal de remocin. En lo referido a la inhabilitacin cuando la sancin debe ser aplicada a un estudio, existen doctrinas12 que estima razonable interpretar que la inhabilitacin debe alcanzar al estudio como tal y a quienes se inscribieron como formando parte de aquel. En el caso contrario sera muy fcil burlar la inhabilitacin a travs de la disolucin del estudio y separacin de sus miembros para conformar otros estudios. Tambin existe la posibilidad de aplicar un apercibimiento o una multa equivalente a la remuneracin mensual de un juez de primera instancia. En lo referido al apercibimiento (que es la ms leve de las sanciones que prev la ley) y a la multa, se aplican las mismas reglas procesales antes mencionadas, incluso su apelabilidad por ante la Cmara. 3. Responsabilidades establecidas en la Ley 11.683 3.1. La Resolucin General 745/99 Antes de analizar las obligaciones y responsabilidades que impone la ley de Procedimiento Tributario, se debe hacer referencia a las nuevas obligaciones impuestas al sindico por la AFIP. El 20 de diciembre de 1999 fue publicada la Resolucin General de la AFIP nmero 745/99. La misma establece obligaciones para el sindico. La primer obligacin que establece es la de requerir dentro de los diez das hbiles de haber aceptado el cargo, las constancias de las deudas que mantiene el fallido o concursado por los tributos y gravmenes que le corresponda abonar a dicho ente recaudador. Para cumplimentar dicho trmite, deber completar el formulario de declaracin jurada N 735 con los datos del contribuyente y del Juzgado y Secretara donde se tramita la causa. No resulta razonable para la AFIP que la tarea de recopilacin de la informacin complementaria del formulario 735 se le endose al sndico y bajo apercibimiento de severas sanciones, toda vez que hubiere resultado ms equitativo que la presentacin de aquellas se exigiera a los propios contribuyentes. En el artculo 3 de dicha resolucin se exige del sndico que colabore con los funcionarios autorizados y que realice todas las gestiones necesarias
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Baglieto, Sebastin J y Enrique E. Milone Sindicatura Concursal: acciones, deberes y responsabilidades, LL. 1999 B pp. 1210-1219 43

para la determinacin y ulterior ingreso de los tributos adeudados por los responsables. Otra medida tomada en la resolucin fue la de incorporar en los edictos judiciales que anuncian la apertura del concurso o la declaracin de quiebra, la C.U.I.T. del contribuyente, o en su defecto el tipo y nmero de documento de identidad. La razn de esta exigencia est expuesta en los considerandos de la resolucin. En ellos se seala que al no contar con este dato se debe buscar informacin complementaria en los juzgados, incrementndose las tareas que padecen las respectivas mesas de entradas. Con respecto a la informacin que se le requiere al funcionario concursal, el Dr. DAngelo 13 advierte 3 seria omisiones: a) La fecha que eventualmente hubiera dispuesto el Tribunal en oportunidad de dictar el auto de apertura, para presentar ante el sndico las contestaciones de las impugnaciones y observaciones. b) Las precisiones relativas a la fecha del dictado de la Resolucin verificatoria prevista por el art. 36, para determinar con absoluta precisin el plazo en el que podr plantearse la revisin de la resolucin judicial que eventualmente hubiere declarado parcial o totalmente inadmisible el crdito o privilegio. c) Las eventuales modificaciones de las fechas procesalmente puntuales El art. 5 prescribe que la falta de cumplimiento de las obligaciones que se establecen sern pasibles de las sanciones previstas en el art. 39 de la Ley 11.683 y, en su caso, de la responsabilidad solidaria establecida en el art. 8 inc. b) de la misma ley. Esta resolucin es totalmente inconstitucional, en primer lugar por lesionar normas de rango superior como son la Ley Concursal y la Ley Penal Tributaria, en segundo lugar por imponer obligaciones tributarias por va de una resolucin general violando el principio de reserva de ley que establece la Constitucin Nacional14. No es procedente la sancin al sndico por no haber cumplido con los deberes formales que le impone la resolucin en cuestin siempre que haya diligenciado la carta informativa que establece la ley concursal en su art. 29. 3.2. Los art. 6, 7 y 8 de la ley 11.683 El principio general es que el sndico es responsable del pago de la obligacin de la fallida, pero respondiendo con los bienes que administra, en cierta manera el dbito sigue estando en cabeza de la fallida pero es el sndico el encargado de ingresarlo. En caso de que el activo realizable de la fallida no
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DAngelo Armando M., Sindico concursal: responsabilidades fiscales. Nuevas formalidades a su cargo, Doc. Societaria, Ed. Errepar n 150 pp. 959-978 14 Miani, Gastn Armando, Responsabilidad Tributaria del Sindico en los concursos y en las quiebras, Tcnica Impositiva n 109 11/2000 pp. 67-73 44

