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Tribunal : JUZGADO 1ra INST. EN LO CONTENCIOSO ADM. Y TRIB.

N 2 Numero : EXP 586 /0 Estado: EN DESPACHO Caratula: ASESORIA TUTELAR CONTRA GCBA SOBRE AMPARO (ART. 14 CCABA) Fecha ingreso: 28/12/2000 Datos de la Actuacin Fecha de Firma: 16/07/2002 Tribunal Origen: S02 Firmante: DANIELE, CENTANARO, RUSSO () Extracto: SENTENCIA INTERLOCUTORIA Expte: EXP 586 / 0 ASESORIA TUTELAR CONTRA GCBA SOBRE AMPARO (ART. 14 CCABA), J. 2, S. 4. Buenos Aires, de julio de 2002 Y VISTOS: estos autos para resolver el recurso de apelacin interpuesto por la parte demandada, y CONSIDERANDO: 1. Que la presente accin de amparo fue iniciada el 28 de diciembre de 2000 por el Dr. Gustavo Moreno, en su carcter de Asesor Tutelar, contra el Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires, en representacin del menor Axel Marasco, con el objeto de que se asegure su adecuado tratamiento y control segn la indicacin mdica pertinente, con la intervencin de los representantes necesarios de aqul. El paciente se hallaba internado en el hospital Piero, y el funcionario manifest la urgencia de que fuera trasladado a una institucin que posibilitara una traqueostoma y que contara con una terapia intensiva peditrica. 2. Que el da 29 de diciembre de 2000 el seor juez de grado orden a la empresa de Ambulancias Privadas Argentinas el traslado del nio hacia el Hospital de Pediatra Ricardo Gutirrez. A fs. 28 se inform que el menor haba sido trasladado al hospital Gutirrez en forma previa a la orden dada por el juez de grado. A fs. 34 el Seor Asesor tutelar inform que el Subdirector del Hospital Gutirrez le manifest que el traslado efectuado no era en su criterio adecuado atento a que creaba una falsa expectativa en la familia del paciente, y que el mencionado nosocomio podra haber prestado colaboracin para la realizacin de la traqueostoma en el Hospital Piero. 3. Que a fs. 36 el seor juez de grado impuso a los responsables de coordinacin del SAME con turno en las fechas que indic una multa individual de $150 por no cumplir en el trmino indicado la orden judicial impartida, atento a que se habra incurrido en una demora de 10 horas y no se le haba informado en forma inmediata el traslado efectuado. Asimismo mult con $300 al director del SAME. Acto seguido el juez de grado orden el libramiento de oficios: 1) al Hospital de Agudos Parmenio Piero a fin de que remita la historia clnica del menor; 2) al Director del mencionado nosocomio para que informe detalladamente sobre las gestiones realizadas por aqul a fin de lograr el traslado del paciente a instituciones especializadas, 3) al Hospital de pediatra Garraham a fin de que su Director informe la cantidad de respiradores mecnicos porttiles existentes en su nmina patrimonial, as como su estado y ubicacin detallada. Asimismo solicit informes acerca de la cantidad de ambulancias de traslado de tipo UTI disponibles, estado y ubicacin en los das 28 y 29 del mes; 4) a la Subsecretaria de Servicios de Salud a fin de que informe sobre la disponibilidad de plazas de terapia intensiva neonatolgicas desde el 1 de septiembre hasta esa fecha en los hospitales Gutirrez, Garraham, y Pedro Elizalde. 4. Que el 2 de enero de 2001 el Seor Asesor Tutelar inform al juez de grado que se comunic con la madre del menor quien le inform que la historia clnica no haba sido remitida del Hospital Piero al Gutirrez. Asimismo en tal oportunidad dej expresa constancia de que la seora Marasco lo puso en conocimiento de que el 1 de enero de 2001 fue golpeada por una persona de sexo masculino, quien la amenaz dicindole que su hijo poda ser desconectado del

respirador artificial y que ello era ms fcil en el hospital en que se encontraba. 5. Que a fs. 71/77 el Asesor Tutelar ampli el objeto inicial del amparo. Indic en esa oportunidad que comprob una falta de atencin sanitaria, resalt falencias en cuanto al traslado inicialmente solicitado, falta de colaboracin de los centros hospitalarios, y la falta o demora de envo de la historia clnica del nio al Hospital Gutirrez. En esa oportunidad solicit al juez que adopte las medidas necesarias para brindar seguridad a mi representado, como tambin para proporcionar condiciones dignas a la madre del nio, para que permanezca todo el tiempo durante el cual se prolongue la internacin en el Hospital de Pediatra R. Gutirrez (conf. art. 23 inc. f de la ley 114; y conf. arg. Art. 4 inc. k de lal ey 153) asegurando un debido contacto afectivo madre-hijo. 6. Que al contestar el traslado de la ampliacin reseada la Procuracin General del Gobierno de la Ciudad solicit se declare agotado el objeto de la accin. Seal que atento a que el menor se encontraba internado bajo los cuidados que su cuadro mereca en un Hospital de la Ciudad de Buenos Aires que posea la tecnologa necesaria ante la eventual procedencia de una traqueostoma, deba declararse agotado el objeto del amparo. 7. Que el seor juez de grado rechaz el planteo de la Procuracin con fundamento en que el objeto del amparo exceda las medidas que ya haban sido dispuestas en la causa (fs. 86). 8. Que el da 4 de enero de 2001 compareci ante la Secretara del Juzgado n 2, la madre del menor Axel Marasco, y ratific la presentacin del Asesor Tutelar. 9. Que el 11 de enero de 2001 el a quo orden librar oficios al Secretario de Salud del Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires para que informe las gestiones realizadas por el Hospital de Agudos Parmenio Piero a fin de lograr el traslado de Axel Marasco a instituciones especializadas, la disponibilidad de plazas de terapia intensiva desde el l de septiembre hasta el 29 de diciembre de 2000, en los hospitales Gutirrez y Elizalde en forma detallada, bajo apercibimiento de imponer astreintes. Asimismo orden el libramiento de un oficio al Director del Hospital Garrahan para que informe la disponibilidad de plazas de terapia intensiva neonatologica diaria desde el 1 de septiembre hasta el 29 de diciembre de 2000, bajo apercibimiento de aplicar astreintes de $100 por cada da de demora. 10. Que el 16 de enero de 2001 el magistrado de grado fall haciendo lugar al amparo interpuesto por el Asesor Tutelar en representacin promiscua de Axel Marasco. En tal sentido orden al Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires que diera cumplimiento estricto al marco legal en materia de salud garantizando en forma efectiva, concreta y puntual, la cobertura mdico asistencial requerida por el cuadro clnico del menor. Asimismo orden al Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires que por medio del Hospital de Nios Ricardo Gutirrez informase el diagnstico del nio, la proyeccin de su probable evolucin y la etiologa de la enfermedad en un plazo de cinco das. Impuso las costas a la demandada. El Gobierno de la Ciudad solo apel la imposicin de costas con el fundamento de que la orden de que el menor fuera trasladado haba sido cumplida en forma previa a que se corriera traslado de la demanda en el amparo. La Sala de feria confirm la imposicin de costas decidida por el juez de grado. 11. Que el 16 de febrero de 2001 el Gobierno de la Ciudad adjunt copias de dos informes suscriptos por el Dr. Franciso Olazarri. Uno de ellos del 14 de febrero indicaba claramente que Axel Marasco sufra de un severo compromiso neurolgico cuyo origen estaba tratando se establecerse, presentando un dao cerebral, que al momento impresionaba como irreversible. En esa oportunidad indic que La proyeccin de su probable evolucin es mala ya que no puede realizar por s mismo funciones vitales (respirar, alimentarse) Estamos a la espera de estudios realizados, tal lo informado por nota del 24-1-01 de la cual se acompaa copia, a fin de establecer la etiologa de su padecimiento (fs. 209). El otro, del 24 de enero de 2001 informaba que las causas probables del cuadro podran corresponder a un sndrome

