Dictamen AG N 012-2007 B. D. E. E. y otros c/ GCBA y otros. s/ otros procesos incidentalesExpte N 22973/1. Juzgado en lo CayT N6 Secretara N12- Sala II.

Poder Judicial de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires Ministerio Pblico Asesora GeneralTutelar

B. D. E. E. y otros c/ GCBA y otros. s/ otros procesos incidentalesExpte N 22973/1. Juzgado en lo CayT N6 Secretara N12- Sala II.-

Excma. Cmara: Llegan los autos a esta Asesora General con motivo de la vista conferida por V.E a fs. 97 a efectos de que me expida con respecto al recurso de apelacin deducido por la demandada a fs. 89/94 contra la resolucin obrante a fs.81/4. La seora Juez a fs. 81/4 hizo lugar a la medida cautelar peticionada, ordenando al Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires que en el plazo de cinco das otorgue a V. K. V. B. y a su grupo familiar un alojamiento adecuado a los padecimientos que presenta la nia en funcin a las indicaciones mdicas contenidas en la prescripcin extendida por el profesional del Hospital Garraham. Asimismo la Sra. Magistrada dispuso que el alojamiento deba hallarse ubicado en las cercanas de un hospital pblico debido a factibles descompensaciones de la menor. En orden a la ndole de la cuestin planteada, y en el marco de las competencias que me son propias, en representacin de los menores involucrados en esta causa (art. 34 de la ley 21, 59 del Cdigo Civil) vengo a dictaminar en autos.El Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires se queja por entender que la resolucin que hace lugar a la medida cautelar hace una interpretacin infiel de los preceptos constitucionales, otorgndoles un alcance inexacto y divorciado de la voluntad del constituyente. Destaca que no existe acto administrativo, hechos u omisiones que puedan imputarse a las autoridades del GCBA, por lo cual no existe el requisito de la verosimilitud del derecho, entendida como verosimilitud de ilegitimidad del acto u obrar impugnado. Se agravia porque no advierte cual es el peligro en la demora invocado por

la Sra. Juez en su decisorio. Asimismo pone de resalto que la medida cautelar atacada adems de carecer de sustento normativo, resulta a todas luces de cumplimiento imposible. Tambin se agravia por considerar arbitraria la medida dispuesta y porque lo decidido configura una clara intromisin en la zona de reserva de la administracin. Los amparistas informaron que actualmente viven en un departamento que rene las condiciones de habitabilidad para V. pero fueron intimados a desalojarlo, ya que el dueo necesita el dinero de la venta de esa propiedad. Asimismo manifiestan que las condiciones habitacionales fueron especificadas por la mdica hematloga del Hospital Garraham Dra. Feli Torres (ver fs. 31) quien expreso es indispensable que la paciente cuente con un domicilio con condiciones de higiene que eviten el riesgo de contraer infecciones... piso de material, agua corriente, luz, gas, bao no compartido. Aclaran los actores que ellos no poseen medios econmicos para afrontar tal requisito por lo que se encuentran en evidente riesgo habitacional. As es que la Sra. Juez a-quo en el marco de la medida cautelar solicitada y a tenor de las constancias adjuntas, ha considerado con acierto, la existencia de la verosimilitud en el derecho. Las constancias obrantes a fs. 38vta, 40 y 42 dan cuenta que la nia V. K. padece de la enfermedad de Kostmann. Ello, sumado al diagnstico de neutropenia crnica severa, que surge del certificado de fs, 29, suscripto por la profesional referida, son suficientes motivos para justificar que la peticin de la medida cautelar es fundada. En estos trminos surge debidamente comprobada la necesidad de velar por el derecho de V. a recibir la debida atencin en relacin a una vivienda acorde a las necesidades referidas.Adems tuvo la sentenciante por acreditado el peligro en la demora, al expresar As las cosas, valorando la particular situacin plasmada en estos obrados que involucra los derechos y la persona misma de la nia se estima configurado este requisito con la acreditacin obrante a fs. 28 por la que se intima a su desalojo antes del 30 del corriente -copia simple-, el periculum in mora, siendo en este estadio procesal suficiente para acceder a la medida peticionada en forma cautelar, as como en el grave riesgo para la salud de la nia en el supuesto de llevarse a cabo el lanzamiento.

