Republica Bolivariana de Venezuela Ministerio del Poder Popular para la Educacin Superior Aldea Universitaria Bolivariana Andrs Bello

PFG Estudios Jurdicos Profesor: (Abogado) Jorge Huerta Polidor

De la Tentativa y el Delito Frustrado

Integrantes: Miguel Heddrich, C.I.V3.812.439 Justa Garca Cox,C.I.V22.068.830 Rosala Leal, C.I.V2.635.405 Coromoto Pedemonte C.I.V3.600.007 6to Semestre

Caracas, 30 de octubre de 2010

INDICE

1 ndice 2 Introduccin 3 Desarrollo 3.... Iter Criminis 4 El Debido Proceso 12 Jurisprudencia el Debido Proceso 15 Tentativa 25 Delito Frustrado 29 Conclusin 21 Jurisprudencia Frustracin 25 Conclusin 29 Bibliografa

INTRODUCCIN CONSIDERACIONES PRELIMINARES EN TORNO AL ITER CRIMINIS.En un Estado social y democrtico de Derecho, la punicin del delito imperfecto cumple una doble funcin: preventiva y garantizadora; correlativa la una de la otra. En efecto, con el castigo de la tentativa y la frustracin, se tiende a evitar que los bienes jurdicos ni siquiera lleguen a ser expuestos a peligro; o sea, para que surja la tutela penal no se espera que sean efectivamente daados. As mismo, a travs de ello, se procura establecer seguridad y paz jurdica dentro de la sociedad; tanto en las relaciones entre los hombres, como entre el Estado y el individuo. De aqu que por imperativo del principio de la legalidad, el ciudadano pudiere ser objeto de sancin slo si su conducta voluntaria ha comenzado a realizar el ncleo de un tipo legal determinado. Mas que una posibilidad, es un deber del legislador castigar todo aquello que ponga en riesgo serio e inminente a un bien jurdico. Hay que actuar antes de que el perjuicio tpico se perfeccione; esto es, el Derecho penal debe cumplir una labor de prevencin, no slo a travs de la amenaza del castigo por el dao efectivo, sino adems, para no llegar a esos estadios, de la punicin de los comportamientos muy cercanos a dicho resultado; todo ello en razn de la confluencia del desvalor de accin y del desvalor de resultado. Como veremos a lo largo de este trabajo, y como nos lo recuerda Jimnez de Asa, la antijuridicidad del delito imperfecto radica en el desvalor de accin que configura un comienzo de ejecucin; su resultado, que grada la punibilidad, en que constituye un peligro para el bien jurdico y su culpabilidad el dolo de la consumacin, que por causas ajenas al agente no ha llegado a su resultado final.

Sin lugar a dudas que la posicin adoptada por el legislador en torno al iter criminis constituye un indicador importante del sistema poltico que exista en una sociedad. Dependiendo de las polticas criminales que implemente ese sistema, estarn ms abiertas o ms cerradas sus fronteras a lo punible. Por ende, la delimitacin precisa de lo sancionable con lo no punible, va a estar caracterizada por la situacin poltica imperante. Por otra parte, estamos de acuerdo que la forma ms adecuada y tcnica de castigar el delito imperfecto no poda ser contenida en cada tipo legal, seguidamente de la pena fijada para la consumacin. Lo ms apropiado, como ocurre en nuestro caso, es contemplar una frmula abstracta, en la Parte General del Cdigo, que permita la extensin o ampliacin de la pena en aquellos casos en que no se produzca la realizacin completa, sino inconclusa del tipo especfico. Desarrollo Podemos evidenciar, que dentro de las legislaciones que tratan el delito imperfecto, el Cdigo Penal venezolano es de aquellas que regula sobre la tentativa y la frustracin en su Parte General; otorgndole a cada una de dichas causas extensivas de pena normas especficas, diferentes para una y para la otra. Pues bien, dada la difcil y ardua labor de diferenciar en la praxis ambas formas del delito imperfecto (tentativa y frustracin) - lo cual veremos mejor cuando trabajemos ms adelante con el proceso ejecutivo de los delitos de hurto y robo - y por cuanto ello choca con la seguridad jurdica que busca el principio de la legalidad, nos parece mejor suprimir tal distincin hecha por nuestro legislador (artculo 80 del C.P.), y, a consecuencia de ello, slo contemplar la tentativa, para el castigo gradual de la realizacin incompleta de un tipo legal, dependiendo de su mayor o menor cercana a la perfeccin del delito. Visto el delito en su estructura, est compuesto de tres etapas, que en su unidad se le denomina como hemos dicho iter criminis, o sea, el trayecto que recorre el agente de un delito desde que se forma la idea de cometerlo hasta que perfecciona la realizacin del mismo.

1.-) INTERNA: en la mente del agente est el delito, cuya ideacin, deliberacin o resolucin se ha representado en sus pensamientos, sin llevarlos aun al mundo exterior. 2.-) INTERMEDIA: integrada por las resoluciones

manifestadas: proposicin y conspiracin; provocacin, excitacin, incitacin, induccin, amenazas, etc. 3.-) EXTERNA: actos preparatorios; tentativa: real,

desistida e imposible; delito frustrado: tentativa acabada, frustracin por arrepentimiento; delito consumado; delito agotado. Ahora bien, como quiera que ese no es nuestro caso, segn la legislacin venezolana slo pueden penalizarse aquellas conductas que inicien voluntariamente el proceso ejecutivo de un determinado delito; quedando fuera de la punicin no slo las ideas, sino tambin los actos preparatorios del futuro comportamiento punible. Los nicos actos preparatorios que conforme al Cdigo Penal venezolano son punibles, son los que se castigan como tipos autnomos de delito. De lo contrario, nuestro sistema penal excluye de punicin a los actos preparatorios en general, al establecer expresamente como lmite mnimo del castigo los actos configurativos de tentativa.