determinado genticamente a una secuela por dao perinatal secundario a una hemorragia cerebral del seno longitudinal, o a una enfermedad metablica. El paciente tiene un mal pronstico neurolgico ya que no puede valerse por s mismo ya con seis meses de vida para realizar funciones vitales como respirar (un respirador respira por l), ni alimentarse (se alimenta a travs de una sonda nasogstrica). Para confirmar esta apreciacin se realizaron potenciales evocados, que es un estudio que objetiva el dao del tronco cerebral y cuyo resultando es que posee una actividad prcticamente nula (fs. 210). El 9 de marzo se recibi en el juzgado un fax remitido por el Dr, Olazarri en el que inform los resultados de distintos estudios. La Angiografa Digital Intracerebral y Extracerebral dio como resultado Hemorragia intraventricular e imgenes compatibles con trombosis arterio cerebral derecha y trombosis de senos durales. El Electroencefalograma evidenci Epilepsia multifocal. Y se seal que El diagnstico de la enfermedad actual ya est hecho, deberemos ver si retrospectivamente cabe la posibilidad de saber porqu hizo la trombosis y hemorragia. Se efectuarn estudios de coagulacin la semana prxima finalizando con ello los estudios en este Hospital tendientes a elucidar etiologa. (fs. 236) 12. Que fue reiteradamente controvertido por el Asesor Tutelar lo relativo al cumplimiento de la sentencia, denunciando retrasos en la entrega de los informes mdicos, adems de considerar a los presentados en la causa como insuficientes. 13. Que el 9 de marzo de 2001 se present la Mirta Marasco, madre del menor, con el patrocinio del Defensor ante los juzgados de primera instancia, solicitando que no fueran aplicadas las recomendaciones del Comit de Biotica con el fin de salvaguardar el derecho a la integridad fsica de su hijo. Relat que tal comit del Hospital Gutirrez haba aconsejado el 14 de febrero de 2001 que en caso de ocurrir compromiso agudo no se realicen maniobras de reanimacin. Tambin es parecer de este Comit no realizar ms esfuerzos teraputicos que los que ayuden al bienestar del paciente. De la copia del informe agregado a fs. 239 se desprende adems que el mentado Comit valor que el paciente no tuvo respiraciones espontneas desde el nacimiento, por lo que la persistencia de la ARM solamente prolonga esta situacin irreversible; lo cual tiene sentido para darle tiempo a la familia para que comprenda y asimile la situacin del menor. Asimismo inform que en cuanto a los estudios complementarios era importante sumar a los ya solicitados slo aquellos que ayuden al asesoramiento gentico de la familia (ver fs. 239). El seor juez de grado resolvi hacer lugar a la cautelar solicitada, ordenando al Director del Hospital Ricardo Gutirrez y al Secretario de Salud que se abstuvieran de cumplir las recomendaciones del Comit de Biotica del Hospital. Asimismo orden al Director del Hospital que le informase en forma inmediata la existencia de cualquier alternativa que implicase la imposibilidad de cumplir la orden judicial impartida. Ante tal requerimiento fue agregada por la demandada un informe suscripto por el Jefe a cargo de la terapia intensiva del Hospital Gutirrez en el que el profesional indic que el mentado informe del comit de biotica no era vinculante y que el nio era atendido por el plantel de la Unidad de Terapia Intensiva con permanente dedicacin. Que la funcin de las salas de cuidados intensivos es dar una atencin integral con el propsito fundamental de sobrellevar la crisis aguda y continuar y prolongar la vida de los pacientes agotando las posibilidades a su alcance (fs. 260). 14. Que a fs. 299/310 obra un nuevo informe mdico suscripto por los Dres Waintein (Jefa de pediatra) y Winter (Jefe de neonatologa) del Hospital Gutirrez. All se efectu un relato detallado de los estudios realizados a los pocos das de nacer en el Hospital Piero. La tomografa axial computarizada de cerebro evidenci focos hemorrgicos mltiples que comprometen los lbulos parietooccipitales y hemisferios cerebelosos bilaterales. La resonancia magntica nuclear Trombosis del seno longitudinal superior

y seno recto, con infartos isqumicos-hemorrgicos bihemisferios a predominio izquierdo. Lesiones isqumicos-hemorrgicos bihemisferios a predominio izquierdo. Lesiones isqumicas en tronco enceflico. Hipoplasia cerebelosa. Leucomalacia periventricular. (fs. 300). En cuanto al diagnostico se inform: 1) PrematurezSndrome de dificultad respiratoria; 2) Hijo de madre diabtica; 3) Sfilis congnita, 4) Hipoglucemia; 5) Ictericia, 6) Hiperventilacin central secundaria, 7) Trombosis de Senos Durales con Lesiones Isquemico-Hemorrgicas Corticales y Subcorticales, 8) Polimalformado (fs. 300(301). En este informe se agrega un comentario final que indica En base al anlisis de lo expuesto, consideramos como muy probable que el terreno propicio que ofrece el hijo de madre diabtica predispone a la aparicin de las complicaciones que present este paciente (Incluida la trombosis). (fs. 302) En copia del informe suscripto por el Dr. Juri se inform que se trata de un paciente altamente complejo el cual nunca podr independizarse de su respirador, situacin que lo hace muy vulnerable a infecciones respiratorias a repeticin. Al hacer mencin a la vulnerabilidad lo hago en relacin a la alteracin a la cual ya fue sometida su va area para poder efectuar el apoyo respiratorio mecnico que este paciente requiere. De igual manera cabe aclarar que el paciente segn muestran los estudios realizados no va a recuperar su visin ni su audicin al igual que se deber mantener su alimentacin a travs de sondas en forma permanente (fs. 304/305). 15. Que el seor juez de grado decidi que los informes mdicos presentados resultaban insuficientes al carecer de fecha y firma en original, adems de calificarlos como de contenido ambiguo. Por ello impuso astreintes al Secretario de Salud (ver fs. 364). 16. Que tal decisin fue revocada por este Tribunal el 21 de junio de 2001. En esa oportunidad se decidi que Tales contradicciones, que escapan a la presente accin de amparo, podrn dar lugar a las sanciones que eventualmente correspondan ms no a la condena en astreintes puesto que el origen de la patologa y sus consecuencias, como se dijo, obedecen a distintos factores que escapan al marco cognitivo y al objeto de esta accin en los trminos en que ha sido planteada y a la luz de las diversas prestaciones de las que es y ha sido beneficiario el menor (fs. 398 vta.). 17. Que el 3 de septiembre de 2001 el seor juez de grado dispuso ordenar una junta mdica que debera proceder a evaluar el estado de salud de Axel Marasco, emitiendo diagnstico sobre su estado. Adems orden que se le informe cual sera el tratamiento adecuado de recuperacin, y en su caso, donde debera realizarse. A tales fines decidi que la junta estuviera conformada por un miembro representante de la Fundacin de lucha contra las enfermedades neurolgicas de la infancia FLENI-, un mdico neurlogo infantil del Hospital Garraham y un representante de la Facultad de Medicina de la Universidad de Buenos Aires con especialidad en neurologa infantil. El 19 de septiembre de 2001 el Dr Massaro, neuropeditra de FLENI y el Dr. Arroyo, neuropediatra del Garraham informaron al juez de grado que el nio deba ser atendido en una institucin de atencin a pacientes peditricos crnicos con facilidades para continuar con la asistencia respiratoria mecnica o que deba continuar en una unidad de cuidados intensivos peditricos tal como en la que se encontraba a ese momento. En cuanto al cuadro del menor indicaron que padece de una encefalopata crnica no evolutiva de origen pre o perinatal, con severo compromiso motor, cognitivo, de la comunicacin, sensorial y epilepsia. El menor requiere asistencia respiratoria mecnica dado que no presenta movimientos respiratorios espontneos y alimentacin por sonda nasogtrica. En base al examen clnico neurolgico de los estudios complementarios que se han realizado hasta la fecha consideramos que su pronstico es reservado e irreversible. El tratamiento del paciente deber contemplar: asistencia respiratorias mecnica, alimentacin enteral, drogas anticonvulsivantes, cuidados kinsicos y todos los cuidados peditricos del paciente

crnico (fs. 487). En la audiencia celebrada el 1 de octubre de 2001 el seor juez de grado intim al GCBA para que dentro de tres das comunicase cules eran las instituciones bajo su dependencia que pudieran brindar la cobertura referida en la primera parte del ltimo prrafo del informe de fs. 487 (institucin de atencin de pacientes peditricos crnicos con facilidades para ARM). Asimismo decidi que la Procuracin deba comunicarle al Director del Hospital Gutirrez que instruyera al Jefe de la terapia intensiva para que al momento de considerar mdicamente aconsejable la externacin de Axel Marasco ello fuera comunicado inmediatamente al tribunal. 18. Que a fs. 494/495 la Seora Marasco, con el patrocinio del Defensor Oficial, doctor Fernando Lodeiro, se present ante el juez de grado y solicit que se ordenase al Hospital Gutirrez que le informase diariamente el estado de salud de su hijo por escrito y en trminos accesibles a su comprensin. El 2 de octubre el juez de grado hizo lugar a tal peticin. 19. Que el 3 de octubre de 2001 el Director General de Atencin de la Salud, Dr. Alfredo Vidal, inform al juez de grado que el Gobierno de la Ciudad no posea otras instituciones que pudieran brindar ARM a pacientes peditricos crnicos, que no fueran las Unidades de Terapia Intensiva Peditricas de los Hospitales propios (fs. 504). 20. Que el 19 de noviembre de 2001 el juez de grado orden al Gobierno de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires que, previa verificacin de las condiciones mdicas que as lo aconsejasen as como actualizacin fehaciente del consentimiento informado de la madre del menor, procediera a trasladar a Axel Marasco del Hospital Gutirrez al Centro Mdico de Recuperacin y Rehabilitacin ALCLA. Inform a la demandada que atento a lo que dispone el artculo 183, 2 prrafo del CCAyT podra proponer la sustitucin de lo ordenado por prestacin homloga brindada por s o por tercero, para su consideracin. Adems le orden que instruyera al Servicio de Atencin Mdica de Emergencia del Gobierno o a otro prestador a fin de concretar el traslado ordenado. Dispuso que tal traslado se efectuase bajo la responsabilidad y supervisin del Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires en el plazo de tres das de notificada la resolucin, y que su efectiva realizacin fuera comunicada dentro de las 48 horas de producida. Por ultimo decidi que el costo de la internacin del menor en la institucin designada fuera solventado por el Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires. Tal resolucin fue apelada por la parte demandada, quien resalt que la junta mdica constituida por el seor juez dictamin la conveniencia de que el nio se hallase en una institucin destinada a pacientes peditricos crnicos con facilidades para continuar con la asistencia respiratoria mecnica o que contine en una unidad de cuidados intensivos como en la que se encontraba internado. 21. Que el 5 de diciembre de 2001, el seor juez de grado, conteste con la peticin de la actora resolvi declarar desierto el recurso de apelacin intentado atento a que el demandado no habra acompaado las copias necesarias para la formacin del incidente de apelacin. 22. Que tal decisin fue revocada por este tribunal. Asimismo se modific el efecto con el que fue concedido el recurso de apelacin, atento las particulares circunstancias de la causa. Ello por cuanto a criterio de este tribunal exista un peligro cierto de provocar daos irreparables en la salud del menor en caso de efectuarse el traslado ordenado. 23. Que el 28 de diciembre la Sra Marasco solicit al juez de grado custodia policial para su hijo internado en el hospital Gutirrez, solicitud que motiv la formacin de un incidente. El expediente principal fue elevado a esta Sala (fs. 715). 24. Que el 4 de enero de este ao los integrantes de la Sala de Feria se constituyeron en el Hospital Gutirrez para evaluar la situacin de Axel Marasco. En tal oportunidad el Subdirector del Hospital, Dr. Juri, inform que la lesin neurolgica inicial del menor se fue agravando paulatinamente, y que, si bien en alguna etapa de la internacin el Hospital propici la derivacin del paciente, al momento el menor no est en condiciones de ser trasladado. Agreg que cuando se somete a un

