DIREITOS HUMANOS

Autores: Paula Spieler, Carolina de Campos Melo e Jos Ricardo Cunha

ROTEIRO DE CURSO 2010.1

Sumrio

Direitos Humanos
APRESENTAO .................................................................................................................................................. 3 AULA 01: INTRODUO AOS DIREITOS HUMANOS ........................................................................................................ 9 AULA 02: DESENVOLVIMENTO HISTRICO DOS DIREITOS HUMANOS .............................................................................. 15 AULA 03: UNIVERSALISMO E RELATIVISMO CULTURAL DOS DIREITOS HUMANOS .............................................................. 19 AULA 04: UNIVERSALISMO E RELATIVISMO CULTURAL DOS DIREITOS HUMANOS .............................................................. 29 AULA 05: OS TRATADOS DE DIREITOS HUMANOS E A CONSTITUIO FEDERAL .................................................................. 34 AULA 06: RGOS DE PROTEO DOS DIREITOS HUMANOS .......................................................................................... 42 AULA 07: SISTEMA GLOBAL: MECANISMOS CONVENCIONAIS E NO-CONVENCIONAIS DE PROTEO DOS DIREITOS HUMANOS ..... 51 AULA 08: SISTEMAS REGIONAIS DE PROTEO DOS DIREITOS HUMANOS ........................................................................ 64 AULA 09: SISTEMA INTERAMERICANO: A COMISSO E A CORTE INTERAMERICANAS DE DIREITOS HUMANOS ............................ 69 AULA 10: SISTEMA INTERAMERICANO DE DIREITOS HUMANOS: XIMENES LOPES VS. BRASIL ................................................ 76 AULA 11: DIREITO INTERNACIONAL HUMANITRIO E DIREITO INTERNACIONAL DOS REFUGIADOS ........................................ 81 AULA 12: OS DIREITOS CIVIS E POLTICOS: DIREITO VIDA .......................................................................................... 98 AULA 13: OS DIREITOS CIVIS E POLTICOS: DIREITO LIBERDADE E LIBERDADE DE EXPRESSO .......................................... 121 AULA 14: VIOLNCIA URBANA ............................................................................................................................ 127 AULA 15: DIREITOS HUMANOS ECONMICOS, SOCIAIS E CULTURAIS ............................................................................ 131 AULA 16: A ESPECIFICAO DO SUJEITO DE DIREITOS. OS DIREITOS HUMANOS SOB A PERSPECTIVA DE GNERO .................... 137 AULA 17: DIREITOS HUMANOS E A QUESTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE ................................................................ 143 AULA 18: OS DIREITOS HUMANOS E A QUESTO RACIAL ............................................................................................ 149 AULA 19: DIREITOS HUMANOS E A QUESTO INDGENA............................................................................................. 157 AULA 20: DIREITOS HUMANOS E ORIENTAO SEXUAL ............................................................................................. 162 AULA 21: TEATRO DO OPRIMIDO ......................................................................................................................... 168 AULA 22: O PAPEL DA SOCIEDADE CIVIL NA PROMOO E PROTEO DOS DIREITOS HUMANOS .......................................... 172 AULA 23: DESENVOLVIMENTO E DIREITOS HUMANOS ............................................................................................... 175 AULA 24: TRIBUNAL PENAL INTERNACIONAL ......................................................................................................... 179 AULA 25: DIREITOS HUMANOS E MEIO AMBIENTE ................................................................................................... 183

DIREITOS HUMANOS

APRESENTAO

MATERIAL DIDTICO 1. VISO GERAL a) Objeto: O curso de direitos humanos tem por objeto a compreenso da realidade contempornea (ser) por meio do estudo do marco normativo (dever ser) de tais direitos, seja no mbito internacional, seja no nacional. Assim, o curso ser organizado em quatro partes: 1) Introduo ao Estudo dos Direitos Humanos; 2) Proteo Internacional dos Direitos Humanos; 3) Aspectos Scio-Jurdicos dos Direitos Humanos; e 4) Novos Temas e Novos Atores. b) Metodologia: Elegeu-se a abordagem crtica como elemento permeador de todo o curso de Direitos Humanos. Procurou-se assim a utilizao de diferentes mtodos que representem um conjunto de possibilidades, tendo como ponto comum a efetiva participao do aluno. Atividades como role plays, estudos de casos, apresentao de seminrios ou mesmo organizao de uma ocina do Teatro do Oprimido so sugestes apresentadas como meios de interatividade dos alunos com o contedo apresentado. Dessa forma, o curso no se apresenta como uma unidade estanque, com contedo engessado no espao e no tempo, mas com a uidez necessria para a adaptao do programa s questes mais candentes em termos de direitos humanos. Ressalte-se ainda o carter cooperativo do mtodo que privilegia a interao entre alunos e professores. c) Bibliograa: O curso foi montado com base em temas, no em autores ou escolas, o que justica a extenso da leitura indicada. Todavia, tendo em vista a necessidade de se estabelecer uma bibliograa bsica para compor a biblioteca da Escola, foram indicados certos livros que permeiam, na medida do possvel, todas as aulas. Sugere-se ainda a utilizao de recursos virtuais como fontes de pesquisa, notadamente sites de rgos e organizaes nacionais e internacionais. tambm descrita, em todas as aulas, a legislao vigente - sejam os tratados ou normas internas - necessria para a compreenso do assunto abordado.

FGV DIREITO RIO

DIREITOS HUMANOS

2. OBJETIVOS Os principais objetivos do curso so: Apresentar os conceitos fundamentais referentes a direitos humanos; Examinar violaes de direitos humanos; Compreender os sistemas internacional, regional e nacional de proteo dos direitos humanos; Municiar o(a) aluno(a) de instrumentos prticos para a interveno no mundo contemporneo. O objetivo nal do curso, alm de desenvolver a capacidade dos alunos de visualizarem o mundo que os circunda com a lente dos direitos humanos, que estes se situem como partes de um processo histrico permeado de avanos e retrocessos.

3. DO MATERIAL DIDTICO O material didtico do curso de Direitos Humanos foi elaborado de maneira exvel permitindo tanto ao professor quanto ao aluno a adaptao do programa a questes contemporneas a sua implementao. Todas as aulas so compostas de duas partes: a) Nota ao Professor: trata-se de um roteiro sugestivo de pontos a serem abordados em sala de aula. Por meio de elementos como objetivo didtico e objetivo programtico, o(a) professor(a) contar com o apoio necessrio naquilo que considerado de maior relevncia para a compreenso do assunto em pauta. b) Nota ao Aluno: trata-se do contedo mnimo que deve ser apreendido como leitura prvia aula. A nota apresenta, ainda, a bibliograa obrigatria, a legislao a ser consultada e os sites pesquisados. Incentiva-se a participao dos alunos em todas as aulas. A contextualizao da temtica proposta, a postura crtica, o estabelecimento de link com assuntos correlatos, entre outros, so posturas a serem incentivadas nos alunos. As aulas sero variadas - algumas mais expositivas, outras mais abertas participao e discusso encadeada pelos alunos -, e caber ao professor a responsabilidade de incentivar o debate sobre os assuntos escolhidos. Por meio da problematizao, os alunos sero convidados a no eternizar de forma acrtica entendimentos pr-estabelecidos e a desenvolver suas capacidades de anlise e de prtica engajada. Nesse sentido, habilidades diversas sero avaliadas mediante a proposio de algumas atividades especcas:

FGV DIREITO RIO

DIREITOS HUMANOS

Nos role plays, sero apresentados posicionamentos a serem defendidos pelos alunos diante de uma situao hipottica. A atividade pretende incentivar o posicionamento crtico, a criatividade e o respeito opinio alheia. No Estudo de Caso, os alunos devero apresentar os principais argumentos que zeram do caso um paradigma na compreenso de determinado assunto. A atividade pretende capacitar os alunos na compreenso de posies adversas em tribunais e despert-los para a necessidade de se chegar a um resultado, caracterstica essencial ao direito. importante ressaltar que tal atividade no se restringe anunciao de uma resposta correta, mas visa ainda ao estmulo criatividade acerca de outras respostas possveis. Nos seminrios, os alunos devero apresentar um panorama geral sobre e determinada realidade e, por meio de casos concretos, diagnosticar as respostas normativas possveis.

4. DESAFIOS E DIFICULDADES A riqueza dos assuntos e a complexidade do que se pretende alcanar com o curso de direitos humanos conduz necessidade de um recorte temtico. Nesse sentido, mister a escolha de contedos a serem priorizados em face de outros, o que no lhes confere papel de maior signicado. Ao no encontrar determinado tema entre os propostos neste material didtico, o leitor poder concluir que a sua retirada foi alvo de debate por parte daqueles que contriburam para a confeco das aulas propostas. Tendo em vista a opo de contemplar temas e no autores, corre-se o risco de certa parcialidade na confeco desse material. Mesmo quando se referirem a temas considerados clssicos em direitos humanos, qualquer tentativa de se apresentar determinado aspecto vir acompanhada por alguma perspectiva subjetiva. Tradutori traditori. No obstante a preocupao de se contemplar os temas mais atuais em direitos humanos, notadamente na Unidade IV: Novos Temas e Novos Atores, a certeza de que a temtica dos direitos humanos conter sempre novos captulos confere ao presente material didtico uma congurao temporal.

5. FORMAS DE AVALIAO Os alunos sero avaliados com base em: a) Participao em aula; b) Atividades especcas: role plays, estudo de caso, seminrios (5,0 pontos); c) Avaliao formativa: prova escrita (5,0 pontos); d) Prova nal: escrita (10,0 pontos).

FGV DIREITO RIO

DIREITOS HUMANOS

6. ATIVIDADES COMPLEMENTARES
a) Atividades em conjunto com outras disciplinas:

Encontra-se em estudo duas atividades a serem realizadas em conjunto com as disciplinas de Direito Civil (tpico sugerido: Direitos da Personalidade) e Direito Constitucional (tpico sugerido: Direitos Fundamentais). Aponta-se, desde ento, como indicativo de atividades: 1) escolha de um lme a ser debatido conjuntamente pelos trs professores; 2) determinao de uma deciso judicial, preferencialmente do Supremo Tribunal Federal, que tambm possa ser alvo de discusso conjunta pelos trs professores. O envolvimento das demais disciplinas fundamental para demonstrar aos alunos como o instrumental que recebem em cada uma das disciplinas torna-se ainda mais dinmico ao dialogar com as demais.

b) Realizao de Palestras:

As seguintes palestras sero realizadas em data marcada de acordo com a disponibilidade dos convidados e a convenincia da Escola, mantendo, na medida do possvel, a consonncia com as datas propostas no programa:

a) Tema: A violncia no Rio de Janeiro

Sugere-se o convite a especialistas como Igncio Cano (Laboratrio de Anlises da Violncia UERJ), Joo Ricardo Dornelles (Ncleo de Direitos Humanos do Departamento de Direitos da PUC-Rio), Julita Lengruber (Centro de Estudos de Segurana e Cidadania - CESEC/Universidade Candido Mendes/RJ), Marcelo Freixo (Centro de Justia Global), entre outros.

b) Tema: O papel da sociedade civil na proteo dos direitos humanos

Sugere-se o convite a movimentos sociais e organizaes no-governamentais que trabalhem na Advocacia em Direitos Humanos no mbito nacional e internacional, entre outros: Centro de Justia Global, Center for Justice and International Law (CEJIL), Viva-Rio, Instituto Pro-Bono, Tortura Nunca Mais, Comisso Pastoral da Terra (CPT), Movimento dos Trabalhadores Rurais sem Terra (MST), Fundao Bento Rubio, Projeto Legal, So Martinho, FASE, dentre outras.

FGV DIREITO RIO

DIREITOS HUMANOS

AULAS EMENTA: A disciplina Direitos Humanos. Polissemia conceitual. Perspectiva histrica. Idia de geraes e suas crticas. Principais documentos. Universalidade X Relatividade. Proteo na Constituio de 1988. Proteo internacional. Direito Internacional dos Direitos Humanos: Direitos Humanos, Direito Humanitrio e Direito dos Refugiados. Proteo Regional. Direitos Civis e Polticos. Direitos Econmicos, Sociais e Culturais. Violncia. Especicao dos sujeitos de direito. Novos atores. Novos temas.

UNIDADE 1: INTRODUO AO ESTUDO DOS DHS 1. 2. 3. 4. 5. 6. Introduo aos direitos humanos: fundamentos e gramtica. Desenvolvimento histrico dos direitos humanos. Universalidade e relatividade cultural dos direitos humanos: role play. Universalidade e relatividade cultural dos direitos humanos: conceitos. A Constituio Federal e a proteo dos direitos humanos. rgos de Proteo dos Direitos Humanos.

UNIDADE 2: A PROTEO INTERNACIONAL DOS DHS 7. Sistema global: mecanismos convencionais e extra-convencionais de proteo aos direitos humanos. 8. Da regionalizao: introduo aos sistemas europeu, africano e americano. 9. Sistema Interamericano: a Comisso e a Corte Interamericanas de Direitos Humanos. 10. Sistema Interamericano: estudo de caso (El Amparo Vs. Venezuela). 11. Direito Humanitrio e Direito dos Refugiados.

UNIDADE 3: ASPECTOS SCIO-JURDICOS DOS DHS Os direitos civis e polticos: role play referente ao direito vida. Os direitos civis e polticos. Violncia urbana. Direitos Humanos econmicos, sociais e culturais. Especicao do sujeito de direito: os direitos humanos sob a perspectiva de gnero. 17. Direitos Humanos e a questo da criana e do adolescente. 12. 13. 14. 15. 16.

FGV DIREITO RIO

DIREITOS HUMANOS

18. 19. 20. 21.

Direitos Humanos e a questo tnica. Direitos Humanos e a questo indgena. Direitos Humanos e orientao sexual. Teatro do Oprimido.

UNIDADE 4: NOVOS TEMAS E NOVOS ATORES 22. 23. 24. 25. O papel da sociedade civil na proteo dos direitos humanos. Desenvolvimento e Direitos Humanos. Tribunal Penal Internacional. Direitos Humanos no contexto ps-11 de setembro de 2001.

FGV DIREITO RIO

DIREITOS HUMANOS

AULA 01: INTRODUO AOS DIREITOS HUMANOS

NOTA AO ALUNO Para a primeira aula do Curso de Direitos Humanos, o aluno dever assistir ao Filme nibus 174 de Jos Padilha e ler os textos abaixo. Por meio de textos extrados de jornais, revistas e artigos de Internet, espera-se uma reexo acerca do seguinte ponto: O que existe em comum entre o lme nibus 174 e os textos a seguir?

NIBUS 174 RELEMBRA TRAGDIA CARIOCA1

Vencedor do Festival Rio BR deste ano, o documentrio nibus 174, de Jos Padilha, mostra a violncia das ruas cariocas retratando um seqestro verdico. O lme relata o trgico seqestro de um nibus coletivo que resultou na morte da refm e do seqestrador e foi destaque nos noticirio em 12 de junho de 2000. Fizemos questo de manter a delidade e a cronologia do episdio. O longa comea com o seqestro e a partir dele inserimos depoimentos, explicou Padilha em entrevista recente Reuters. Nossa preocupao (no filme) no a de apontar culpados nem solues, mas gerar discusso sobre o tema. No podemos nos resumir ao ato do seqestro, mas (sim avaliar) o que motiva uma sociedade a agir dessa forma. Logo no incio, um plano areo mostra o belo percurso do nibus que trafegava da Favela da Rocinha, passando pelos cartes postais das praias de So Conrado e Vidigal e pela avenida Niemeyer at chegar ao Jardim Botnico, onde aconteceu a tragdia. A partir da, apesar de a histria ser conhecida do pblico, o documentrio consegue provocar suspense e nostalgia ao utilizar mais de 70 horas de imagens de TV, alm de revelar uma extensa pesquisa com jornais, revistas e notcias de rdio sobre o incidente. Tudo isso mesclado ao depoimento do ex-capito do Batalho de Operaes Especiais Rodrigo Pimentel, que foi afastado da Poltica Militar por ter se colocado contra a ao policial no episdio que terminou com a morte da passageira Gesa Firmo Gonalves e de Sandro Nascimento, um dos seqestradores. A tragdia, que tirou o romantismo do Dia dos Namorados e durou quatro horas, levou a polcia do Rio a ser duramente criticada pela imprensa e pela opinio pblica.

Acesso em: 20 de janeiro de 2010. Disponvel em: http://cinema.terra.com. br/ficha/0,,TIC-OI677-MNfilmes,00. html.

1

FGV DIREITO RIO

DIREITOS HUMANOS

Quando Nascimento resolveu se entregar e saiu do nibus protegido por Gesa, um policial, tentando salvar a refm, atirou na direo do seqestrador. Mas errou o tiro e Nascimento, conforme havia ameaado, atirou contra a passageira. Um outro tiro acertou Nascimento, que morreu por asxia a caminho do hospital. O cuidado do lme em mostrar os dois lados da moeda aparece na entrevista com a tia de Nascimento. Segundo o relato dela, esse menino de rua viu a me ser assassinada a facadas quando tinha nove anos e mais tarde escapou de ser morto da chacina da Candelria uma biograa dura e amarga. O vivo de Gesa, Alexandre Magno de Oliveira, ca a cargo de representar sua mulher no lme, enquanto imagens da educadora Damiana Nascimento, hoje com 42 anos de idade, chocam ao demonstrar a real dimenso do ocorrido ela sofreu um derrame durante o seqestro e no consegue mais falar, sendo capaz de se comunicar apenas por escrito. nibus 174, orado em 600 mil reais, mostra quanto o seqestro traumatizou os cariocas. O percurso ainda existe, mas o nmero da linha mudou de 174 para 158.

A ESCRAVIDO CHEGA AO TERCEIRO MILNIO2

Em 14 de agosto, a Justia dos EUA condenou a seis anos e meio de priso e indenizao de US$ 110 mil o engenheiro brasileiro Ren Bonetti, naturalizado americano, acusado de manter por 20 anos a empregada domstica Hilda Rosa dos Santos como sua escrava. Continua tendo sentido falar de escravido neste incio do terceiro milnio? Para muitos socilogos srios, que no pretendem de forma alguma esconder e amenizar os fatos, a resposta seria no. Mas este no se refere forma clssica do fenmeno, tal como consta nos livros de histria e de economia poltica - um modo de produo tradicional, pr-capitalista, baseada na propriedade privada de uma pessoa, legal e garantida pelo Estado. Porm, numa denio mais ampla - escravido como condio em que o trabalhador no recebe remunerao e sua vida totalmente controlada por outros - no s comum, como est crescendo. Mas essa nova escravido pouco tem a ver com nostalgias e atavismos do passado pr-abolio. Bonetti no um senhor de engenho alagoano, mas um engenheiro eletrnico paulistano que emigrou para trabalhar na mais alta tecnologia: Intelsat, depois Comsat e depois o projeto Sivam. Segundo o socilogo britnico Kevin Bales, que estudou o assunto no Brasil, Tailndia, Mauritnia, Paquisto, ndia e Frana, h trs mil escravas domsticas em Paris e a histria se repete em Londres e Zurique, onde ocialmente no h escravido h muitos sculos, como em Nova York e

COSTA, Antnio Luiz Monteiro Coelho da. Revista Isto . 16 de outubro de 2000.
2

FGV DIREITO RIO

10

DIREITOS HUMANOS

Los Angeles, geralmente com meninas compradas e s vezes at adotadas em pases pobres da sia, frica e Amrica Latina. Cerca de um milho de meninas com menos de 18 anos trabalha de graa como domstica nas Filipinas. Para Bales, a escravido como a tuberculose: todos pensavam que estava extinta nos pases civilizados e em vias de desaparecimento em todo o mundo, mas, de repente, novas variedades resistentes a antibiticos aparecem onde menos se espera. (...) Muito mais verstil e importante, porm, a nova escravido, forma extrema de superexplorao capitalista, bem inserida no mercado ps-moderno e global e inteiramente criada e reproduzida pelas atuais condies da economia - desemprego tecnolgico, desarticulao das sociedades prcapitalistas e ex-socialistas pela integrao ao mercado mundial, crescimento das migraes e reduo ao absurdo, devido ao acirramento da concorrncia pela globalizao, da remunerao de atividades tradicionais, geralmente tecnologicamente atrasadas. No Brasil, um dos casos de nova escravido mais conhecidos o das dezenas de milhares de trabalhadores (s vezes com suas famlias) aliciados por gatos no interior de Minas e do Nordeste e levados a empreendimentos em locais isolados para viver em condies precrias de habitao, higiene e segurana e cumprindo uma jornada que se estende noite adentro, envolvendo, nas suas diversas etapas, mulheres e crianas. Desconhecendo o valor das compras e o mecanismo de clculo da produo, tornam-se devedores permanentes e trabalham por abrigo e comida. Assim se d boa parte da produo de carvo vegetal, atividade tradicional deslocada para o Norte e Centro-Oeste pelo esgotamento das matas do Sudeste. O aumento da distncia dos centros consumidores (metrpoles, fundies, indstria siderrgica) e com o menor preo e aumento da disponibilidade de combustveis alternativos (carvo mineral, gs natural), a viabilidade do negcio passou a depender cada vez mais de trabalho gratuito. Quando voc faz um churrasco, h uma boa probabilidade de estar usando carvo produzido por trabalho escravo, bem como churrasqueira e talheres fundidos com o mesmo combustvel. (...) Trco sexual. A escravido sexual ainda mais caracterstica do mundo ps-moderno. Recentemente, a secretria de Estado americana Madeleine Albright chamou a ateno para o trco escravo sexual como um dos empreendimentos criminosos que mais crescem no mundo. Segundo ela, um milho de mulheres e crianas so vendidas por ano em todo o mundo por um total de US$ 6 bilhes. Isto inclui 50 mil nos EUA, mas os grandes mercados para esse trco so o Sudeste Asitico (250 mil) e a Europa Oriental (mais de 200 mil). Na Tailndia, 35 mil prostitutas, geralmente vendidas muito jovens por algo como US$ 2 mil, ganham cada uma cerca de US$ 50 mil por ano para seus donos mas nada para si mesmas. O colapso da URSS levou

FGV DIREITO RIO

11

DIREITOS HUMANOS

uma enxurrada de mulheres empobrecidas e desesperadas da Europa Oriental para trabalhar como escrava-prostitutas para o crime organizado nas capitais da Europa Ocidental, repetindo a triste odissia das polacas espalhadas pelo mundo como conseqncia da derrocada econmica, da guerra e das perseguies anti-semitas dos anos 1920. (...) Em So Paulo. Voltando ao Brasil, h cerca de 100 mil imigrantes bolivianos que trabalham nas confeces de So Paulo, sobretudo no Brs, Bom Retiro e Pari, costurando roupas vendidas nas melhores butiques e publicitadas pelos mais ousados outdoors ps-modernos. Sua vinda resultou da combinao do colapso dos preos das commodities nos anos 80 e 90, que destruiu a economia mineira boliviana, junto com o acirramento da concorrncia no setor txtil resultante da abertura do mercado brasileiro s importaes asiticas (cuja produo freqentemente tambm usa trabalho escravo ou semi-escravo). Os gastos da viagem - cerca de US$ 150 - so pagos pelo empregador, bem como moradia e alimentao, iniciando um processo de endividamento e dependncia do qual nem todos conseguem se safar. O patro costuma exigir delidade de pelo menos um ano e s vezes retm seus passaportes, probe-os de sair rua e fecha-os dentro de casa, vetando visitas de terceiros. Se o trabalhador quer deixar o patro que o trouxe, este o considera um traidor, cobra as despesas da viagem ou o ameaa com o fantasma da Polcia Federal. No ponto alto da produo para as vendas do Natal, de agosto a novembro, o trabalho chega a se estender por 15 horas por dia, sete dias por semana. A remunerao pode ser to baixa quanto R$ 30 a R$ 50 mensais, embora conste que os mais hbeis chegam a tirar R$ 400 mensais - ao menos com os patres coreanos, tidos como mais generosos que seus concorrentes brasileiros, paraguaios ou mesmo bolivianos. Nos EUA, o cinema torna bem conhecida a situao de imigrantes ilegais - mexicanos, chineses e outros - mantidos em condies semelhantes em vrios trabalhos agrcolas, industriais e de servios, mas tambm nessa modalidade, o maior foco a sia, onde trabalhadores superexplorados fabricam brinquedos, txteis e outros artigos de consumo baratos para todo o mercado global. Um caso notrio o dos pequenos empresrios que no Sudeste Asitico fabricam tnis para a ultramoderna Nike, empresa que desde 1997 tem sido forada por uma dura campanha de boicote e denncias a reformular sua poltica de compras para oferecer melhores condies a fornecedores que tratam melhor seus empregados. Segundo Kevin Bales, 27 milhes de pessoas vivem as vrias formas de nova escravido e o nmero est crescendo. Se forem considerados casos que, como o dos bolivianos do Pari ou as trabalhadoras das subcontratadas da Nike na Indonsia, poderiam ser chamados de semi-escravido - empregos informais com remunerao muito baixa, jornadas extremamente longas,

FGV DIREITO RIO

12

DIREITOS HUMANOS

sob ameaa de coao fsica ou policial, sem garantias trabalhistas e com moradia e alimentao controladas pelo empregador-, o nmero pode chegar a 200 milhes, bem mais do que a populao inteira do Imprio Romano ou de qualquer sociedade escravista do passado. Parece que em vez de uma sociedade de lazer movida pelo trabalho de robs, o sculo 21 veio nos trazer a escravido numa escala que a humanidade jamais conheceu.