II.- El Debido Proceso.Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela 1999 Artculo 49. El debido proceso se aplicar a todas las actuaciones judiciales y administrativas; en consecuencia:

1. La defensa y la asistencia jurdica son derechos inviolables en todo estado y grado de la investigacin y del proceso. Toda persona tiene derecho a ser notificada de los cargos por los cuales se le investiga; de acceder a las pruebas y de disponer del tiempo y de los medios adecuados para ejercer su defensa. Sern nulas las pruebas obtenidas mediante violacin del debido proceso. Toda persona declarada culpable tiene derecho a recurrir del fallo, con las excepciones establecidas en esta Constitucin y en la ley. 2. Toda persona se presume inocente mientras no se pruebe lo contrario. 3. Toda persona tiene derecho a ser oda en cualquier clase de proceso, con las debidas garantas y dentro del plazo razonable determinado legalmente por un tribunal competente, independiente e imparcial establecido con anterioridad. Quien no hable castellano, o no pueda comunicarse de manera verbal, tiene derecho a un intrprete. 4. Toda persona tiene derecho a ser juzgada por sus jueces naturales en las jurisdicciones ordinarias o especiales, con las garantas establecidas en esta Constitucin y en la ley. Ninguna persona podr ser sometida a juicio sin conocer la identidad de quien la juzga, ni podr ser procesada por tribunales de excepcin o por comisiones creadas para tal efecto.

5. Ninguna persona podr ser obligada a confesarse culpable o declarar contra s misma, su cnyuge, concubino o concubina, o pariente dentro del cuarto grado de consanguinidad y segundo de afinidad. La confesin solamente ser vlida si ninguna naturaleza. 6. Ninguna persona podr ser sancionada por actos u omisiones que no fueren previstos como delitos, faltas o infracciones en leyes preexistentes. 7. Ninguna persona podr ser sometida a juicio por los mismos hechos en virtud de los cuales hubiese sido juzgada anteriormente. 8. Toda persona podr solicitar del Estado el restablecimiento o reparacin de la situacin jurdica lesionada por error judicial, retardo u omisin injustificados. Queda a salvo el derecho del o de la particular de exigir la responsabilidad personal del magistrado o de la magistrada, del juez o de la jueza; y el derecho del Estado de actuar contra stos o stas. fuere hecha sin coaccin de

El debido proceso es un principio jurdico procesal o sustantivo segn el cual toda persona tiene derecho a ciertas garantas mnimas, tendientes a asegurar un resultado justo y equitativo dentro del proceso, a permitirle tener oportunidad de ser odo y a hacer valer sus pretensiones legitimas frente al juez.

El Debido proceso penal es el conjunto de etapas formales secuenciadas e imprescindibles realizadas dentro un proceso penal por los sujetos procesales cumpliendo los requisitos prescritos en la Constitucin con el objetivo de que: los derechos subjetivos de la parte denunciada, acusada, imputada, procesada y, eventualmente, sentenciada no corran el riesgo de ser desconocidos; y tambien obtener de los rganos judiciales un proceso justo, pronto y transparente (QUISBERT, Ermo, Que es el Debido Proceso Penal?). El trmino procede del derecho anglosajn, en el cual se usa la expresin "due process of law" (traducible como "debido proceso legal"). Su nacimiento tiene origen en la "Magna Carta Libertatum" (Carta Magna), texto sancionado en Londres el 15 de junio de 1215 por el rey Juan I de Inglaterra, ms conocido como Juan sin Tierra. Este principio procura tanto el bien de las personas, como de la sociedad en su conjunto:

Las personas tienen inters en defender adecuadamente sus pretensiones dentro del proceso. La sociedad tiene inters en que el proceso sea realizado de la manera ms adecuada posible, para satisfacer las pretensiones de justicia que permitan mantener el orden social.

Derecho al debido proceso Artculo 257. C.B.V El proceso constituye un instrumento realizacin de la justicia. Las leyes procesales establecern la simplificacin, fundamental para la

uniformidad y

eficacia de los trmites y adoptarn un procedimiento breve, oral y pblico. No se sacrificar la justicia por la omisin de formalidades no esenciales. En vista de que el Estado, por va del Poder o Rama Judicial toma para s el control y la decisin respecto a conflictos que tengan que ver con la interpretacin o violacin de la ley y que de dichos conflictos una persona puede resultar sancionada o lesionada en sus intereses, se hace necesario que en un Estado de derecho, toda sentencia judicial deba basarse en un proceso previo legalmente tramitado que garantice en igualdad las prerrogativas de todos los que acten o tengan parte en el mismo. Quedan prohibidas, por tanto, las sentencias dictadas sin un proceso previo. Esto es especialmente importante en el rea penal. La exigencia de legalidad del proceso tambin es una garanta de que el juez deber ceirse a un determinado esquema de juicio, sin poder inventar trmites a su gusto, con los cuales pudiera crear un juicio amaado que en definitiva sea una farsa judicial. No existe un catlogo estricto o limitativo de garantas que se consideren como pertenecientes al debido proceso. Sin embargo, en general, pueden considerarse las siguientes como las ms importantes: Derecho al juez predeterminado por la ley El contenido esencial del derecho seala la prohibicin de establecer un rgano jurisdiccional ad-hoc para el enjuiciamiento de un determinado tema, lo que la doctrina denomina"tribunales de excepcin". Como consecuencias adicionales se establece el requisito que todos los rganos jurisdiccionales sean creados y constituidos por ley, la que los inviste de jurisdiccin y competencia. Esta constitucin debe ser anterior al hecho que motiva el proceso y debe contar con los requisitos mnimos que garanticen su autonoma e independencia.