alcance para satisfacer el monto total de la obligacin adeudada, el patrimonio del sndico no puede ser afectado a dicha acreencia. En cambio, si el sndico hubiera incurrido en una omisin u accin que perjudique la recaudacin fiscal, por ejemplo: no requerir las constancias de deuda para que la AFIP tenga oportunidad de presentarse a verificar, o en el caso de continuacin de la explotacin, no gestionar los medios necesarios para determinar e ingresar el tributo correspondiente, en estos casos, su patrimonio puede verse afectado, atento a que la ley lo castiga con una responsabilidad subsidiaria y solidaria. Es subsidiaria en el caso del art. 8 inc. a), es decir cuando el deudor no hubiere ingresado el tributo oportunamente y no cumplen con la intimacin administrativa de pago. Esta responsabilidad no existe si el sndico demuestra que el deudor lo ha colocado en la imposibilidad de cumplir correcta y oportunamente con sus deberes. Un ejemplo de esto sera que el deudor no le entregar la documentacin necesaria para determinar el quantum de la obligacin. La responsabilidad es solidaria en el supuesto establecido en el inc. b) del artculo mencionado en el anterior prrafo, ya que el Fisco puede reclamarle al concursado o al sndico indistintamente, sin perjuicio del derecho de reembolso de este ltimo. En este inciso no solo se hace responsable al sndico por la falta de ingreso del tributo, sino tambin cuando no hubiera requerido de la AFIP las constancias de las respectivas deudas con una anticipacin de quince das al vencimiento del plazo para la verificacin de crditos. El sndico, en los casos de aplicacin de las normas de procedimiento impositivo, al ser responsable del pago del tributo y accesorios por el contribuyente lo ser como responsable por deuda ajena, pero no como responsable por ttulo pblico (art.6 ley 11.683). El decreto reglamentario de esta ley ampla la responsabilidad al establecer en el art. 23 que no solo estn obligados a pagar la deuda impositiva ajena sino que debern presentar las declaraciones juradas que consignen la materia imponible y el impuesto correspondiente. Siempre se debe tener presente la limitacin de responsabilidad que se establece en el artculo 8, en cuanto se pueda demostrar que el representado ha imposibilitado la tarea. En consecuencia, segn sea la etapa del proceso, podemos determinar que el sndico tendr las siguientes obligaciones: a) Obligaciones devengadas con anterioridad al auto de quiebra I.Vencidas con anterioridad al auto de quiebra La responsabilidad tributaria le compete al fallido conforme lo establece el art. 5 de la ley 11.683 y el 23 del D.R. Existiendo adems la posibilidad de que le sean aplicadas las sanciones de los art. 38, 39, 40, 45, 46 y 48.