Poder Judicial de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires Ministerio Pblico Asesora General Tutelar El GCBA en el recurso obrante a fs. 91 expresa que no existe peligro en la demora basndose en que la atencin de la salud de la menor no ha sufrido demora alguna (v. prrafo 6). Sin embargo, como puede apreciarse, esta cuestin no ha sido materia de debate y en modo alguno fue sostn del pedido de los amparistas ni fundamento de la

sentenciante. La Sra. Juez para otorgar la cautelar ponder el inminente desalojo de los actores del inmueble que habitan. El agravio expuesto por el recurrente no encuentra congruencia con los fundamentos de la judicante, puesto que en autos no se encuentra debatido la atencin de la salud de la menor; sino tan solo que se proporcione una vivienda acorde con las caractersticas y condiciones requeridas por los galenos dependientes de la propia demandada. Si a la situacin de riesgo de salud de mi representada- el que resulta evidente- le sumamos el lanzamiento aludido, se obtiene como resultado un riesgo cierto, grave, concreto e inminente en su bienestar fsico. Es obvio, que el peligro en la demora se encuentra plenamente configurado. Cabe agregar, que si bien es cierto como dice la recurrente que la legislacin de la Ciudad contempla la existencia de subsidios para situaciones de emergencia habitacional (Decreto 690/06), no menos cierto es que V., debido a su enfermedad, debe habitar una vivienda con caractersticas especiales para evitar contagios o infecciones y cerca de algn hospital pblicopor sus factibles descompensaciones, situacin que no contempla el referido decreto. Tambin carecen de fundamento los agravios referidos a la supuesta intromisin que se hace en la zona de reserva de la Administracin. Los argumentos expuestos en orden a ello, resultan exiguos e inadecuados y no logran conmover el decisorio cautelar, por tal motivo ellos no resisten el menor anlisis. La solidez del fallo que se ha recurrido, en orden a la admisin de la cautelar pretendida no ha sido rebatida con la suficiencia y razonabilidad que el caso merece. Puede advertirse que las quejas a que hace referencia el apelante son errneas e infructuosas toda vez que lo que aqu se debe dilucidar es si hay o no mrito suficiente para conceder la cautelar solicitada. Cabe agregar que la vida de las personas y su proteccin- en particular, el derecho a la salud- constituyen un bien fundamental que, a su vez, resulta imprescindible para el ejercicio de la autonoma personal (Const. Nacional art 19). Ms que un derecho no enumerado- en los trminos del art. 33 de la Constitucin Nacional- el derecho a la vida es un derecho implcito, toda vez que el ejercicio de los dems derechos que el ordenamiento jurdico reconoce en forma expresa, requiere necesariamente de l y, por lo tanto, lo supone. Por otra parte, en cuanto a las normas aplicables en la especie, la Ciudad garantiza el derecho a la salud en los arts. 20 y 21 inc.7 de la Constitucin local y en un plano normativo inferior, lo hace la ley 153 de Salud. Asimismo el art. 31de la Constitucin de la Ciudad establece que la Ciudad reconoce el derecho a una vivienda digna y a un hbitat adecuado y para ello resuelve progresivamente el dficit habitacional.-

Por todo lo expuesto entiendo que, en consideracin a los derechos y garantas constitucionales que deben resguardarse respecto de mi representada, V.E debe desatender las quejas de fs. 89/94 confirmando lo resuelto por la Sra Juez a fs. 81/84 . En los trminos que antecede, tngame ese Tribunal por expedida.FDO.: MARIA DE LOS ANGELES BALIERO DE BURUNDARENA ASESORA GENERAL TUTELAR SUSTITUTA

Asesora General Tutelar. Ciudad Autnoma de Buenos Aires, a los 7 das de Febrero de 2007. DICTAMEN AGT 12 / 07.