Este derecho va de mano con lo que es la predictibilidad que debe garantizar un sistema jurdico ya que los particulares deben estar en la concreta posibilidad saber y conocer cules son las leyes que los rigen y cules los rganismos jurisdiccionales que juzgaran los hechos y conductas sin que esa determinacin quede sujeta a la arbitrariedad de algn otro rgano estatal. Derecho a un juez imparcial No puede haber debido proceso si el juez es tendencioso. El juez debe ser equidistante respecto de las partes, lo que se concreta en la llamada "bilateralidad de la audiencia ". Para evitar estas situaciones hay varios mecanismos jurdicos:

La mayor parte de las legislaciones contemplan la posibilidad de recusar al juez que no aparezca dotado de la suficiente imparcialidad, por estar relacionado de alguna manera (vnculo de parentesco, afinidad, amistad, negocios, etc.) con la parte contraria en juicio.

Una de las garantas bsicas en el estado de derecho, es que el tribunal se encuentre establecido con anterioridad a los hechos que motivan el juicio y, adems, atienda genricamente una clase particular de casos y no sea, por tanto, un tribunal ad hoc creado especialmente para resolver una situacin jurdica puntual.

Legalidad de la sentencia judicial En el rea civil, la sentencia judicial debe ceirse a lo pedido por las partes en el proceso, lo que se concreta en la proscripcin de la institucin de la ultra petita. En el rea penal, la sentencia judicial slo puede establecer penas establecidas por la ley, por delitos tambin contemplados por la misma.

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Derecho a asistencia letrada Toda persona tiene derecho a ser asesorado por un especialista que entienda de cuestiones jurdicas (generalmente un abogado). En el caso de que la persona no pueda procurarse defensa jurdica por s misma, se contempla la institucin del defensor o abogado de oficio, designado por el Estado, que le procura ayuda jurdica gratuita. Con la finalidad de garantizar que cualquier particular inmerso en un proceso judicial pueda contar con las mejoras formas de defender su derecho (y de estar realmente informado del verdadero alcance del mismo) es que se consolida dentro del derecho al debido proceso el derecho de toda persona a contar con el asesoramiento de un letrado (abogado), una persona versada en Derecho. De esa forma se busca garantizar el cumplimiento del principio de igualdad y el uso efectivo del derecho de contradiccin. Existen algunos sistemas jurdicos donde esta garanta es irrenunciable, debiendo los particulares contar siempre con la asesora de un abogado. Sin embargo existen tambin sistemas jurdicos que liberalizaron el principio estableciendo la obligacin slo en determinadas materias (Derecho penal). El derecho se considerara vulnerado si a algn particular no se le permitiera asesorarse mediante un abogado aunque tambin se seala que se causara una vulneracin al mismo cuando la asesora brindada (principalmente en el caso de abogados de oficio brindados por el estado) no ha sido la idnea. Dentro de este derecho, se podra identificar dos caracteres:

El derecho a la defensa de carcter privado, concretado en el derecho de los particulares a ser representadas por profesionales libremente designados por ellas.

El derecho a la defensa de carcter pblico, o derecho del justiciable a que le sea proporcionado letrado de oficio cuando

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fuera necesario y se encontrase en uno de los supuestos que seala la ley respectiva. Derecho a usar la propia lengua y a ser auxiliado por un intrprete Basado en el reconocimiento al derecho fundamental de la identidad cultural, se seala que toda persona tiene el derecho de ser escuchada por un Tribunal mediante el uso de su propia lengua materna. Asimismo, en el caso de que una persona comparezca ante un tribunal cuya lengua oficial no es la natural, tiene el derecho a ser asistido por un intrprete calificado. Este derecho adquiere peculiar significado en zonas geogrficas donde la variedad lingstica es amplia (principalmente Europa donde es recogido por el Convenio Europeo de Derechos Humanos y por el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos). Sin embargo, su contenido no slo se entiende a nivel internacional sino incluso nacional en el caso de que dentro de un pas exista ms de una lengua oficial o la Constitucin del mismo reconozca del derecho de las personas de usar su lengua materna. las reglas del Debido Proceso influyen y se aplican a las actuaciones y formalidades realizadas por aquellas personas que accionan activamente en justicia sea en calidad de demandantes, acusadores privados, querellantes etc., as tambin se aplican a los actos procesales de aquellos individuos que son sujetos a dicha accin, por ejemplo los justiciables, imputados o demandados. Por lo que las normas del Debido Proceso deben beneficiar igualitariamente a todas las partes en un Proceso Judicial, sean demandantes o fueren demandados o acusados. El problema de asegurar el debido proceso a las personas La institucin del debido proceso fue una conquista de la Revolucin francesa, en contra de los jueces venales y corruptos que aplicaban la voluntad del rey y no la justicia. En ese sentido, dentro del moderno

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estado de derecho, se entiende que todas las personas tienen igual derecho al acceso a la justicia. Sin embargo, ello no siempre se condice con las condiciones del mundo actual. Es que, en alguna situaciones los jueces se ven influenciados por la promocin, publicidad y consecuencias que pudieren tener sus actos. Adems, no siempre las partes estn en equivalencia de condiciones, debido a que el litigante con mayores recursos tendr la oportunidad de contratar mejores abogados, mientras que los litigantes de menores recursos dependern muchas veces de defensores de oficio ofrecidos por el Estado, que se encargan de una gran cantidad de casos y cuentan con reducidos recursos. Por otra parte, el acceso del ciudadano comn y corriente a la justicia se ve dificultado por el hecho de que el quehacer jurdico genera su propia jerga o argot, lleno de trminos dificiles de comprender para el profano y que, por tanto, no siempre entiende con claridad qu es lo que sucede dentro del proceso. Todas estas situaciones desvirtuan el debido proceso y son materia de debate en la actualidad. Generan, en consecuencia, una constante busqueda de soluciones para resolver la cuestin.