EUA ESTO MINANDO DIREITOS HUMANOS NO MUNDO, DIZ ONG 3

Violaes dos direitos humanos cometidas pelos Estados Unidos esto minando a lei internacional e erodindo o papel do pas no cenrio internacional, armou a ONG de defesa dos direitos humanos Human Rights Watch.

Segundo a organizao, os americanos j no podem mais reivindicar que esto defendendo os direitos humanos em outros pases, se eles mesmos esto praticando abusos. A ONG cobrou a criao de uma comisso independente nos Estados Unidos para examinar o abuso de prisioneiros na priso de Abu Ghraib, no Iraque. Na quarta-feira, uma outra entidade, o Worldwatch Institute, havia divulgado um relatrio que dizia que a chamada guerra contra o terrorismo pode estar perpetuando o ciclo de violncia no mundo.

Credibilidade

O governo americano est no momento investigando denncias de abusos de prisioneiros no Iraque e tambm na priso da base militar de Guantnamo, em Cuba. A Human Rights Watch diz que os americanos j no podem mais dizer que sua posio moralmente correta e liderar como exemplo. A entidade cita as tcnicas de interrogatrio com coero em Guantnamo e Abu Ghraib como especialmente prejudiciais. O grupo, a maior organizao de defesa dos direitos humanos baseada nos Estados Unidos, diz que as aes dos americanos nestas prises tiveram um efeito negativo sobre a credibilidade do pas como um defensor dos direitos humanos e lder da guerra contra o terrorismo. A adoo de interrogatrios com coero parte de um desrespeito mais amplo dos princpios dos direitos humanos em nome do combate ao terrorismo, disse a ONG. A entidade pede que o governo Bush instale uma comisso totalmente independente, no modelo da que investigou os ataques de 11 de setembro, para

Acesso em: 15 de janeiro de 2010. Disponvel em: http://www. bbc.co.uk/por tuguese/noticias/ story/2005/01/050113_direitoshumanosro.shtml.
3

FGV DIREITO RIO

13

DIREITOS HUMANOS

analisar as denncias de abusos em Abu Ghraib. Tambm pede a indicao de um promotor especial para determinar o que houve de errado e levar os responsveis Justia.

MATERIAL DE APOIO
Textos: Leitura obrigatria: Leitura acessria:

DOUZINAS, Costas. O Fim dos Direitos Humanos. So Leopoldo: Unisinos, 2009. ALMEIDA, Fernando Barcellos de. Teoria Geral dos Direitos Humanos. Porto Alegre: Sergio Antonio Fabris, 1996. BOBBIO, Norberto. A era dos direitos. Rio de Janeiro: Campus, 1992. p. 15-47. DORNELLES, Joo Ricardo. O que so direitos humanos? So Paulo: Brasiliense, 1989.

FGV DIREITO RIO

14

DIREITOS HUMANOS

AULA 02: DESENVOLVIMENTO HISTRICO DOS DIREITOS HUMANOS

NOTA AO ALUNO O desenvolvimento dos direitos humanos foi um processo histrico e gradativo. Dessa forma, a consagrao dos direitos humanos fruto de mudanas ocorridas ao longo do tempo em relao estrutura da sociedade, bem como de diversas lutas e revolues. Mas anal, quando surgem os direitos humanos? O debate sobre o tema conduz sempre ao limite do surgimento do prprio Direito. No caber aula 02 resolver um embate travado entre pensadores ao longo dos sculos, mas apontar alternativas. Alguns autores vem nas primeiras instituies democrticas em Atenas o princpio da primazia da lei (i.e., do nomos: regra que emana da prudncia e da razo, e no da simples vontade do povo ou dos governantes) e da participao ativa do cidado nas funes do governo o primrdio dos direitos polticos. Ainda na Idade Antiga, a repblica romana, por sua vez, instituiu um complexo sistema de controles recprocos entre os rgos polticos e um complexo mecanismo que visava a proteo dos direitos individuais. Convm salientar que na passagem do sculo XI ao sculo XII (i.e., passagem da Baixa Idade Mdia para a Alta Idade Mdia) voltava a tomar fora a idia de limitao do poder dos governantes, pressuposto do reconhecimento, sculos depois, da consagrao de direitos comuns a todos os indivduos do clero, nobreza e povo. A partir do sculo XI, h um movimento de reconstruo da unidade poltica perdida com o feudalismo. O imperador e o papa disputavam a hegemonia suprema em relao a todo o territrio europeu, enquanto que os reis at ento considerados nobres reivindicavam os direitos pertencentes nobreza e ao clero. Nesse sentido, a elaborao da Carta Magna, em 1215, foi uma resposta a essa tentativa de reconcentrao do poder (limitou a atuao do Estado). Alguns autores tratam esse momento como o embrionrio dos direitos humanos. Outros asseveram sua natureza como meramente contratual, acordado entre determinados atores sociais e referentes exclusivamente aos limites do poder real em tributar. importante salientar que, durante a Idade Mdia, a noo de direito subjetivo estava ligada ao conceito de privilgio, uma vez que, at a Revoluo Francesa, a sociedade europia se organizava em ordens ou estamentos. Dessa forma, a Reforma Protestante vista como a passagem das prerrogativas estamentais para os direitos do homem, uma vez que a ruptura da unidade religiosa fez surgir um dos primeiros direitos individuais: o da liberdade de opo religiosa. Dentre as conseqncias da Reforma, destaque-

FGV DIREITO RIO

15

DIREITOS HUMANOS

se: a laicizao do Direito Natural a partir de Grcio e o apelo razo como fundamento do Direito. Como resultado da difuso do Direito Natural e no contexto das Revolues Burguesas, so impostos limites ao poder real por meio da linguagem dos direitos. nesse contexto em que se formulam as primeiras declaraes de Direitos. Destacam-se aqui: na Inglaterra, o Habeas Corpus Act de 1679 e o Bill of Rights de 1689; nos Estados Unidos, a Declarao de Virgnia de 1776; e na Frana, a Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado de 1789, todas inspiradas no direito natural. Os homens so dotados de direitos inatos, cabendo ao poder estatal declar-los, conforme demonstrado a seguir:
Declarao de Virgnia, 1776 Declarao Universal dos Direitos do Homem e do Cidado, 1789

Fruto da Revoluo Americana visavam restaurar os antigos direitos de cidadania tendo em vista os abusos do poder monrquico; Marco do nascimento dos direitos humanos na histria; Reconhecimento da igualdade entre os indivduos pela sua prpria natureza e do direito propriedade.

Fruto da Revoluo Francesa os franceses se viam em uma misso universal de libertao dos povos; Art. XVI: baseado na lio clssica de Montesquieu teoria do governo misto combinada com uma declarao de direitos, ambas expressas em um texto escrito (a constituio); Consagrao dos princpios iluministas: igualdade, liberdade e propriedade.

importante ressaltar que ambas as Declaraes consagraram os direitos humanos da primeira gerao, ao passo que os direitos humanos de segunda gerao (embora a Constituio francesa de 1791 j estipulasse deveres sociais do Estado, no dispunha sobre os direitos correlativos dos cidados) s tiveram sua plena armao com a elaborao da Constituio mexicana (em decorrncia da Revoluo Mexicana), em 1917, e da Constituio de Weimar em 1919. Entre essas, atende-se para o ponto comum: a insucincia da absteno estatal como forma de garantia de direitos. Em face de alguns direitos, como o caso do direito ao trabalho, educao e sade, somente a interveno estatal capaz de garanti-los. J os direitos de terceira gerao s foram consagrados aps a Segunda Guerra Mundial, com base na idia de que existem direitos baseados na coletividade, conforme sero estudados ao longo do curso. Todavia, a idia de geraes importante como mecanismo de compreenso histrica - merece ser criticada desde esse momento, uma vez que coloca em cheque a idia contempornea de indivisibilidade e interdependncia dos direitos. At o presente momento, examinamos a luta por direitos humanos em contextos nacionais. Todavia, cabe destaque o momento histrico em que os direitos humanos foram galgados ao patamar internacional. Por mais que o direito hu-

FGV DIREITO RIO

16

DIREITOS HUMANOS

manitrio e a Organizao Internacional do Trabalho j indicassem a necessidade de uma proteo de direitos que se sobrepusesse aos ordenamentos internos, as atrocidades cometidas durante as Guerras Mundiais, notadamente na Segunda, deixou transparente a necessidade de se estabelecerem marcos inderrogveis de direitos a serem obedecidos por todos os Estados na concertao estabelecida no ps-Guerra. Nesse contexto, a elaborao da Declarao Universal dos Direitos Humanos (DUDH), em 1948, signicou um marco da consagrao da universalidade dos direitos humanos. Tanto a DUDH, como o Pacto Internacional de Direitos Civil e Polticos e o Pacto Internacional de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, ambos de 1966, sero estudados na aula referente ao Sistema Global de Proteo dos Direitos Humanos. Todavia, vale adiantar que a confeco dos dois pactos localiza-se em um contexto de Guerra Fria em que os dois blocos disputavam ideologicamente a concepo de direitos humanos. Por sua vez, o nal da dcada de 80 foi marcado pela derrocada do socialismo real. No decorrer da dcada de 90, ganha fora o discurso de que os direitos humanos no eram mais discursos dos blocos, mas tema que deveria compor a agenda global. Foi nesse contexto que se desenvolveram as grandes conferncias da dcada de 90, destacando-se a Conferncia de Viena de 1993, a qual consagrou os paradigmas da universalidade, indivisibilidade e interdependncia dos direitos humanos. Diante do exposto, questiona-se: Qual a importncia da Carta Magna de 1215? Quais os elementos em comum entre a Declarao de Virgnia e a Declarao Universal dos Direitos do Homem e do Cidado? O que so geraes de direitos? Quais foram os precedentes para a consolidao do Direito Internacional dos Direitos Humanos?

MATERIAL DE APOIO
Textos: Leitura obrigatria:

COMPARATO, Fbio Konder. A armao histrica dos direitos humanos. So Paulo: Saraiva, 2008. 6a ed. p. 37-68.

Leitura acessria:

BUERGENTHAL, Thomas. The Evolving International Human Rights System. American Society of International Law, v. 100, n. 4, p. 783-807, 2006.

FGV DIREITO RIO

17

DIREITOS HUMANOS

CANADO TRINDADE, Antnio Augusto. Tratado de direito internacional dos direitos humanos. Volume I. Porto Alegre: Srgio Antnio Fabris, 1997. pp. 31-118. LAFER, Celso. Reconstruo dos direitos humanos um dilogo com o pensamento de Hannah Arendt. Rio de Janeiro: Companhia das Letras, 2001. pp. 117-145.

Legislao:

Constituio Federal de 1988 Declarao de Virgnia de 1776 Declarao Universal dos Direitos do Homem e do Cidado de 1789

FGV DIREITO RIO

18

DIREITOS HUMANOS

AULA 03: UNIVERSALISMO E RELATIVISMO CULTURAL DOS DIREITOS HUMANOS

NOTA AO ALUNO
O CASO

Zara, 15 anos, uma das cinco milhes de pessoas muulmanas que vivem na Frana. Sua famlia migrou para o pas no comeo da dcada de 1950, antes da independncia de seu pas, o Marrocos. Ela e sua famlia so consideradas muulmanos fundamentalistas, por seguirem todos os ensinamentos e tradies da religio islmica. Dessa forma, Zara considera que alguns hbitos j fazem parte de sua identidade cultural, como o uso de vu na escola e na foto da carteira de identidade, assim como a comemorao do Ramad (perodo no qual os muulmanos cam um ms em jejum). Comemora, tambm, o Primeiro de Moharam (primeiro dia do calendrio Islmico) e o Eid-al-Adha (festa do carneiro que comemora o sacrifcio de Abrao). Em maro de 2004, a Assemblia Nacional da Frana, com base no princpio da laicidade do Estado, adotou uma lei que proibiu o uso ou porte de qualquer smbolo religioso pelos alunos nas escolas pblicas a partir do prximo ano letivo (setembro de 2004). Isto signica que Zara no poder mais ir escola usando o vu de acordo com sua religio mulumana, conforme sempre o fez. Diante disso, seu pai ameaa tir-la da escola caso ela no use o vu, uma vez que considera tal medida extremamente ofensiva a sua crena religiosa e a sua identidade cultural. Sua me, por sua vez, comemora, em silncio, a promulgao da referida lei, sonhando para sua lha um futuro distinto do dela. Nesse contexto, Zara encontra-se dividida: por um lado, lamenta tal proibio, pois, da maneira como foi criada, a no-utilizao do vu (hiyas) violaria os ensinamentos sagrados do Alcoro; por outro lado, e em decorrncia de seu contato com um mundo no-muulmano, ela admira a liberdade feminina e acredita que poderia ser mais feliz sem as imposies religiosas do islamismo. No entanto, Zara, com receio das represlias que poderia vir a sofrer por parte da comunidade muulmana, em respeito s crenas religiosas de sua famlia, e principalmente, com medo das conseqncias das atitudes de seu pai, resolve usar seu vu no primeiro dia do novo ano letivo. Para sua surpresa, expulsa da escola, com base na lei em vigor. Desconsertada, Zara comea a se aprofundar no assunto, estudando as posies a favor e contra a proibio do uso de vu e de qualquer smbolo religioso em escolas pblicas, conforme exposto a seguir:

FGV DIREITO RIO

19

DIREITOS HUMANOS

Feministas

Defendem a igualdade entre os sexos como um dos princpios fundamentais da democracia. Nesse sentido, a radicalizao da laicidade tida como uma forma de assegurar a liberdade da mulher e, conseqentemente, a igualdade entre os sexos. O uso de vu por alunas muulmanas representa uma submisso da mulher ao homem, tendo em vista no ser pea ornamental e estritamente religiosa.

Corte Europia de Direitos Humanos

Defende que a proibio de uso de vus nas escolas pblicas por alunas muulmanas no viola o direito de liberdade religiosa, bem como uma forma vlida para se combater o fundamentalismo islmico. De acordo com a Corte, tal proibio, por ser necessria para assegurar a separao entre Igreja e Estado, tambm um dos requisitos para se garantir uma sociedade democrtica.

Partido de Justia e Desenvolvimento Islmico

Defende a identidade cultural e o direito liberdade religiosa. Nesse sentido, o uso de vu por alunas muulmanas representa uma cultura milenar, e no uma forma de submisso. Trata-se de uma escolha feita pela aluna a seguir os ensinamentos muulmanos, demonstrando tanto a sua devoo e religiosidade quanto a sua obedincia a valores tradicionais que compem a cultura. Como exemplo, destaque-se as freiras catlicas que cobrem o corpo inteiro e no so incomodadas pela sociedade. O banimento do vu conrma que h uma perseguio religiosa aos islmicos desde o 11 de setembro de 2001.

Conselho Superior de Educao

Defende a laicidade do Estado e o combate ao fundamentalismo religioso como forma de melhorar o acesso educao. A utilizao de vu por alunas muulmanas em escolas pblicas, de quip e da estrela de Davi pelos judeus e da cruz e de crucixo por catlicos, causa separao e discriminao entre os alunos, uma vez que promove e estimula a segregao das religies. Nesse sentido, o Estado tem que banir tal discriminao, tornando a escola em um local de aprendizagem e no de conito.

FGV DIREITO RIO

20

DIREITOS HUMANOS

Partido pela liberdade religiosa

Defende ser a liberdade de escolha religiosa um princpio basilar de qualquer sociedade democrtica, bem como a liberdade de expresso. Dessa forma, a proibio da utilizao de qualquer smbolo religioso por alunos muulmanos, catlicos e judeus atenta contra tais princpios, limitando os atos dos indivduos e, o que pior, determinando suas prprias vestimentas. A imposio de uma proibio dessa dimenso demonstra o autoritarismo do Estado e a violao do princpio do Estado Democrtico de Direito. Questes: Em primeiro lugar: O Estado francs agiu de forma correta ao adotar e promulgar a referida lei? Se esse caso ocorresse no Brasil (tendo em vista ser um Estado igualmente democrtico e laico), o Estado brasileiro estaria violando algum princpio fundamental ou direito humano? Utilize a legislao brasileira, os tratados internacionais de direitos humanos (dispostos abaixo), bem como as posies acima mencionadas para responder tais questes.

MATERIAL DE APOIO
Legislao: Constituio Federal de 1988

... Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: ... VI - inviolvel a liberdade de conscincia e de crena, sendo assegurado o livre exerccio dos cultos religiosos e garantida, na forma da lei, a proteo aos locais de culto e a suas liturgias; ... VIII - ningum ser privado de direitos por motivo de crena religiosa ou de convico losca ou poltica, salvo se as invocar para eximir-se de obrigao legal a todos imposta e recusar-se a cumprir prestao alternativa, xada em lei; ...
FGV DIREITO RIO 21

DIREITOS HUMANOS

X - so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito a indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao; ... Art. 6. So direitos sociais a educao, a sade, o trabalho, a moradia, o lazer, a segurana, a previdncia social, a proteo maternidade e infncia, a assistncia aos desamparados, na forma desta Constituio (grifou-se). ... Art. 205. A educao, direito de todos e dever do Estado e da famlia, ser promovida e incentivada com a colaborao da sociedade, visando ao pleno desenvolvimento da pessoa, seu preparo para o exerccio da cidadania e sua qualicao para o trabalho. ... Art. 215. O Estado garantir a todos o pleno exerccio dos direitos culturais e acesso s fontes da cultura nacional, e apoiar e incentivar a valorizao e a difuso das manifestaes culturais.

Lei n. 8.313 - Lei Rouanet - de 23 de dezembro de 1991 Restabelece princpio da lei n 7.505, de 02 de julho de 1986, institui o Programa Nacional de Apoio Cultura PRONAC - e d outras providncias.

... Artigo 39. Constitui crime, punvel com recluso de dois a seis meses e multa de vinte por cento do valor do projeto, qualquer discriminao de natureza poltica que atente contra a liberdade de expresso, de atividade intelectual e artstica, de conscincia ou crena, no andamento dos projetos a que se referem esta Lei.

Lei n 8.069, de 13 de julho de 1990 Dispe sobre o Estatuto da Criana e do Adolescente e d outras providncias.

Art. 1. Esta Lei dispe sobre a proteo integral criana e ao adolescente. Art. 2. Considera-se criana, para os efeitos desta Lei, a pessoa at doze anos de idade incompletos, e adolescente aquela entre doze e dezoito anos de idade. Pargrafo nico. Nos casos expressos em lei, aplica-se excepcionalmente este Estatuto s pessoas entre dezoito e vinte e um anos de idade. ... Art. 16. O direito liberdade compreende os seguintes aspectos: ... III - crena e culto religioso;

FGV DIREITO RIO

22

DIREITOS HUMANOS

Declarao Universal dos Direitos Humanos

Artigo I. Todas as pessoas nascem livres e iguais em dignidade e direitos. So dotadas de razo e conscincia e devem agir em relao umas s outras com esprito de fraternidade. Artigo II. Toda pessoa tem capacidade para gozar os direitos e as liberdades estabelecidos nesta Declarao, sem distino de qualquer espcie, seja de raa, cor, sexo, lngua, religio, opinio poltica ou de outra natureza, origem nacional ou social, riqueza, nascimento, ou qualquer outra condio. ... Artigo XVIII: Toda pessoa tem direito liberdade de pensamento, conscincia e religio; este direito inclui a liberdade de mudar de religio ou crena e a liberdade de manifestar essa religio ou crena, pelo ensino, pela prtica, pelo culto e pela observncia, isolada ou coletivamente, em pblico ou em particular.

Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos

... Artigo 2 1. Os Estados-partes no presente Pacto comprometem-se a garantir a todos os indivduos que se encontrem em seu territrio e que estejam sujeitos sua jurisdio os direitos reconhecidos no presente Pacto, sem discriminao alguma por motivo de raa, cor, sexo, lngua, religio, opinio poltica ou de qualquer outra natureza, origem nacional ou social, situao. 2. Na ausncia de medidas legislativas ou de outra natureza destinadas a tornar efetivos os direitos reconhecidos no presente Pacto, os Estados-partes comprometem-se a tomar as providncias necessrias, com sitas a adot-las, levando em considerao seus respectivos procedimentos constitucionais e as disposies do presente Pacto. ... Artigo 18 1. Toda pessoa ter direito liberdade de pensamento, de conscincia e de religio. Esse direito implicar a liberdade de Ter ou adotar uma religio ou crena de sua escolha e a liberdade de professar sua religio ou crena, individual ou coletivamente, tanto pblica como privadamente, por meio do culto, da celebrao de ritos, de prticas e do ensino. ... Artigo 27 Nos estados em que haja minorias tnicas, religiosas ou lingsticas, as pessoas pertencentes a essas minorias no podero ser privadas do direito de ter,

FGV DIREITO RIO

23

DIREITOS HUMANOS

conjuntamente com outros membros de seu grupo, sua prpria vida cultural, de professar e praticar sua prpria religio e usar sua prpria lngua.

Pacto Internacional sobre Direitos Econmicos, Sociais e Culturais

... Artigo 2 ... 2. Os Estados Partes do presente pacto comprometem-se a garantir que os direitos nele enunciados se exercero sem discriminao alguma por motivo de raa, cor, sexo, lngua, religio, opinio poltica ou de outra natureza, origem nacional ou social, situao econmica, nascimento ou qualquer outra situao. ... Artigo 13 1. Os Estados Partes do presente Pacto reconhecem o direito de toda pessoa educao. Concordam em que a educao dever visar o pleno desenvolvimento da personalidade humana e do sentido de sua dignidade e fortalecer o respeito pelos direitos humanos e liberdades fundamentais. Concordam ainda em que a educao dever capacitar todas as pessoas a participar efetivamente de uma sociedade livre, favorecer a compreenso, a tolerncia e a amizade entre todas as naes e entre todos os grupos raciais, tnicos ou religiosos e promover as atividades das Naes Unidas em prol da manuteno da paz.

Declarao e Programa de Ao de Viena de 1993

... 5. Todos os direitos humanos so universais, indivisveis interdependentes e inter-relacionados. A comunidade internacional deve tratar os direitos humanos de forma global, justa e equitativa, em p de igualdade e com a mesma nfase. Embora particularidades nacionais e regionais devam ser levadas em considerao, assim como diversos contextos histricos, culturais e religiosos, dever dos Estados promover e proteger todos os direitos humanos e liberdades fundamentais, sejam quais forem seus sistemas polticos, econmicos e culturais. ... 18. Os direitos humanos das mulheres e das meninas so inalienveis e constituem parte integral e indivisvel dos direitos humanos universais. A plena participao das mulheres, em condies de igualdade, na vida poltica, civil, econmica, social e cultural nos nveis nacional, regional e internacional e a erradicao de todas as formas de discriminao, com base no sexo, so objetivos prioritrios da comunidade internacional.

FGV DIREITO RIO

24

DIREITOS HUMANOS

... 19. Considerando a importncia da promoo e proteo dos direitos das pessoas pertencentes a minorias e a contribuio dessa promoo e proteo estabilidade poltica e social dos Estados onde vivem, a Conferncia Mundial sobre os Direitos Humanos rearma a obrigao dos Estados de garantir a pessoas pertencentes a minorias o pleno e efetivo exerccio de todos os direitos humanos e liberdades fundamentais, sem qualquer forma de discriminao e em plena igualdade perante a lei, em conformidade com a Declarao das Naes Unidas sobre os Direitos da Pessoa Pertencentes a Minorais Nacionais, tnicas, Religiosas e Lingisticas. As pessoas pertencentes a minorias tm o direito de desfrutar de sua prpria cultura, de professar e praticar sua prpria religio e de usar seu prprio idioma privadamente ou em pblico, com toda a liberdade e sem qualquer interferncia ou forma de discriminao.

Notcias prvias: Corte europia mantm proibio de vu muulmano4

A proibio do uso de vus pelas alunas muulmanas em escolas pblicas no viola o direito de liberdade religiosa e uma forma vlida de combater o fundamentalismo islmico, disse a Corte Europia de Direitos Humanos hoje. Em uma deciso que pode abrir precedentes, a corte com sede em Estrasburgo (Frana) rejeitou a argumentao apresentada por uma estudante turca impedida de frequentar a faculdade de medicina da Universidade Istambul porque o vu usado por ela violava o cdigo de vestimenta da instituio. A sentena do tribunal pode ajudar o governo francs a enfrentar os processos que, segundo se prev, surgiro no pas quando entrar em vigor a lei banindo o uso do vu pelas muulmanas em escolas pblicas. Podem se justicar medidas adotadas em universidades para impedir certos movimentos fundamentalistas religiosos de pressionar estudantes que no praticam a religio em questo ou aqueles adeptos de outras religies, armou a corte. As proibies impostas em nome da separao entre Igreja e Estado seriam ento consideradas necessrias em uma sociedade democrtica, disse o rgo, que parte do Conselho da Europa, integrado pela Turquia. O Partido da Justia e do Desenvolvimento (AKP), atualmente frente do governo turco e que possui razes islmicas, estudou a possibilidade de colocar m proibio do uso do vu, mas acabou voltando atrs ao se deparar com a oposio dos militares defensores da secularidade do sistema. A deciso da Corte Europia tambm pode ter ressonncia em casos na Alemanha, onde professoras muulmanas esto apelando contra leis de vrios

4 Terra online. 29.06.2004. Acesso em: 15 de janeiro de 2010. Disponvel em: http://noticias.terra.com.br/mundo/ interna/0,,OI333991-EI312,00.html.