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En cuanto a la obligatoriedad de la demanda de verificacin la ley concursal establece en el art. 32 que todos los acreedores por causa o ttulo anterior a la presentacin y sus garantes, deben formular al sndico el pedido de verificacin de sus crditos, indicando monto, causa y privilegio. En consecuencia la responsabilidad de la verificacin le compete a la AFIP, aunque el sndico tiene la nueva obligacin de informar el inicio de un proceso concursal o falencial, enviando el formulario 735 que establece la R.G. 745/99. II.Vencidas con posterioridad al auto de quiebra La responsabilidad tributaria le compete al sndico. Para la confeccin de las declaraciones juradas puede solicitar ayuda al fallido. As mismo el sndico puede solicitar que las mismas sean determinadas de oficio pudiendo ser tanto sobre base cierta o sobre base presunta, dependiendo de la documentacin con la que se cuenta. b) Deudas devengadas con posterioridad al auto de quiebra I.Con continuacin de la explotacin Como se analiz anteriormente, el sndico es responsable por deuda ajena, por lo que deber procurar todas las medidas tendientes a determinar y abonar las deudas impositivas. II.Sin continuacin de la explotacin Aquellos impuestos y tasas que se aplican particularmente a determinados bienes tienen, segn el art. 241 de la L.C.Q., privilegio especial, por lo que sern cancelados con el producido de la liquidacin de los bienes asiento del privilegio. Antes de cancelar los crditos con privilegio especial, el sndico debe realizar una reserva para gastos del concurso. 4. Responsabilidades penales 4.1. Normas generales La reforma introducida en la normativa concursal en 1995 ha dejado sin efecto el tradicional instituto de la calificacin de conducta. Segn el art. 239 de la ley 19.551, la conducta del sndico concursal era calificada como fraudulenta cuando participara, realizare o silenciare indebidamente alguno de los actos fraudulentos previsto en el artculo 235, o cuando fuere condenado por delitos cometidos en ejercicio o con motivo de su funcin. En tales casos se le aplicaban las disposiciones de los artculos 245 (inhabilitacin), 279, segunda parte (remocin), deba reparar los daos que se
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determinaran por va incidental, y sin perjuicio de las sanciones que pudieren corresponderle. La derogacin de esta norma deja el punto sometido a las normas comunes, tanto de derecho concursal como las de responsabilidad civil y de carcter penal que resulten aplicables con motivo del ejercicio irregular de sus funciones. La responsabilidad en materia penal se funda en dos presupuestos subjetivos: la imputabilidad (la aptitud para delinquir) y la culpabilidad (poner en ejercicio dicha aptitud). La culpabilidad supone una conducta culpable o dolosa frente a un hecho concreto, de modo que la autora legal debe medirse en funcin de la figura penal de que se trate, pues la mayora de los delitos contra la propiedad (salvo la quiebra culposa del art. 177, Cdigo Procesal), slo son punibles a ttulo de dolo, y no frente a una conducta culpable. Nuestro sistema penal no permite la aplicacin de normas represivas por analoga, de modo que si las conductas no estn previstas taxativamente y descriptas con precisin en un tipo penal no podrn ser incriminadas. Los procesos penales, como regla general, se inician por denuncia, por querella, de oficio, o por prevencin. Los delitos contra la propiedad son todos de accin pblica, pero en la prctica, salvo los que van acompaados de hechos notorios de violencia, se desarrollan como de instancia privada. Los funcionarios pblicos tienen la obligacin de denunciar los delitos perseguibles de oficio, si es que toman conocimiento de ellos en ejercicio de sus funciones. La violacin de este deber lo hara incurrir en el delito de omisin de denuncia previsto en el artculo 277, inc. 1) del Cdigo Penal. Se puede entender que el sndico cumple acabadamente con su deber cuando pone los hechos dudosos en conocimiento del juez concursal, y es en todo caso a este magistrado a quien incumbe formular la denuncia pertinente. 15 Otro delito penado por el Cdigo Penal, en lo referente a los funcionarios pblicos, es el establecido en el art. 249. ste se refiere a los funcionarios que ilegalmente omitieren, rehusaren hacer o retardaren algn acto de su oficio. La pena impuesta es la de multa e inhabilitacin especial. Para que se configure este delito se requiere una conducta maliciosamente encaminada a la obstruccin del proceso. 4.2. La Ley Penal Tributaria Las responsabilidades que establece esta ley Penal Tributaria, son aplicables al sndico especialmente en los casos de continuacin de la explotacin, en lo referente a la evasin de tributos nacionales o de la seguridad social, siempre que se superen las condiciones objetivas de punibilidad establecidas en la norma.

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Favier-Dubois, Eduardo M., Las derivaciones penales del concurso y el desempeo de la sindicatura, Doctrina Societaria Ed. Errepar, N 146 1/2000 pp 565-574 47