Jurisprudencia Del Tribunal Supremo de Justicia de la Repblica Bolivariana de Venezuela, De la Sala Constitucional de fecha 12 de febrero de 2004 Expediente N 03-1635 SALA CONSTITUCIONAL Magistrado-Ponente: JOS MANUEL DELGADO OCANDO

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Mediante oficio n 289 del 12 de junio de 2003, el Juzgado Superior en lo Civil, Mercantil, del Trnsito, del Trabajo y con competencia transitoria de Proteccin del Nio y del Adolescente de la Circunscripcin Judicial del Estado Portuguesa remiti a esta Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia el expediente n 1830, de la nomenclatura de dicho Juzgado, contentivo de la accin de amparo constitucional ejercida por el abogado Genaro Godoy Sulbarn, inscrito en el Instituto de Previsin Social del Abogado bajo el n 95.693, en su carcter de apoderado judicial de DEPOSITARIA JUDICIAL PORTUGUESA C.A., inscrita ante el Juzgado Primero de Primera Instancia en lo Civil y Mercantil de la misma Circunscripcin Judicial, el 16 de febrero de 1984, bajo el n 2896, tomo XVIII, contra la sentencia dictada, el 9 de enero de 2003, por el Juzgado Primero del Municipio Pez del Segundo Circuito de la referida Circunscripcin Judicial, que declar improcedente el cobro de emolumentos y tasas hecho por la accionante. ANTECEDENTES

II
DE LA ACCIN DE AMPARO

4.- Que la no observancia del procedimiento previsto en la Ley de Depsito Judicial ha trado como consecuencia la vulneracin de los artculos 26, 27, 49 y 257 de la Constitucin. 5.- En virtud de lo anterior, solicit la suspensin de los efectos de la sentencia accionada y la declaratoria con lugar del amparo incoado.

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IV
DE LA COMPETENCIA

En el caso de autos, se somete al conocimiento de la Sala la consulta de una decisin dictada por un Juzgado Superior en lo Civil, Mercantil, del Trnsito, del Trabajo y de Proteccin del Nio y del Adolescente; en vista de ello, esta Sala, congruente con la doctrina contenida en el fallo mencionado supra, se declara competente para conocer y resolver la presente consulta. As se decide. V MOTIVACIN PARA DECIDIR

En el caso bajo estudio, se interpuso accin de amparo constitucional contra una sentencia dictada por el Juzgado Primero del Municipio Pez del Segundo Circuito de la Circunscripcin Judicial del Estado Portuguesa y la misma fue recibida por el Juzgado Superior en lo Civil, Mercantil, del Trnsito, del Trabajo y con competencia transitoria de Proteccin del Nio y del Adolescente de la misma Circunscripcin Judicial, quien, mediante auto del 22 de mayo de 2003, ordena a la solicitante se sirva aclarar a este Tribunal contra cul decisin dictada por el Juzgado de Primera Instancia en lo Civil, Mercantil y del Trnsito del Segundo Circuito de la Circunscripcin Judicial del Estado Apure recurre.
VI DECISIN Por las razones que anteceden, este Tribunal Supremo de Justicia, administrando justicia en nombre de la Repblica y por autoridad de la Ley, ANULA la sentencia pronunciada el 2 de junio de 2003 por el Juzgado Superior en lo Civil, Mercantil, del

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Trnsito, del Trabajo y con competencia transitoria de Proteccin del Nio y del Adolescente de la Circunscripcin Judicial del Estado Portuguesa, que declar inadmisible la accin de amparo constitucional incoada por el abogado Genaro Godoy Sulbarn, en su carcter de apoderado judicial de Depositaria Judicial Portuguesa C.A., y ORDENA la remisin del expediente a un Juzgado de Primera Instancia en lo Civil en funcin de Distribucin de esa misma Circunscripcin Judicial para que designe a un tribunal con el propsito de que un tribunal competente se aboque al conocimiento de la causa. Publquese, regstrese y remtase el expediente al Tribunal Superior remitente. Dada, firmada y sellada en el Saln de Despacho de la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia, en Caracas, a los 12 das del mes de febrero dos mil cuatro. Aos: 193 de la Independencia y 144 de la Federacin. El Presidente,

IVN RINCN URDANETA JMDO/ns Exp. n 03-1635.

Tentativa. a.-) La voluntad de realizar un tipo legal en concreto: Este es el elemento subjetivo de la tentativa. La intencin del agente debe ser la de consumar un delito en especial, y no la de ejecutarlo parcialmente. El dolo del autor del delito intentado ha de coincidir con el dolo del agente del delito consumado, es decir, el dolo de la tentativa es el mismo