paciente a una asistencia respiratoria mecnica se violan barreras naturales por lo que se est en permanente riesgo de infeccin, y esto sucede en los pases ms avanzados (fs. 740/Vta.). El 7 de enero de 2002, en la nueva audiencia celebrada en la sede del Hospital, convocadas las partes y distintos profesionales de la salud, stos indicaron que en el caso de Axel Marasco se desaconsejaba un traslado, atento a los riesgos que implicaba su crtico estado de salud, su falta de defensas, y la imperiosa necesidad de los cuidados de una terapia intensiva. La Sra. Marasco reiter en ese acto su pedido de que su hijo fuera trasladado en caso de que su estado de salud mejorase. En esa oportunidad la seora Marasco manifest que si bien el Dr. Olazarri estaba haciendo todo lo posible por Axel, no se hallaba tranquila si l no estaba, y que se senta incmoda en la institucin por diversos factores. 25. Que el 11 de enero de 2002 el tribunal de feria difiri el tratamiento de la apelacin interpuesta por el GCBA hasta tanto Axel Marasco se encontrare efectivamente en condiciones de ser trasladado a otra institucin, y orden a la Direccin del Hospital Gutirrez que en caso de que una variacin en el estado de salud del menor permitiera efectuar dicho traslado procediera a informarlo inmediatamente . El 23 de enero de 2002 en el marco de una audiencia convocada por el tribunal, el Seor Director de la Terapia Intensiva Dr. Francisco Olazarri inform que se produjo una novedad importante en el estado de salud del menor lo que permitira retirarlo de la Unidad de Cuidado Intensivo. El Dr. Canepa agreg que el Hospital Gutirrez a su cargo adaptara un espacio adecuado a los cuidados que requera el nuevo estado de salud del menor. En esa oportunidad las autoridades del Gobierno de la Ciudad se comprometieron a que el nio fuera trasladado en el plazo de 48 a 72 horas a otra rea del Hospital que cumpliera las condiciones de internacin y asistencia. A fs. 792 el Director del Hospital inform que el 25 de enero de 2002 se adecu un aislamiento completo con los requerimientos solicitados por los peritos para la atencin del nio, con el equipo mdico coordinado por el Dr. Olazarri. Tal informe es coincidente con el suscripto a fs. 793 por el Dr. Francisco Olazarri. 26. Que a fs. 794 el Dr. Olazarri inform que la evolucin del paciente era favorable, que el nio mantena su presin arterial sin recibir drogas vasopresoras, que se le haban retirado los catteres y que en ese momento no cursaba infecciones. Inform que la mam sugiri la posibilidad de continuar su tratamiento en la casa con asistencia respiratoria mecnica con control mdico domiciliario. 27. Que el 13 de marzo de 2002, la actora denunci el incumplimiento del compromiso asumido en la audiencia y seal que el traslado se efectu a un lugar distinto al convenido ante esta Cmara. En esa oportunidad solicit que se dispusiera una pericia mdica a fin de que un profesional especializado informase: a) si el aislamiento realizada en la UTI reuna los requerimientos exigidos por la patologa que padeca el menor, as como por su cronicidad; b) si el paciente reciba el tratamiento mdico adecuado; c) sobre la posibilidad de continuar el tratamiento requerido con asistencia respiratoria mecnica en su domicilio y en caso afirmativo cuales seran las necesidades para llevar a cabo la internacin domiciliaria. El Seor Asesor Tutelar adhiri a la peticin de la seora Marasco y solicit que las actuaciones fueran devueltas a primera instancia para la prosecucin de la causa. 28. Que el 27 de marzo el tribunal convoc a una audiencia a las partes, al Subsecretario de Salud, al Director del Hospital Gutirrez y al Jefe de la Unidad de Cuidados Intensivos. En la audiencia celebrada el 5 de abril de 2002 se decidi la realizacin de una pericia mdica, desinsaculndose al Perito Mdico Len Benasayag, de especialidad neurlogo infantil. A fs. 836/841 el perito inform al tribunal que el nio sufra de una atrofia cerebral sumada a una hipoplasia cerebelosa ms una atrofia del tronco enceflico. Indic que esto implicaba una malformacin neurolgica prenatal que incida en toda su vida futura. Agreg que el dao en el tronco

enceflico era irreversible, y que debido a ese dao no poda regular la temperatura corporal, ni la presin arterial, la frecuencia cardaca, respirar autnomamente, ni tragar y ello obligaba a la asistencia respiratoria mecnica y a la alimentacin por sonda. Manifest que el paciente se encontraba en estado vegetativo, explicando las diferencias entre tal estado y el coma. Agreg que el cuadro era estable, que no contaba con posibilidades de progreso ni evolucin futura. Seal que segn la historia clnica desde los 4 das de vida se encontr en ese estado vegetativo. Relat que los pacientes en estado vegetativo con asistencia respiratoria mecnica, con lesiones del tronco enceflico y con mala ventilacin pulmonar, son vulnerables a cualquier germen y tienen mayor incidencia de infecciones. Inform que el nio no tiene un cerebro con clulas suficientes para ninguna funcin en el futuro. Manifest que la resonancia de cerebro mostraba trombosis del seno longitudinal superior y seno recto, con infartos isqumicos hemorrgicos bihemisfricos, a predominio izquierdo. Lesiones isqumicas en tronco enceflico. Hipoplasia cerebelosa. Leucomalasia periventricular. En cuanto a la atencin recibida por el paciente, el perito indic que se encontraba correctamente atendido, y que haban sido indicadas las vacunas necesarias para lograr una inmunizacin adecuada. En cuanto a la posibilidad de externar al paciente el perito indic que personalmente creo correcto mdica y ticamente autorizar el traslado a su domicilio, dado el pedido materno y la ausencia de toda posibilidad de mejora o sobrevida en otras condiciones que las que lleva desde su nacimiento: estado vegetativo (naci el 21-7-2000 y estamos al 18-4-2002). Dejar al paciente internado para cumplir la norma mdica de ayudarlo, es fantasioso, contrario a la realidad, por que todo lo que se haga ser inoperante. Por otra parte, seguramente sera beneficioso para su madre tenerlo a su lado en el tiempo que le queda de vida, me parece ms humano, y ms teraputico para elaborar psicolgicamente el trauma de un hijo en estas condiciones. De esa manera evitaramos la postura mdica de ser los dueos de la verdad. Agreg tambin que es importante reflexionar sobre el paciente. El mismo sobrevive artificialmente, gracias a su precario tronco cerebral, y a su Asistencia Respiratoria mecnica. No tiene cerebro, no tiene emociones, ni respuesta a nada del ambiente. Al responder la pregunta del Defensor relativa a instituciones que pudieran brindar una asistencia ms recomendable en atencin a su calidad de vida y recuperacin el perito fue terminante. Seal que NO HAY RECUPERACIN POSIBLE PARA ESTE NIO La calidad de vida actual es inaplicable para este nio (fs. 841). 29. Que al contestar el traslado del informe pericial reseado la Sra Marasco pidi al tribunal que ordenase al Gobierno de la Ciudad el traslado de Axel a su domicilio, y que pusiera a cargo del Gobierno de la Ciudad la totalidad de los gastos que derivasen de la instrumentacin de este tipo de internacin. 30. Que el seor Asesor Tutelar seal que lo relativo a la posible internacin domiciliaria era una cuestin nueva y ajena al recurso de apelacin interpuesto por la demandada que ordenaba el traslado a una institucin privada Seal que tanto el incumplimiento de lo acordado en la audiencia de fs. 786/vta. como el traslado al domicilio de la madre del nio excede el conocimiento de este tribunal, y que devino abstracto el plateo recursivo originario de la accionada. Dej a salvo su opinin respecto al procedimiento que este tribunal impuso al caso, pero aclar que tal procedimiento fue consentido por las partes. Indic que previo a evacuar la vista debera requerirse al perito designado que brinde explicaciones al tribunal informando sobre los requerimientos tcnicos y humanos necesarios para llevar adelante una internacin domiciliaria. Asimismo indic que la Sra. Marasco debera acreditar que cuenta con un domicilio adecuado destinado a la terapia mdica domiciliaria que requiere. Adems indic que deba darse efectivo traslado de la nueva peticin al GCBA a fin de que se expidiera acerca de si poda brindar asistencia mdica domiciliaria o si