FGV DIREITO RIO

25

DIREITOS HUMANOS

Estados que as impedem de cobrir suas cabeas. No caso decidido nesta semana, a ex-estudante de medicina Leyla Sahin foi impedida de realizar uma prova porque estava usando um vu. A Turquia uma sociedade majoritariamente muulmana que introduziu um sistema de governo secular nos anos 1920, depois do colapso do Imprio Otomano.

O vu religioso5

A imprensa brasileira, principalmente esta Folha, vem noticiando o intenso debate que se instalou na Frana a respeito do uso do vu muulmano por alunas das escolas pblicas daquele pas. De acordo com uma deciso da Justia em 1989, vus e outros smbolos religiosos so permitidos nas escolas do Estado, desde que no sejam invasivos. Em razo da ampla interpretao que a palavra invasivo permite, vrios conitos ocorreram entre pais de alunas e diretores de escolas, havendo notcias de algumas expulses em virtude da insistncia no uso do vu. A discusso a respeito dos limites das determinaes religiosas de interesse geral e deve ser acompanhada pelos demais pases laicos em todo o mundo, dentre os quais o Brasil. Trata-se de uma polmica que, mais cedo ou mais tarde, pode ocorrer entre ns. De acordo com dados estimados, existem na Frana 5 milhes de muulmanos, a maior comunidade islmica da Europa. No entanto, alm da Frana, outros pases do velho continente, como Alemanha, Espanha, Portugal e Inglaterra, possuem signicativa presena muulmana, decorrente de imigraes. Essas populaes resistem tenazmente a assimilar os valores ocidentais, isolando-se em suas comunidades. No falta quem atribua aos europeus a incapacidade de acolher, sem preconceito, os imigrantes, mas a intolerncia maior parece no ser dos pases hospedeiros. Escudadas em princpios religiosos, as comunidades muulmanas impem s mulheres regras extremamente opressivas. Impedem-nas de mostrar qualquer parte do corpo, inclusive o cabelo, por vezes chegando ao absurdo de obrig-las a cobrir o rosto todo com o uso da burca, mesmo que com isso elas tenham diculdades para enxergar, respirar ou falar. O tal vu no pea ornamental, tampouco estritamente religioso. um uniforme feminino, que estigmatiza a mulher. Por essa razo, a revista Elle francesa divulgou um apelo ao presidente Jacques Chirac, assinado por mais de 60 mulheres de destaque, para que apresentasse projeto de lei proibindo o uso de vu por meninas muulmanas nas escolas, tendo em vista tratar-se de um smbolo visvel da submisso da mulher. As atrizes Isabelle Adjani e Isabelle Huppert e a designer de moda Sonia Rykiel, dentre outras, assinaram o manifesto. No se pode confundir convico pessoal com opresso, opo religiosa com imposio de subalternidade.

ELUF, Luiza Nagib. Folha de S. Paulo. 30.12.2003. Luiza Nagib Eluf, 48, procuradora de Justia do Ministrio Pblico do Estado de So Paulo e autora de A Paixo no Banco dos Rus, entre outros livros. Foi secretria nacional dos Direitos da Cidadania do Ministrio da Justia (governo Fernando Henrique Cardoso.
5

FGV DIREITO RIO

26

DIREITOS HUMANOS

Uma pesquisa de opinio sobre o assunto foi divulgada recentemente, tendo apurado que 57% dos franceses apiam a proibio do uso do vu em escolas e reparties pblicas. Por outro lado, setores das igrejas Catlica, Protestante e Ortodoxa opuseram-se proibio, temendo restries que possam, eventualmente, afet-los tambm. O Brasil, assim como a Frana, um Estado em que todas as religies so permitidas e respeitadas, sendo que o poder poltico no est vinculado a nenhuma delas. o que nos assegura a Constituio de 1988. Nossa Carta Magna, em seu art. 5, inciso VIII, estabelece que ningum ser privado de direitos por motivos de crena religiosa ou de convico losca ou poltica. O dispositivo, criado para evitar discriminaes em razo de credo, deve ser aplicado, tambm, para evitar violaes de direitos trazidas pelas prprias religies aos seus seguidores. Isso signica que no se pode confundir convico pessoal com opresso, opo religiosa com imposio de subalternidade. Os usos e costumes de determinados grupos sociais foram utilizados, durante muito tempo, para justicar numerosas formas de privar as mulheres de seus direitos fundamentais. Hoje, essas distores encontram-se desmascaradas internacionalmente. Tanto as alegaes fundamentadas em princpios religiosos quanto as calcadas em hbitos culturais no podem ser admitidas quando se prestarem a restringir ou eliminar direitos. A polmica que se iniciou na Frana com relao ao uso do vu islmico demonstra que chegou o momento de rever princpios e dogmas religiosos usados para tolher as liberdades democrticas de seus seguidores. O vu imposto s muulmanas tem por objetivo impedir que as mulheres se manifestem livremente, como seres humanos. Alm disso, signica que a sexualidade feminina proibida e pecaminosa. Diferentemente do que novelas de televiso andaram mostrando, no h glamour no uso do vu, mas opresso fsica e intelectual. Por essa razo, importante desestimular o seu uso. No se trata, como j se argumentou, de associar islamismo com terrorismo, que deve ser extirpado. O problema do vu est essencialmente ligado ao horror s manifestaes do feminino. No entanto talvez a melhor forma de diminuir a adeso ao vu no seja a proibio legal nem a expulso da escola de meninas que entendam necessrio adotar a vestimenta de seus ancestrais. A proibio de cobrir a cabea e o corpo tornaria o lamentvel vu um smbolo da resistncia cultural e religiosa de uma populao j segregada, em terra estrangeira. Surtiria, assim, o efeito oposto ao desejado. Fortalecer as mulheres, criando para elas mecanismos de autodefesa e a possibilidade de outra opo de vida, pode ser a melhor sada para esse impasse.

Deciso sobre crucifixo nega razes da Europa, diz Berlusconi6

HEN BROWN - O primeiro-ministro italiano, Silvio Berlusconi, disse na quarta-feira que a determinao da Corte Europia de Direitos Humanos de

Estado. Disponvel em: http:// w w w.estadao.com.br/noticias/ internacional,decisao-sobre-crucifixonega-raizes-da-europa-diz-berlusconi,461172,0.htm. Acesso em: 15 de janeiro de 2010.
6

FGV DIREITO RIO

27

DIREITOS HUMANOS

que os crucixos sejam retirados das salas de aula na Itlia foi uma tentativa sem sentido de negar as razes crists da Europa. O pas, de maioria catlica romana, reagiu com indignao deciso, anunciada na tera-feira pela corte com sede em Estrasburgo, na Frana, que considerou que os crucixos espalhados nas paredes das escolas italianas poderiam perturbar crianas que no sejam crists. O primeiro-ministro conservador disse a um programa de televiso que a sentena era uma tentativa de negar as razes crists da Europa. Isso no aceitvel para ns, italianos, armou. Berlusconi argumentou que a Itlia tem tantas igrejas que as pessoas apenas precisam andar 200 metros para a frente, para trs, para a direita ou para a esquerda para encontrar um smbolo da cristandade. Essa uma daquelas decises que com frequncia nos faz duvidar do bom senso da Europa, disse o primeiro-ministro, conrmando que a Itlia vai apelar da sentena to logo seu gabinete a avalie, em sua reunio semanal, na sexta-feira. O Vaticano expressou choque e tristeza com a determinao da corte, que foi condenada por vrias correntes polticas, em um raro momento de unio entre polticos italianos. Somente alguns partidos de extrema esquerda e grupos atestas apoiaram a deciso da corte. Prefeitos de todo o pas disseram que no vo cumprir a sentena. Tambm houve reaes iradas de redutos catlicos no exterior, como a Polnia. Milhares de pessoas protestaram em redes de relacionamento social na Internet. No terceiro milnio a Europa s est nos deixando abboras do Halloween (o dia das bruxas), ao mesmo tempo em que nos tira nossos smbolos adorados, disse o nmero 2 do Vaticano, cardeal Tarcicio Bertone. A Itlia est envolvida em um acalorado debate sobre como lidar com uma crescente populao de imigrantes, na maioria muulmana, e a sentena da corte poderia tornar-se um novo grito de guerra para a poltica do governo de represso entrada de mais estrangeiros. A parlamentar europeia Mara Bizzotto, da Liga do Norte, partido que integra a coalizo anti-imigrante do governo de Berlusconi, perguntou por que a corte europeia tomou medidas contra o crucixo, mas no baniu smbolos muulmanos como vus, burcas e nijabs. A questo foi levada corte por uma italiana, Soile Lautsi, que se queixou porque seus lhos tinham de assistir s aulas em uma escola pblica com crucixos em todas as salas, o que a impediria de exercer seu direito de lhes dar uma educao secular. Duas leis italianas da dcada de 1920, quando os fascistas estavam no poder, estabelecem que as escolas tm de colocar os crucixos nas paredes.

FGV DIREITO RIO

28

DIREITOS HUMANOS

AULA 04: UNIVERSALISMO E RELATIVISMO CULTURAL DOS DIREITOS HUMANOS

NOTA AO ALUNO A concepo histrica e culturalmente construda de direitos humanos conduz imperatividade de que qualquer tentativa de universalizao seja fruto de um dilogo entre as diferentes culturas, nica maneira das normas universais serem realmente efetivas. Contudo, como se ver a seguir, este dilogo intercultural tem sido limitado tanto no momento da consagrao da universalidade dos direitos humanos como nos debates ocorridos nos foros internacionais. O processo de universalizao dos direitos humanos, segundo o projeto proposto pela Comisso de Direitos Humanos das Naes Unidas, entre 1947 e 1948, era composto por trs etapas7: (i) elaborao de uma declarao universal; (ii) criao de documentos vinculantes; (iii) adoo de medidas de implementao. O intuito era estabelecer uma Carta Internacional de Direitos que, conforme as etapas, compreenderia: (i) a Declarao Universal dos Direitos Humanos (DUDH); (ii) o Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos e o Pacto Internacional dos Direitos Econmicos, Sociais e Culturais; (iii) o Protocolo Adicional ao Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos. A Declarao Universal dos Direitos Humanos (DUDH) de 19488 consagrou a universalidade dos direitos humanos e, assim, representou um marco na proteo desses direitos, tendo em vista que dos 58 membros das Naes Unidas na poca, 48 votaram a favor, nenhum contra e oito se abstiveram. No entanto, a efetividade universal de suas normas continua em estgio de implementao, uma vez que houve um nmero limitado de pases que participaram de sua elaborao9, bem como pelo fato de no ter havido um consenso desde o incio em relao s normas que deveriam ser positivadas. O debate entre universalismo e relativismo cultural dos direitos humanos sempre esteve presente nos foros internacionais. Como exemplo, destaquemse trs: (i) a II Conferncia Mundial de Direitos Humanos de 1993 (Viena); (ii) a Conferncia Internacional sobre Populao e Desenvolvimento de 1994 (Cairo); e (iii) a IV Conferncia Mundial sobre a Mulher de 1995 (Beijing). Na II Conferncia Mundial de Direitos Humanos, realizada em Viena no ano de 1993, acirrou-se o debate entre as delegaes governamentais, em especial aquele travado entre representantes da China e a de Portugal. Por um lado, a delegao da China sustentou ser o conceito de direitos humanos histrico e cultural, produto do desenvolvimento de cada pas. Por outro lado, a delegao portuguesa alegou ser a universalidade compatvel com a diversidade cultural, religiosa e ideolgica, e que o argumento da diversidade no pode ser utilizado para limitar os direitos humanos. Isto signica que enquanto a delegao portu-

DE BARROS FRANCISCO, Rachel Herdy. Dilogo intercultural dos direitos humanos. Monografia de final de curso. Curso de Direito da PUC-Rio. 2003. p. 7.
7

A Declarao Universal dos Direitos Humanos foi adotada em 10.12.1948, atravs da Resoluo n. 217 A (III), da Assemblia Geral das Naes Unidas.
8

Apenas os representantes dos seguintes Estados participaram da elaborao da redao do projeto da DUDH: Bielorssia, Estados Unidos, Filipinas, Unio das Repblicas Soviticas Socialistas, Frana e Panam.
9

FGV DIREITO RIO

29

DIREITOS HUMANOS

guesa sustenta uma viso liberal, na qual o indivduo pr-social - tem direitos inatos cuja proteo foi transferida para o Estado, a delegao chinesa, de tradio confucionista, no aceita o indivduo como um ser pr-social e, conseqentemente, defende que cada cultura deve ter seu prprio entendimento do que sejam direitos humanos, sendo inconcebvel a imposio de valores ocidentais como universais10. Nesse sentido, apesar da Declarao e Programa de Ao de Viena, em seu artigo 5, ter conrmado a universalidade dos direitos humanos e a obrigao dos Estados em respeit-los e promov-los independentemente de seus sistemas poltico, econmico e cultural, a discusso permanece em aberto, fazendo necessrio a criao de espaos para o dilogo intercultural. Em se tratando da Conferncia Internacional sobre Populao e Desenvolvimento de 1994, ocorrida no Cairo, cabe ressaltar que embora tenham surgido diversas concepes sobre os temas abordados entre as diferentes culturas como, por exemplo, planejamento familiar e direitos reprodutivos prevaleceu em todos os casos a posio ocidental. J na IV Conferncia Mundial sobre a Mulher de 1995, realizada em Beijing, foi abordada a validade das prticas culturais baseadas na inferioridade da mulher, tendo a Plataforma de Ao de Beijing concludo que as prticas que limitam o exerccio dos direitos da mulher no podem ser sustentadas em detrimento da universalidade dos direitos humanos. Nesse contexto, verica-se que em todas as conferncias mundiais tem prevalecido a posio ocidental, no havendo, em geral, espao para um dilogo intercultural. Registre-se, como exceo, o exemplo bem sucedido de dilogo intercultural nos trabalhos preparatrios da Conveno sobre os Direitos da Criana, de 1989, do qual resultou um artigo baseado na proposta de pases islmicos: artigo 2011, que faz referncia expressa Kafalah do direito islmico12. Mas universalismo e relativismo cultural dos direitos humanos so ou no compatveis? Conforme doutrina de Canado Trindade:
As culturas no so pedras no caminho da universalidade dos direitos humanos, mas sim elementos essenciais ao alcance desta ltima. A diversidade cultural h que ser vista, em perspectiva adequada, como um elemento constitutivo da prpria universalidade dos direitos humanos, e no como um obstculo a esta. No raro a falta de informao, ou o controle e mesmo o monoplio da informao por poucos pode gerar diculdades, esteretipos e preconceitos. No certo que as culturas sejam inteiramente impenetrveis ou hermticas. H um denominador comum: todas revelam conhecimento da dignidade humana. 13

10 11

DE BARROS FRANCISCO, op. cit., p. 15.

A Conveno sobre os Direitos da Criana foi adotada em 20.11. 1989, atravs da Resoluo 44/25 das Naes Unidas. O artigo 20 dispe que: 1. Toda criana, temporria ou permanentemente privada de seu ambiente familiar, ou cujos interesses exijam que no permanea nesse meio, ter direito proteo e assistncia especiais do Estado. 2. Os Estados-partes asseguraro, de acordo com suas leis nacionais, cuidados alternativos para essas crianas. 3. Esses cuidados podero incluir, inter alia, a colocao em lares de adoo, a Kafalah do direito islmico, a adoo ou, se necessrio, a colocao em instituies adequadas de proteo para as crianas. Ao se considerar solues, prestar-se- a devida ateno convenincia de continuidade de educao da criana, bem como origem tnica, religiosa, cultural e lingstica da criana (grifou-se). A tradio islmica no permite a adoo, uma vez que a criana muulmana tem o direito inalienvel de ligao direta com a linhagem paterna. Contudo, de forma excepcional, permitido que outra famlia assuma a obrigao de cuidar da criana que no seja de sua linhagem, sendo este instituto denominado kafalah, que significa garantia.
12 13

Convm, ento, vericar que, embora exista o debate entre universalismo e relativismo cultural dos direitos humanos, na verdade a diversidade cultural no se ope universalidade dos direitos humanos, mas sim a fortalece. Dessa forma, faz-se necessrio a construo de um dilogo intercultural como forma de se atingir a universalidade efetiva dos direitos humanos. Para tanto, sugere-se que os discursos fundamentalistas dos direitos humanos - tanto o universalista quanto o relativista - sejam superados, uma vez que no permitem o dilogo.

DE BARROS FRANCISCO, op. cit., p. 20.

CANADO TRINDADE, Antonio Augusto. Tratado de direito internacional de direitos humanos. Vol. III. Porto Alegre: Sergio Antonio Fabris, 2003. Captulo XIX. p. 335-336.

FGV DIREITO RIO

30

DIREITOS HUMANOS

Destarte, relevante a proposta de dilogo intercultural sugerida por Boaventura de Sousa Santos14 a m de compatibilizar tal embate: a hermenutica diatpica, que tem por premissa a impossibilidade de se compreender claramente as construes de uma cultura com base nos topos de outra. Trata-se de um mtodo que visa a superar as diculdades encontradas em um dilogo intercultural. Contudo, tal dilogo somente torna-se possvel se houver uma mudana na conceituao de direitos humanos, passando da noo de universalidade imperialista, imposta pela globalizao hegemnica, para uma noo de universalidade construda de baixo para cima, o cosmopolitismo. Contudo, h cinco requisitos para que os direitos humanos possam ser teorizados e aplicados como multiculturais: (i) superao da tenso universalismo-relativismo; (ii) ter em mente que, por mais que todas as culturas tenham concepes de dignidade humana, nem todas as percebem em termos de direitos humanos; (iii) constatao de diferentes conceitos de dignidade humana; (iv) percepo da incompletude das culturas; (v) aproximao das polticas de diferena e de igualdade. De maneira bem resumida, segue, abaixo, o conceito de cada premissa:
Premissas Conceito

SANTOS, Boaventura de Sousa. Por uma concepo multicultural de Direitos Humanos. In: SANTOS, Boaventura de Sousa (org.). Reconhecer para libertar: os caminhos do cosmopolitismo liberal. Rio de Janeiro: Civilizao Brasileira, 2003. pp. 427-461.
14 15

Ibid.., p. 458.

1. Superao da tenso universalismorelativismo. 2. Considerao de que, por mais que todas as culturas tenham concepes de dignidade humana, nem todas tm a percepo em termos de direitos humanos. 3. Constatao de diferentes conceitos de dignidade humana.

Ambos os discursos o etnocntrico e aquele que considera as culturas como absolutas e incapazes de questionamento impedem o dilogo intercultural. H diversas verses de dignidade humana em uma cultura. Assim, tem-se que buscar a verso mais aberta, uma vez que esta que melhor aceitar as particularidades das demais culturas. O reconhecimento do outro essencial para a construo de uma identidade multicultural, uma vez que a identidade e compreenso do ser humano ocorrem em contato dilogo com outro. A percepo da incompletude da cultura gera os sentimentos de frustrao e descontentamento e, conseqentemente, a curiosidade de buscar novas respostas satisfatrias que se traduz no dilogo intercultural. Contudo, a incompletude cultural gera uma dicotomia: se uma cultura se considera completa, no estar interessada no dilogo; se reconhece sua incompletude, estar sujeita conquista cultural, seja pela absoro, seja por sua destruio. A soluo proposta pelo autor optar pelo reconhecimento da incompletude e pelo dilogo, desde que no signifique uma conquista cultural. Esta premissa pode ser traduzida da seguinte forma: temos o direito a ser iguais quando a diferena nos inferioriza; temos o direito a ser diferentes quando a igualdade nos descaracteriza15.

4. Percepo da incompletude das culturas.

5. Aproximao das polticas de diferena e de igualdade.

15

FGV DIREITO RIO

31

DIREITOS HUMANOS

Por m, tem-se que o objetivo da proposta de Boaventura de Sousa Santos , por meio do dilogo intercultural, transformar a concepo de direitos humanos, baseada em um localismo globalizado, em uma abordagem cosmopolita, a m de que seja construda uma concepo multicultural dos direitos humanos que, em vez de recorrer a falsos universalismos, se organiza como uma constelao de sentidos locais, mutuamente inteligveis, e que se constitui em redes de referncias normativas capacitantes 16. Aps essa breve exposio do tema, indaga-se: (i) Embora tenha sido rearmada a universalidade dos direitos humanos na Declarao e Programa de Ao de Viena, sua efetivao ocorre na prtica e de forma igualitria em todos os pases? Qual a proposta de Boaventura de Sousa Santos para que seja construda uma concepo multicultural dos direitos humanos? O que signica o reconhecimento da incompletude da cultura? O que representou, em termos de dilogo intercultural, a Conveno sobre os Direitos da Criana, de 1989? Um pas muulmano pode alegar respeito a sua cultura como forma de se eximir da responsabilidade de garantir e promover os direitos das mulheres?

MATERIAL DE APOIO
Textos: Leitura obrigatria:

SANTOS, Boaventura de Sousa. Por uma concepo multicultural de Direitos Humanos. Revista Lua Nova. n. 39, p. 105-124, 1997.

Leitura acessria:

DONNELLY, Jack. Cultural Relativism and Universal Human Rights. Human Rights Quarterly, v. 6, n. 4, p. 400-419, 1984. AN-NAIM, Abdullahi Ahmed (ed). Human Rights in Cross-Cultural Perspectives. Philadelphia: University of Pennsylvania Press, 1995. BELL, Lynda; NATHAN, Andrew; PELEG, Ian (eds.). Negotiating Culture and Human Rights. Nova York: Columbia University Press, 2001. TRINDADE, Antonio Augusto Canado. Tratado de direito internacional de direitos humanos. Vol. III. Porto Alegre: Sergio Antonio Fabris, 2003. Captulo XIX. pp. 301-349. ___________. Tratado de direito internacional de direitos humanos. Vol. I. Porto Alegre: Sergio Antonio Fabris, 1997. Captulo IV. pp. 211-234.
16

Ibid., p. 443.

FGV DIREITO RIO

32

DIREITOS HUMANOS

Legislao:

Declarao e Programa de Ao de Viena Declarao Universal dos Direitos Humanos Conveno sobre os Direitos da Criana

Atividade Complementar:

Filme: Submisso. Diretor: Theo Van Gogh. Roteirista: Ayaan Hirsi Ali. Durao: 10min. Ano: 2004.

FGV DIREITO RIO

33

DIREITOS HUMANOS

AULA 05: OS TRATADOS DE DIREITOS HUMANOS E A CONSTITUIO FEDERAL

NOTA AO ALUNO A aula n 05 tem por objeto o estudo do Direito Constitucional Internacional, reconhecido como campo de interao entre as duas reas do direito que buscam a primazia da pessoa humana. Apresenta-se o estudo da sistemtica constitucional em adequao ao Direito Internacional dos Direitos Humanos. A redao original da Constituio Federal faz meno expressa promoo e proteo dos direitos humanos quando arma que sua prevalncia constitui princpio que rege as relaes internacionais do Estado brasileiro (artigo 4), ou ainda, quando estabelece no artigo 7o do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias (ADCT) que o Brasil propugnar pela formao de um Tribunal Internacional dos Direitos Humanos. Todavia, a mais importante referncia do Texto de 1988 constitui a seguinte:
Art. 5o 2o Os direitos e garantias expressos nesta Constituio no excluem outros decorrentes do regime e dos princpios por ela adotados, ou dos tratados internacionais em que a Repblica Federativa do Brasil seja parte.