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dolo de la consumacin; no hay un dolo de tentativa diferente al de la comisin perfecta del delito. Si falta esta voluntad de materializar el resultado consumativo de un delito, por mucho que la accin haya causalmente penetrado en el verbo rector, no se puede hablar de tentativa. Es decir, no habr tentativa en los delitos culposos y preterintencionales, ni por supuesto en los calificados por el resultado o de cualquier otra forma de responsabilidad objetiva; as como tampoco en los delitos putativos. b.-) Una materializacin incompleta de esa voluntad en el mundo exterior: Se requiere que el propsito perseguido por el agente haya comenzado a ejecutarse objetivamente. Este requisito es esencial en la tentativa, porque cumple una funcin de garanta a travs del principio de la legalidad, al evitar el castigo de las ideas que aun en etapa de resolucin, por muy peligrosas y despiadadas que sean, no han salido del mundo interno del agente, a quien slo pertenecen e interesan. Hay que comenzar a realizarlas o manifestarlas para que puedan tener relevancia penal. Quedan excluidos entonces de la tentativa los actos preparatorios. Habr que tener muy en cuenta entonces la descripcin del tipo determinado, en razn del carcter derivado de la tentativa, ya que sta queda condicionada por la tipicidad del hecho al que la accin se dirige. c.-) Que la consumacin no se produzca por razones ajenas o independientes a la voluntad del agente: Esta condicin, al igual que la subjetiva, se presenta tambin en el delito frustrado. A lo primero que alude es al hecho de que no puede haber desistimiento del autor, es decir, que l no se haya decidido a no seguir con la realizacin del delito. Esto significa que esas causas que paralizan el iter criminis deben ser extraas a la voluntad del sujeto activo del delito.

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No existir entonces tentativa, castigo de los actos, cuando habiendo desistido del hecho, aquellos actos no configuren de por s otro delito o falta (artculo 81 del CPV). Por su parte, el Delito Frustrado, llega a un momento ms all en la ejecucin punible que la tentativa, pero coincide tanto en el elemento subjetivo (propsito de realizar un tipo legal), como en la falta de consumacin del delito por causas independientes a la voluntad del autor del hecho. Por ello es que se dice que son ms los requisitos comunes que los que lo diferencian de la tentativa. Nuestro Cdigo Penal, en su artculo 80, tambin contempla al delito frustrado como otra forma de extender la pena de un tipo consumado a aquellos casos en los que su realizacin es plena, y que, aun cuando no logra perfeccionarse, ha penetrado el ncleo del tipo y casi logra daar a plenitud el bien jurdico tutelado. Pero en la frustracin, la cantidad de pena se incrementa en comparacin con la tentativa, dado que aqu se llevan a cabo todos los actos ejecutivos necesarios para lograr el resultado consumativo; lo que no ocurre en el conato, en donde apenas comienzan a desplegarse. Ya hemos hablado de la enorme problemtica que surge en la prctica en torno a la frustracin. Mientras ms amplio sea el ncleo del tipo ms dificultades trae el deslindar la tentativa del delito frustrado. Por ello es recomendable, y as lo han adoptado la mayora de las legislaciones contemporneas, suprimir la figura de la frustracin, y dejarle al juez la posibilidad de que aumente o disminuya la pena si el hecho comprendi la realizacin de todos los actos tpicos, aunque no haya conseguido la consumacin, o si el mismo slo implic un inicio de ejecucin tpica. Por ahora, nos interesa adelantar algunos ejemplos planteados por Jimnez de Asa, de sumo inters para nuestro trabajo: 1) No bastando para la consumacin el tomar simplemente las cosas, queda frustrado el delito contra la propiedad si el delincuente era detenido in fraganti o antes de salir de la casa o si en la fuga arrojaba los efectos sustrados. 2) Hay por lo menos frustracin, si se toma la cosa pero el culpable no llega a disponer de ella. 3) Hay

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igualmente frustracin en el caso del ratero que es detenido por el propio perjudicado acto seguido de cometer la sustraccin. 4) As mismo, cuando el delincuente que est apoderndose de las prendas de ropa, es cogido in fraganti sin completar la finalidad propuesta. Los elementos que conforme al artculo 80 del CPV son los legalmente requeridos para la frustracin, podemos desarrollarlos de la siguiente manera: a.-) La voluntad de realizar un tipo legal: Este es el elemento subjetivo del delito frustrado que, por coincidir con el de la tentativa, nos remitimos a la explicacin que hicimos del mismo en su debida oportunidad. b.-) La realizacin de todos los actos necesarios para la consumacin de un delito: Este elemento marca la distincin con la tentativa; aqu la realizacin objetiva es completa, en aquella es incompleta, no es plena. Para este requisito, recomienda Jimnez de Asa tener en cuenta la definicin del delito contenida en un tipo legal en concreto; otras veces, habr que atender a la descripcin que en la ley se haga de los medios con base a los cuales se realiza aquella (falsificacin de documentos pblicos, usurpacin). Refiere el doctor Arteaga Snchez que la mejor doctrina recomienda adoptar en este caso un criterio objetivo y no subjetivo; es decir, no hay que atender al plan del autor, o sea que el sujeto crea haber hecho todo lo necesario para que el resultado se produzca, sino todo lo que objetivamente sea necesario para consumarlo. Sobre este punto, el precitado profesor recoge la opinin de Rodrguez Devesa, quien seala que esto supone que se hayan llevado a cabo todos los actos que abandonados a su curso natural daran como resultado la consumacin del delito.

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c) Que la consumacin no se verifique por motivos ajenos a la voluntad del sujeto: Esto significa que no sea por el arrepentimiento del autor, sino por causas que le son independientes a l. Si se da el arrepentimiento activo, y este es eficaz, queda excluida la frustracin; y hasta pudiera quedar excluida tambin la tentativa, si de los actos ejecutados no emerge delito alguno. Este puede ser el caso del sujeto que engaa a su vctima de que detrs de una puerta est la entrada del apartamento, cuando en verdad hay un vaco que se proyecta desde un dcimo piso hasta la calzada de la calle, y en el instante en que el sujeto cae al vaco, rpidamente le extiende una red que lo atrapa e impide que sufra dao alguno. De terminar afectado por alguna herida o enfermedad, entonces podra hablarse de unas lesiones consumadas.