contaba con los fondos necesarios para ello. 31. Que ante las preguntas formuladas el perito mdico present las explicaciones requeridas. Indic que el nio estaba bien atendido en el Hospital Gutirrez, donde se haba creado una pieza exclusiva para l y adems su situacin biolgica impeda abrigar ninguna esperanza de que otra atencin mdica pudiera producir cambios en su estado clnico irreversible. En cuanto a los requerimientos de una eventual atencin domiciliaria indic: a) la constitucin de un equipo mdico dirigido por un especialista en terapia intensiva que contabilice los insumos; respirador, tubos de oxgeno, tubos de aire comprimido, bolsa autoinflabe y mscara, cnula de respiracin de traqueotoma, sondas de diferentes tamaos de aspiracin, aspirador, solucin fisiolgica, bombas de alimentacin, sonda para alimentacin, leche para pasar por la sonda, guantes descartables, carro de elementos mnimo para urgencia, saturmetro, 4 turnos de enfermeros especializados, mdico de atencin domiciliaria, terapista peditrico, monitor de frecuencia cardaca, antibiticos, anticonvulsivos, medicacin, y tcnico para mantenimiento de los monitores. El perito sugiri asimismo que fuera citado un comit de tica para evaluar el caso (fs. 904). 32. Que el seor Asesor Tutelar en el dictamen que antecede indic que la apelacin de la demandada deba declararse abstracta. En cuanto a la peticin de la madre de su representado dijo que no ha acreditado en tiempo y forma los recaudos que l solicitara a fin de saber si contaba con un domicilio adecuado destinado a la terapia mdica domiciliaria. Indic que tal falta de inters en llevar adelante su pretensin como tambin la falta de colaboracin de la Procuracin en responder sus solicitudes lo convencan de que la pretensin de la seora Marasco no puede prosperar, al menos por el momento, y menos an cuando el perito mdico ha indicado que el paciente est recibiendo el tratamiento adecuado en el Hospital Gutirrez. 33. Que concluida la sntesis de las actuaciones cabe destacar, en primer lugar, que la vida de las personas y su proteccin en particular, el derecho a la salud- constituyen un bien fundamental que, a su vez, resulta imprescindible para el ejercicio de la autonoma personal (C.N., art. 19). Ms que un derecho no enumerado en los trminos del art. 33 C.N.- el derecho a la vida es un valor implcito, toda vez que el ejercicio de los dems derechos que el ordenamiento jurdico reconoce en forma expresa, requiere necesariamente de l y, por tanto, lo supone. A su vez, el derecho a la salud se encuentra ntimamente relacionado con el derecho a la vida y el principio de la autonoma personal (conf. CACAyT Sala I in re Lazzari, Sandra I. c/ O.S.B.A. s/ otros procesos incidentales, EXP n 4452/1; CSJN, in re Asociacin Benghalensis y otras c/ Estado Nacional, 6/1/00, Fallos, 323:1339; del dictamen del Procurador General de la Nacin, compartido por el Tribunal). Tambin se encuentra reconocido en los tratados internacionales con rango constitucional (C.N., art. 75, inc. 22), entre ellos, el Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales (art. 12, inc. c), la Convencin sobre Derechos Humanos -Pacto de San Jos de Costa Rica- (arts. 4 y 5) y el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (art. 6, inc. 1). Nuestra constitucin se hizo eco de las declaraciones internacionales anteriormente citadas al proclamar en su artculo 20 que se garantiza el derecho a la salud integral. La norma constitucional prev que el gasto pblico en salud es una inversin social prioritaria. Y enfticamente seala que se aseguran a travs del rea estatal de salud, las acciones colectivas e individuales de promocin, proteccin, prevencin, atencin y rehabilitacin, gratuitas, con criterio de accesibilidad, equidad, integralidad, solidaridad, universalidad y oportunidad. 34. Que ello sentado cabe preguntarse en el caso concreto cul es el alcance que el mencionado derecho a la salud y la correlativa obligacin en cabeza del Estado tiene? Es acaso un derecho ilimitado y absoluto? Es obligacin del Estado prestar el tratamiento mdico que un paciente considere adecuado, an careciendo al respecto con una precisa

indicacin mdica? El permanente cambio de la pretensin de la parte actora en este amparo, as como lo indefinido de su contorno impusieron la necesidad de realizar el extenso relato precedente. Surge de lo reseado que la accin fue iniciada por el Asesor Tutelar con el objeto de que Axel Marasco fuera trasladado del Hospital Piero al Gutirrez para que se realizara una traqueostoma tal como fuera indicado por los mdicos que lo trataban. Al momento de dictarse la sentencia cautelar el traslado ya haba sido efectuado. Con posterioridad el juez orden estudios, valor los arrimados al expediente, sancion la conducta de funcionarios y personal relacionado con el servicio de traslados, pidi informes a mdicos de diversas instituciones pblicas y privadas y lleg a la conclusin de que entre las dos opciones teraputicas que los profesionales mdicos que design le indicaron, esto es la permanencia en el Hospital Gutirrez o el traslado a un centro de atencin para pacientes crnicos con necesidad de asistencia respiratoria, la mencionada en segundo lugar era la que deba adoptarse. Por ello puso a cargo del Gobierno el costo de la internacin en la institucin privada que eligi de acuerdo a la propuesta de la madre del paciente. En el marco de este proceso la actora tambin solicit un parte mdico diario por escrito y plante una cuestin relativa a amenazas y a la seguridad del nio. El traslado a la clnica privada ordenado por el juez de grado suspendido por la apelacin interpuesta- fue contraindicada por los mdicos a cargo. Adems segn informes mdicos agregados al expediente varias complicaciones en el estado de salud del paciente generaban un riesgo de vida en caso de que fuera trasladado de la Terapia Intensiva. Con posterioridad la pretensin actora se modific y entonces, se solicit que se condenase al Gobierno de la Ciudad a solventar una internacin domiciliaria. Respecto a la internacin domiciliaria el perito mdico en lo personal consider beneficioso para su madre tenerlo a su lado en el tiempo que le queda de vida, me parece ms humano, y ms teraputico para elaborar psicolgicamente el trauma de un hijo en estas condiciones, sin perjuicio de sealar crudamente la inutilidad de cualquier variante teraputica. 35. Que habiendo sido el nio aislado dentro del Hospital en forma que los facultativos consideran adecuada, lo relativo al traslado a una institucin privada o a su domicilio a cargo del Gobierno de la Ciudad no puede tener favorable acogida. Mas all de que en alguna oportunidad el jefe de la Terapia Intensiva del Hospital Gutirrez consider que el nio se hallaba en un estado de salud que permita su externacin de la sala de cuidados intensivos, no hubo de acuerdo a las constancias de este expediente una indicacin mdica concreta en el sentido de trasladar al nio al centro privado ALCLA o a su domicilio particular. Tal como se inform a fs. 792 desde el 25 de enero de 2002 se adecu un aislamiento completo con los requerimientos solicitados por los peritos para la atencin del nio estando comprobado que la madre del menor tiene garantizado el contacto permanente con su hijo sin limitaciones horarias, y que cuenta con el equipo mdico coordinado por el Dr. Olazarri. En un caso como el de autos donde la situacin es tan delicada y se encuentran comprometidas valoraciones y emociones de enorme fuerza, resulta fundamental alcanzar el equilibrio adecuado procurando evitar que las mismas interfieran en el planteo de acciones y toma de decisiones que lejos de componer adecuadamente el conflicto planteado lleven a sus protagonistas a tener falsas expectativas, dificulte relaciones de por s delicadas donde la confianza es central (tal la relacin mdico-paciente familiares directos), adicionando a la extrema situacin de dolor en que se encuentra la actora, madre de Axel, sufrimientos adicionales tales como los causados por el curso impreso a las actuaciones. Como ya ha indicado este tribunal la proteccin de la salud es uno de los principios fundamentales en cualquier Estado moderno, principio que se plasma en la actualidad como un derecho de toda persona a exigir un mnimo de prestaciones sanitarias conforme a la dignidad humana y al nivel de