Tal redao revelou-se campo minado ao longo da recente histria constitucional. Parece clara a opo do legislador constituinte, ciente de que sua obra resulta em um marco jurdico que se estende no tempo, de registrar no artigo 5o. pargrafo 2o a sua clusula aberta ou clusula de receptividade, a qual garante a possibilidade de extenso do texto constitucional em relao a outros direitos e garantias que no estejam expressos no artigo 5o. Cabe aqui a interpretao de que outros direitos e garantias tambm possuam hierarquia constitucional, propiciando um verdadeiro bloco da constitucionalidade17. Todavia, no esta a interpretao promovida pelo Supremo Tribunal Federal. Em julgados de toda a dcada de 90, o tribunal manteve posio rmada desde 197718 de que os tratados possuem status infraconstitucional, com equivalncia lei ordinria. Tal posicionamento conduz ilao de que os tratados de direitos humanos podem ser objeto de controle de constitucionalidade e de que lei federal pode vir a revogar tratado j incorporado ao ordenamento jurdico interno. No julgamento do leading case aps a promulgao da Constituio, o Habeas Corpus n. 72.131/95, o STF rearmou sua jurisprudncia. Ao apreciar o aparente conito de normas existente entre a Constituio Federal de 1988, a qual estabelece a permisso de duas formas de priso civil (depositrio inel e devedor de alimentos artigo 5o inciso LXVII19), e o Pacto de San Jos da Costa Rica20, o qual restringe tal permisso apenas ao devedor de

MELO, Carolina de Campos. O bloco da constitucionalidade e o contexto brasileiro. Revista Direito, Estado e Sociedade. No. 15. Departamento de Direito da Pontifcia Universidade Catlica do Rio de Janeiro. pp. 169-179
17

No julgamento do Recurso Extraordinrio no. 80.004, o Supremo Tribunal Federal considerou: Conveno de Genebra Lei Uniforme sobre Letras de Cmbio e Notas Promissrias Aval aposto Nota Promissria no registrada no prazo legal Impossibilidade de ser o avalista acionado, mesmo pelas vias ordinrias. Validade do Decretolei n. 427, de 22.01.1969. Embora a Conveno de Genebra que previu uma lei uniforme sobre letras de cmbio e notas promissrias tenha aplicabilidade no direito interno brasileiro, no se sobrepe ela s leis do Pas, disso decorrendo a constitucionalidade e conseqente validade do Decreto-lei n. 427/1969, que institui o registro obrigatrio da Nota Promissria em Repartio Fazendria, sob pena de nulidade do ttulo (...).
18 19 Constituio Federal. Artigo 5o , inciso LXVII: No h priso civil por dvida, salvo a do responsvel pelo inadimplemento voluntrio e inescusvel de obrigao alimentcia e a do depositrio infiel.

Pacto de San Jos da Costa Rica ou Conveno Americana de Direitos Humanos.

20

FGV DIREITO RIO

34

DIREITOS HUMANOS

alimentos, estabeleceu a corte que nada interfere na questo do depositrio inel em matria de alienao duciria o disposto no pargrafo 7 da Conveno de San Jos da Costa Rica. Ainda, no Habeas Corpus n 77.631/98, armou que os tratados internacionais no podem transgredir a normatividade emergente da Constituio, pois, alm de no disporem de autoridade para restringir a eccia jurdica das clusulas constitucionais, no possuem forma para conter ou para delimitar a esfera de abrangncia normativa dos preceitos inscritos no texto da Lei Fundamental.21 Por sua vez, a Emenda n 45, de 08 de dezembro de 2004, mais conhecida como Reforma do Poder Judicirio, veio a trazer trs inovaes ao abrigo constitucional aos direitos humanos: elucidou a possibilidade do status constitucional dos tratados de direitos humanos, criou o instituto da federalizao das graves violaes de direitos humanos e estabeleceu clusula de submisso jurisdio do Tribunal Penal Internacional, a ser examinado na aula n 24. No tocante ao status constitucional, a emenda precisou a hierarquia dos tratados de direitos humanos. O novo pargrafo do artigo 5o da Constituio Federal estabelece, in verbis:
3o Os tratados e convenes internacionais sobre direitos humanos que forem aprovados, em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, por trs quintos dos votos dos respectivos membros, sero equivalentes s emendas constitucionais.

Cumpre comentar alguns elementos acerca do procedimento de incorporao dos tratados em geral, e diante da emenda, em especial dos tratados de direitos humanos. O artigo 84, inciso VIII da Constituio Federal confere ao Presidente da Repblica a competncia privativa para negociar e celebrar tratados, convenes e atos internacionais, sujeitos ao referendo do Congresso Nacional. Em regra, tal atribuio exercida pelo ministro das Relaes Exteriores ou pessoa designada para tal. Ainda, de acordo com o artigo 49, inciso I, de competncia exclusiva do Congresso Nacional resolver denitivamente sobre tratados, acordos e atos internacionais. Assim, caber primeiramente Cmara dos Deputados, sucedida pelo Senado Federal, a aprovao dos tratados. Em ato discricionrio, cabe ao Presidente da Repblica o ato da raticao, consubstanciado pelo depsito no mbito internacional e pela expedio de um decreto no mbito interno, considerado pela jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal ato fundamental para que o tratado possa surtir efeitos no ordenamento jurdico interno. Em resumo, os tratados seguem os seguintes passos:
Negociao e Assinatura pelo Poder Executivo Aprovao pelo Poder Legislativo Ratificao pelo Poder Executivo

Mais recentemente, no julgamento do RE 253.071/GO de 29 de maio de 2001, Relator Ministro Moreira Alves, ao tratar novamente da priso do depositrio infiel, o Tribunal manteve o posicionamento ao afirmar que (...) o Pacto de San Jos da Costa Rica, alm de no poder contrapor-se permisso do artigo 5o, LXVII, da mesma Constituio, no derrogou, por ser norma infraconstitucional geral, as normas infraconstitucionais especiais sobre priso civil do depositrio infiel. Esse entendimento voltou a ser reafirmado recentemente, em 27.05.98, tambm por deciso do Plenrio, quando do julgamento do RE 206.482. Dessa orientao divergiu o acrdo recorrido. Inconstitucionalidade da interpretao dada ao artigo 7o, item 7, do Pacto de So Jos da Costa Rica no sentido de derrogar o Decreto-Lei 911/69 no tocante admissibilidade da priso civil por infidelidade do depositrio em alienao fiduciria em garantia. de observar-se, por fim, que o pargrafo 2o do artigo 5o, da Constituio no se aplica aos tratados internacionais sobre direitos e garantias fundamentais que ingressaram em nosso ordenamento jurdico aps a promulgao da Constituio de 1988, e isso porque ainda no se admite tratado internacional com fora de emenda constitucional.
21

FGV DIREITO RIO

35

DIREITOS HUMANOS

Ultrapassada a regra geral para a incorporao dos tratados no ordenamento jurdico interno, cabe ressaltar que o legislador constituinte de 2004 deixou transparente a possibilidade de que os tratados venham a ter hierarquia constitucional caso sejam aprovados com o procedimento reservado s emendas constitucionais. Se por um lado no cabe mais dvida acerca do status, podemos concluir que a insero de tal norma pode conduzir ilao de que certos tratados tero hierarquia constitucional e outros no, o que seria uma resoluo descabida seja no mbito do Direito Constitucional ou do Direito Internacional. Em dezembro de 2008, o Supremo Tribunal Federal manifestou novo entendimento sobre a incorporao de tratados de direitos humanos, j tendo por referncia a nova redao constitucional. Em exame aos Recursos Extraordinrios (REs) n 349703 e n466343, estendeu a proibio de priso civil por dvida (art. 5, inc. LXVII CF) ao caso do depositrio inel. no contexto de tais decises que rmou entendimento de que os tratados possuem status de supralegalidade. Nesse sentido, apenas os tratados que forem aprovados em conformidade com o pargrafo 3 do art. 5 que adquirem status constitucional. H outra perspectiva a ser analisada tendo em conta a hierarquia dos tratados de direitos humanos. Discute-se a possibilidade de que haja a reviso do ordenamento jurdico brasileiro com vistas adequao a uma nova norma constitucional. A nica conveno a ser aprovada de acordo com o art. 5, 3 da Constituio Federal foi a Conveno Internacional de Proteo s Pessoas com Decincia (Decreto Legislativo n 186/2008) que, portanto, possui status constitucional. Por meio de Argio de Descumprimento de Preceito Fundamental (ADPF) movida pela Procuradoria-Geral da Repblica em 2009, pretende se o pronunciamento do STF no sentido de que a Lei n 8.742/93, denominada Lei da Assistncia Social, no teria abrigo constitucional por apresentar um conceito restritivo de pessoa com decincia. Saliente-se aqui a outra inovao apresentada pela Reforma do Poder Judicirio: a federalizao das violaes de direitos humanos. O artigo 109 passa a contar com a seguinte redao:
Art. 109. Aos juzes federais compete processar e julgar: V-A as causas relativas a direitos humanos a que se refere o 5 deste artigo; 5 Nas hipteses de grave violao de direitos humanos, o ProcuradorGeral da Repblica, com a nalidade de assegurar o cumprimento de obrigaes decorrentes de tratados internacionais de direitos humanos dos quais o Brasil seja parte, poder suscitar, perante o Superior Tribunal de Justia, em qualquer fase do inqurito ou processo, incidente de deslocamento de competncia para a Justia Federal. (NR)

FGV DIREITO RIO

36

DIREITOS HUMANOS

A inovao institucional deve ser entendida sob os seguintes argumentos:

A) Passo definitivo de enfrentamento impunidade e garantia de proteo vtima:

O pacto federativo brasileiro, especicamente no tocante repartio das competncias entre Poder Judicirio Estadual e Federal, possui no artigo 109 da Constituio referncia fundamental. Os temas ali relacionados so de competncia da justia federal, sendo os demais a grande maioria - considerados reservados justia estadual. Tal diviso temtica acarreta atribuies distintas tambm para outros rgos que atuam perante o Poder Judicirio. Por exemplo, os crimes contra a organizao do trabalho, os crimes contra o sistema nanceiro e a ordem econmica nanceira devero ser investigados pela Polcia Federal, sendo a eventual denncia apresentada pelo Ministrio Pblico Federal perante a Justia Federal. Todavia, a omisso ou mau funcionamento das instituies estaduais Poder Executivo, Ministrio Pblico, Defensoria Pblica, Magistratura diante de um caso concreto conduziram o legislador a estabelecer que em determinados casos a competncia dever ser transferida para a Justia Federal de forma a no acarretar uma outra violao de direitos humanos: o direito a um julgamento justo e imparcial e em um prazo razovel. Nesse sentido, o deslocamento de competncias veio a reforar a necessidade de um efetivo funcionamento das instituies e a garantir o combate impunidade por parte das instncias federais em casos especcos e, por conseqncia, que seja ampliada a proteo dos direitos humanos.

B) O federalismo adotado pela Constituio Federal

A Constituio brasileira estabelece um federalismo de cooperao entre os seus entes Unio Federal, Estados, Municpios e Distrito Federal, o que no exclui um exerccio cooperativo tambm em relao atividade jurisdicional22. A federalizao das violaes de direitos humanos no constitui uma novidade nesse sentido. Cabe lembrar que o artigo 109, pargrafo 3, da Constituio Federal estabelece que, na ausncia de Varas Federais ou Trabalhistas, a Justia Estadual exera suas competncias. No intuito de atender vtima diante de atividade jurisdicional especca, o Judicirio Estadual acaba por exercer a jurisdio sob matria excluda de sua competncia originalmente. No de se causar estranheza a alternativa de que, diante da ausncia ou mau funcionamento da Justia Estadual, que a Federal exera a atividade jurisdicional perquerida. H de se ressaltar ainda que a Constituio Federal previu remdio federativo muito mais grave para violaes de direitos humanos quando, em seu artigo 34, inciso VII, alnea b, possibilitou a interveno da Unio nos Esta-

SCHREIBER, Simone; e COSTA, Flvio Dino de Castro e. Federalizao da competncia para julgamento de crimes contra os direitos humanos. In: Direito Federal: Revista da Associao dos Juzes Federais do Brasil. Ano 21. No. 71. Niteri: Editora Impetus. Julho a setembro de 2002. p. 253.
22

FGV DIREITO RIO

37

DIREITOS HUMANOS

dos para assegurar o princpio constitucional sensvel dos direitos da pessoa humana. possvel concluir que o constituinte originrio criou um caso extremo de chamamento para a Unio Federal de casos de violao de direitos humanos e o constituinte derivado, por meio da Emenda Constitucional n 45, estabeleceu uma hiptese mais especca, o deslocamento de competncia em um determinado caso.

C) Responsabilidade Internacional

A Constituio Federal, em seu artigo 21, inciso I, estabelece que compete Unio Federal manter relaes com Estados estrangeiros e participar de organizaes internacionais. Nesse sentido, a Unio Federal, e no seus Estados-membros, que responde prima facie pela responsabilidade internacional decorrente do descumprimento das obrigaes assumidas pelo Estado brasileiro pelos tratados de direitos humanos. Tendo em vista que a soberania una e indivisvel, o Estado Federal no pode alegar razes de ordem organizacional interna como fator excludente de responsabilidade. Os termos dos tratados internacionais dos quais o Estado brasileiro parte so aplicveis a todas as suas partes componentes. A responsabilidade internacional acaba implicando para o Estado brasileiro uma situao complexa focalizada em dois pontos: a) a maior parte das violaes de direitos humanos encontra correspondncia direta com as competncias dos Estados-membros da federao; e b) o compromisso do Estado brasileiro com o marco protetivo internacional dos direitos humanos, notadamente aps a Constituio de 1988, em consonncia com os princpios da dignidade da pessoa humana e com da transparncia internacional. Como estudaremos em momento oportuno, tramitam na Comisso Interamericana de Direitos Humanos (CIDH) mais de 100 peties em face do Estado brasileiro. So menos representativos os casos que apontam a responsabilidade direta da Unio Federal em face da violao de direitos humanos. Isto posto, possvel armar que, na maioria expressiva dos casos, a responsabilidade do Estado-membro. Observe-se que boa parte destes casos pendentes na Comisso poder ser submetida Corte Interamericana, cuja jurisdio foi reconhecida pelo Brasil em dezembro de 1998, notadamente aps a alterao do Regulamento da Comisso que prev a presuno de encaminhamento dos casos Corte Interamericana de Direitos Humanos. 23 Nesse sentido, bem vindo um mecanismo capaz de assegurar o cumprimento dos tratados de direitos humanos em caso dos entes federativos falharem ou no disporem de condies operacionais ou estruturais. Acredita-se que o estabelecimento da federalizao veio a exercer precisamente esse

Cabe ao professor registrar que o artigo 28 do Pacto de San Jos da Costa Rica, principal instrumento do Sistema Interamericano de Direitos Humanos enftico ao estabelecer, em sua clusula federal, que 1. Quando se tratar de um Estado-parte constitudo como Estado federal, o governo nacional do aludido Estado-parte cumprir todas as disposies da presente Conveno, relacionadas com as matrias sobre as quais exerce competncia legislativa e judicial. 2. No tocante s disposies relativas s matrias que correspondam competncia das entidades componentes da federao, o governo nacional deve tornar imediatamente as medidas pertinentes, em conformidade com sua Constituio e com suas leis, a fim de que as autoridades competentes das referidas entidades possam adotar as disposies cabveis para o cumprimento desta Conveno.
23

FGV DIREITO RIO

38

DIREITOS HUMANOS

mecanismo federal que possibilite Unio um instrumento nacional para a responsabilidade internacional.24 Segundo Simone Schreiber e Flvio Dino de Castro e Costa, a federalizao
(...) guarda perfeito paralelismo com a regra do esgotamento dos recursos internos como condio para que a questo possa ser levada ao conhecimento da Corte Interamericana pois ambos so mecanismos marcados pela subsidiariedade, em que o rgo que primeiro tem competncia para apreciar o fato funciona mal, e somente em decorrncia deste mau funcionamento abre-se a possibilidade de submeter-se a questo a outra instncia. 25.

Acredita-se ainda em um outro efeito do instituto: a capilarizao da promoo dos direitos humanos. A alternativa de federalizao dos crimes de direitos humanos pode conduzir disseminao nos entes federados do melhor cumprimento s obrigaes decorrentes de tratados de direitos humanos dos quais o Brasil parte sob o risco do incidente de deslocamento de competncias. O impacto de suas aes e omisses no plano internacional pode servir de estmulo ao melhor funcionamento das instituies locais em casos futuros.

D) Dos parmetros processuais

A Emenda Constitucional n 45 estabelece ainda que o incidente de deslocamento ser apreciado pelo Superior Tribunal de Justia (STJ) a pedido do Procurador-Geral da Repblica. importante ressaltar que tal deslocamento somente pode ser decidido por rgo jurisdicional, mediante provocao. Tal armativa afasta eventual argumento de que tal deslocamento fere a independncia do Poder Judicirio. Conclui-se que a possibilidade de deslocamento de competncias para violaes de direitos humanos encontra-se em perfeita sintonia com: a) os parmetros do direito internacional por estabelecer mais um grau de subsidiariedade no mbito interno; b) o ditame constitucional da proteo dos direitos humanos em conformidade com o pacto federativo; e c) a sistemtica processual vigente, uma vez que o STJ o rgo jurisdicional de cpula entre justia estadual e federal.

E) Precedente do STJ

Cabe ao professor mencionar a deciso do STJ (IDC 2005/0029378-4) a qual denegou o deslocamento de competncia referente ao assassinato da Irm Dorothy Stang no Estado do Par, pelos seguintes motivos:

importante ressaltar que a Lei n 10.446, de 08 de maio de 2002, mais de dois anos antes do instituto de federalizao, j previu a possibilidade de que a Polcia Federal investiga infraes penais relativas violao a direitos humanos, que a Repblica Federativa do Brasil se comprometeu a reprimir em decorrncia de tratados internacionais de que seja parte (art. 1o, inciso III).
24 25 SCHREIBER, S.; COSTA, F. op. cit. p. 253.

FGV DIREITO RIO

39

DIREITOS HUMANOS

5. O deslocamento de competncia em que a existncia de crime praticado com grave violao aos direitos humanos pressuposto de admissibilidade do pedido deve atender ao princpio da proporcionalidade (adequao, necessidade e proporcionalidade em sentido estrito), compreendido na demonstrao concreta de risco de descumprimento de obrigaes decorrentes de tratados internacionais rmados pelo Brasil, resultante da inrcia, negligncia, falta de vontade poltica ou de condies reais do Estado-membro, por suas instituies, em proceder devida persecuo penal. No caso, no h a cumulatividade de tais requisitos, a justicar que se acolha o incidente.

A possibilidade de deslocamento de competncia ou a federalizao das violaes constitui avano institucional signicativo em termos da defesa de direitos humanos, mas no constitui soluo mgica. Qualquer inovao conduz necessidade de estabelecimento de limites. Considerada a escassez de precedentes, h muito a se discutir quanto dimenso de elementos do instituto da federalizao como grave violao de direitos humanos ou assegurar o devido cumprimento de obrigaes decorrentes dos tratados de direitos humanos. Somente a prtica permitir que tais questes sejam preenchidas. Unio Federal, Estados - compreendidos aqui pelos Poderes Executivo, Legislativo, Judicirio e Ministrio Pblico - e sociedade civil devem conjugar esforos para fazer desse novo dispositivo constitucional um imperativo para a defesa dos direitos humanos.

MATERIAL DE APOIO
Casos / Jurisprudncia:

SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA. IDC 1 / PA. Incidente de Deslocamento de Competncia 2005/0029378-4. Acesso em: 09. jan. 2010. Disponvel em: http://www.stj.gov.br. SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL. Disponvel em: http://www.stf.jus.br/ portal/cms/vernoticiadetalhe.asp?idconteudo=100258. Acesso em: 09. jan.2010.

Textos: Leitura obrigatria:

PIOVESAN, Flvia. Direitos humanos e direito constitucional internacional. So Paulo: Saraiva. 2009. pp. 51-83.
FGV DIREITO RIO 40

DIREITOS HUMANOS

Leitura acessria:

CANADO TRINDADE, Antnio Augusto. Tratado de Direito Internacional dos Direitos Humanos. Volume I. Porto Alegre: Srgio Antnio Fabris, 1997. pp. 401-447. GALINDO, George Rodrigo Bandeira. Tratados Internacionais de Direitos Humanos e Constituio Brasileira. Belo Horizonte: Editora Del Rey, 2002; MELLO, Celso D. de Albuquerque. Curso de Direito Internacional Pblico. 13 edio. Rio de Janeiro: Renovar, 2001. ______________________. O pargrafo 2 da Constituio Federal In: TORRES, Ricardo Lobo (org.). Teoria dos Direitos Fundamentais. Rio de Janeiro: Renovar, 1999. SCHREIBER, Simone; COSTA, Flvio Dino de Castro e. Federalizao da competncia para julgamento de crimes contra os direitos humanos. Direito Federal: Revista da Associao dos Juzes Federais do Brasil. Ano 21. No. 71. Niteri: Editora Impetus. Julho a setembro de 2002.

Legislao:

Constituio Federal de 1988

FGV DIREITO RIO

41

DIREITOS HUMANOS

AULA 06: RGOS DE PROTEO DOS DIREITOS HUMANOS

NOTA AO ALUNO
O reconhecimento e a incorporao dos Direitos Humanos no ordenamento social, poltico e jurdico brasileiro resultam de um processo de conquistas histricas, que se materializaram na Constituio de 1988. Desde ento, avanos institucionais vo se acumulando e comea a nascer um Brasil melhor, ao mesmo tempo em que o cotidiano nacional ainda atravessado por violaes rotineiras desses mesmos direitos26.

Os direitos humanos so assegurados pela Constituio Federal e por diversos tratados internacionais em que o Brasil parte. No entanto, tais documentos carecem de sentido se no houver mecanismos para garantir e promover os direitos humanos. nesse contexto que surgem diversos rgos de proteo dos direitos humanos nos planos nacional, estadual e municipal, atuando preventiva ou punitivamente (no caso de terem ocorrido violaes de direitos humanos). O Brasil um Estado que tem em todos os seus entes federados rgos de proteo e promoo aos direitos humanos, restando como importante desao a integrao entre diversos rgos e funes. Em atendimento aos compromissos assumidos em 1993, durante a Conferncia Mundial de Direitos Humanos em Viena, o Brasil estabeleceu o seu primeiro programa de ao de direitos humanos em 1996 com o lanamento do Programa Nacional de Direitos Humanos. O referido programa conferiu maior nfase proteo dos direitos civis, sendo objeto de uma reviso que resultou o PNDH II no ano de 2002, atendendo a reivindicao formulada pela sociedade civil durante a IV Conferncia Nacional de Direitos Humanos daquele ano27. Trata-se da primeira oportunidade em que conferido o mesmo patamar aos direito civis e polticos e aos direitos econmicos, sociais e culturais. Por sua vez, o PNDH III28 foi produto de um amplo debate entre segmentos da sociedade civil e representantes dos poderes pblicos locais no mbito de 27 conferncias estaduais que culminaram na realizao da 11 Conferncia Nacional dos Direitos Humanos em dezembro de 2008. De carter programtico, o documento tem por particularidade a assinatura da maioria dos Ministrios, bem como a designao das responsabilidades de diversos poderes republicanos como o Legislativo e o Judicirio, na forma de recomendaes29. O PNDH reete os princpios da universalidade, invisibilidade e interdependncia entre os direitos civis e polticos e os direitos econmicos, sociais e culturais.

PROGRAMA NACIONAL DE DIREITOS HUMANOS III. Prefcio de Paulo Vannuchi. Disponvel em: http://www.mj.gov. br/sedh/pndh3/pndh3.pdf. Acesso em: 17. jan. 2010.
26

PROGRAMA NACIONAL DIREITOS HUMANOS [II]. Disponvel em: http:// www.dhnet.org.br/dados/pp/pndh/ pndh_concluido/01_intro.html. Acesso em: 17. jan. 2010.
27

PROGRAMA NACIONAL DIREITOS HUMANOS III. Disponvel em: http:// www.mj.gov.br/sedh/pndh3/pndh3. pdf. Acesso em: 17. jan. 2010.
28

SECRETARIA ESPECIAL DOS DIREITOS HUMANOS. A SEDH/PR sade e agradece manifestaes pblicas de apoio ao PNDH 3 (...). Disponvel em: http://www.presidencia.gov.br/estrutura_presidencia/ sedh/noticias/ultimas_noticias/MySQLNoticia.2010-01-14.2238). Acesso em: 17. jan. 2010.
29

FGV DIREITO RIO

42

DIREITOS HUMANOS

Dentre os principais rgos de proteo e promoo de direitos humanos, destaquem-se: (i) Secretaria Especial de Direitos Humanos da Presidncia da Repblica (SEDH/PR); (ii) Conselhos Nacionais e Estaduais, dando destaque ao Conselho de Defesa dos Direitos da Pessoa Humana (CDDPH); (iii) Comisso de Direitos Humanos da Cmara dos Deputados; (iv) Comisses de Direitos Humanos das Assemblias Legislativas; (v) Comisses de Direitos Humanos das Cmaras Municipais; (vi) Conselhos Municipais; (vii) Defensoria Pblica e Ministrio Pblico. A SEDH foi criada pela Lei n 10.683, de 28 de maio de 2003. Trata-se do rgo da Presidncia da Repblica que tem por atribuies articular e implementar as polticas pblicas voltadas para a promoo e implementao dos direitos humanos.
Fatores Definio

Composio Principal atribuio

rgos colegiados e executivos, assessorias, e grupos de trabalho temticos. Coordenao da Poltica Nacional de Direitos Humanos, em conformidade com as diretrizes do Programa Nacional de Direitos Humanos (PNDH).