Jurisprudencia Del Tribunal Supremo de Justicia de la Repblica Bolivariana de Venezuela, De la Sala de Casacin Penal de fecha 08 de febrero de 2001 Expediente N 05-370

Ponencia

del

Magistrado

Doctor

ALEJANDRO

ANGULO

FONTIVEROS. Dieron origen al presente juicio los hechos siguientes: el primero, acaecido el 9 de julio de 2003 en horas de la maana, en la Avenida 4 de la urbanizacin La Gracianera de la ciudad de Guanare, Estado Portuguesa, donde la ciudadana EYILDA RAMONA RIVERO DE TACOA se dispona a llevar a su nia hacia la casa de su abuela, cuando el ciudadano LUIS ADELSO QUEVEDO ESCALONA conduca una bicicleta y portando un arma blanca tipo navaja, bajo amenazas de muerte

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le arrebat a la nia y la despoj de una cadena; la mencionada ciudadana forceje con l y emprendi la huida. Con posterioridad funcionarios policiales en labores de patrullaje lograron la aprehensin del mencionado ciudadano y encontraron restos de la cadena. Y el segundo hecho ocurrido el 24 de julio del mismo ao en horas de la tarde, frente a la Universidad Fermn Toro, ubicada en la mencionada ciudad, donde los ciudadanos ESMERIO JESS SNCHEZ PREZ y HENRY JOS GONZLEZ ANDRADE se encontraban en un puesto de alquiler de telfonos celulares, fueron sometidos con un arma de fuego y amenazados por el ciudadano LUIS ALDELSO QUEVEDO ESCALONA y los despoj de dos telfonos celulares y de un koala, en cuyo interior se encontraba la cantidad de ochenta mil bolvares en efectivo producto del alquiler de los celulares. Despus fue perseguido por los ciudadanos que se encontraban en las inmediaciones, logrando acorralarlo cuando llegaron los funcionarios policiales aprehensores. En efecto, consta en la sentencia del juzgado de juicio lo siguiente: ... Seguidamente se pasa a determinar de manera fiscal que este tribunal estima

precisa y circunstanciada los hechos imputados por la representacin acreditados: Primer hecho: a)Que el da 0 (sic) 9 de julio del ao 2003 a las 0 (sic) 8:00 de la maana, en la Avenida 4 de la Urbanizacin La Gracianera, de esta ciudad, la ciudadana fue vctima de la violencia y amenaza a la vida ejercida en contra de su hija por un sujeto () para que ella le entregara sus pertenencias (). b) Que el sujeto

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portaba un arma blanca () c) Que el sujeto amenaz a la hija de la ciudadana Eyilda Ramona Rivero de Tacoa, en su integridad fsica () d) que al sitio del suceso lleg una comisin policial perteneciente a la Brigada motorizada que realizaba labores de patrullaje () y al momento de detenerlo y hacerle la revisin corporal le fueron incautados trozos de una cadena. Segundo hecho: a) Que el 24 de julio del 2003, frente a la Universidad Fermn Toro, aproximadamente a las 5:30 de la tarde a 6 () los ciudadanos SANCHEZ (sic) PEREZ (sic) ESMEIRO JESUS (sic) Y GONZALEZ (sic) ANDRADES (sic) HENRY JOSE (sic) fueron vctimas de un robo de dos telfonos celulares as como la cantidad de ochenta mil bolvares producto de la venta de llamadas al pblico por parte de un ciudadano, quin portando arma de fuego procedi a someterlos y amenazarlos, lo cual se deja acreditado por el tribunal () b) que las vctimas fueron amenazadas en su integridad fsica () c) que el sujeto estaba manifiestamente armado de fuego (sic) () d) que la vctima SANCHEZ (sic) PEREZ (sic) ESMEIRO y GONZALEZ (sic) ANDRADES (sic) HENRY fueron despojadas de los dos telfonos celulares, un telfono celular marca Nokia Modelo 5125 y otro telfono celular marca Nokia 8260, as como de una cantidad de dinero y huye llevndose los mencionados objetos () e) que al sitio lleg una comisin policial perteneciente a la Comisara Los Prceres por informacin obtenida de una llamada de radio () f) que el sujeto fue

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aprehendido e identificado como Luis Adelso Quevedo Escalona....

sentencia.

RECURSO DE CASACIN NICA DENUNCIA El impugnante, con apoyo en los artculos 459, 460 y 462 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, aleg una violacin de ley por la falta de aplicacin de los artculos 80, segundo aparte y 82 del Cdigo Penal y expres que la recurrida incurri en error de derecho (sic) al calificar (...) los hechos que dio por comprobados, con una calificacin distinta a la que realmente le corresponda y ...los hechos comprobados configuran los delitos de ROBO PROPIO EN GRADO DE TENTATIVA () y ROBO AGRAVADO.... A juicio del recurrente los hechos comprobados durante el juicio configuran el delito de ROBO AGRAVADO EN GRADO DE FRUSTRACIN, tipificado en el artculo 460 del Cdigo Penal en relacin con los artculos 80 y 82 eiusdem, por cuanto no gozo (sic) ni por breves momentos del fin perseguido, al no disponer de los objetos por circunstancias ajenas a su voluntad. La Sala, para decidir, observa: El recurrente atribuy a la sentencia de la Corte de Apelaciones la infraccin de los artculos 80, segundo aparte y 82 del Cdigo Penal por falta de aplicacin.