desarrollo social y econmico de cada Estado (esta Sala, in re Trigo Manuel Alberto c / GCBA y otros s / Medida cautelar del 13/05/02). No se trata de fomentar conductas irresponsables de parte de la administracin, sino de poner coto a los excesos en pro y en contra excesos que solo concluyen en indeseables desigualdades. Por ello habindose efectuado el traslado de acuerdo a las pautas de aislamiento mdicamente recomendadas, y habiendo sido tantas veces demostrado a lo largo de este proceso que el nio est siendo correctamente atendido de acuerdo a su patologa el tribunal, tal como propone el seor Asesor Tutelar, RESUELVE: declarar abstracto el recurso de fs. 560/563 atento a que el objeto principal del amparo fue cumplido, y no hacer lugar al pedido de que el Gobierno de la Ciudad asuma el costo de la internacin domiciliaria. Regular los honorarios del perito mdico Leon Bensayag en la suma de trescientos cincuenta pesos ($350). Con costas al Gobierno de la Ciudad (art. 14 CCABA). Regstrese, notifquese y devulvase ESTEBAN CENTANARO NLIDA MABEL DANIELE Juez de Cmara Juez de Cmara (en disidencia parcial de fundamentos) EDUARDO ANGEL RUSSO Juez de Cmara Disidencia parcial de fundamentos del Dr. Esteban Centanaro: 1. Que la presente accin de amparo fue iniciada el 28 de diciembre de 2000 por el Dr. Gustavo Moreno, en su carcter de Asesor Tutelar, contra el Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires, en representacin del menor Axel Marasco, con el objeto de que se asegure su adecuado tratamiento y control segn la indicacin mdica pertinente, con la intervencin de los representantes necesarios de aqul. El paciente se hallaba internado en el hospital Piero, y el funcionario manifest la urgencia de que fuera trasladado a una institucin que posibilitara una traqueostoma y que contara con una terapia intensiva peditrica. 2. Que el da 29 de diciembre de 2000 el seor juez de grado orden a la empresa de Ambulancias Privadas Argentinas el traslado del paciente hacia el Hospital de Pediatra Ricardo Gutirrez. A fs. 28 se inform que el menor haba sido llevado al Hospital Gutirrez en forma previa a la orden dada por el magistrado apelado. A fs. 34 el Asesor Tutelar inform que el Subdirector del Hospital Gutirrez le manifest que el traslado efectuado no era en su criterio adecuado atento a que creaba una falsa expectativa en la familia del paciente, y que el mencionado nosocomio podra haber prestado colaboracin para la realizacin de la traqueostoma en el Piero. 3. Que a fs. 36 el a quo impuso a los responsables de coordinacin del SAME con turno en las fechas que indic una multa individual de $150 por no cumplir en el trmino indicado la orden judicial impartida, atento a que se habra incurrido en una demora de 10 horas y no se le haba informado en forma inmediata el traslado efectuado. Asimismo mult con $300 al director del SAME. Acto seguido el juez de grado orden el libramiento de oficios: 1) al Hospital de Agudos Parmenio Piero a fin de que remita la historia clnica del menor; 2) al Director del mencionado nosocomio para que informe detalladamente sobre las gestiones realizadas por aqul a fin de lograr el traslado del paciente a instituciones especializadas, 3) al Hospital de pediatra Garraham a fin de que su responsable informe la cantidad de respiradores mecnicos porttiles existentes en su nmina patrimonial, as como su estado y ubicacin detallada. Asimismo dispuso informes acerca de la cantidad de ambulancias de traslado de tipo UTI disponibles, estado y ubicacin en los das 28 y 29 del mes; 4) a la Subsecretara de Servicios de Salud a fin de que informe sobre la disponibilidad de plazas de terapia intensiva neonatolgicas desde el 1 de septiembre hasta esa fecha en los hospitales Gutirrez, Garraham, y Pedro de Elizalde. 4. Que el 2 de enero de 2001 el Seor Asesor Tutelar manifest al juez de grado que se comunic con la madre del menor quien le inform que la historia clnica no haba sido remitida del Hospital Piero al Gutirrez. Asimismo en tal oportunidad dej expresa constancia de que Mirta Marasco madre de Axel, lo puso en conocimiento de que el 1 de enero de

2001 fue golpeada por un hombre, quien la amenaz dicindole que su hijo poda ser desconectado del respirador artificial y que ello era ms fcil en el hospital en que se encontraba. 5. Que a fs. 71/77 el Asesor Tutelar ampli el objeto inicial del amparo. Indic en esa oportunidad que comprob una falta de atencin sanitaria, resalt falencias en cuanto al traslado inicialmente solicitado, falta de colaboracin de los centros hospitalarios y la falta o demora de envo de la historia clnica del nio al Hospital Gutirrez. En esa oportunidad solicit al juez que adopte las medidas necesarias para brindar seguridad a mi representado, como tambin para proporcionar condiciones dignas a la madre del nio, para que permanezca todo el tiempo durante el cual se prolongue la internacin en el Hospital de Pediatra R. Gutirrez (conf. art. 23 inc. f de la ley 114; y conf. arg. Art. 4 inc. k de lal ey 153) asegurando un debido contacto afectivo madre-hijo. 6. Que al contestar el traslado de la ampliacin reseada la Procuracin General del Gobierno de la Ciudad solicit se declare agotado el objeto de la accin. Seal que atento a que el menor se encontraba internado bajo los cuidados que su cuadro mereca en un Hospital de la Ciudad de Buenos Aires que posea la tecnologa necesaria ante la eventual procedencia de una traqueostoma, deba declararse agotado el objeto del amparo. 7. Que el seor juez de grado rechaz el planteo de la Procuracin con fundamento en que el objeto del amparo exceda las medidas que ya haban sido dispuestas en la causa (fs. 86). 8. Que el da 4 de enero de 2001 compareci ante la Secretara del Juzgado n 2, la madre del menor Axel Marasco, y ratific la presentacin del Asesor Tutelar. 9. Que el 11 de enero de 2001 el a quo orden librar oficios al Secretario de Salud del Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires para que informe las gestiones realizadas por el Hospital de Agudos Parmenio Piero a fin de lograr el traslado de Axel Marasco a instituciones especializadas, la disponibilidad de plazas de terapia intensiva desde el l de septiembre hasta el 29 de diciembre de 2000, en los hospitales Gutirrez y Pedro de Elizalde en forma detallada, bajo apercibimiento de imponer astreintes. Asimismo dispuso el libramiento de un oficio al Director del Hospital Garrahan para que informe la disponibilidad de plazas de terapia intensiva neonatolgica diaria desde el 1 de septiembre hasta el 29 de diciembre de 2000, bajo apercibimiento de aplicar astreintes de $100 por cada da de demora. 10. Que el 16 de enero de 2001 el magistrado de grado fall haciendo lugar al amparo interpuesto por el Asesor Tutelar en representacin promiscua de Axel Marasco. En tal sentido orden al Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires que diera cumplimiento estricto al marco legal en materia de salud garantizando en forma efectiva, concreta y puntual, la cobertura mdico asistencial requerida por el cuadro clnico del menor. Asimismo dispuso que el Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires que por medio del Hospital de Nios Ricardo Gutirrez informase el diagnstico de Axel Marasco y, la proyeccin de su probable evolucin y la etiologa de la enfermedad en un plazo de cinco das. Impuso las costas a la demandada. El Gobierno de la Ciudad solo apel la imposicin de costas con el fundamento de que la orden de que el menor fuera trasladado haba sido cumplida en forma previa a que se corriera traslado de la demanda en el amparo. La Sala de feria confirm la imposicin de costas decidida por el juez de grado. 11. Que el 16 de febrero de 2001 el Gobierno de la Ciudad adjunt copias de dos informes suscriptos por el Dr. Franciso Olazarri. Uno de ellos del 14 de febrero indicaba claramente que Axel Marasco sufra de un severo compromiso neurolgico cuyo origen estaba tratando se establecerse, presentando un dao cerebral, que al momento impresionaba como irreversible. En esa oportunidad indic que La proyeccin de su probable evolucin es mala ya que no puede realizar por s mismo funciones vitales (respirar, alimentarse) Estamos a la espera de estudios realizados, tal lo informado por nota del 24-1-01 de la cual se acompaa copia, a fin de establecer la etiologa de su