Os conselhos nacionais e estaduais, por sua vez, como mecanismos de participao e de legitimidade social iniciam-se no Brasil, de acordo com Gohn30, como fruto da organizao e das lutas sociais. Ambos os conselhos tm como meta a promoo e defesa dos direitos humanos. Segue, abaixo, a lista dos conselhos nacionais e estaduais existentes:
Conselhos Nacionais Conselhos Estaduais

Vinculados SEDH/PR: Conselho de Defesa dos Direitos da Pessoa Humana CDDPH Conselho Nacional de Combate Discriminao - CNCD Conselho Nacional dos Direitos da Criana e do Adolescente CONANDA Conselho Nacional dos Direitos da Pessoa Portadora de Deficincia CONADE Conselho Nacional dos Direitos do Idoso CNDI Conselho Nacional de Erradicao do Trabalho Escravo CONATRAE Outros rgos colegiados nacionais: Conselho Nacional dos Direitos da Mulher CNDM Conselho Nacional de Promoo da Igualdade Racial CNPIR Conselho Nacional de Poltica Criminal e Penitenciria CNPCP Comit Nacional para a Educao em Direitos Humanos CNEDH

Conselho Estadual de Defesa dos Direitos do Homem e do Cidado Conselho Estadual dos Direitos da Pessoa Humana Conselho Estadual de Defesa dos Direitos da Mulher Conselho Estadual dos Direitos do Idoso Conselho Estadual do Consumidor Conselho Estadual de Proteo de Vtimas e Testemunhas

30

GOHN, M. G. Conselhos Gestores e participao poltica. 2 ed. So Paulo: Cortez, 2003.

FGV DIREITO RIO

43

DIREITOS HUMANOS

Em relao ao CDDPH, rgo especco da SEDH/PR, criado pela Lei n. 4319/1964, cabe destacar suas principais atividades: (a) receber denncias de violaes de direitos humanos de abrangncia nacional e investig-las em conjunto com as autoridades competentes locais; (b) constituir comisses de inquritos para facilitar as investigaes; (c) atuar por meio de resolues; (d) promover estudos para aperfeioar a defesa dos direitos humanos; e (e) prestar informaes para os organismos internacionais sobre a situao dos direitos humanos no pas. Cuida-se, assim, de pea fundamental na proteo dos direitos humanos. Tramita no Congresso Nacional o Projeto de Lei n. 4715/1994, o qual transforma o CDDPH no Conselho Nacional de Direitos Humanos (CNDH), a m de aprimorar os mecanismos de apurao das violaes dos direitos humanos. J a Comisso de Direitos Humanos e Minorias da Cmara dos Deputados foi criada por meio da Resoluo n. 231, de autoria do ento deputado federal Nilmrio Miranda, em 31 de janeiro de 1995. Representou um marco na histria dos direitos humanos do pas. Ao criar o novo rgo tcnico e suprapartidrio, concretizou-se uma antiga reivindicao dos movimentos populares, parlamentares e entidades de defesa dos direitos humanos. composta por 23 deputados e 23 suplentes e tem por nalidade investigar violaes de direitos humanos, o que tornou mais eciente e rpido o trabalho investigativo intentado pelo legislativo brasileiro, sendo o recebimento de denncias sua atividade principal31. A Assemblia Legislativa de cada Estado composta por comisses permanentes e temporrias, podendo ainda haver comisses parlamentares de inqurito. A comisso de direitos humanos consiste em uma das comisses permanentes, uma vez que desempenha papel fundamental na proteo dos direitos humanos e na promoo da cidadania. Destaquem-se suas principais atribuies: (a) receber denncias de violaes de direitos humanos e encaminh-las ao rgo competente; (b) escutar as vtimas de violaes ou seus familiares, (c) opinar sobre proposies e assuntos ligados aos direitos humanos; (d) lutar pela garantia e implementao de tais direitos. J as Comisses de Direitos Humanos das Cmaras Municipais32 tambm tm carter permanente e so marcadas pelas seguintes atribuies: (a) receber, avaliar e investigar denncias relativas ameaa ou violao de direitos humanos; (b) scalizar e acompanhar programas governamentais relativos proteo dos direitos humanos; (c) colaborar com organizaes no-governamentais e internacionais que atuem na defesa dos direitos humanos; e (d) promover pesquisas e estudos relativos situao dos direitos humanos no respectivo municpio. Os Conselhos Municipais de Direitos Humanos, por sua vez, so compostos por representantes do governo e da sociedade civil empenhados em discutir, implementar e avaliar em conjunto as polticas pblicas referentes

31

CMARA DOS DEPUTADOS. Comisso de Direitos Humanos e Minorias. Disponvel em: http://www2.camara.gov. br/comissoes/cdhm. Acesso em: 17. jan. 2010.

Comisses de Direitos Humanos nas Cmaras Municipais. http://www. dhnet.org.br/direitos/municipais/cdh. htm. Acesso em: 17. jan. 2010.
32

FGV DIREITO RIO

44

DIREITOS HUMANOS

a determinado grupo da sociedade mais vulnervel. Seus objetivos tambm so encaminhar denncias, sugerir projetos e scalizar a atuao do Poder Pblico. Nesse sentido, so importantes canais de participao coletiva e de criao de novas relaes polticas entre governos e cidados por meio de um processo de interlocuo permanente. A sociedade civil deve propor alternativas de polticas pblicas, criar espaos de debates, penetrar na lgica burocrtica estatal para transform-la e exercer o controle socializado das aes e deliberaes governamentais. Embora muitos conselhos municipais no funcionem da maneira como deveriam, os mesmos continuam sendo pea importante no combate s violaes de direitos humanos, motivo pelo qual a Secretaria Especial de Direitos Humanos apia os conselhos municipais j existentes, a m de que governo e sociedade civil possam atuar de forma articulada na proposio e no desenvolvimento de aes voltadas para a promoo e a proteo dos direitos humanos nos municpios. Dentre suas atividades, destacam-se: (a) participar do estabelecimento da poltica municipal de direitos humanos; (b) adotar providncias e propor medidas para apurar violaes de direitos humanos; (c) realizar ou patrocinar campanhas e eventos locais com o objetivo de difundir e proteger os direitos humanos. Segue abaixo alguns conselhos do Municpio do Rio de Janeiro e seus contatos: Conselho Municipal da Criana e do Adolescente cmdca@pcrj.rj.gov.br Conselho Municipal de Assistncia Social cmas@pcrj.rj.gov.br Conselho Municipal de Entorpecentes comen@pcrj.rj.gov.br Conselho Municipal de Defesa dos Direitos da Pessoa Portadora de Decincia comdef@pcrj.rj.gov.br Conselho Municipal dos Direitos do Negro condedine@pcrj.rj.gov.br Conselhos Tutelares: Horrio de funcionamento: de 2 a 6 feira, de 9 s 18 horas Para contatos durante o nal de semana use o bip Conselho Tutelar do Centro 1 C.R 1 - Rua Salvador, s/n - setor 4 (Sambdromo) - Centro - CEP. 20211-260) Tel.: 2502-7122 R. 180 - Tel/Fax.: 2502-2431 BIP: 2460.1010 - cdigos: 4369909/ 4369912/ 4369886/ 4369931/ 4369934

FGV DIREITO RIO

45

DIREITOS HUMANOS

rea de Abrangncia: Santo Cristo/ Caju/ Cais do Porto/ Sade/ centro/ Aeroporto/ Bairro de Ftima/ Castelo/ Praa Mau/ Rio Comprido/ Estcio/ Cidade Nova/ Catumbi/Triagem/ So Cristovo/ Mangueira/ Benca/ Paquet/ Santa Tereza. Conselho Tutelar de Laranjeiras 2 C.R 2.1 - Rua So Salvador, 56 - Laranjeiras - CEP. 22231-130 Tel/fax. 2205-3798 BIP: 2460.1010 - cdigos: 4369899/ 4369905/ 4369898/ 4369904/ 4369935 rea de Abrangncia: Botafogo/ Catete/ Glria/ Cosme Velho/ Flamengo/ Laranjeiras/ Humait/ Urca/ Praia Vemelha/ Copacabana/ Leme/ Jardim Botnico/ Ipanema/ Vidigal/ So Conrado/ Rocinha. Conselho Tutelar de Vila Isabel 3 C.R 2.2 - Rua Conde de Bonm, 267- 2 andar -Tijuca - CEP. 20560200 - Tel/Fax.: 2569-5722 BIP: 2460.1010 - cdigos: 4369915/ 4369895/ 4369893/ 4369894/ 4369892 rea de Abrangncia: Tijuca/ Praa da Bandeira/ Alto da Boa Vista/ Vila Isabel/ Graja/ Andara/ Maracan/ Aldeia Campista. Conselho Tutelar do Mier 4 C.R 3.1/ XIIR.A - Estrada Velha da Pavuna, 3.151 - Inhama CEP.20765-170 - Tel/Fax.: 2595-7086 BIP: 2460.1010 - cdigos: 4369923/ 4369924/ 4369929/ 4269901/ 4369930 rea de Abrangncia: Mier/ Todos os Santos/ Engenho de Dentro/ Encantado/ So Francisco Xavier/ Rocha/ Piedade/ Abolio/ Consolao/ Riachuelo/ gua Santa/ Sampaio/ Lins/ Engenho Novo/ Complexo do Alemo/ Bonsucesso/ Olaria/ Inhama/ Esperana/ Higienpolis/ Maria da Graa/ Jacar/ Engenho da Rainha/ Tomas Coelho/ Del Castilho/ Jacarezinho/ Vieira/ Fazenda. Conselho Tutelar de Ramos 5 C.R 3.2 - Rua Professor Lac, 57 - Ramos - CEP. 21060-120 - Tel/fax: 2290-4762 BIP: 2460.1010 - cdigos: 4369926/ 4369920/ 4369918/ 4369925/ 4369913 rea de Abrangncia: Ramos/ Maguinhos/ Olaria/ Penha/ Vigrio Geral/ Parada de Lucas/ Penha Circular/ Jardim Amrica/ Cordovil/ Bras de Pina/ Ilha do Governador/ Ribeira/ Zumbi/ Cacuia/

FGV DIREITO RIO

46

DIREITOS HUMANOS

Pitangueiras/ Praia da ribeira/ Cocot/ Bancrios/ Tau/ Galeo/ Moner/ Portuguesa/ Jardim Guanabara/ Cidade universitria/ Complexo da Mar/ Vila esperana/ Vila do Joo/ Vila do Pinheiro/ Praia de Ramos/ Timbau/ Mar/ Marclio Dias/ Baixa do Sapateiro/ Nova Holanda/ Rubens Vaz/ Parque Unio/ Roquete Pinto/ Conjunto Pinheiro. Conselho Tutelar de Madureira 6 C.R 3.3 - CIEP. Augusto Pinheiro de Carvalho - Rua Xavier Curado, 1733 - Marechal Hermes - CEP. 21610-380 Tel/Fax.: 3390-6420 BIP: 2460.1010 - cdigos: 4369903/ 4369927/ 4369916/ 4369917/ 4369902 rea de Abrangncia: Iraj/ Vicente de Carvalho/ Vila da Penha/ Vista Alegre/ Vila Cosmo/ Madureira/ Quintino Bocaiuva/ Bento Ribeiro/ Marechal Hermes/ Engenheiro Leal/ Turiau/ Campinho/ Rocha Miranda/ Osvaldo Cruz/ Anchieta/ Ricardo de Albuquerque/ Guadalupe/ Parque Anchieta/ Pavuna/ Coelho Neto/ Acari/ Barros Filho. Conselho Tutelar de Jacarepagu 7 C.R 4 - Estrada Rodrigues Caldas, 3.400 - Prdio da Administrao. Colnia Juliano Moreira - Jacarepagu CEP. 22713-370 - Telefone: 2446-6508 BIP: 2460.1010 - cdigos: 4369887/ 4369888/ 4369889/ 4369914/ 4369911 rea de Abrangncia: Jacarepagu/ Praa Seca/ Valqueire/ Taguara/ Freguesia/ Anil/ Tanque/ Curicica/ Camorim/ Gardnia Azul/ Cidade de Deus/ Pechincha/ Barra da Tijuca/ Recreio dos Bandeirantes/ Vargem Grande/ Piabas/ Grumari/ Itanhang. Conselho Tutelar de Bangu 8 C.R 5.1 - Rua Oliveira Braga, 211 - Realengo - CEP. 21715-000 Tel./Fax: 3332-3744 BIP: 2460.1010 - cdigos: 4369919/ 4369896/ 4369890/ 4369908/ 4369907 rea de Abragncia: Bangu/ Campo dos Afonsos/ Santssimo/ Deodoro/ Realengo/ Vila Militar/ Magalhes Bastos/ Padre Miguel/ Senador Camar/ Jardim Sulacap Conselho Tutelar de Campo Grande 9 C.R5.2 - Rua: Coxilha s/n - XVIII RA - Campo Grande - CEP. 23085-570 - Tel/Fax: 2413-3125

FGV DIREITO RIO

47

DIREITOS HUMANOS

BIP: 2460.1010 - cdigos: 4369906/ 4369900/ 4369891/ 4369897/ 4369928 rea de Abrangncia: Campo Grande/ Santssimo/ Senador Augusto Vasconcelos/ Mendanha/ Rio da Prata/ Monteiro/ Guaratiba/ Pedra de Gauratiba/ Morro da Pedra/ Praia do Aterro/ Ilha Guaratiba Conselho Tutelar de Santa Cruz 10 C.R 5.3 - Rua: Olavo Bilac, s/n. - Santa Cruz - CEP. 23570-220 Tel.: 3395-0988/Fax. 3395-1445 BIP: 2460.1010 - cdigos: 4369910/ 4369922/ 4369933/ 4369932/ 4369921 rea de Abrangncia: Santa Cruz/ Pacincia/ Sepetiba Considerados Funes Essenciais Justia pelo Texto Constitucional, a Defensoria Pblica e o Ministrio Pblico so instituies necessrios atividade jurisdicional do Estado. Competem Defensoria Pblica a orientao jurdica e a defesa em todos os graus dos necessitados, ao passo que cabe ao Ministrio Pblico a defesa da ordem jurdica, do regime democrtico e dos interesses coletivos e individuais indisponveis. Sendo assim, ambas as instituies tm o dever de proteger os direitos humanos e combater suas violaes. Entre as formas existentes para a consecuo de tais ns, encontrase o encaminhamento de denncia de direitos humanos. O Ministrio Pblico, conforme o artigo 129 CF, alm do papel tradicional de scal da lei e acusador pblico, exerce outras atividades, como o recebimento de denncias de violaes ou ameaas de direitos humanos. Especicamente no que se refere ao Ministrio Pblico Federal, a Lei Complementar n. 75/93 designou o Procurador dos Direitos do Cidado, aos moldes do ombudsmen nrdico, com um mandato de dois anos, cujas principais atribuies so: (a) requisitar informaes; (b) instaurar inquritos; (c) investigar; (d) noticar violaes a direitos individuais, coletivos ou sociais; (e) expedir recomendaes aos poderes pblicos a m de que faam cessar violaes de direitos humanos. A Defensoria Pblica, por sua vez, de acordo com o artigo 134 CF, atua em diversas reas (criminal, consumidor, cvel, entre outras) junto ao Judicirio e extrajudicialmente na composio de conitos, bem como possui centros de atendimento ao pblico. Ao receber uma denncia de violao de direitos humanos, o Defensor Pblico ir encaminh-la ao Poder Judicirio ou poder resolver o conito entre as partes extrajudicialmente. Em uma apertada sntese, seguem, abaixo, as medidas que um indivduo deve tomar quando presenciar ou souber de uma violao de direitos humanos:

FGV DIREITO RIO

48

DIREITOS HUMANOS

Em caso de crime, denunciar o fato polcia, de preferncia junto Delegacia mais prxima, que dever emitir um Boletim de Ocorrncia (B.O.) e iniciar procedimentos de investigao. A polcia a porta de entrada do sistema de garantia de direitos e poder orient-lo(a) e fornecer informaes relativas ao andamento de sua denncia. No caso de violncia cometida contra criana ou adolescente, voc tambm pode procurar o Conselho Tutelar e/ou a Delegacia Especializada em Crimes contra Crianas e Adolescentes. Nos casos de atos infracionais praticados por adolescentes, voc deve preferencialmente encaminhar a denncia Delegacia Especializada de Investigao de Atos Infracionais praticados por Adolescentes. No caso de violncia sofrida por mulher, voc deve preferencialmente encaminhar sua denncia Delegacia da Mulher mais prxima ou procurar os conselhos de defesa dos direitos da mulher. No havendo delegacias especializadas, procurar a Delegacia de Polcia mais prxima. Importante: Caso sua denncia tenha sido negligenciada ou colocada em dvida pelos rgos policiais, ou caso haja suspeita de que a violao tenha sido praticada por agente policial, voc pode: Contactar a Ouvidoria de Polcia em seu Estado. J existem ouvidorias de polcia nos seguintes Estados: So Paulo, Par, Minas Gerais, Rio de Janeiro, Rio Grande do Sul, Bahia, Pernambuco, Cear, Paran e Esprito Santo. Procurar orientao junto a conselhos de defesa de direitos humanos e/ou organizaes da sociedade em seu Municpio/ Estado, como o Movimento Nacional de Direitos Humanos MNDH; Recorrer a servios de disque-denncia; Voc pode, alm disso, para toda violao de direitos humanos, procurar o Ministrio Pblico de seu Estado para fazer sua denncia. Voc tambm pode procurar orientao junto Ordem dos Advogados do Brasil - OAB, que tem Seccionais e Comisses de Direitos Humanos em todos os Estados da Federao, ou, ainda, encaminhar sua denncia Polcia Federal pelo e-mail dcs@dpf. gov.br.

FGV DIREITO RIO

49

DIREITOS HUMANOS

Pelo exposto, indaga-se: Quais as principais semelhanas e divergncias entre os Programas Nacionais de Direitos Humanos I, II e III? Quais so as funes da Secretaria Especial de Direitos Humanos/PR? Por que se defende a transformao do CDDPH no Conselho Nacional dos Direitos Humanos? H alguma diferena de competncia entre as Comisses de Direitos Humanos das Assemblias Legislativas e das Cmaras Municipais?

MATERIAL DE APOIO
Textos: Leitura obrigatria:

Princpios de Paris. Acesso em: 23 fev. 2004. Disponvel em: http://www. dhnet.org.br/direitos/brasil/textos/principioparis.htm.

Legislao:

Constituio Federal de 1988

FGV DIREITO RIO

50

DIREITOS HUMANOS

AULA 07: SISTEMA GLOBAL: MECANISMOS CONVENCIONAIS E NO-CONVENCIONAIS DE PROTEO DOS DIREITOS HUMANOS

NOTA AO ALUNO O movimento de internacionalizao dos direitos humanos bastante recente na histria, uma vez que surgiu aps as enormes atrocidades ocorridas durante a Segunda Guerra Mundial, com o intuito de reconstruir os direitos humanos e trazer a dignidade da pessoa humana para o centro das relaes entre Estados. Dessa forma, foi criada a Organizao das Naes Unidas, em 1945, com os principais objetivos: (i) manuteno da paz e da segurana internacionais; (ii) promoo dos direitos humanos no mbito internacional; (iii) cooperao internacional nas esferas social e econmica. A Carta das Naes Unidas consolidou o Direito Internacional dos Direitos Humanos e fez surgir uma nova ordem internacional que, por consenso dos Estados, colocou a proteo dos direitos humanos em seu centro. Os principais precedentes do processo de internacionalizao dos direitos humanos so o Direito Humanitrio, a Organizao Internacional do Trabalho e a Liga das Naes, uma vez que rompem com a noo de que o Estado o nico sujeito de Direito Internacional e com a noo de soberania absoluta, pois admitem intervenes na esfera nacional em prol da proteo dos direitos humanos. A Carta das Naes Unidas, embora estabelea a necessidade de proteo e promoo dos direitos humanos e liberdades fundamentais, no os dene, dando ensejo adoo, em 1948, da Declarao Universal dos Direitos Humanos (DUDH). A DUDH um marco no Direito Internacional dos Direitos Humanos, uma vez que, alm de denir tais expresses, estabelece, com base no princpio da dignidade da pessoa humana, a universalidade, interdependncia e indivisibilidade dos direitos humanos. Contudo, sendo a DUDH uma declarao e no um tratado, h divergncias quanto a sua fora vinculante: (i) constitui interpretao autorizada da expresso direitos humanos, constante na Carta das Naes Unidas, e, por tal motivo, tem fora vinculante; (ii) integra o direito costumeiro internacional e/ ou os princpios gerais de direito e, assim, dotada de fora vinculante; (iii) por ser uma Declarao e no um tratado, apenas atesta o reconhecimento de um cdigo comum a ser seguido por todos os Estados, no comportando fora vinculante viso estritamente legalista. Seja qual for a posio sustentada, o fato que houve um processo de juridicizao33 da DUDH, iniciado em 1949 mas s concludo em 1966, com a adoo de dois tratados internacionais, o Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos (PIDCP) e o Pacto Internacional dos Direitos Econmicos, Sociais

33

PIOVESAN, Flvia. Direitos Humanos e o Direito Constitucional Internacional. So Paulo: Saraiva, 2009. 10 ed. Captulo VI. p. 160.

FGV DIREITO RIO

51

DIREITOS HUMANOS

e Culturais (PIDESC)34, ambos com fora obrigatria. A criao de dois pactos distintos ocorreu em virtude do contexto da Guerra Fria, que dividia o mundo em capitalismo e socialismo, bem como da prevalncia da posio ocidental, que, ao armar ser os direitos civis e polticos auto-aplicveis enquanto que os direitos econmicos, sociais e culturais so programticos e, assim, demandam realizao progressiva, sustentava que as duas categorias de direitos no poderiam estar em um s pacto. A Declarao Universal, juntamente com os dois Pactos, formam a Carta Internacional dos Direitos Humanos ou International Bill of Rights, que inaugura o sistema global de proteo dos direitos humanos. O sistema global, por sua vez, no se restringe Carta Internacional, uma vez que tambm composto por diversos tratados multilaterais de direitos humanos referentes as violaes especcas de direitos, como a tortura (Conveno Internacional contra a Tortura), a discriminao racial (Conveno Internacional sobre a Eliminao de todas as formas de Discriminao Racial), a discriminao contra as mulheres (Conveno Internacional sobre a Eliminao de todas as formas de Discriminao contra a Mulher). Ressalte-se, por oportuno, que o Direito Internacional dos Direitos Humanos suplementar e paralelo ao direito nacional, e que os procedimentos internacionais tm natureza subsidiria, sendo uma garantia adicional proteo dos direitos humanos sempre que os instrumentos nacionais sejam omissos. Quanto abrangncia e sistemticas de implementao e monitoramento de ambos os Pactos Internacionais, o quadro, abaixo, demonstra um breve resumo:
PIDCP

Adotados pela Assemblia Geral atravs da Resoluo n. 2200-A (XXI), em 16.12.1966. Contudo, s entraram em vigor em 03.01.1976 (PIDESC) e 23.03.1976 (PIDCP).
34

O Comit s poder apreciar a comunicao interestatal caso os dois Estados envolvidos tiverem feito uma declarao em separado, tendo em vista que o acesso a este mecanismo opcional.
35

Para que um indivduo possa encaminhar uma petio individual, o Estado deve ter ratificado tanto o PIDCP quanto o Protocolo Facultativo. O Comit de Direitos Humanos concluiu que no apenas o indivduo que sofreu a violao, mas tambm ong e terceiros podem represent-lo e, assim, encaminhar comunicaes. Ainda, para que uma petio individual seja interposta, faz-se necessrio o cumprimento dos requisitos de admissibilidade: prvio esgotamento dos recursos internos (salvo por demora injustificada, inexistncia do devido processo legal ou impossibilidade de acesso, pela vtima, aos recursos internos) e inexistncia de litispendncia no plano internacional.
36

Adotado pela Assemblia Geral atravs da Resoluo n. 63/117, em 10.12.2008. At janeiro de 2010, 31 pases tinham assinado o protocolo, mas nenhum o havia ratificado.
37

PIDESC

Amplitude

Compreende um rol de direitos mais extensos do que o da DUDH. So autoaplicveis. Comit de Direitos Humanos (criado pelo Pacto) sua deciso no tem fora vinculante e no h sano efetiva para o Estado que no a cumpre, apenas no plano poltico: power of embarrassment. Relatrios, comunicaes interestatais35 (ambos dispostos no prprio Pacto) e peties individuais (Protocolo Facultativo)36. Protocolo Facultativo: estabelece o mecanismo de peties individuais. Segundo Protocolo: estabelece a abolio da pena de morte.

Compreende um rol de direitos mais extensos do que o da DUDH. Devem ser realizados progressivamente. Comit sobre Direitos Econmicos, Sociais e Culturais (criado pelo Conselho Econmico e Social). peculiar, pois prev apenas o mecanismo dos relatrios. H tambm o sistema de indicadores, estabelecido pela Declarao de Viena de 1993. Protocolo Facultativo: estabelece o mecanismo de peties individuais. Contudo, s entrar em vigor aps o depsito do dcimo instrumento de ratificao do protocolo37.