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La Sala advierte a la Defensa que la Corte pudiera incurrir en la infraccin de una disposicin contenida en el Cdigo Penal nicamente cuando declare con lugar el recurso de apelacin fundamentado en el numeral 4 del artculo 452 del Cdigo Orgnico Procesal Penal y, por consiguiente, proceda a dictar una decisin propia sobre el asunto con base en las comprobaciones de hecho ya fijadas en la sentencia del tribunal de juicio y tal no ocurri. Adems, el tribunal de alzada revis los alegatos referidos al supuesto error sobre Derecho en la calificacin del delito y consider inexistente tal vicio. incluso manifiesta su desconcierto porque la Defensa aleg que ... se trata de robo agravado en grado de frustracin, porque no gozo (sic) ni por breves momentos del fin perseguido, al no disponer de los objetos por circunstancias ajenas a su voluntad. Es decir que las mismas personas presentes en el hecho impidieron que se perfeccionara el hecho () el momento consumativo de los delitos de Hurto y Robo est supeditado a que se perfeccione el apoderamiento () cuando el sujeto activo del delito adquiera la posibilidad de disponer en forma absoluta del bien hurtado o robado..., siendo que fue establecido que el ciudadano condenado perpetr el delito con un arma de fuego y se apoder de dos telfonos celulares y un koala contentivo de dinero en efectivo sin el consentimiento del dueo. En efecto, respecto a este aspecto substantivo, la Sala Penal afinc el criterio jurisprudencial de que, para que se consume el robo, no es necesario que el ladrn tenga la posibilidad de disponer absolutamente del bien robado:

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... el delito de robo se consuma con el hecho de apoderarse por la fuerza de un objeto de otro y aunque sea por momentos intervenido la fuerza pblica. Y sa es la diferencia que existe entre el delito perfecto y el delito perfecto agotado, en el cual el agente logr el fin ltimo que se propona... (sentencia N 255 del 28 de mayo de 2002, en ponencia del Magistrado Doctor ALEJANDRO ANGULO FONTIVEROS). DECISIN Sobre la base de los razonamientos expuestos con anterioridad, el Tribunal Supremo de Justicia en Sala de Casacin Penal, administrando Justicia en nombre de la Repblica y por autoridad de la Ley, DESESTIMA POR MANIFIESTAMENTE INFUNDADO el recurso de casacin interpuesto por la Defensa del ciudadano LUIS ADELSO QUEVEDO ESCALONA contra la sentencia dictada el 31 de mayo de 2005 por la Corte de Apelaciones del Circuito Judicial Penal del Estado Portuguesa. Dada, firmada y sellada en el Saln de Audiencias del Tribunal Supremo de Justicia, en Sala de Casacin Penal, en Caracas, a los DIECISIETE (17) das del mes de NOVIEMBRE de dos mil cinco. Aos 195 de la Independencia y 146 de la Federacin.

Publquese, regstrese y bjese el expediente. Ofciese lo conducente

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El Magistrado Presidente,

ELADIO RAMN APONTE APONTE

Exp. 05-370 AAF/ap

Artculo 82 Codigo Penal Venezolano En el delito frustrado se rebajar la tercera parte de la pena que hubiere debido imponerse por el delito consumado, circunstancias; y en la tentativa del mismo delito, terceras partes, salvo, en uno y otro caso, disposiciones especiales. se rebajar de la mitad a las dos atendidas todas las

Frustracin' o delito frustrado se presenta cuando alguien ha realizado, con el objeto de cometer un delito, todo lo que es necesario para consumarlo, y sin embargo no lo ha logrado por circunstancias independientes de su voluntad. Jurisprudencia

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Del Tribunal Supremo de Justicia de la Repblica Bolivariana de Venezuela, De la Sala de Casacin Penal de fecha 08 de febrero de 2001 Expediente N 02-057

MAGISTRADO PONENTE: DOCTOR ALEJANDRO ANGULO FONTIVEROS. VISTOS.El presente juicio se inici bajo la vigencia del hoy derogado Cdigo de Enjuiciamiento Criminal, con ocasin del procedimiento practicado el 30 de septiembre de 1983, a las diez y quince minutos de la noche, en el hangar N 188, rea E, del Aeropuerto Caracas Internacional del Centro, ubicado en la poblacin de Charallave, Estado Miranda, en el que intervinieron una comisin de la Direccin General Sectorial de los Servicios de Inteligencia y Prevencin del Ministerio de Relaciones Interiores, algunos efectivos de la Guardia Nacional, unos ciudadanos civiles en calidad de testigos, el Juez Segundo de Primera Instancia en lo Penal de la Circunscripcin Judicial del Distrito Federal y Estado Miranda, ciudadano JUVENAL SALCEDO CRDENAS, y el Fiscal Trigesimosptimo del Ministerio Pblico, ciudadano MAURICIO RIVAS AVELEDO. En ese procedimiento localizaron una aeronave tipo avioneta marca Gulfstream Aerospace Aircraft, modelo Commander 695 (980), ao 1982, clasificacin comercial privada, registro areo N 27.527, matrcula YV-581CP, color beige con franjas azules, para ocho plazas y una capacidad de carga de mil kilogramos. En el interior de la avioneta incautaron varios bultos que contenan una substancia que segn la experticia practicada result ser COCANA con un peso aproximado de SEISCIENTOS SESENTA Y SIETE KILOGRAMOS. La aeronave fue dejada estacionada en el mismo hangar. portador de la cdula de identidad V- 3.313.845, sobre la base del ordinal 1 del artculo 312 del Cdigo de Enjuiciamiento Criminal.