padecimiento (fs. 209). El otro, del 24 de enero de 2001 informaba que las causas probables del cuadro podran corresponder a un sndrome determinado genticamente, a una secuela por dao perinatal secundario, a una hemorragia cerebral del seno longitudinal, o a una enfermedad metablica. El paciente tiene un mal pronstico neurolgico ya que no puede valerse por s mismo ya con seis meses de vida para realizar funciones vitales como respirar (un respirador respira por l), ni alimentarse (se alimenta a travs de una sonda nasogstrica). Para confirmar esta apreciacin se realizaron potenciales evocados, que es un estudio que objetiva el dao del tronco cerebral y cuyo resultando es que posee una actividad prcticamente nula (fs. 210). El 9 de marzo se recibi en el juzgado un fax remitido por el Dr. Olazarri en el que inform los resultados de distintos estudios. La Angiografa Digital Intracerebral y Extracerebral dio como resultado Hemorragia intraventricular e imgenes compatibles con trombosis arterio cerebral derecha y trombosis de senos durales. El Electroencefalograma evidenci Epilepsia multifocal. Y se seal que El diagnstico de la enfermedad actual ya est hecho, deberemos ver si retrospectivamente cabe la posibilidad de saber por qu hizo la trombosis y hemorragia. Se efectuarn estudios de coagulacin la semana prxima finalizando con ello los estudios en este Hospital tendientes a elucidar etiologa. (fs. 236) 12. Que fue reiteradamente controvertido por el Asesor Tutelar lo relativo al cumplimiento de la sentencia, denunciando retrasos en la entrega de los informes mdicos, adems de considerar a los presentados en la causa como insuficientes. 13. Que el 9 de marzo de 2001 se present Mirta Marasco, madre del menor, con el patrocinio del Defensor ante los juzgados de primera instancia, solicitando que no fueran aplicadas las recomendaciones del Comit de Biotica con el fin de salvaguardar el derecho a la integridad fsica de su hijo. Relat que tal comit del Hospital Gutirrez haba aconsejado el 14 de febrero de 2001 que en caso de ocurrir compromiso agudo no se realicen maniobras de reanimacin. Tambin es parecer de este Comit no realizar ms esfuerzos teraputicos que los que ayuden al bienestar del paciente. De la copia del informe agregado a fs. 239 se desprende adems que el mentado Comit valor que el paciente no tuvo respiraciones espontneas desde el nacimiento, por lo que la persistencia de la ARM solamente prolonga esta situacin irreversible; lo cual tiene sentido para darle tiempo a la familia para que comprenda y asimile la situacin del menor. Asimismo inform que en cuanto a los estudios complementarios era importante sumar a los ya solicitados slo aquellos que ayuden al asesoramiento gentico de la familia (ver fs. 239). El seor juez de grado resolvi hacer lugar a la cautelar solicitada, ordenando al Director del Hospital Ricardo Gutirrez y al Secretario de Salud que se abstuvieran de cumplir las recomendaciones del Comit de Biotica del nosocomio. Asimismo orden al Director del mencionado centro de salud que le informase en forma inmediata la existencia de cualquier alternativa que implicase la imposibilidad de cumplir la orden judicial impartida. Ante tal requerimiento fue agregada por la demandada un informe suscripto por el Jefe a cargo de la terapia intensiva del Hospital Gutirrez en el que el profesional indic que el mentado informe del Comit de Biotica no era vinculante y que el menor era atendido por el plantel de la Unidad de Terapia Intensiva con permanente dedicacin. Que la funcin de las salas de cuidados intensivos es dar una atencin integral con el propsito fundamental de sobrellevar la crisis aguda y continuar y prolongar la vida de los pacientes agotando las posibilidades a su alcance (fs. 260). 14. Que a fs. 299/310 obra un nuevo informe mdico suscripto por los Dres Waintein (Jefa de pediatra) y Winter (Jefe de neonatologa) del Hospital Gutirrez. All se efectu un relato detallado de los estudios realizados a los pocos das de nacer en el Hospital Piero. La tomografa axial computarizada de cerebro evidenci focos hemorrgicos mltiples que comprometen

los lbulos parietooccipitales y hemisferios cerebelosos bilaterales. La resonancia magntica nuclear Trombosis del seno longitudinal superior y seno recto, con infartos isqumicos-hemorrgicos bihemisferios a predominio izquierdo. Lesiones isqumicoshemorrgicos bihemisferios a predominio izquierdo. Lesiones isqumicas en tronco enceflico. Hipoplasia cerebelosa. Leucomalacia periventricular. (fs. 300). En cuanto al diagnostico se inform: 1) Prematurez- Sndrome de dificultad respiratoria; 2) Hijo de madre diabtica; 3) Sfilis congnita, 4) Hipoglucemia; 5) Ictericia, 6) Hiperventilacin central secundaria, 7) Trombosis de Senos Durales con Lesiones Isquemico-Hemorrgicas Corticales y Subcorticales, 8) Polimalformado (fs. 300 / 301). En este informe se agrega un comentario final que indica En base al anlisis de lo expuesto, consideramos como muy probable que el terreno propicio que ofrece el hijo de madre diabtica predispone a la aparicin de las complicaciones que present este paciente (Incluida la trombosis). (fs. 302) En copia del informe suscripto por el Dr. Juri se inform que se trata de un paciente altamente complejo el cual nunca podr independizarse de su respirador, situacin que lo hace muy vulnerable a infecciones respiratorias a repeticin. Al hacer mencin a la vulnerabilidad lo hago en relacin a la alteracin a la cual ya fue sometida su va area para poder efectuar el apoyo respiratorio mecnico que este paciente requiere. De igual manera cabe aclarar que el paciente segn muestran los estudios realizados no va a recuperar su visin ni su audicin al igual que se deber mantener su alimentacin a travs de sondas en forma permanente (fs. 304/305). 15. Que el seor juez de grado decidi que los informes mdicos presentados resultaban insuficientes al carecer de fecha y firma en original, adems de calificarlos como de contenido ambiguo. Por ello impuso astreintes al Secretario de Salud (ver fs. 364). 16. Que tal decisin fue revocada por este Tribunal el 21 de junio de 2001. En esa oportunidad se decidi que Tales contradicciones, que escapan a la presente accin de amparo, podrn dar lugar a las sanciones que eventualmente correspondan ms no a la condena en astreintes puesto que el origen de la patologa y sus consecuencias, como se dijo, obedecen a distintos factores que escapan al marco cognitivo y al objeto de esta accin en los trminos en que ha sido planteada y a la luz de las diversas prestaciones de las que es y ha sido beneficiario el menor (fs. 398 vta.). 17. Que el 3 de septiembre de 2001 el seor juez de grado dispuso ordenar una junta mdica que debera proceder a evaluar el estado de salud de Axel Marasco, emitiendo diagnstico sobre el mismo. Adems orden que se le informe cual sera el tratamiento adecuado de recuperacin, y en su caso, donde debera realizarse. A tales fines decidi que la junta estuviera conformada por un miembro representante de la Fundacin de lucha contra las enfermedades neurolgicas de la infancia FLENI-, un mdico neurlogo infantil del Hospital Garraham y un representante de la Facultad de Medicina de la Universidad de Buenos Aires con especialidad en neurologa infantil. El 19 de septiembre de 2001 los Dres. Massaro y Arroyo, neuropeditras del FLENI y del Garraham informaron al juez de grado que el menor deba ser atendido en una institucin de atencin a pacientes peditricos crnicos con facilidades para continuar con la asistencia respiratoria mecnica o que deba continuar en una unidad de cuidados intensivos peditricos tal como en la que se encontraba a ese momento. En cuanto al cuadro de Axel Marasco indicaron que padece de una encefalopata crnica no evolutiva de origen pre o perinatal, con severo compromiso motor, cognitivo, de la comunicacin, sensorial y epilepsia. El menor requiere asistencia respiratoria mecnica dado que no presenta movimientos respiratorios espontneos y alimentacin por sonda nasogtrica. En base al examen clnico neurolgico de los estudios complementarios que se han realizado hasta la fecha consideramos que su pronstico es reservado e irreversible. El tratamiento del paciente deber contemplar: asistencia respiratorias

mecnica, alimentacin enteral, drogas anticonvulsivantes, cuidados kinsicos y todos los cuidados peditricos del paciente crnico (fs. 487). En la audiencia celebrada el 1 de octubre de 2001 el seor juez de grado intim al GCBA para que dentro de tres das comunicase cules eran las instituciones bajo su dependencia que pudieran brindar la cobertura referida en la primera parte del ltimo prrafo del informe de fs. 487 (institucin de atencin de pacientes peditricos crnicos con facilidades para ARM). Asimismo decidi que la Procuracin deba comunicarle al Director del Hospital Gutirrez que instruyera al Jefe de la terapia intensiva para que al momento de considerar mdicamente aconsejable la externacin de Axel Marasco ello fuera comunicado inmediatamente al Tribunal. 18. Que a fs. 494/495 Mirta Marasco, con el patrocinio del Defensor Oficial, doctor Fernando Lodeiro, se present ante el juez de grado y solicit que se ordenase al Hospital Gutirrez que le informase diariamente el estado de salud de su hijo por escrito y en trminos accesibles a su comprensin. El 2 de octubre el juez de grado hizo lugar a tal peticin. 19. Que el 3 de octubre de 2001 el Director General de Atencin de la Salud, Dr. Alfredo Vidal, inform al juez de grado que el Gobierno de la Ciudad no posea otras instituciones que pudieran brindar ARM a pacientes peditricos crnicos, que no fueran las Unidades de Terapia Intensiva Peditricas de los Hospitales propios (fs. 504). 20. Que el 19 de noviembre de 2001 el a quo orden al Gobierno de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires que, previa verificacin de las condiciones mdicas que as lo aconsejasen as como actualizacin fehaciente del consentimiento informado de la madre del menor, procediera a trasladar a Axel Marasco del Hospital Gutirrez al Centro Mdico de Recuperacin y Rehabilitacin ALCLA. Inform a la demandada que atento a lo que dispone el artculo 183, 2 prrafo del CCAyT podra proponer la sustitucin de lo ordenado por prestacin homloga brindada por s o por tercero, para su consideracin. Adems le orden que instruyera al Servicio de Atencin Mdica de Emergencia del Gobierno o a otro prestador a fin de concretar el traslado ordenado. Dispuso que tal traslado se efectuase bajo la responsabilidad y supervisin del Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires en el plazo de tres das de notificada la resolucin, y que su efectiva realizacin fuera comunicada dentro de las 48 horas de producida. Por ultimo decidi que el costo de la internacin del menor en la institucin designada fuera solventado por el Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires. Tal resolucin fue apelada por la parte demandada, quien resalt que la junta mdica constituida por el seor juez dictamin la conveniencia de que el nio se hallase en una institucin destinada a pacientes peditricos crnicos con facilidades para continuar con la asistencia respiratoria mecnica o que contine en una unidad de cuidados intensivos como en la que se encontraba internado. 21. Que el 5 de diciembre de 2001, el seor juez de grado, conteste con la peticin de la actora resolvi declarar desierto el recurso de apelacin intentado atento a que el demandado no habra acompaado las copias necesarias para la formacin del incidente de apelacin. 22. Que tal decisin fue revocada por este Tribunal. Asimismo se modific el efecto con el que fue concedido el recurso de apelacin, atento las particulares circunstancias de la causa. Ello por cuanto a criterio de esta sala exista un peligro cierto de provocar daos irreparables en la salud del menor en caso de efectuarse el traslado ordenado. 23. Que el 28 de diciembre la Mirta Marasco solicit al juez de grado custodia policial para su hijo internado en el Hospital Gutirrez, solicitud que motiv la formacin de un incidente. El expediente principal fue elevado a este Tribunal (fs. 715). 24. Que el 4 de enero de este ao los integrantes de la Sala de Feria se constituyeron en el Hospital Gutirrez para evaluar la situacin de Axel Marasco. En tal oportunidad el Subdirector del Hospital, Dr. Juri, inform que la lesin neurolgica inicial del menor se fue agravando paulatinamente, y que, si bien en alguna etapa de la internacin el Hospital propici la