Sistemtica de monitoramento

Sistemtica de implementao

Protocolos

353637

FGV DIREITO RIO

52

DIREITOS HUMANOS

O sistema global composto por mecanismos convencionais e mecanismos no-convencionais de proteo dos direitos humanos. Os mecanismos convencionais so aqueles criados por convenes especcas de direitos humanos, sendo os respectivos Comits anlogos ao Comit de Direitos Humanos criado pelo Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos. Dentre as funes do Comit de Direitos Humanos, destaquem-se: (i) receber peties individuais, comunicaes interestatais e relatrios; (ii) proferir uma deciso em relao petio individual que apenas declare que a violao resta caracterizada ou que determine que o Estado repare a violao cometida; (iii) requerer dos Estados informaes sobre determinada situao. Embora haja inmeros tratados de direitos humanos, o quadro, a seguir, para ns exemplicativos, faz referncia a apenas quatro convenes especcas e seus mecanismos convencionais:
Conveno Internacional sobre a Eliminao de todas as formas de Discriminao Racial38 Sistemti-ca de monitora-mento Comit sobre a Eliminao de Discriminao Racial Conveno Internacional sobre a Eliminao de todas as formas de Discriminao contra a Mulher39 Comit sobre a Eliminao de Discriminao contra as Mulheres

Adotada pela Assemblia Geral atravs da Resoluo n. 2106 (XX), em 26.12.1965. Contudo, s entrou em vigor em 04.01.1969.
38

Adotada pela Assemblia Geral atravs da Resoluo n. 34/180, em

39

Conveno Internacional contra a Tortura40

Conveno Internacional sobre os Direitos da Criana41

Comit contra a Tortura Relatrios, comunicaes interestatais e peties individuais (estabelecidos pela Conveno). Carter inovador: o Comit pode iniciar uma investigao prpria caso receba informaes de fortes indcios de tortura.

Comit sobre os Direitos da Criana

Sistemti-ca de implemen-tao

Relatrios, comunicaes interestatais e peties individuais (estabelecidos pela Conveno)

Relatrios (estabelecido pela Conveno), peties individuais e realizao de investigaes in loco (Protocolo)42

Somente prev os relatrios (estabelecido pela Conveno). H 2 Protocolos Facultativos: sobre Conflito Armado e sobre Prostituio Infantil.

3839404142

importante ressaltar que os Comits tm competncia para avaliar comunicaes que contenham violao a direito disposto apenas na Conveno que o criou. A competncia dos Comits para receber peties individuais est vinculada declarao feita em separado pelo Estado (no caso da petio individual estar prevista na prpria Conveno) ou pela raticao do Protocolo Facultativo. Esses pontos so relevantes, uma vez que demonstram a diferena entre os mecanismos convencionais de proteo dos direitos humanos e os mecanismos no-convencionais, tendo em vista que em relao ao ltimo, a apresentao de denncias por indivduos

18.12.1979. Contudo, s entrou em vigor em 03.09.1981. Adotada pela Assemblia Geral atravs da Resoluo n. 39/46, em 10.12.1984. Contudo, s entrou em vigor em 26.06.1987.
40

Adotada pela Assemblia Geral atravs da Resoluo n. 44/35, em 20.11.1989. Contudo, s entrou em vigor em 02.09.1990.
41

A competncia do Comit s foi ampliada para receber peties individuais e realizar investigaes in loco com a adoo do Protocolo Facultativo Conveno em 1999.
42

FGV DIREITO RIO

53

DIREITOS HUMANOS

ou grupos de indivduos aos Comits no depende da raticao de convenes especcas nem de declarao relativa a clusulas facultativas ou de raticao de protocolo adicional. Ainda, a denncia pode versar sobre qualquer direito humano. Quanto ao Brasil, a aula dever destacar que o mesmo no reconheceu a competncia tanto do Comit dos Trabalhadores Migrantes43 quanto do Comit de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais para receber peties individuais, tendo em vista que no raticou os instrumentos que prevem tal mecanismo - respectivamente, a Conveno sobre a Proteo dos Direitos dos Trabalhadores Migrantes e dos Membros de suas Famlias44 e o Protocolo Adicional ao PIDESC. Os mecanismos no-convencionais, por sua vez, so aqueles decorrentes de resolues elaboradas por rgos das Naes Unidas, como a Assemblia Geral e o Conselho Econmico e Social. Focar-se- no Conselho de Direitos Humanos (CDH), mecanismo no-convencional criado pela Assemblia Geral, uma vez que possui posio central no sistema no-convencional de proteo. O CDH um rgo intergovernamental que foi criado em 15 de maro de 2006, tendo substitudo a Comisso de Direitos Humanos (estabelecida pelo Conselho Econmico e Social) efetivamente a partir de 16 de junho de 2006, data de sua extino45. A resoluo foi aprovada por 170 votos a favor e 4 contras EUA, Israel, Ilhas Marshall e Palau46. Dentre os avanos trazidos com o estabelecimento do Conselho de Direitos Humanos, destaquem-se: (i) gozo de maior status, j que ser um rgo subordinado Assemblia Geral (enquanto que a Comisso era subordinada ao Conselho Econmico e Social); (ii) um maior nmero de reunies ao longo do ano; (iii) constituio por representao geogrca igual; (iv) o direito de votar estar associado com membership. Ressalta-se, ainda, que o Conselho ser composto por 47 membros, os quais sero escolhidos por maioria absoluta da Assemblia Geral. Nesse contexto, cabe salientar a adoo, pelo CDH, do Institution-building package em 2007, o qual estabelece os elementos que devero nortear o trabalho do conselho. Dentre tais elementos, destaque-se o Universal Periodic Review, responsvel pela avaliao da situao dos direitos humanos nos 192 Estadosmembros. Outros dois elementos so: o Advisory Committee, que funciona como o think tank do CDH e fornece conhecimento especializado em diversas temticas de direitos humanos, e o Complaints Procedure que permite que pessoas ou organizaes submetam casos de violaes de direitos humanos ao conselho. O CDH continua a trabalhar diretamente com os Procedimentos Especiais (Special Procedures) da ONU estabelecidos pela extinta Comisso de Direitos Humanos. Procedimentos especiais o nome dado aos mecanismos de monitoramento de violaes de direitos humanos em determinado pas ou que analisa questes globais de direitos humanos. Este monitoramento pode ser feito por especialistas (denominados Special Rapporteur ou Independent

O envio de petio individual ao comit ainda no possvel, pois necessita da declarao expressa de reconhecimento de competncia de dez Estados que j ratificaram a Conveno sobre a Proteo dos Direitos dos Trabalhadores Migrantes e dos Membros de suas Famlias. At janeiro de 2010, o Brasil no havia sequer assinado a referida conveno e somente o Mxico havia reconhecido expressamente a competncia do comit para recebimento de petio individual.
43

Adotada pela Assemblia Geral atravs da Resoluo n. 45/158, em 18.12.1990. Contudo, s entrou em vigor em 01.07.2003.
44

A Resoluo da Assemblia Geral da ONU ainda no est disponvel. Dessa forma, segue, a seguir, um artigo da ONU referente Resoluo 60/251, de 15.03.2006: http://www.un.org/ apps/news/story.asp?NewsID=17811 &Cr=rights&Cr1=council. Acesso em: 10.01.2010.
45

In historic vote, General Assembly creates new UN Human Rights Council. UN News Centre. Disponvel em: http:// www.un.org/apps/news/story.asp?Ne wsID=17811&Cr=rights&Cr1=council. Acesso em: 10.01.2010.
46

FGV DIREITO RIO

54

DIREITOS HUMANOS

Expert) em uma rea especca de direitos humanos ou por grupos de trabalho que so compostos por cinco membros. H, atualmente, 31 relatores temticos e 8 relatores com mandato especco para determinado pas, conforme lista abaixo:
Disponvel em: http://www2.ohchr. org/english/bodies/chr/special/themes. htm. Acesso em: 22 de janeiro de 2010.
47

Thematic mandates47
Mandate established in By

Mandate extended in By

Title / Mandate

Name & country of origin of the mandate-holder(s)

Special Rapporteur onadequate housing as a component of the right to an adequate standard of living, and on the right to non-discrimination in this context

2000

Commission on Human Rights resolution 2000/9

2007

Human Rights Council resolution 6/27

Ms. Raquel ROLNIK (Brazil)

Working Group on people of African descent

2002

Commission on Human Rights resolution 2002/68

2008

Human Rights Council resolution 9/14

Ms. Maya SAHLI (Algeria) Ms. Monorama Biswas(Bangladesh) Mr. Ralston Milton NETTLEFORD (Jamaica) Mr. Linos-Alexandros SICILIANOS, (Greece) Ms. Mirjana Najcevska(The Former Yugoslav Republic of Macedonia) Mr. El Hadji Malick SOW (Senegal) Chairperson-Rapporteur Ms. Shaheen Sardar ALI (Pakistan)

Working Group onArbitrary Detention

1991

Commission on Human Rights resolution 1991/42

2007

Human Rights Council resolution 6/4

Vice-Chairperson Mr. Roberto GARRETON(Chile) Mr. Aslan ABASHIDZE(Russian Federation) Mr. Mads ANDENAS (Norway)

FGV DIREITO RIO

55

DIREITOS HUMANOS

Title / Mandate

Mandate established in By

Mandate extended in By

Name & country of origin of the mandate-holder(s)

Special Rapporteur on the sale of children, child prostitution and child pornography Independent Expert in the field of cultural rights

1990

Commission on Human Rights resolution 1990/68 Human Rights Council resolution 10/23 Commission on Human Rights resolution 1998/33

2008

Human Rights Council resolution 7/13

Ms. Najat Mjid MAALLA(Morocco)

2009

Ms. Farida Shaheed (Pakistan)

Special Rapporteur on the right to education

1998

2008

Human Rights Council resolution 8/4

Mr. Vernor MUOZ VILLALOBOS (Costa Rica)

Working Group onEnforced or Involuntary Disappearances

1980

Commission on Human Rights resolution 20 (XXXVI)

2007

Human Rights Council resolution 7/12

Mr. Jeremy SARKIN(South Africa)Chairperson-Rapporteur Mr. Santiago CORCUERA CABEZUT(Mexico) Mr. Darko GTTLICHER(Croatia) Mr. Olivier de FROUVILLE (France) Mr. Osman EL-HAJJE(Lebanon)

Special Rapporteur onextrajudicial, summary or arbitrary executions Independent Expert on the question of human rights and extreme poverty Special Rapporteur on the right to food

1982

Commission on Human Rights resolution 1982/35 Commission on Human Rights resolution 1998/25 Commission on Human Rights resolution 2000/10

2008

Human Rights Council resolution 8/3

Mr. Philip ALSTON (Australia)

1998

2008

Human Rights Council resolution 8/11

Ms. Maria Magdalena SEPLVEDA CARMONA (Chile)

2000

2007

Human Rights Council resolution 6/2

Mr. Olivier de SCHUTTER(Belgium)

FGV DIREITO RIO

56

DIREITOS HUMANOS

Title / Mandate

Mandate established in By

Mandate extended in By

Name & country of origin of the mandate-holder(s)

Independent expert on the effects of foreign debt and other related international financial obligations of States on the full enjoyment of human rights, particularly economic, social and cultural rights Special Rapporteur on the promotion and protection of the right to freedom of opinion and expression Special Rapporteur onfreedom of religion or belief Special Rapporteur on the right of everyone to the enjoyment of the highest attainable standard of physical and mental health Special Rapporteur on the situation of human rights defenders Special Rapporteur on the independence of judges and lawyers

2000

Commission on Human Rights resolution 2000/82

2008

Human Rights Council resolution 7/4

Mr. Cephas LUMINA (Zambia)

1993

Commission on Human Rights resolution 1993/45 Commission on Human Rights resolution 1986/20 Commission on Human Rights resolution 2002/31 (for 3 years) Commission on Human Rights resolution 2000/61 Commission on Human Rights resolution 1994/41

2008

Human Rights Council resolution 7/36

Mr. Frank La Rue (Guatemala)

1986

2007

Human Rights Council resolution 6/37

Ms. Asma JAHANGIR (Pakistan)

2002

2007

Human Rights Council resolution 6/29

Mr. Anand GROVER (India)

2000

2008

Human Rights Council resolution 7/8

Ms. Margaret SEKAGGYA(Uganda)

1994

2008

Human Rights Council resolution 8/6

Ms. Gabriela Carina Knaul de ALBUQUERQUE E SILVA(Brazil)

FGV DIREITO RIO

57

DIREITOS HUMANOS

Title / Mandate

Mandate established in By

Mandate extended in By

Name & country of origin of the mandate-holder(s)

Special Rapporteur on the situation of human rights and fundamental freedoms of indigenous people Representative of the SecretaryGeneral on the human rights of internally displaced persons

2001

Commission on Human Rights resolution 2001/57 Commission on Human Rights resolution 2004/55 (for 2 years)

2007

Human Rights Council resolution 6/12

Mr. James ANAYA (United States of America)

2004

2007

Human Rights Council resolution 6/32

Mr. Walter KLIN (Switzerland)

Working Group on the use of mercenaries as a means of impeding the exercise of the right of peoples to self-determination

2005

Commission on Human Rights resolution 2005/2 (for 3 years)

2008

Human Rights Council resolution 7/21

Ms. Shaista SHAMEEM(Fiji) : Chairperson-Rapporteur Mr. Alexander Ivanovich NIKITIN(Russian Federation) : Mr. Jos GMEZ DEL PRADO (Spain) Ms. Najat AL-HAJJAJI(Libyan Arab Jamahiriya) Ms. Amada BENAVIDES DE PREZ (Colombia)

Special Rapporteur on the human rights of migrants

1999

Commission on Human Rights resolution 1999/44 Commission on Human Rights resolution 2005/79

2008

Human Rights Council resolution 8/10

Mr. Jorge A. BUSTAMANTE(Mexico)

Independent Expert on minority issues Special Rapporteur on contemporary forms of racism, racial discrimination, xenophobia and related intolerance

2005

2008

Human Rights Council resolution 7/6

Ms. Gay MCDOUGALL (United States of America)

1993

Commission on Human Rights resolution 1993/20

2008

Human Rights Council resolution 7/34

Mr. Githu MUIGAI (Kenya)

FGV DIREITO RIO

58

DIREITOS HUMANOS

Title / Mandate

Mandate established in By

Mandate extended in By

Name & country of origin of the mandate-holder(s)

Special Rapporteur on contemporary forms of slavery, including its causes and consequences

2007

Human Rights Council resolution 6/14

Ms. Gulnara SHAHINIAN(Armenia)

Independent Expert on human rights and international solidarity Special Rapporteur on the promotion and protection of human rights while countering terrorism Special Rapporteur on torture and other cruel, inhuman or degrading treatment or punishment Special Rapporteur on the adverse effects of the movement and dumping of toxic and dangerous products and wastes on the enjoyment of human rights Special Rapporteur ontrafficking in persons, especially in women and children

2005

Commission on Human Rights resolution 2005/55 (for 3 years) Commission on Human Rights resolution 2005/80 (for 3 years) Commission on Human Rights resolution 1985/33

2008

Human Rights Council resolution 7/5

Mr. Rudi Muhammad RIZKI (Indonesia)

2005

2007

Human Rights Council resolution 6/28 (for 3 years)

Mr. Martin SCHEININ (Finland)

1985

2008

Human Rights Council resolution 8/8

Mr. Manfred NOWAK (Austria)

1995

Commission on Human Rights resolution 1995/81

2008

Human Rights Council resolution 9/1

Mr. Okechukwu IBEANU (Nigeria)

2004

Commission on Human Rights resolution 2004/110

2008

Human Rights Council resolution 8/12

Ms. Joy Ngozi EZEILO (Nigeria)

FGV DIREITO RIO

59

DIREITOS HUMANOS

Title / Mandate

Mandate established in By

Mandate extended in By

Name & country of origin of the mandate-holder(s)

Special Representative of the SG on human rights and transnational corporations and other business enterprises Independent Expert on the issue of human rights obligations related to access to safe drinking water and sanitation Special Rapporteur on violence against women, its causes and consequences

2005

Commission on Human Rights resolution 2005/69

2008

Human Rights Council resolution 8/7

Mr. John RUGGIE (United States of America)

2008

Human Rights Council resolution 7/22

Ms. Catarina de ALBUQUERQUE (Portugal)

1994

Commission on Human Rights resolution 1994/45

2008

Human Rights Council resolution 7/24

Ms. Rashida MANJOO (South Africa)

Country mandates48
Mandate established Title / Mandate in by in by Mandate extended

Disponvel em: http://www2.ohchr. org/english/bodies/chr/special/countries.htm. Acesso em: 22 de janeiro de 2010.

48

Name & country of origin of the mandate-holder

Independent Expert on the situation of human rights in Burundi

2004

Commission on Human Rights re s o l u t i o n 2004/82 (duration of mandate not specified) Commission on Human Rights re s o l u t i o n 1993/6

2007

Human Rights Council resolution 9/19

Mr. Akich OKOLA (Kenya)

Special Rapporteur on human rights in Cambodia

1993

2008

Human Rights Council resolution 9/15 (for 1 year)

Mr. Surya Prasad Subedi(Nepal)

FGV DIREITO RIO

60

DIREITOS HUMANOS

Mandate established Title / Mandate in by

Mandate extended in by

Name & country of origin of the mandate-holder

Special Rapporteur on the situation of human rights in the Democratic Peoples Republic of Korea

2004

Commission on Human Rights re s o l u t i o n 2004/13 (duration of mandate not specified) Commission on Human Rights re s o l u t i o n 1995/70 (duration of mandate not specified) Commission on Human Rights re s o l u t i o n 1992/58 Commission on Human Rights re s o l u t i o n 1993/2 A (until the end of the Israeli occupation) Commission on Human Rights re s o l u t i o n 1993/86 Human Rights Council re s o l u t i o n 1 1 / 1 0 (for 1 year)

2008

Human Rights Council resolution 7/15 (for 1 year)

Mr. Vitit MUNTARBHORN (Thailand)

Independent Expert on the situation of human rights in Haiti

1995

2007

Human Rights Council PRST/9/1

Mr. Michel FORST (France)

Special Rapporteur on the situation of human rights in Myanmar

1992

2008

Human Rights Council resolution 7/32 (for 1 year)

Mr. Tomas Ojea QUINTANA (Argentina)

Special Rapporteur on the situation of human rights in the Palestinian territories occupied since 1967

1993

Mr. Richard FALK (United States of America)

Independent Expert on the situation of human rights in Somalia Independent Expert on the situation of human rights in the Sudan

1993

2008

Human Rights Council resolution 7/35 (for 1 year)

Mr. Shamsul BARI(Bangladesh)

2009

Mr. Mohamed Chande Othman (Tanzania)

FGV DIREITO RIO

61

DIREITOS HUMANOS

Em se tratando do Brasil, a aula dever abordar que o mesmo j recebeu a visita dos seguintes relatores especiais 49: Sr. Juan Miguel Petit Relator Especial da ONU sobre a venda de crianas e prostituio infantil e a utilizao de crianas na pornografia; Sra. Asma Jahangir Relatora Especial da ONU sobre execues sumrias, extrajudiciais ou arbitrrias; Sr. Jean Ziegler Relator Especial da ONU sobre o direitos alimentao; Sr. Doudou Dine Relator Especial da ONU sobre formas contemporneas de racismo, discriminao racial, xenofobia e formas conexas de intolerncia; Sr. Nigel Rodley Relator Especial da ONU sobre a questo de tortura; Sr. Leandro Despouy - Relator Especial da ONU sobre a independncia de juzes e de advogados; Philip Alston, Relator Especial da ONU sobre Execues Arbitrrias, Sumrias ou Extra-Judiciais; Olivier De Schutter, Relator Especial da ONU para o Direito Alimentao. Diante do exposto, indaga-se: Como se d a nomeao de um relator especial? Um indivduo brasileiro pode encaminhar uma comunicao individual ao Comit de Direitos Humanos? Tendo em vista a consagrao da indivisibilidade dos direitos pela Declarao Universal de Direitos Humanos, por que foram elaborados dois Pactos distintos (Pacto Internacional sobre Direitos Civis e Polticos e Pacto Internacional sobre Direitos Econmicos, Sociais e Culturais)? O que signica a consolidao do Direito Internacional dos Direitos Humanos para o indivduo e para o Estado? Qual a importncia da II Conferncia Mundial de Direitos Humanos realizada em Viena, em 1993?

MATERIAL DE APOIO
Textos: Leitura obrigatria:

GARCIA, Emerson. Proteo Internacional dos Direitos Humanos Breves reexes sobre os sistemas convencional e no-convencional. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2005. p. 55-62. PIOVESAN, Flvia. Direitos Humanos e o Direito Constitucional Internacional. So Paulo: Saraiva, 2009. 10 ed. p. 230-239.

Leitura acessria:

TRINDADE, Antonio Augusto Canado. O direito internacional em um mundo em transformao. Rio de Janeiro: Renovar, 2002. p. 627-670.

At a presente data, i.e., janeiro de 2010.

49

FGV DIREITO RIO

62

DIREITOS HUMANOS

Legislao:

Pacto Internacional sobre Direitos Civis e Polticos Protocolo Facultativo ao Pacto Internacional sobre Direitos Civis e Polticos Segundo Protocolo ao Pacto Internacional sobre Direitos Civis e Polticos referente Abolio da Pena de Morte Pacto Internacional sobre Direitos Econmicos, Sociais e Culturais Carta das Naes Unidas Declarao Universal de Direitos Humanos Declarao e Programa de Ao de Viena

FGV DIREITO RIO

63

DIREITOS HUMANOS

AULA 08: SISTEMAS REGIONAIS DE PROTEO DOS DIREITOS HUMANOS

NOTA AO ALUNO A par do sistema global de proteo dos direitos humanos, h trs sistemas regionais de proteo dos direitos humanos: o sistema europeu, o sistema interamericano e o sistema africano. Os sistemas regionais complementam o sistema global, tendo em vista que tm o mesmo objetivo: a proteo do indivduo e o combate s violaes dos direitos humanos. Sendo assim, o indivduo que tiver um direito violado, pode optar pelo sistema que melhor lhe favorea, j que vigora, no mbito internacional, o princpio da norma mais favorvel vitima. O sistema europeu tem por fundamento a Conveno Europia sobre Direitos Humanos, de 1950. Em 1961, tal Conveno foi complementada pela Carta Social Europia (tendo em vista que dispunha apenas sobre os direitos civis e polticos) e, em 1983, foi emendada pelo Protocolo n. 11, que trouxe inovaes fundamentais ao funcionamento do sistema: (i) reestruturao profunda dos mecanismos de controle da Conveno (substituio dos 3 rgos de deciso Comisso, Corte e Comit de Ministros do Conselho da Europa - por um s rgo: a Corte Europia de Direitos Humanos); (ii) funcionamento de uma nica Corte, em tempo integral (a nova Corte Europia de Direitos Humanos passou a operar em 1o de novembro de 1998); (iii) assegura o acesso direto Corte aos indivduos, i.e., o indivduo passa a ter ius postulandi. Dessa forma, constata-se que o sistema europeu o mais avanado no que diz respeito ao reconhecimento da capacidade processual internacional ativa dos indivduos, uma vez que o nico sistema regional de proteo dos direitos humanos que permite ao indivduo postular diretamente Corte. O sistema africano, por sua vez, tem por principal instrumento a Carta Africana sobre Direitos Humanos e dos Povos, adotada em 1981 e em vigor a partir de 1986, que prev tanto os direitos civis e polticos quantos os direitos econmicos, sociais e culturais. A referida Carta tem por objetivo priorizar os direitos dos povos. As disposies da Carta relativas aos direitos dos povos demonstram a tendncia moderna coletivizao dos direitos do homem. Nesse contexto, tem-se que a Carta apresenta a singularidade de colocar, no mesmo documento, conceitos considerados antagnicos: indivduo e povo, direitos individuais e direitos coletivos, direitos sociais, econmicos e culturais e direitos civis e polticos. Quanto aos mecanismos de proteo e promoo dos direitos humanos, a Carta Africana estabelece a Comisso Africana de Direitos Humanos e dos

FGV DIREITO RIO

64

DIREITOS HUMANOS

Povos, podendo a mesma ser provocada por um Estado-parte ou por indivduos. J o protocolo adotado em Ovagadongou (em 9 de junho de 1998), Burina Faso, que entrou em vigor em 25 de janeiro de 2004 (30 dias aps o 15o Estado - nmero mnimo exigido - t-lo raticado50), estabelece a Corte Africana de Direitos Humanos e dos Povos como rgo complementar ao labor da Comisso. Em se tratando do sistema interamericano, o mesmo tem como origem a IX Conferncia Interamericana 51, oportunidade na qual foram aprovadas a Declarao Americana de Direitos e Deveres do Homem e a Carta da Organizao dos Estados Americanos (OEA) 52. Sendo assim, no perodo que antecede a adoo da Conveno Americana de Direitos Humanos, a Declarao Americana de Direitos e Deveres do Homem foi a base normativa central do sistema interamericano e, at hoje, continua sendo a principal base normativa vis--vis dos Estados no-partes da Conveno. Aps a adoo da Carta da OEA e da Declarao Americana, o sistema interamericano foi se desenvolvendo lentamente. O primeiro passo foi a criao de um rgo especializado na proteo dos direitos humanos no mbito da OEA. Em 1959, durante a 5 reunio de consultas dos Ministros de Relaes Exteriores realizada em Santiago do Chile, foi aprovada a proposta de criao de um rgo destinado promoo dos direitos humanos (mais tarde denominado Comisso Interamericana de Direitos Humanos) at a adoo de uma Conveno Interamericana de Direitos Humanos. Em 1960, foi aprovado pelo Conselho da OEA o Estatuto da Comisso, que conrmou ser a promoo dos direitos humanos a funo da Comisso. Em 1965, com as modicaes ocorridas em seu Estatuto, a Comisso se transformou em um rgo de scalizao da situao dos direitos humanos nos Estados da OEA. No entanto, a mesma s se tornou o principal rgo da OEA aps a adoo do Protocolo de Buenos Aires em 1967, que emendou a Carta da OEA. Com a adoo da Conveno Americana sobre Direitos Humanos (Conveno Americana) ou Pacto de San Jos da Costa Rica, em 1969 (entrou em vigor apenas em 1978), criou-se a Corte Interamericana de Direitos Humanos e a Comisso passou a ser dotada de novas atribuies53. Segue, abaixo, a lista dos Estados que a raticaram54:

Acesso em: 20.01.2010. Disponvel em: http://www.fidh.org/article. php3?id_article=450.