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La Defensa del ciudadano imputado SIMN SNCHEZ MOGOLLN, ciudadano abogado ELONIS LPEZ CURRA, apel de esa decisin. Tambin apelaron el ciudadano imputado WILLIAM ENRIQUE MARN VSQUEZ y su Defensor, ciudadano abogado OMAR ARENAS CANDELO. El Juzgado Superior Decimosexto en lo Penal de la Circunscripcin Judicial Penal del Distrito Federal y Estado Miranda, a cargo de la ciudadana juez abogada ESTHER MARA GUEVARA DE GAVIDIA, el 1 de agosto de 1986 dict sentencia en la que emiti los siguientes pronunciamientos: 1.- CONDENA: Al procesado WILLIAMS ENRIQUE MARIN VASQUEZ, Venezolano, natural de Caracas, de estado civil soltero, de profesin u oficio Piloto, Titular de la Cdula de Identidad N: V- 4.090.913 y residenciado en la Urbanizacin Santa Rosa de Lima, Calle B, Edificio Canta Claro, Planta Baja, Apartamento B-2, Estado Miranda, a cumplir la pena de CUATRO (04) AOS DE PRISION y a las accesorias sealadas en los artculos 16 y 34 del Cdigo Penal, por ser autor responsable del delito de TRAFICO DE ESTUPEFACIENTES EN GRADO DE FRUSTRACION, previsto y sancionado en los artculos 367, Ordinal 1 y 82 ambos del Cdigo Penal, acogiendo parcialmente de esta forma los Cargos formulados por la Fiscal Cuarto del Ministerio Pblico de esta Circunscripcin Judicial. 2.-ABSUELVE: A los procesados SIMON SANCHEZ MOGOLLON, PEDRO NARCISO PEDRA PEDRA y NERSON (sic) ANTONIO SOSA, de los Cargos Fiscales que les fueron formulados por la Fiscal Cuarto del Ministerio Pblico, en lo que respecta a los delitos de TRAFICO DE ESTUPEFACIENTES, EN GRADO DE TENTATIVA, previsto y sancionado en el artculo 367, Ordinal 1, en relacin con el 80, Ejusdem, respectivamente.

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La sentencia fue notificada a las partes y la Fiscal Cuarta del Ministerio Pblico de esa Circunscripcin Judicial, ciudadana abogada LETTY MRQUEZ de SALAZAR, anunci recurso de casacin.

Los Defensores del ciudadano imputado WILLIAM ENRIQUE MARN GONZLEZ, ciudadanos abogados FRANCISCO PUPPIO LEN y FRANCISCO PUPPIO GONZLEZ, visto que la sentencia condenatoria recada contra su defendido no admita recurso de casacin, segn lo prevea el artculo 178 de la Ley Orgnica sobre Sustancias Estupefacientes y Psicotrpicas vigente para esa fecha, solicitaron que se compulsara copia certificada de la sentencia al tribunal de la causa para la ejecucin de dicho fallo.

DECISIN Por las razones expuestas, el Tribunal Supremo de Justicia en Sala de Casacin Penal, administrando Justicia en nombre de la Repblica y por autoridad de la Ley, declara INADMISIBLE el recurso de casacin interpuesto por el ciudadano abogado JOS ROSARIO NIO CASANOVA, apoderado judicial de la empresa INVERSIONES TORGO, C. A., contra la decisin dictada el 5 de noviembre del ao 2001 por la Sala Octava de la Corte de Apelaciones del Circuito Judicial Penal del rea Metropolitana de Caracas. Publquese, regstrese y bjese el expediente. Dada, firmada y sellada en el Saln de Audiencias del Tribunal Supremo de Justicia, en Sala de Casacin Penal, en Caracas, a los VEINTICINCO das del mes de JULIO de dos mil dos. Aos 192 de la Independencia y 143 de la Federacin.

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El Magistrado Presidente de la Sala, ALEJANDRO ANGULO FONTIVEROS Ponente Exp. N 02-057 AAF/sd

Conclusin Aunque la mayora de las legislaciones han suprimido el distingo entre el delito frustrado (aproximadamente lo que en la doctrina extranjera corresponde a la tentativa acabada o dlit manqu) (vid. supra 9.1.2, 9.1.3 y 9.1.4), y la tentativa propiamente tal (tentativa inacabada), esa distincin pervive en nuestro Cdigo (art. 7 inciso 2): Hay crimen o simple delito frustrado cuando el delincuente pone de su parte todo lo necesario para que el crimen o simple delito se consume y esto no se verifica por causas independientes de su voluntad. Hemos dicho antes que, en lo esencial, los elementos del delito frustrado son los mismos que los de la tentativa propiamente tal, por lo que procede poner de relieve nicamente las diferencias. Ellas consisten en que en la tentativa han tenido lugar slo parte de los actos de ejecucin, y en la frustracin, todos. Cabe subrayar, sin embargo, de partida, que la existencia de la diferencia entre el delito frustrado, ms perfecto en el camino hacia la consumacin (la que no se verific slo por causas ajenas a la voluntad del hechor), que est castigado por ello con una pena mayor, y la tentativa propiamente tal (inacabada), a la que faltaban uno o ms hechos para completar la ejecucin, castigada con pena menor, tiene significacin poltico-criminal.

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BIBLIOGRAFIA Constitucin Republica Bolivariana de Venezuela 1999 DERECHO PENAL VENEZOLANO, ARTEAGA S., Alberto, novena edicin, editorial Mc Graw Hill, Caracas-Venezuela 2001. JIMNEZ DE ASUA, Luis: Tratado de derecho penal, Edit. Losada S.A., Buenos Aires, 1956. HERNNDEZ, Tosca: La ideologizacin del delito y de la Pena, Instituto de ciencias penales y criminologicas, Facultad de Ciencias jurdicas y Polticas, U.C.V., Caracas CODIGO PENAL, 2006; Internet: Wikipedia http://www.mintra.gov.ve/legal/codigos/penaldeve nezuela.html http://www.mintra.gov.ve/legal/codigos/penaldeve nezuela.html http://www.mintra.gov.ve/legal/codigos/penaldeve nezuela.html http://www.unifr.ch/derechopenal/obras/mdp.htm http://enm.tsj.gov.ve/Carrera/CarreraTemarios_lop na.asp

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