Para la aplicacin de la Ley Penal Tributaria es necesaria que exista culpabilidad, como anteriormente se mencion. Debe realizar una maniobra capaz de provocar error o engao en el organismo recaudador, a travs del conocimiento e intencionalidad del sujeto de cometer determinado delito por medio de maniobras o ardides. Pese a tratarse de delitos especiales, es de aplicacin el art. 4 del Cdigo Penal, que dice: las disposiciones generales del presente cdigo se aplicarn a todos los delitos previstos por leyes especiales, en cuanto estas no dispusieran lo contrario. Ello lleva a considerar que el rgimen penal tributario no puede ser analizado en forma aislada, pues rigen al respecto las nociones de accin, antijuricidad, tipicidad, culpabilidad y punibilidad del Cdigo Penal, juntamente con figuras de autora, participacin criminal, tentativa, concurso de delitos y encubrimiento. Son aplicables al sndico las disposiciones establecidas en los art. 13 y 15. El primero mencionado se refiere a que se aumentarn las penas en un tercio del mnimo y del mximo, para el funcionario pblico que, en ejercicio de sus funciones, tomase parte de los delitos previstos en esta ley. Adems se le impone la inhabilitacin perpetua para desempearse en la funcin pblica. Por otra parte, el art. 15 sanciona con la inhabilitacin profesional por el doble de tiempo de la condena, al que a sabiendas, dictaminare, informare, diere fe, autorizare o certificare actos jurdicos, balances, estados contables o documentacin para facilitar la comisin de los delitos previstos en esta ley. Esta sancin es complementaria de las penas que le correspondan por su participacin criminal en el hecho. La responsabilidad genrica que compete al sndico concursal, tanto en concurso preventivo como en quiebra, es la de denunciar los delitos contemplados en la ley 24.769, ya sea que hubieran ocurrido antes de la apertura del proceso concursal como los que acontezcan en el concurso preventivo o quiebra El sndico se halla en condiciones de saber si el concursado o fallido ha tomado previo conocimiento de la iniciacin de un procedimiento administrativo o judicial tendiente a la determinacin o cobro de obligaciones tributarias o de aportes y contribuciones de la seguridad social; y si en consecuencia a esta informacin ha provocado la insolvencia patrimonial con el objeto de imposibilitar el cobro de dichos tributos. En este caso se estara configurando el delito de insolvencia fiscal fraudulenta penado por el art. 10. Entre los actos que provocan la insolvencia patrimonial se pueden nombrar: distraer, ocultar, disimular o destruir bienes del activo, simular o suponer deudas, contraerlas sin causa, denunciar crditos fraguados o inexistentes, adquirir a nombre de terceras personas bienes o derechos susceptibles de desapoderamiento, y en general actuar en forma dolosa de manera de producir o agravar la insolvencia del deudor. Los actos generadores de la insolvencia efectuados por el deudor, para que sean considerados como el delito de insolvencia fraudulenta debern ser

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posteriores al conocimiento de la iniciacin del procedimiento administrativo o judicial, y efectuados en actitud dolosa con el objeto de imposibilitar el cobro de las obligaciones impositivas y previsionales. De existir esta situacin el sndico debera denunciar el delito . Para cumplir las leyes tanto tributarias como previsionales el sndico debe :
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a) Efectuar las peticiones necesarias para la rpida tramitacin del concurso, y desentraar la verdadera situacin patrimonial del deudor, tambin tiene la obligacin de ajustar toda la situacin del deudor en el mbito fiscal. b) Como administrador de los bienes falenciales a subastar, debe cumplir con el requerimiento sobre dichos bienes, arbitrar los medios necesarios para las compensaciones de saldos acreedores o requerir las acreencias del remanente respectivo o reintegro a favor de la masa acreedora. Asimismo debe cumplir con todos los deberes formales que establece la legislacin fiscal, y desde ya, el deber formal por excelencia es presentar las declaraciones juradas determinativas del impuesto, en la forma y plazo que establezca la AFIP. Dichas declaraciones juradas si bien estn sujetas a la verificacin administrativa, hacen responsable al declarante sndico , tanto por el impuesto resultante como por la inexactitud de los datos que dichas declaraciones contengan, sin que presentaciones posteriores hagan desaparecer dicha responsabilidad.

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Miani, Gastn Armando: Ob. cit. en nota 14 49