50

Realizada em Bogot, Colmbia, de 30 de maro a 2 de maio de 1948.

51

A Carta da OEA, em vigor desde 13 de dezembro de 1948, foi adotada em conjunto com a Declarao Americana dos Direitos e Deveres do Homem na IX Conferncia Interamericana, em maio de 1948, aproximadamente seis meses antes da adoo da Declarao Universal dos Direitos Humanos pela Assemblia Geral das Naes Unidas.
52

A Comisso e a Corte sero estudadas, respectivamente, nas prximas duas aulas.

53 54 Informaes obtidas no site oficial da Organizao dos Estados Americanos (OEA). Acesso em: 10.01.2010. Disponvel em: http://www.oas.org/juridico/ spanish/firmas/b-32.html. Constata-se, assim, que dos 34 Estados-membros da OEA, 25 deles ratificaram a Conveno Americana.

FGV DIREITO RIO

65

DIREITOS HUMANOS

PASES SIGNATRIOS

FIRMA

RATIFICAO

Antigua y Barbuda Argentina Bahamas Barbados Belize Bolvia Brasil Canad Chile Colmbia Costa Rica Dominica Ecuador El Salvador Estados Unidos Grenada Guatemala Guyana Haiti Honduras Jamaica Mxico Nicargua Panam Paraguay Peru Repblica Dominicana San Kitts y Nevis Santa Luca St. Vicente & Grenadines Suriname Trinidad & Tobago Uruguay Venezuela

02/02/84 06/20/78 11/22/69 11/22/69 11/22/69 11/22/69 11/22/69 06/01/77 07/14/78 11/22/69 11/22/69 09/16/77 11/22/69 11/22/69 11/22/69 07/27/77 09/07/77 11/22/69 11/22/69

08/14/84 11/05/81 06/20/79 07/09/92 08/10/90 05/28/73 03/02/70 06/03/93 12/08/77 06/20/78 07/14/78 04/27/78 09/14/77 09/05/77 07/19/78 03/02/81 09/25/79 05/08/78 08/18/89 07/12/78 01/21/78 11/12/87 04/03/91 03/26/85 06/23/77

FGV DIREITO RIO

66

DIREITOS HUMANOS

semelhana do Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos, a Conveno Americana reconhece um catlogo de direitos civis e polticos. No entanto, ela restringe ao artigo 26 a consagrao dos direitos econmicos, sociais e culturais. Dessa forma, foi elaborado o Protocolo Adicional Conveno Americana em matria de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais (ou Protocolo de San Salvador) em 1988 (entrou em vigor em 1999), a m de suprir a lacuna do artigo 26, que se limita a prever o desenvolvimento progressivo dos mesmos. O segundo Protocolo Adicional Conveno Americana relativo abolio da pena de morte (1990), dando um passo adiante no que concerne o disposto no artigo 4.2 a 4.6 da Conveno Americana. Este Protocolo, ao estabelecer que os Estados-partes no podem aplicar em seu territrio a pena de morte a nenhuma pessoa sujeita a sua jurisdio, deu novo mpeto tendncia a favor da abolio da pena de morte, no admitindo, portanto, reservas (salvo em tempo de guerra). Cabe salientar ainda que o sistema interamericano de direitos humanos contemporneo no se limita Conveno Americana e aos dois protocolos. H, tambm, quatro convenes interamericanas setoriais mais recentes: (a) Conveno Interamericana para Prevenir e Punir a Tortura (1985); (b) Conveno Interamericana sobre Desaparecimento Forado (1994); (c) Conveno Interamericana para Prevenir, Punir e Erradicar a Violncia contra a Mulher (1994); e (d) Conveno Interamericana sobre a Eliminao de Todas as Formas de Discriminao contra Pessoas Portadoras de Decincias (1999). Em relao ao sistema global, verica-se a complementaridade entre o mesmo e o sistema interamericano. Nesse sentido, pergunta-se: por que ambos os sistemas so complementares? Qual o fundamento de haver um sistema interamericano de proteo dos direitos humanos quando j h um sistema de abrangncia global? Em relao aos sistemas regionais, indaga-se: Qual o diferencial do disposto na Carta Africana sobre Direitos Humanos e dos Povos? Por que o sistema europeu considerado o mais avanado? Qual a diferena entre o papel da Corte Interamericana, da Corte Africana e da Corte Europia de Direitos Humanos? Qual a importncia, para o sistema interamericano, da incorporao, pelos Estados, dos instrumentos de proteo dos direitos humanos?

MATERIAL DE APOIO
Textos: Leitura obrigatria:

PIOVESAN, Flvia. Direitos humanos e justia internacional. So Paulo: Saraiva, 2006. p. 50-59; 72-84.

FGV DIREITO RIO

67

DIREITOS HUMANOS

Leitura acessria:

CANADO TRINDADE, Antonio Augusto. O sistema interamericano de direitos humanos no limiar do novo sculo: recomendaes para o fortalecimento de seu mecanismo de proteo. In: GOMES, Flvio Luiz; PIOVESAN, Flvia. O sistema interamericano de proteo dos direitos humanos e o direito brasileiro. So Paulo: Editora dos Tribunais, 2000. Captulo IV. p. 103-151.

Legislao:

Conveno Europia sobre Direitos Humanos e Carta Africana sobre Direitos Humanos e dos Povos Declarao Americana de Direitos e Deveres do Homem e Conveno Americana sobre Direitos Humanos Conveno Interamericana para Prevenir e Punir a Tortura Conveno Interamericana sobre Desaparecimento Forado Conveno Interamericana para Prevenir, Punir e Erradicar a Violncia contra a Mulher Conveno Interamericana sobre a Eliminao de Todas as Formas de Discriminao contra Pessoas Portadoras de Decincias (1999)

FGV DIREITO RIO

68

DIREITOS HUMANOS

AULA 09: SISTEMA INTERAMERICANO: A COMISSO E A CORTE INTERAMERICANAS DE DIREITOS HUMANOS

NOTA AO ALUNO A Comisso Interamericana de Direitos Humanos (Comisso) originouse da Resoluo VIII da V Reunio de Consulta dos Ministros de Relaes Exteriores (Santiago, 1959). Em 1960, foi aprovado pelo Conselho da OEA o Estatuto da Comisso, que conrmou ser a promoo dos direitos humanos a funo da Comisso. Em 1965, com as modicaes ocorridas em seu Estatuto, a Comisso se transformou em rgo de scalizao da situao dos direitos humanos nos Estados da OEA. No entanto, a mesma s se tornou o principal rgo da OEA aps a adoo do Protocolo de Buenos Aires em 1967, que emendou a Carta da OEA. A Comisso composta por sete membros eleitos pela Assemblia Geral por um perodo de 4 anos, podendo ser reeleitos apenas uma vez. Em relao s suas funes, so elas: conciliadora; assessora; crtica; legitimadora; promotora; protetora. Com a adoo da Conveno Americana sobre Direitos Humanos (Conveno) ou Pacto de San Jos da Costa Rica, em 1969 (entrou em vigor apenas em 1978), a Comisso passou a ser dotada de novas atribuies. Isto signica que, a partir da adoo da Conveno, a Comisso passou a ser tanto o principal rgo da OEA quanto rgo do referido instrumento. Dessa forma, todos os Estados da OEA tm o dever de proteger e promover os direitos humanos, seja por meio do disposto na Carta da OEA e na Declarao Americana dos Direitos e Deveres do Homem (para os Estados-membros da OEA), seja por meio do estabelecido na Conveno (para os Estados-partes). Sendo assim, verica-se a coexistncia de dois sistemas em relao Comisso: o sistema da OEA e o sistema da Conveno. No entanto, por se tratar de aula referente ao sistema interamericano, focaremos o estudo da Comisso no sistema da Conveno. A Comisso tem competncia para examinar comunicaes encaminhadas por indivduo, grupo de indivduos ou organizaes no governamentais, que contenham denncia de violao a direito consagrado na Conveno, cometida por algum Estado-parte. Isto porque os Estados, ao se tornarem parte da Conveno, aceitam automtica e obrigatoriamente a competncia da Comisso para apreciar denncias contra eles. Dessa forma, a comunicao individual obrigatria e a comunicao interestatal55 facultativa no sistema interamericano, ao passo que no sistema europeu ocorre o oposto. Em relao ao procedimento da petio perante a Comisso, vericam-se quatro fases: (a) fase da admissibilidade; (b) fase da conciliao; (c) fase do

Em outras palavras, a Comisso s poder analisar a comunicao interestatal (um Estado denuncia o outro por violao a algum direito humano) quando ambos os Estados, alm de terem ratificado a Conveno, declararem expressamente que reconhecem a competncia interestatal da Comisso.
55

FGV DIREITO RIO

69

DIREITOS HUMANOS

Primeiro Informe; e (d) fase do Segundo Informe ou a propositura de uma ao de responsabilidade internacional perante a Corte Interamericana de Direitos Humanos. Dessa forma, pode-se sintetizar a apreciao de uma denncia pela Comisso da seguinte forma:
Recebe denncia aprecia sua admissibilidade (i.e., se os seguintes requisitos foram observados: prazo, prvio esgotamento de recursos internos e a ineconsidera-a admissvel requer xistncia de litispendncia internacional) tenta uma soluo amistosa no ocorinformaes ao Governo e parte rendo, a Comisso envia o 1 informe ao Governo, dando-lhe um prazo de 3 Estado no cumpriu Comisso envia o meses para cumprir as exigncias caso Corte ou elabora o 2 informe.

Ainda, cabe mencionar que a Comisso pode iniciar um caso de ocio (art. 24, Regulamento Comisso), se possuir informaes necessrias. Saliente-se, tambm, a funo preventiva exercida pela Comisso. Em decorrncia de suas recomendaes de carter geral dirigidas a determinados Estados, ou formuladas em seus relatrios anuais, foram derrogados ou modicados leis, decretos e outros dispositivos que afetam negativamente a vigncia dos direitos humanos. Em relao funo preventiva da Comisso, no que se refere necessidade de uma medida de emergncia, a Comisso pode adotar medidas cautelares. Essas medidas esto previstas no artigo 25 do Regulamento da CIDH56 e servem para evitar danos irreparveis s pessoas. Esta deciso no implica um pr-julgamento do mrito do caso, mas serve para impedir um risco iminente vida e segurana. Essas medidas podem ser de natureza coletiva a m de prevenir um dano irreparvel s pessoas em virtude do seu vnculo com uma organizao, grupo ou comunidade de pessoas determinadas ou determinveis. (artigo 25.3 do Regulamento). Ao receber o pedido a Comisso pode, em casos de extrema gravidade e urgncia, requerer ao Estado que adote medidas cautelares. O prazo para que a Comisso delibere em mdia de quarenta e oito horas aps o recebimento da petio. A deciso sobre a concesso prerrogativa dos comissionados, mas caso a Comisso no esteja reunida o Presidente poder valer-se da opinio do Secretrio Executivo, ou seja, do Grupo de Trabalho de Recebimento das Medidas Cautelares e decidir sobre a concesso. Tambm prerrogativa da Comisso, solicitar Corte a adoo de medidas provisrias para proteo da vtima. (artigo. 63.2, Conveno), Por m, destaque-se que a par do sistema de peties ou comunicaes, dois sistemas tambm tm um papel fundamental na proteo e promoo dos direitos humanos: (a) o sistema de investigaes (observaes in loco); (b) o sistema dos relatrios, o que inclui tanto o relatrio com recomendaes gerais enviado a determinado Estado, quanto os relatrios peridicos apre-

REGULAMENTO DA COMISSO INTERAMERICANA DE DIREITOS HUMANOS, aprovado pela CIDH em seu 137 perodo ordinrio de sesses, realizado de 28 de outubro a 13 de novembro de 2009. Disponvel em: http://www.cidh.oas. org/Basicos/Portugues/u.Regulamento.CIDH.htm. Acesso em: 09 de janeiro de 2010.
56

FGV DIREITO RIO

70

DIREITOS HUMANOS

sentados Assemblia Geral da OEA, que contm, muitas vezes, consideraes de carter doutrinrio. A Corte Interamericana de Direitos Humanos (Corte), rgo jurisdicional da Conveno Americana sobre Direitos Humanos (Conveno), realizou suas primeiras reunies na sede da OEA em Washington, em 29 e 30 de junho de 1979, e instalou-se em sua sede permanente em So Jos da Costa Rica em 3 de setembro de 1979. Esta instituio judiciria composta por sete juzes nacionais de Estados-membros da OEA, escolhidos por ttulo pessoal, e tem por objetivo a aplicao e interpretao da Conveno. At janeiro de 2010, dos 35 Estados-membros da OEA, 25 Estados haviam raticado a Conveno Americana57, e, dentre estes, 22 reconheceram a competncia contenciosa da Corte58. At dezembro de 2009, a Corte j havia proferido mais de 140 sentenas.59 A Corte tem duas competncias: consultiva e contenciosa. Em relao competncia consultiva, qualquer membro da OEA pode solicitar o parecer da Corte relativo interpretao da Conveno ou de qualquer outro tratado referente proteo dos direitos humanos nos Estados americanos. Ainda, a Corte pode opinar sobre a compatibilidade de preceitos de legislao interna em face dos instrumentos internacionais. At dezembro de 2009, a Corte havia emitido 20 opinies consultivas60. Em se tratando de sua competncia contenciosa, apenas a Comisso e os Estados-partes (que expressamente reconhecerem a jurisdio da Corte) podem submeter um caso a Corte. Isto signica que o indivduo depende da Comisso para que seu caso seja apreciado pela Corte, uma vez que ela a dominus litis absoluto. Ao longo de sua histria, a Corte j possuiu outros cinco regulamentos (1980, 1991,1996, 2000 e 2003), estando hoje em vigor o Regulamento de 2009. Nesse contexto, importante ressaltar a inovao consagrada no Regulamento de 2000, pois, de acordo com o ex-juiz da Corte Canado Trindade, trata-se de o grande salto qualitativo por considerar a proteo jurisdicional aos direitos humanos a forma mais efetiva de salvaguarda dos direitos humanos. Ao assegurar em seu artigo 23 que depois de admitida a demanda, as presumidas vtimas, seus familiares ou seus representantes devidamente creditados podero apresentar suas solicitaes, argumentos e provas em forma autnoma durante todo o processo, a Corte outorgou ao indivduo o locus standi in judicio. Resta claro que as verdadeiras partes no caso contencioso perante a Corte so os indivduos demandantes e o Estado demandado, e processualmente, a Comisso Interamericana de Direitos Humanos como o titular da ao. A principal reforma que o Regulamento de 2009 introduz diz respeito ao papel da Comisso no procedimento perante a Corte. Os representantes das supostas vitimas e o Estado demandado adquiriram mais protagonismo no

Argentina, Barbados, Bolvia, Brasil, Chile, Colmbia, Costa Rica, Dominica, Equador, El Salvador, Granada, Guatemala, Haiti, Honduras, Jamaica, Mxico, Nicargua, Panam, Paraguai, Peru, Repblica Dominicana, Suriname, Trinidad e Tobago, Uruguai, e Venezuela. Ressalte-se que Trinidad e Tobago denunciou a Conveno em 26 de maio de 1998.
57

Argentina, Barbados, Bolvia, Brasil, Chile, Colmbia, Costa Rica, Equador, El Salvador, Guatemala, Haiti, Honduras, Mxico, Nicargua, Panam, Paraguai, Peru, Repblica Dominicana, Suriname, Trinidad e Tobago, Uruguai, e Venezuela.
58

Todas as sentenas j emitidas pela Corte Interamericana esto disponveis em: http://www.corteidh.or.cr/casos. cfm. Acesso em: 10 de janeiro de 2010.
59

Todas as opinies consultivas j emitidas pela Corte Interamericana esto disponveis em: http://www.corteidh. or.cr/opiniones.cfm. Acesso em: 10 de janeiro de 2010
60

FGV DIREITO RIO

71

DIREITOS HUMANOS

litgio. Nos termos do artigo 35 do Regulamento da Corte, a Comisso no inicia mais o procedimento com a apresentao de uma demanda, mas sim com o envio de seu relatrio de mrito (art. 50, CADH) de maneira fundamentada. Alm disso, a Comisso no poder mais oferecer testemunhas e declaraes de supostas vtimas, podendo oferecer peritos somente em algumas hipteses. Ressalte-se, tambm, a criao da gura do defensor interamericano: a Corte poder designar um defensor interamericano s supostas vtimas que no tiverem representao legal devidamente credenciada (art. 37, Regulamento da Corte). Saliente-se, para ns didticos, alguns tpicos relacionados ao trmite de um caso na Corte:
TPICOS DESCRIO

Da propositura

- Apenas a Comisso e os Estados-partes da Conveno podem submeter um caso Corte (art. 61, Conveno). - Citao do Estado. - Prazo para o Estado apresentar excees preliminares, bem como seu exame pelo presidente da Corte. - Faculdade da Corte para convocar audincia. - Possibilidade do demandante desistir da ao. Se a desistncia se der antes da citao, ela ser aceita obrigatoriamente. Se ocorrer aps a citao, a Corte ouvir as partes. - Corte arquiva o processo ou continua. - Se no exame preliminar do caso a Presidncia da Corte notar que um requisito fundamental no foi cumprido, dar o prazo de 20 dias para que a questo seja sanada (art. 38, Regulamento da Corte). - Aps a notificao das partes, as supostas vtimas tm dois meses para apresentar autonomamente Corte solicitaes, argumentos e provas (art. 40 Regulamento da Corte). - O Estado tem dois meses para contestar os argumentos apresentados pelas supostas vtimas (art. 41 Regulamento da Corte), sendo este o momento para opor excees preliminares (art. 42.1 Regulamento da Corte). - As partes podem fazer um acordo. No entanto, cabe a Corte homolog-lo. - Citar o caso Maqueda (exemplo de acordo homologado pela Corte)61. - A propositura de soluo amistosa uma faculdade da Corte (art. 63, Regulamento Corte). - As provas tm que estar elencadas na petio inicial ou contestao, salvo nas hipteses previstas no art. 43, do Regulamento da Corte. - Corte pode produzir prova ex oficio (art. 58. a, Regulamento Corte). - Os Estados no podem processar as testemunhas e peritos por suas declaraes (art. 53, Regulamento Corte).

Da defesa e das excees preliminares

Da conciliao

Das provas

FGV DIREITO RIO

72

DIREITOS HUMANOS

TPICOS

DESCRIO

Da apresentao de amicus curiae

- Qualquer pessoa poder apresentar amicus curiae em um caso at 15 dias aps a realizao de audincia (art. 44, Regulamento da Corte). - A Clnica de Direitos Humanos da FGV Direito Rio apresentou amicus curiae no Caso Stimo Garibaldi e no Caso Escher e outros. - O Ncleo de Direitos Humanos do Departamento de Direito da PUC-Rio tambm apresentou amicus curiae no Caso Stimo Garibaldi. - A sentena tem fora jurdica vinculante e obrigatria. - Exposio dos votos dissidentes e concorrentes (art. 32, Regulamento da Corte). - A Corte poder na mesma sentena tratar sobre as excees preliminares, mrito, reparaes e custas (art. 42.6, Regulamento da Corte). - H uma variedade de reparaes que podem ser fixadas, dentre elas: indenizao por danos material e imaterial, medidas de satisfao e garantias de no repetio, obrigaes de fazer e reconhecimento de sua responsabilidade em cerimnia pblica. - O Estado se compromete a cumprir integralmente a sentena (art. 68.1, Conveno). - A indenizao se dar pelo processo interno vigente (art. 68.2, Conveno). - Estado no pode alegar impedimento de direito interno como forma de se eximir do cumprimento da pena. - Caso o Estado no cumpra a sentena, cabe a Corte indicar o caso em seu relatrio Assemblia Geral da ONU (art. 65, Conveno). - At a presente data62, o Estado brasileiro efetuou somente o pagamento disposto na sentena da Corte no caso do Damio Ximenes63.

Da anlise do mrito e das reparaes

Da execuo da sentena

Cumprimento de sentena da Corte pelo Brasil

616263

Nos ltimos anos, a Corte tem ordenado medidas provisrias de proteo em um nmero crescente de casos, tanto pendentes ante ela como ainda no submetidos a ela, mas pendentes ante a Comisso, a pedido desta ltima (art. 63.2, Conveno). Tais medidas tm sido ordenadas em casos de extrema gravidade ou urgncia, de modo a evitar danos irreparveis vida e integridade pessoal de indivduos. A Corte as ordena com base em uma presuno razovel. As medidas provisrias revelam, assim, a importante dimenso preventiva da proteo internacional dos direitos humanos. importante ressaltar que o Estado brasileiro aceitou a jurisdio da Corte em 10 de dezembro de 1998, reconhecendo a jurisdicionalizao das violaes de direitos humanos que engendram sua responsabilidade internacional. A primeira sentena da Corte em face do Estado brasileiro foi publicada em agosto de 2006, no caso do Damio Ximenes. A Corte deixou claro que o Brasil tem responsabilidade internacional por descumprir, neste caso, seu dever de cuidar e de prevenir a vulnerao da vida e da integridade pessoal, bem como seu dever de regulamentar e scalizar o atendimento mdico de sade64. J as outras sentenas datam de 2009 e referem-se a interceptaes

A Comisso e o governo argentino acordaram pela libertao de Guilhermo Maqueda. Ver in Corte Interamericana de Direitos Humanos, Caso Maqueda, Resoluo de 17 de janeiro de 1995, Srie C n. 18, 27. Acesso em: 17 de janeiro de 2010. Disponvel em: http://www.corteidh.or.cr/casos.cfm.
61

RAMOS, Andr de Carvalho. Direitos humanos em juzo. So Paulo: Max Limonad, 2001. Captulo IV. p. 220-225.
62 63

Janeiro de 2010.

DECRETO N 6.185, DE 13 DE AGOSTO DE 2007. Autoriza a Secretaria Especial dos Direitos Humanos da Presidncia da Repblica a dar cumprimento sentena exarada pela Corte Interamericana de Direitos Humanos. Para ler a sentena na ntegra, acesse o site da Corte Interamericana de Direitos Humanos: http://www.corteidh. or.cr/.
64

FGV DIREITO RIO

73

DIREITOS HUMANOS

telefnicas de trabalhadores rurais ligados ao MST - Movimento dos Trabalhadores Rurais Sem Terra (Caso Escher e outros), e ao assassinato de um trabalhador rural (Caso Stimo Garibaldi) tambm do MST. H, atualmente,65 um caso em trmite na Corte. Trata-se do Caso Julia Gomes Lund e outros (Caso Guerrilha do Araguaia). Alm de decises em casos contenciosos, a Corte j emitiu medidas provisrias em face do Estado brasileiro em relao a trs casos: (i) Caso da Casa de Deteno Urso Branco, na cidade de Porto Velho, Estado de Rondnia; (ii) Caso da FEBEM Tatuap de So Paulo; (iii) e Caso da Penitenciria Araraquara, em So Paulo. Por m, h de se concluir que a adeso do Estado brasileiro ao Sistema Interamericano de Direitos Humanos, em especial com a aceitao da jurisdio da Corte, garantiu aos indivduos uma importante e ecaz esfera complementar de garantia aos direitos humanos sempre que as instituies nacionais se mostrem omissas ou falhas. Diante do exposto, indaga-se: O procedimento perante a Comisso pode ser renunciado pelo Estado? Qual a posio da Corte a respeito? Os requisitos que devem ser observados para que uma petio seja admitida pela Comisso comportam excees? Quais? Quais so os casos em que a Comisso pode adotar medidas cautelares ou requerer que a Corte adote medidas provisrias? J houve algum caso em que a Corte requereu ao Brasil que adotasse medidas provisrias? Caso positivo, o Estado as cumpriu? Quais foram as conseqncias? Qual a natureza da deciso da Corte e do informe da Comisso? Tendo em vista as sentenas da Corte Interamericana de Direitos Humanos em desfavor do Estado brasileiro, cabem as seguintes indagaes: - H distino entre sentena estrangeira e internacional? - Devero as sentenas ser examinadas pelo Supremo Tribunal Federal pela concesso do exequatur? - Podero os indivduos demandantes executar perante a Justia Federal?