derivacin del paciente, al momento el menor no est en condiciones de ser trasladado. Agreg que cuando se somete a un enfermo a una asistencia respiratoria mecnica se violan barreras naturales por lo que se est en permanente riesgo de infeccin, y esto sucede en los pases ms avanzados (fs. 740/Vta.). El 7 de enero de 2002, en la nueva audiencia celebrada en la sede del Hospital, convocadas las partes y distintos profesionales de la salud, stos indicaron que en el caso de Axel Marasco se desaconsejaba un traslado, atento a los riesgos que implicaba su crtico estado de salud, su falta de defensas, y la imperiosa necesidad de los cuidados de una terapia intensiva. Mirta Marasco reiter en ese acto su pedido de que su hijo fuera trasladado en caso de que su estado de salud mejorase; en dicha ocasin manifest que si bien el Dr. Olazarri estaba haciendo todo lo posible por Axel, no se hallaba tranquila si l no se encontraba presente, y que se senta incmoda en la institucin por diversos factores. 25. Que el 11 de enero de 2002 el Tribunal de Feria difiri el tratamiento de la apelacin interpuesta por el GCBA hasta tanto Axel Marasco se encontrare efectivamente en condiciones de ser trasladado a otra institucin, y orden a la Direccin del Hospital Gutirrez que en caso de que una variacin en el estado de salud del menor permitiera efectuar dicho traslado procediera a informarlo inmediatamente . El 23 de enero de 2002 en el marco de una audiencia convocada por el Tribunal, el Seor Director de la Terapia Intensiva Dr. Francisco Olazarri inform que se produjo una novedad importante en el estado de salud del menor lo que permitira retirarlo de la Unidad de Cuidado Intensivo. El Dr. Canepa agreg que el Hospital Gutirrez a su cargo adaptara un espacio adecuado a los cuidados que requera el nuevo estado de salud del menor. En esa oportunidad las autoridades del Gobierno de la Ciudad se comprometieron a que el nio fuera trasladado en el plazo de 48 a 72 horas a otra rea del nosocomio que cumpliera las condiciones de internacin y asistencia. A fs. 792 el Director del Hospital inform que el 25 de enero de 2002 se adecu un aislamiento completo con los requerimientos solicitados por los peritos para la atencin del menor, con el equipo mdico coordinado por el Dr. Olazarri. Tal informe es coincidente con el suscripto a fs. 793 por el Dr. Francisco Olazarri. 26. Que a fs. 794 el Dr. Olazarri inform que la evolucin del paciente era favorable, que aqul mantena su presin arterial sin recibir drogas vasopresoras, que se le haban retirado los catteres y que en ese momento no cursaba infecciones. Agreg que la madre de Axel Marasco sugiri la posibilidad de continuar su tratamiento en el domicilio con asistencia respiratoria mecnica con control mdico domiciliario. 27. Que el 13 de marzo de 2002, la actora denunci el incumplimiento del compromiso asumido en la audiencia y seal que el traslado se efectu a un lugar distinto al convenido ante el Tribunal. En esa oportunidad impetu que se dispusiera una pericia mdica a fin de que un profesional especializado informase: a) si el aislamiento realizada en la UTI reuna los requerimientos exigidos por la patologa que padeca el menor, as como por su cronicidad; b) si el paciente reciba el tratamiento mdico adecuado; c) sobre la posibilidad de continuar el tratamiento requerido con asistencia respiratoria mecnica en su domicilio y en caso afirmativo cuales seran las necesidades para llevar a cabo la internacin domiciliaria. El Seor Asesor Tutelar adhiri a la peticin de Mirta Marasco y solicit que las actuaciones fueran devueltas a primera instancia para la prosecucin de la causa. 28. Que el 27 de marzo el Tribunal convoc a una audiencia a las partes, al Subsecretario de Salud, al Director del Hospital Gutirrez y al Jefe de la Unidad de Cuidados Intensivos. En la audiencia celebrada el 5 de abril de 2002 se decidi la realizacin de una pericia, desinsaculndose al Perito Mdico Len Benasayag, de especialidad neurlogo infantil. A fs. 836/841 el perito inform al Tribunal que el menor sufra de una atrofia cerebral sumada a una hipoplasia cerebelosa ms una atrofia del tronco enceflico. Indic que esto implicaba una malformacin neurolgica prenatal

que incida en toda su vida futura. Agreg que el dao en el tronco enceflico era irreversible, y que debido al mismo no poda regular la temperatura corporal, ni la presin arterial, la frecuencia cardaca, respirar autnomamente, ni tragar y ello obligaba a la asistencia respiratoria mecnica y a la alimentacin por sonda. Manifest que el paciente se encontraba en estado vegetativo, explicando las diferencias entre tal estado y el coma. Agreg que el cuadro era estable, que no contaba con posibilidades de progreso ni evolucin futura. Seal que segn la historia clnica desde los 4 das de vida se encontr en ese estado vegetativo. Relat que los pacientes en estado vegetativo con asistencia respiratoria mecnica, con lesiones del tronco enceflico y con mala ventilacin pulmonar, son vulnerables a cualquier germen y tienen mayor incidencia de infecciones. Inform que el paciente no tiene un cerebro con clulas suficientes para ninguna funcin en el futuro. Manifest que la resonancia de cerebro mostraba trombosis del seno longitudinal superior y seno recto, con infartos isqumicos hemorrgicos bihemisfricos, a predominio izquierdo. Lesiones isqumicas en tronco enceflico. Hipoplasia cerebelosa. Leucomalasia periventricular. En cuanto a la atencin recibida por el paciente, el perito indic que se encontraba correctamente atendido, y que haban sido indicadas las vacunas necesarias para lograr una inmunizacin adecuada. En cuanto a la posibilidad de externar al paciente el perito indic que personalmente creo correcto mdica y ticamente autorizar el traslado a su domicilio, dado el pedido materno y la ausencia de toda posibilidad de mejora o sobrevida en otras condiciones que las que lleva desde su nacimiento: estado vegetativo (naci el 217-2000 y estamos al 18-4-2002). Dejar al paciente internado para cumplir la norma mdica de ayudarlo, es fantasioso, contrario a la realidad, por que todo lo que se haga ser inoperante. Por otra parte, seguramente sera beneficioso para su madre tenerlo a su lado en el tiempo que le queda de vida, me parece ms humano, y ms teraputico para elaborar psicolgicamente el trauma de un hijo en estas condiciones. De esa manera evitaramos la postura mdica de ser los dueos de la verdad. Agreg tambin que es importante reflexionar sobre el paciente. El mismo sobrevive artificialmente, gracias a su precario tronco cerebral, y a su Asistencia Respiratoria mecnica. No tiene cerebro, no tiene emociones, ni respuesta a nada del ambiente. Al responder la pregunta del Defensor relativa a instituciones que pudieran brindar una asistencia ms recomendable en atencin a su calidad de vida y recuperacin el perito fue terminante. Seal que NO HAY RECUPERACIN POSIBLE PARA ESTE NIO La calidad de vida actual es inaplicable para este nio (fs. 841). 29. Que al contestar el traslado del informe pericial reseado, Mirta Marasco pidi al Tribunal que ordenase al Gobierno de la Ciudad el traslado de Axel a su domicilio, y que pusiera a cargo del mismo la totalidad de los gastos que derivasen de la instrumentacin de este tipo de internacin. 30. Que el Asesor Tutelar seal que lo relativo a la posible internacin domiciliaria era una cuestin nueva y ajena al recurso de apelacin interpuesto por la demandada que ordenaba el traslado a una institucin privada Seal que tanto el incumplimiento de lo acordado en la audiencia de fs. 786/vta. como el traslado al domicilio de la madre del nio excede el conocimiento de este Tribunal, y que devino abstracto el plateo recursivo originario de la accionada. Dej a salvo su opinin respecto al procedimiento que este Tribunal impuso al caso, pero aclar que tal procedimiento fue consentido por las partes. Indic que previo a evacuar la vista debera requerirse al perito designado que brinde explicaciones al Tribunal informando sobre los requerimientos tcnicos y humanos necesarios para llevar adelante una internacin domiciliaria. Asimismo indic que la Sra. Marasco debera acreditar que cuenta con un domicilio adecuado destinado a la terapia mdica domiciliaria que requiere. Adems indic que deba darse efectivo traslado de la nueva