CONCLUSIN
La sindicatura concursal es una de las incumbencias del Contador Pblico donde se deben aplicar todos los conocimientos y destrezas adquiridos a lo largo de las distintas asignaturas que componen el plan de estudios de la carrera. Su desarrollo a conciencia demanda no solo una capacitacin especifica y una actualizacin constante dentro del campo contable e impositivo, como tambin en el rea del derecho procesal. En el desarrollo de las tareas de sindicatura tanto en el caso de concursos como de quiebras, el Sndico debe tener especial atencin en detectar, impedir e informar sobre la realizacin o la posible concrecin de maniobras que impliquen una actitud dolosa o fraudulenta, ya que como hemos visto la aceptacin de este cargo, implica la aceptacin de altas responsabilidades tanto dentro del campo patrimonial como del penal llegando hasta la responsabilidad solidaria y subsidiaria del sndico. Esto cobra particular importancia en los concursos preventivos a la hora de la verificacin de crditos por parte de los acreedores, donde es el sndico quien debe recomendar al Juez cuales deben ser verificados, cuales no y en que medida corresponden los privilegios insinuados por los acreedores. Al momento y teniendo en cuenta una disputa que posee una antigedad similar a la ley concursal, no se puede establecer una lnea exacta de divisin desde la cual determinar donde termina la incumbencia natural de los profesionales de la abogaca y donde se inicia la tarea del Contador Publico. Si bien en la ley se establece de manera intrnseca que ambos especialistas deberan trabajar en conjunto, al nombrar a un contador como funcionario del juez, no esta definido exactamente que as deba hacerse en todos los casos. En mi opinin, debido a que esta divisin de tareas es imposible de determinar con certeza y tendiendo a generar un equipo de trabajo donde la interaccin de ambas disciplinas generen la sinergia necesaria en beneficio del proceso y del resultado del mismo para la empresa en problemas, considero conveniente que la reforma que esta prxima a ser tratada por el Parlamento contemple la obligatoriedad de que los estudios integren profesionales abogados en su conformacin, y que los sndicos clase B cuenten con un abogado asociado a efectos de llevar adelante en mejor forma el proceso. Por otra parte, con esta asesora letrada, el sndico ve disminuida la posibilidad de incurrir en faltas a las normas procesales. De la misma, considero oportuno que los abogados cuenten en forma obligatoria con el concurso de un Profesional en Ciencias Econmicas en todos aquellos asuntos donde se requiera una tarea multidisciplinaria. Citamos como ejemplo la sindicatura societaria para las empresas comprendidas dentro del art. 299 de la ley de sociedades comerciales, en donde el sndico puede ser tanto un abogado como un contador, siendo indiscutible que la tarea que se

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debe realizar en este cargo est relacionada mayormente con las incumbencia del Contador Pblico. Tambin es necesario, con el objetivo de hacer ms equitativa y predecible la aplicacin de las normas, que estas no contengan vacos que den origen a la multiplicidad de interpretaciones y posteriores recursos. Tambin es necesario el anlisis de las leyes impositivas en conjunto con las leyes concursales, a efectos que la interaccin de unas con otras no quede totalmente librada a la interpretacin de las mismas, creando incertidumbre no solo para el concursado o fallido, sino para todos los actores que llevan adelante el proceso. En el desarrollo del presente trabajo, tambin se ha podido detectar una suerte de desvinculacin o falta de inters de parte de los organismos de recaudacin respecto de la materia concursal, pese a la cantidad de publicaciones de profesionales que dan sus opiniones a cerca de las carencias que se observan en las normativas. Es reiterado en opinin de diversos profesionales que actan en el medio, a los cuales he entrevistado, las desprolijidades que se observan en el proceso de verificacin de crditos por parte de los organismos recaudadores, cometiendo varias veces los mismos errores, o no contando con la celeridad necesaria en el cumplimiento de los plazos procesales. Adems, como ya se expres, no es una buena solucin para estas inoperancias cargar al sndico con mayores tareas, como por ejemplo la tarea de completar el formulario 735 (obligacin establecida en la R.G. 745). Con una legislacin mas adecuada a las circunstancias reales de la problemtica concursal, y con el auxilio de profesionales que desempeen sus tareas con la especializacin necesaria para entender en la materia, se podra hacer de los procesos concursales, soluciones mas efectivas para las empresas que se encuentran en dificultades financieras. Hoy en da esta posibilidad parece remota, ya que en mi opinin no se legisla en funcin de mejorar las relaciones comerciales, como sera si se previera un proceso aplicable a empresas con dificultades financieras o econmicas pero sin llegar al estado de cesacin de pagos (presupuesto esencial en la normativa vigente). Sino, por el contrario nuestra legislacin es pro-deudor, sin importar el perjuicio que se le ocasiona a los acreedores. Quizs no se puedan conocer cuales son las verdaderas intenciones de los legisladores que los llevan a sancionar reformas tan trascendentales con un sesgo poltico tan marcado, para tres meses mas tarde comenzar a tratar una reforma con objetivos diametralmente opuestos a los aprobados hace tan escaso tiempo. Quizs respondan a intereses polticos o a presiones econmicas muy fuertes. Pero lo que s se puede conocer son las consecuencias que ellas provocan: un deterioro total de la economa argentina y ninguna luz al final del camino.

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BIBLIOGRAFIA
Alegra, Hctor, La emergencia, el Derecho Concursal y otros alcances. La Ley 25.563 Baglietto Sebastin J. Y Enrique E. Milone. Sindicatura concursal: acciones, deberes y responsabilidades, La Ley 1999 B pp1210-1219 Barbieri. Nuevo Rgimen de Concursos y Quiebras. 2 Ed. Editorial Universal Barcelo Bovari, Leticia, Adrin Dovigo, Julin Gutierrez Evangelina Ortiz, Mabel Prez y Alejandra Travelli; Rgimen del pronto pago laboral. Procedimientos de Auditoria a aplicar por el sndico. Alternativas para su efectiva cancelacin. El Notificador n 95 2001 pp. 9492-9506 Bruzzo, Mario. Promulgacin de la Ley 25.563: Aspectos modificatorios de la Ley 24.522 de Concursos y Quiebras, pgina Web Consejo Profesional de Cs.Es. (Marzo, 2002) DAngelo Armando M. Sindico concursal: responsabilidades fiscales. Nuevas formalidades a su cargo. Doctrina Societaria. Ed. Errepar mayo 2000 pp. 959-978 N 150 Dasso, Ariel A. La reforma de la ley de Concursos y quiebras: transitoria y conflictiva Doctrina Societaria y Concursal, Consultas. Ed. Errepar N 168 11/2001 pp. 546-547 Doctrina Societaria y Concursal, Consultas. Ed. Errepar N 171 2/2002 pp. 847-848 Doctrina Societaria y Concursal, Doctrina. Ed. Errepar N 172 3/2002 pp. 909922 Doctrina Societaria y Concursal, Jurisprudencia. Ed. Errepar N 172 3/2002 pp. 944 Fassi, Santiago y Gebhardt, Marcelo. Concursos y Quiebras, 7 ed. Buenos Aires, Astrea, 2000. Favier-Dubois, Eduardo M.. Las derivaciones penales del concurso y el desempeo de la sindicatura, Doctrina Societaria Ed. Errepar, N 146 1/2000 pp 565-574 Feldman, Viviana J., Mara D. Garca, Jos A. Ratto y Vilma Vaello. Tratamiento del Impuesto al Valor Agregado, Impuesto a las Ganancias y Tasa de Justicia en las distintas etapas del proceso liquidatorio y concursal, Universidad, Buenos Aires, F.C.E. Octubre de 2000. Fernandez Gago, Serafn. Responsabilidad tributaria y previsional del Sndico en orden a lo dispuesto en la ley penal tributaria en el concurso y la quiebra, Congreso de Actualizacin del profesional de Cs.Es. 1992 pp. 61-67. Gmez Teresa y Carlos Folco. Cuaderno de derecho Tributario N 1, T. y Ed. Nueva Tcnica. septiembre 1998 Ley 11.683 Ley 20.628 Ley 23.349 Ley 23.898
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Ley 23.966 Ley 24.522 Ley 24.769 Ley 25.063 Ley 25.563 Ley 25.561 Ley 541 (Ciudad de Buenos Aires) Miani, Gastn Armando. Responsabilidad Tributaria del Sndico en los concursos y en las quiebras. Tcnica Impositiva N 109 11/2000 pp 67-73 Prisant, Susana, Liliana E.Chichero, E.H. Kiperman y I.F. Gajst. Los impuestos en las quiebras, IX Ejercicio profesional en el rea Concursal (Congreso Nacional de profesionales de Cs. Es. 1992 pp. 149-161 Rabanal Rubn. Confirman cambios en la ley de Quiebras, Diario mbito financiero del 18 de abril de 2002 p.5 Ravinovich de Landau. Temas impositivos relacionados con los concursos y las quiebras, Congreso de Actualizacin del profesional de Cs. Es. en la Justicia, Noviembre de 1993 pp. 361-367 R.G. 745/99 AFIP Sardegna, Miguel Angel. Ley de Contrato de Trabajo: y sus reformas, 7 Edicin, Ed. Universidad S.R.L. Sheindel Feigenbaum, Rebeca y Armando Stolkiner. La insolvencia fraudulenta en la ley penal tributaria y la responsabilidad del sindico concursal, Congreso Nacional de profesionales de Cs. Es. 1992 pp. 2-11 Suplemento de Concursos y Quiebras, Ed. La Ley 5 de abril de 2002 pp1-19 Ulnik, Juan y Mario Volman. Consideraciones a cerca de los impuestos que puedan gravar el arancel previsto por el art.32 in fine Ley 24.522. VI Congreso ao 1995 pp. 134-136

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