peticin al GCBA a fin de que se expidiera acerca de si poda brindar asistencia mdica domiciliaria o si contaba con los fondos necesarios para ello. 31. Que ante las preguntas formuladas el perito mdico present las explicaciones requeridas. Indic que el menor estaba bien atendido en el Hospital Gutirrez, donde se haba creado una habitacin exclusiva para l y adems su situacin biolgica impeda abrigar ninguna esperanza de que otra atencin mdica pudiera producir cambios en su estado clnico irreversible. En cuanto a los requerimientos de una eventual atencin domiciliaria indic: a) la constitucin de un equipo mdico dirigido por un especialista en terapia intensiva que contabilice los insumos; respirador, tubos de oxgeno, tubos de aire comprimido, bolsa autoinflabe y mscara, cnula de respiracin de traqueotoma, sondas de diferentes tamaos de aspiracin, aspirador, solucin fisiolgica, bombas de alimentacin, sonda para alimentacin, leche para pasar por la sonda, guantes descartables, carro de elementos mnimo para urgencia, saturmetro, 4 turnos de enfermeros especializados, mdico de atencin domiciliaria, terapista peditrico, monitor de frecuencia cardaca, antibiticos, anticonvulsivos, medicacin y tcnico para mantenimiento de los monitores. El perito sugiri asimismo que fuera citado un comit de tica para evaluar el caso (fs. 904). 32. Que el Asesor Tutelar en el dictamen que antecede indic que la apelacin de la demandada deba declararse abstracta. En cuanto a la peticin de la madre de su representado dijo que no ha acreditado en tiempo y forma los recaudos que l solicitara a fin de saber si contaba con un domicilio adecuado destinado a la terapia mdica domiciliaria. Indic que tal falta de inters en llevar adelante su pretensin como tambin la falta de colaboracin de la Procuracin en responder sus solicitudes lo convencan de que la pretensin de la seora Marasco no puede prosperar, al menos por el momento, y menos an cuando el perito mdico ha indicado que el paciente est recibiendo el tratamiento adecuado en el Hospital Gutirrez. 33. Que concluida la sntesis de las actuaciones cabe destacar, en primer lugar, que la vida de las personas y su proteccin en particular, el derecho a la salud- constituyen un bien fundamental que, a su vez, resulta imprescindible para el ejercicio de la autonoma personal (C.N., art. 19). Ms que un derecho no enumerado en los trminos del art. 33 C.N.- el de la vida es un valor implcito, toda vez que el ejercicio de los dems derechos que el ordenamiento jurdico reconoce en forma expresa, requiere necesariamente de l y, por tanto, lo supone. A su vez, el derecho a la salud se encuentra ntimamente relacionado con el de la vida y el principio de la autonoma personal (conf. CACAyT Sala I in re Lazzari, Sandra I. c/ O.S.B.A. s/ otros procesos incidentales, EXP n 4452/1; CSJN, in re Asociacin Benghalensis y otras c/ Estado Nacional, 6/1/00, Fallos, 323:1339; del dictamen del Procurador General de la Nacin, compartido por el Tribunal). Tambin se encuentra reconocido en los tratados internacionales con rango constitucional (C.N., art. 75, inc. 22), entre ellos, el Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales (art. 12, inc. c), la Convencin sobre Derechos Humanos -Pacto de San Jos de Costa Rica- (arts. 4 y 5) y el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (art. 6, inc. 1). Nuestra constitucin se hizo eco de las declaraciones internacionales anteriormente citadas al proclamar en su artculo 20 que se garantiza el derecho a la salud integral. La norma constitucional prev que el gasto pblico en salud es una inversin social prioritaria. Y enfticamente seala que se aseguran a travs del rea estatal de salud, las acciones colectivas e individuales de promocin, proteccin, prevencin, atencin y rehabilitacin, gratuitas, con criterio de accesibilidad, equidad, integralidad, solidaridad, universalidad y oportunidad. 34. Que ello sentado cabe preguntarse en el caso concreto cul es el alcance que el mencionado derecho a la salud y la correlativa obligacin en cabeza del Estado tiene? Es acaso un derecho ilimitado y absoluto? Es obligacin del Estado prestar el tratamiento mdico

que un paciente considere adecuado, an careciendo al respecto con una precisa indicacin mdica? El permanente cambio de la pretensin de la parte actora en este amparo, as como lo indefinido de su contorno impusieron la necesidad de realizar el extenso relato precedente. Surge de lo reseado que la accin fue iniciada por el Asesor Tutelar con el objeto de que Axel Marasco fuera trasladado del Hospital Piero al Gutirrez para que se realizara una traqueostoma tal como fuera indicado por los mdicos que lo trataban. Al momento de dictarse la sentencia cautelar el traslado ya haba sido efectuado. Con posterioridad el juez orden estudios, valor los arrimados al expediente, sancion la conducta de funcionarios y personal relacionado con el servicio de traslados, pidi informes a mdicos de diversas instituciones pblicas y privadas y lleg a la conclusin de que entre las dos opciones teraputicas que los profesionales mdicos que design le indicaron, esto es la permanencia en el Hospital Gutirrez o el traslado a un centro de atencin para pacientes crnicos con necesidad de asistencia respiratoria, la mencionada en segundo lugar era la que deba adoptarse. Por ello puso a cargo del Gobierno el costo de la internacin en la institucin privada que eligi de acuerdo a la propuesta de la madre del paciente. En el marco de este proceso la actora tambin solicit un parte mdico diario por escrito y plante una cuestin relativa a amenazas y a la seguridad del nio. El traslado a la clnica privada ordenado por el juez de grado suspendido por la apelacin interpuesta- fue contraindicada por los mdicos a cargo. Adems segn informes mdicos agregados al expediente varias complicaciones en el estado de salud del paciente generaban un riesgo de vida en caso de que fuera trasladado de la Terapia Intensiva. Con posterioridad la pretensin actora se modific y entonces, se solicit que se condenase al Gobierno de la Ciudad a solventar una internacin domiciliaria. Respecto a la internacin domiciliaria el perito mdico en lo personal consider beneficioso para su madre tenerlo a su lado en el tiempo que le queda de vida, me parece ms humano, y ms teraputico para elaborar psicolgicamente el trauma de un hijo en estas condiciones, sin perjuicio de sealar crudamente la inutilidad de cualquier variante teraputica. 35. Que habiendo sido el paciente aislado dentro del Hospital en forma que los facultativos consideran adecuada, lo relativo al traslado a una institucin privada o a su domicilio a cargo del Gobierno de la Ciudad no puede tener favorable acogida. Mas all de que en alguna oportunidad el jefe de la Terapia Intensiva del Hospital Gutirrez consider que el menor se hallaba en un estado de salud que permita su externacin de la sala de cuidados intensivos, no hubo de acuerdo a las constancias de este expediente una indicacin mdica concreta en el sentido de trasladar al menor al centro privado ALCLA o a su domicilio particular. Tal como se informo a fs. 792 desde 25 de enero de 2002 se adecu un aislamiento completo con los requerimientos solicitados por los peritos para la atencin del nio, con el equipo mdico coordinado por el Dr. Olazarri. En el caso de autos es preciso llamar a la moderacin. Es vlido en materia de salud que haya una racionalizacin de las prestaciones como ocurre con cualquier instituto jurdico. No resulta concebible un derecho absoluto a que el Estado solvente la opcin teraputica que cada individuo solicite de acuerdo a distintos mviles o preferencias. Tampoco parece indicado judicializar la relacin entre el mdico y la madre del paciente, poniendo en cabeza del juez las decisiones tcnicas sobre criterios mdicos a tomar ante las distintas opciones de tratamiento existentes. Ello solo foment falsas expectativas, aviv las dificultades de tal relacin, y sum a la difcil situacin vivida por la actora un sufrimiento innecesario. Como ya ha indicado este Tribunal la proteccin de la salud es uno de los principios fundamentales en cualquier Estado moderno, principio que se plasma en la actualidad como un derecho de toda persona a exigir un mnimo de prestaciones sanitarias conforme a la dignidad humana y al nivel de desarrollo social y econmico de

cada Estado (esta Sala, in re Trigo Manuel Alberto c / GCBA y otros s / Medida cautelar del 13/05/02). No se trata de fomentar conductas irresponsables de parte de la administracin, sino de poner coto a los excesos en pro y en contra, que solo concluyen en indeseables desigualdades. Por ello habindose efectuado el traslado de acuerdo a las pautas de aislamiento mdicamente recomendadas, y quedando tantas veces demostrado a lo largo de este proceso que el menor est siendo correctamente atendido de acuerdo a su patologa el Tribunal, tal como propone el seor Asesor Tutelar, RESUELVE: declarar abstracto el recurso de fs. 560/563 atento a que el objeto principal del amparo fue cumplido, y no hacer lugar al pedido de que el Gobierno de la Ciudad asuma el costo de la internacin domiciliaria. Regular los honorarios del perito mdico Leon Bensayag en la suma de trescientos cincuenta pesos ($350). Con costas al Gobierno de la Ciudad (art. 14 CCABA). Regstrese, notifquese y devulvase ESTEBAN CENTANARO Juez de Cmara

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