MATERIAL DE APOIO
Textos: Leitura obrigatria:

PIOVESAN, Flvia. Direitos humanos e justia internacional. So Paulo: Saraiva, 2006. pp. 85-98.
65

Janeiro de 2010.

FGV DIREITO RIO

74

DIREITOS HUMANOS

Leitura acessria:

CANADO TRINDADE, Antnio Augusto. O esgotamento de recursos internos no direito internacional. Braslia: Editora Unb, 1997. PIOVESAN, Flvia. Direitos humanos e justia internacional. So Paulo: Saraiva, 2006. pp. 98-118. MARTIN, Claudia. Catching up with the past: recent decisions of the InterAmerican of Human Rights addressing gross human rights violations perpetrated during the 1970-1980s. Human Rights Law Review, v. 7, n. 4, p. 774-792, 2007. ______.; RODRIGUEZ PINZON, Diego. A Proibio de Tortura e Maustratos pelo Sistema Interamericano: um manual para vtimas e seus defensores. Apresentao de Cludio Grossman. Sries Manuais OMCT, Volume 2. World Organization Agains Torture (OMCT). Genebra: Editora Leonor Vils Costa, 2006. Disponvel em: http://www.omct. org/pdf/UNTB/2006/handbook_series/vol2/por/handbook2_full_por. pdfp.44-55 e p.63-79. RAMOS, Andr de Carvalho. Direitos humanos em juzo. So Paulo: Max Limonad, 2001. Captulo III. p. 63-99; Captulo IV: caso Velsquez Rodriguez. p. 118-145; caso Aloeboetoe. p. 162-168; caso Gangaram Panday. p. 168-179; caso Maqueda. p. 220-225; caso El Amparo. p. 225-232; Captulo V. p. 341-349; Captulo VII. p. 491-515.

Legislao:

Declarao Americana de Direitos e Deveres do Homem Conveno Americana sobre Direitos Humanos Carta da OEA Regulamento da Comisso Interamericana de Direitos Humanos Estatuto da Comisso Interamericana de Direitos Humanos Regulamento da Corte Interamericana de Direitos Humanos Estatuto da Corte Interamericana de Direitos Humanos

FGV DIREITO RIO

75

DIREITOS HUMANOS

AULA 10: SISTEMA INTERAMERICANO DE DIREITOS HUMANOS: XIMENES LOPES VS. BRASIL

NOTA AO ALUNO
I - DO CASO

O caso Ximenes Lopes foi submetido Corte Interamericana de Direitos Humanos (Corte) pela Comisso Interamericana de Direitos Humanos (CIDH) em face do Estado brasileiro no dia 1 de outubro de 2004. A Comisso apresentou a demanda com o objetivo de que a Corte apreciasse a responsabilidade do Estado brasileiro por violao dos artigos 4 (direito vida), 5 (direito integridade pessoal), 8 (garantias judiciais) e 25 (proteo judicial) da Conveno Americana, com relao obrigao estabelecida no artigo 1.1 (obrigao de respeitar os direitos) previstos neste instrumento, em detrimento do senhor Damio Ximenes Lopes, portador de transtorno mental, pelas supostas condies desumanas de sua hospitalizao, pelos alegados golpes e ataques contra a integridade pessoal de que se alega ter sido vtima por parte dos funcionrios da Clnica de Repouso Guararapes; por sua morte enquanto estava submetido a tratamento psiquitrico, bem como pela suposta falta de investigao e garantias judiciais que caracterizam seu caso66.

Breve descrio dos fatos

Damio Ximenes Lopes nasceu em 25 de junho de 1969, no interior do Cear. Na juventude, por volta dos 17 anos, conforme relatado de sua me, Albertina Viana Lopes, desenvolveu uma decincia mental de origem orgnica, proveniente de alteraes no funcionamento do crebro67. No dia 1 de outubro de 1999, a senhora Albertina decidiu internar seu lho na Casa de Repouso Guararapes, no municpio de Sobral, localizado a uma hora de Varjota, cidade em que residiam. Damio Ximenes Lopes foi admitido na Casa de Repouso Guararapes como paciente do Sistema nico de Sade (SUS), sem apresentar sinais de agressividade nem leses corporais externas68. No dia 4 de outubro de 1999, por volta de 9h, a me de Damio chegou Casa de Repouso para visit-lo e o encontrou sangrando, com hematomas, com a roupa rasgada, sujo e cheirando a excrementos, com as mos amarradas para trs, com diculdade para respirar, agonizando e pedindo ajuda aos gritos. Continuava submetido conteno fsica que lhe havia sido aplicada desde a noite anterior69. A me pediu ajuda aos funcionrios para que banhassem seu lho e procurou um mdico que o atendesse. Sem realizar exames

CORTE INTERAMERICANA DE DIREITOS HUMANOS. Caso Ximenes Lopes vs. Brasil. Sentena de 4 de julho de 2006 (Mrito, Reparaes e Custas). Disponvel em: http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/ articulos/seriec_149_por.pdf. Acesso em: 17. jan. 2010. 2.
66 67 68 69

Idem. 112.2. Idem. 112.5. Idem. 112.9.

FGV DIREITO RIO

76

DIREITOS HUMANOS

fsicos, o diretor clnico e mdico da Casa de Repouso receitou-lhe remdios e se retirou do hospital. No momento da morte de Damio, a unidade no dispunha de nenhum mdico70. A inconformidade com a barbaridade da morte motivou Irene Ximenes, irm de Damio, a apresentar o caso Comisso Interamericana de Direitos Humanos da OEA, por meio de uma denncia por e-mail em 22 de novembro de 1999. A reproduo de alguns trechos da carta permitir uma compreenso maior da dimenso do caso:
Meu irmo, Damio Ximenes Lopes, foi morto segunda-feira dia 04/10/99 em Sobral/CE, na Casa de Repouso, digo melhor, Casa de Torturas, Guararapes. [...] Damio tinha 30 anos e sua sade mental no era perfeita [...] levava uma vida normal a base de remdios controlados [...] Ele reclamou: l dentro existe muita violncia e maus tratos, se o paciente no quer tomar o remdio, os enfermeiros batem at o doente perder as foras e aceitar o medicamento. Nestas ltimas semanas meu irmo decidiu deixar de tomar os remdios, como de costume [...] estava sem dormir h algumas noites [...] nossa me com receio que ele entrasse em crise, na tarde de sexta-feira passada, 01/10/99, levou-o ao hospital acima mencionado e o deixou internado para receber cuidados mdicos. [...] segunda-feira, quando voltou para fazer visita, encontrou o Damio quase morto. Ele havia sido impiedosamente espancado, estava com as mos amarradas para trs e seu corpo coberto de sangue. [...] Ele ainda conseguiu falar, numa expresso de pedido de socorro: polcia, polcia, polcia, [...] Quero tornar pblico que no Guararapes reina a humilhao e a crueldade. Seres humanos so tratados como bichos. As famlias das vtimas so pessoas pobres, sem voz e sem vez. E a impunidade continua. [...] As mulheres so igualmente agredidas e estupradas. [...] Neste sistema, inocentes perecem, perdem a vida e tudo ca no anonimato. Provas nunca existem. Assim como eu, muitos clamam por justia e esto prontos a dar seu depoimento. Em nome da JUSTIA e dos DIREITOS HUMANOS, AJUDEM-ME!! [...] Irene Ximenes Lopes Miranda71.

No incio de dezembro de 1999, alguns dias aps o envio da denncia OEA, recebeu uma ligao do advogado responsvel pelo acompanhamento dos casos relativos ao Estado brasileiro, comunicando o recebimento da denncia. Em 14 de dezembro de 1999, a Comisso Interamericana iniciou o trmite da petio sob o n 12.237.

Sntese da deciso
70

Idem. 112.10 e 112.11

Em um breve resumo, em sentena de 04 de julho de 2006, a Corte decidiu admitir o reconhecimento parcial de responsabilidade internacio-

BORGES, Nadine. Damio Ximenes: primeira condenao do Brasil na Corte Interamericana de Direitos Humanos. Rio de Janeiro: Revan, 2009. p. 30
71

FGV DIREITO RIO

77

DIREITOS HUMANOS

nal efetuado pelo Estado brasileiro pela violao dos direitos vida e integridade pessoal de Damio Ximenes Lopes (artigos 4.1, 5.1 e 5.2) da Conveno Americana. Declarou ainda que o Estado violou em detrimento dos familiares de Damio Ximenes o direito integridade pessoal, s garantias judiciais e proteo judicial consagrados nos artigos 5, 8.1 e 25.1 da Conveno; bem como que a sentena constitui uma forma de reparao per se. Nesse sentido, o Tribunal disps que o Estado: 1) deve garantir, em um prazo razovel, que o processo interno destinado a investigar e sancionar os responsveis surta efeito; 2) deve reparar os danos e pagar uma justa indenizao s vtimas sobrevivente e aos familiares dos falecidos; 3) deve publicar no Dirio Ocial e em outro jornal de circulao nacional o captulo relativo aos fatos provados desta sentena; e 4) desenvolva um programa de formao e capacitao para o pessoal mdico, de psiquiatria e psicologia, de enfermagem e para todas as pessoas vinculadas ao atendimento de sade mental72.

II DOS POSICIONAMENTOS PROPOSTOS

Dez alunos podero participar do role play sobre o caso, devendo estes ser divididos em cinco grupos, os quais assumiro os seguintes papis: a) Comisso Interamericana de Direitos Humanos (2 alunos); b) Representantes (2 alunos); c) Frum Cearense da Luta Antimanicomial (2 alunos); d) Estado brasileiro Unio Federal (2 alunos); e e) Estado brasileiro Estado do Cear e Municpio de Sobral (2 alunos). Foram escolhidos trs pontos fortes para cada um dos posicionamentos, sendo incentivada aos alunos engajados na atividade a eleio de outros elementos que possam ser trazidos a este role play aps a leitura do caso Ximenes Lopes vs. Brasil. Comisso Interamericana de Direitos Humanos a) Com relao violao do direito vida e integridade pessoal: i. o Estado no cumpriu sua obrigao de proteger e preservar a vida e a integridade pessoal do senhor Damio Ximenes Lopes porque: i) seus agentes causaram sua morte; e ii) as condies de hospitalizao na Casa de Repouso Guararapes eram per se incompatveis com o respeito dignidade da pessoa humana; iii) a conteno fsica aplicada ao senhor Damio Ximenes Lopes no levou em conta as normas internacionais sobre a matria.

CORTE INTERAMERICANA DE DIREITOS HUMANOS. Caso Ximenes Lopes vs. Brasil. Sentena de 4 de julho de 2006 (Mrito, Reparaes e Custas). Disponvel em: http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/ articulos/seriec_149_por.pdf. Acesso em: 17. jan. 2010. 262.
72

FGV DIREITO RIO

78

DIREITOS HUMANOS

b) A falta de investigao sria e punio dos responsveis pela morte de Ximenes Lopes constitui uma violao aos artigos 8 e 25 da Conveno Americana. Representantes das vtimas d) A responsabilidade internacional torna-se agravada pelo fato de que Damio Ximenes encontrava-se sob custdia do Estado brasileiro, devendo dele cuidar resguardar sua sade. e) Houve inrcia no processo judicial para punir os responsveis pela morte de Damio Ximenes Lopes, tendo a famlia realizado tudo o que estava a seu alcance para cooperar com as investigaes. f ) No escrito de alegaes nais, os familiares do senhor Damio Ximenes Lopes alegaram serem vtimas de violao do art. 5 da Conveno Americana c/c o art. 1.1. Frum Cearense da Luta Antimanicomial a) Reconhece que o Estado brasileiro realizou importantes mudanas institucionais no contexto de Reforma Psiquitrica mas aponta ainda mudanas a serem realizadas. b) O Estado no scalizou a adequadamente a Casa de Repouso Guararapes com vistas a prevenir a morte, bem como no houve apurao pelas autoridades competentes de que havia leses no corpo da vtima. c) houve presso do poder poltico e econmico locais com inuncia sobre os operadores da justia. Estado brasileiro -- Unio Federal i. O Estado brasileiro reconheceu sua responsabilidade internacional pela violao dos artigos 4 e 5 da Conveno Americana, em demonstrao de seu compromisso com a proteo dos direitos humanos. ii. A Lei n 10.216/2001 garante a defesa dos direitos do paciente mental, consagrando a mudana do modelo de assistncia em instituies como a Casa de Repouso Guararapes por uma rede de cuidados aberta e localizada na comunidade e o controle externo da internao psiquitrica involuntria, nos termos propostos pela Declarao de Direitos do Paciente Mental da ONU de 1991. Estado brasileiro -- Estado do Cear e Municpio de Sobral i. O Municpio de Sobral efetuou o descredenciamento da Cada de Repouso Guararapes em 10 de julho de 2000, dia considerado sim-

FGV DIREITO RIO

79

DIREITOS HUMANOS

bolicamente pelos prossionais de sade mental de Sobral como a data do incio do funcionamento da Rede de Ateno Integral Sade Mental no Municpio. ii. A seriedade do Estado brasileiro na busca da justia foi devidamente demonstrada na instruo do caso, tendo sido exercidas as funces investigativas, de acusao e de deciso por instituies estaduais. iii. No existem danos a reparar com relao aos familiares e, sobretudo, o dano moral sofrido pela Sra. Albertina j foi reparado, tanto civil quanto simbolicamente, vez que recebe uma penso mensal e vitalcia do Estado do Cear.

MATERIAL DE APOIO
Casos/jurisprudncia:

CORTE INTERAMERICANA DE DIREITOS HUMANOS. Caso Ximenes Lopes vs. Brasil. Sentena de 4 de julho de 2006 (Mrito, Reparaes e Custas). Disponvel em: http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/ seriec_149_por.pdf. Acesso em: 17. jan. 2010.

Leitura acessria:

BORGES, Nadine. Damio Ximenes: primeira condenao do Brasil na Corte Interamericana de Direitos Humanos. Rio de Janeiro: Revan, 2009. CANADO TRINDADE, Antnio Augusto. El nuevo reglamento de la Corte Interamericana de Derechos Humanos (2000): la emancipacin del ser humano como sujeto del derecho internacinal de los derechos humanos. Revista Proteo Internacional da Pessoa Humana. Vol. I. No 2. Universitas Centro Universitrio de Braslia UniCEUB. p. 09 40. RAMOS, Andr de Carvalho. Direitos humanos em juzo. So Paulo: Max Limonad, 2001.

Legislao:

Conveno Americana sobre Direitos Humanos Regulamento da Comisso Interamericana de Direitos Humanos Regulamento da Corte Interamericana de Direitos Humanos

FGV DIREITO RIO

80

DIREITOS HUMANOS

AULA 11: DIREITO INTERNACIONAL HUMANITRIO E DIREITO INTERNACIONAL DOS REFUGIADOS

NOTA AO ALUNO Nascidos em perodos histricos diversos, o Direito Internacional Humanitrio (DIH), o Direito Internacional dos Refugiados (DIR) e o Direito Internacional dos Direitos Humanos (DIDH) apresentam aplicabilidades e mecanismos de supervises diferenciados. Todavia, tais particularidades no afastam, e sim intensicam sua complementaridade, uma vez que tais vertentes possuem um elemento em comum: a proteo da pessoa humana. A realidade do mundo contemporneo reetida em temas como guerra contra o terrorismo, conitos armados, refugiados, deslocados, entre tantos outros, conduz inafastabilidade do estudo do DIH e do DIR. As notcias expostas nas seguintes notas no nos contam ocorrncias escondidas em algum captulo da Histria. So conitos que atingem milhares de pessoas no mesmo momento em que voc est lendo esse texto.

Iraque: civis devem ser poupados. Doentes e feridos, tratados

Dia 09 de novembro de 2004 Comunicado de imprensa n 04/62 do Comit Internacional da Cruz Vermelha Fallujah/Iraque (CICV) O Comit Internacional da Cruz Vermelha (CICV) lembra a todos os envolvidos nos enfrentamentos armados em curso no Iraque que o Direito Internacional Humanitrio probe agredir ou matar aos civis que no tomem parte diretamente das hostilidades. A organizao faz um chamamento s partes para que tomem toda precauo possvel poupando os civis e as propriedades civis, e respeitando o princpio de distino e proporcionalidade nas operaes militares. O CICV est profundamente preocupado com relatos de que os feridos no esto podendo receber ateno mdica adequada. A organizao insta os beligerantes a assegurar que todos os que precisem de cuidados sejam ou no inimigos devem ter acesso ao atendimento mdico, e o pessoal mdico e seus veculos devem poder operar sem entraves em quaisquer circunstncias. Milhares de civis iraquianos, incluindo mulheres, crianas e idosos, fugiram de Fallujah buscando refgio nos arredores da
FGV DIREITO RIO 81

DIREITOS HUMANOS

cidade. Muitos destes deslocados internos precisam de gua, alimentos, abrigo e assistncia mdica. Eles devem ter garantido o direito de retornar a suas casas o mais cedo possvel. O CICV permanece comprometido em realizar seu trabalho humanitrio no Iraque e insta todas as partes a facilitarem a passagem de suas equipes de ajuda humanitria que levam assistncia de maneira neutra aos civis afetados pelo conflito. http://w w w.cicr.org/Web/por/sitepor0.nsf/ html/66LLHJ!OpenDocument Sudo: presidente do CICV refora importncia do respeito ao Direito Internacional Humanitrio Dia 30 de novembro de 2004 Comunicado de imprensa n 04/71 do Comit Internacional da Cruz Vermelha Cartum/Genebra (CICV) O presidente do Comit Internacional da Cruz Vermelha (CICV) Jakob Kellenberger terminou hoje uma visita de trs dias s cidades de El Fasher, Kutum e Zalingei, na regio do Darfur, fronteira entre o Chade e o Sudo, na frica. Kellenberger reconheceu que o acesso s vtimas do conflito armado no Darfur melhorou sensivelmente desde de sua ltima visita regio, em maro de 2004. Penso que o CICV optou por uma boa soluo quando decidiu concentrar suas operaes de socorro nas regies rurais com a inteno de evitar novos deslocamentos de populaes e facilitar o retorno dos que partiram, disse Kellenberger. Por outro lado ele destacou, em todas as ocasies, que este retorno deve ser absolutamente voluntrio e que as condies de segurana para os civis devem ser consideravelmente reforadas nestas reas. O presidente do CICV encontrou-se com diversas autoridades do governo sudans. Frente s graves violaes do Direito Internacional Humanitrio cometidas sob responsabilidade do governo, Kellenberger formulou uma srie de recomendaes destinadas a melhorar a proteo da populao civil, velando prioritariamente pelo conhecimento e respeito aos princpios bsicos do Direito Internacional Humanitrio, de ambos os lados do conflito, e em toda a cadeia de comando das foras governamentais. O governo deve tambm tomar as providncias para acabar com a impunidade dos culpados

FGV DIREITO RIO

82

DIREITOS HUMANOS

por violaes. Neste caso, Kellenberger deixou claro que o CICV seguir de perto a implementao das recomendaes apresentadas. Com um oramento de US$ 112 milhes, o Sudo ser, em 2005, o maior teatro de operaes do CICV em todo o mundo. Alm de fazer conhecer o Direito Internacional Humanitrio e de assegurar o respeito por estas normas, em terreno, o CICV presta assistncia a meio milho de pessoas em todo o Sudo, fornecendo gua e alimentos, alm de artigos de primeira necessidade e socorro mdico. As operaes do CICV so realizadas em cooperao com o Crescente Vermelho Sudans e outras Sociedades Nacionais da Cruz Vermelha e do Crescente Vermelho. Do Sudo, o presidente do CICV ir ao Qunia, onde participa da Cpula de Nairbi para Um Mundo Livre de Minas http://www.cicr.org/web/por/sitepor0.nsf/iwpList4/747E1213A0 B72DE903256F5F005B3500 Refugiados no Brasil: o lado humano dos conflitos que assolam o mundo em territrio nacional Por Patrcia Pereira H 3 mil refugiados no Brasil. So mulheres e, em grande parte, homens com idade entre 20 e 25 anos. s vezes, famlias inteiras de desterrados. A maioria de africanos e latino-americanos. O elo que os une: expulsos por terrveis guerras civis, perseguies polticas, ideolgicas e religiosas, violncias tnicas e tribais e outras violaes graves de direitos humanos, fugiram de seus pases de origem e realizaram verdadeiras faanhas para chegar ao Brasil. Aqui, pediram refgio ao governo e tentam reconstruir suas vidas, em meio a lembranas de dor e sofrimento. Com o mesmo perfil, existem pelo menos outros 6 mil refugiados que vivem no Brasil, mas que ainda no conseguiram o direito de viver em territrio nacional. Sozinhos em um pas estranho e vivendo de forma ilegal, permanecem com medo da deportao. Voltar para casa, para eles, seria o mesmo que morrer. Segundo o representante no Brasil do Alto Comissariado das Naes Unidas para Refugiados (Acnur), Luis Varese, cerca de 35% das pessoas que entram com processo para pedir o reconhecimento como refugiado tm essa condio validada. A assistente social Denise Orlandi Collus, que trabalha no Sesc Carmo, em So Paulo, onde so oferecidos programas de apoio a imigrantes e por onde j passaram cerca de 1,2 mil dos 1,5 mil refugiados que vivem

FGV DIREITO RIO

83

DIREITOS HUMANOS

na cidade, conta que a maioria dos que no conseguem obter o status permanece no Brasil assim mesmo. Eles sabem que no sero deportados. S se cometerem uma infrao grave. Mesmo assim, vivem com medo, diz. Barreiras na fuga, e no Brasil A primeira barreira que o refugiado enfrenta a viagem de fuga. preciso ultrapassar a fronteira de sua terra natal para pedir proteo ao governo do Brasil - pas signatrio do tratado da Conveno de Genebra, de 1951, e que desde 1997 tem uma lei nacional especfica na qual se compromete a receber, proteger e ajudar a integrar refugiados. Para chegar ao Pas, muitos viajam como clandestinos em cargueiros e enfrentam dias de fome e tenso. Outros vagam anos a p at conseguir embarcar em avies, como conta neste especial o africano da Costa do Marfim Edmond Kouadio, 38 anos, que atravessou quase todo o continente africano fugindo de massacres e guerras civis. J no Brasil, preciso provar que se corre risco de vida no pas de origem. O processo, que pode levar seis meses, analisado pelo Comit Nacional para Refugiados (Conare), rgo ligado ao Ministrio da Justia. Com a ratificao, a pessoa passa a gozar de total liberdade dentro do territrio nacional. Recebe cdula de identidade de estrangeiro, CPF e carteira de trabalho e, por um perodo mdio de seis meses, tem direito a um salrio mnimo e medicamentos, fornecidos pelo Acnur. A condio pode ser estendida aos familiares e dependentes que se encontrem em territrio nacional. Enquanto aguarda o resultado do processo os refugiados procuram aprender a lngua, adaptar-se aos hbitos dos brasileiros e integrarse socialmente. Para isso, tm a ajuda da Critas, organizao nogovernamental de assistncia e proteo aos refugiados ligada Igreja Catlica, responsvel por implementar o programa do Acnur em So Paulo e no Rio de Janeiro. Com os papis em mos, a urgncia passa a ser conseguir emprego e moradia. Surge ento uma nova barreira: a do preconceito. O refugiado quase sempre visto como bandido ou traficante, o que dificulta sua entrada no mercado de trabalho, conta Denise. A boa formao do refugiado acaba s vezes sendo um ponto negativo para a integrao. Dificilmente ele consegue exercer no Brasil a profisso que desempenhava antes. O crescente nmero de refugiados vindos da Amrica Latina - principalmente Colmbia, Peru e Cuba - nos ltimos anos refora esse grupo. So pessoas com formao universitrias

FGV DIREITO RIO

84

DIREITOS HUMANOS

e politizadas, como o colombiano Juan (nome fictcio), de 45 anos, que jornalista e especializou-se em preveno e administrao de desastres. Na Colmbia, trabalhava na Cruz Vermelha. No Brasil, com mulher e quatro filhas, enfrenta o desemprego e a desiluso das filhas provocada pela queda na qualidade do ensino. http://www.estadao.com.br/especial/refugiados.htm

As duas primeiras notas de imprensa so datadas de novembro de 2004, respectivamente acerca dos conitos vividos no Iraque e Sudo. Por sua vez, a terceira nota reete um panorama dos refugiados no Brasil. Aps essa leitura, cabe a explorao de alguns elementos do DIH e do DIR, sempre tendo como parmetro o DIDH. Direito Internacional Humanitrio e Direitos Internacional dos Direitos Humanos: tradicionalmente, o DIH protege a pessoa humana em conitos armados e o DIDH em todos os tempos; todavia, mais recentemente o primeiro tem-se voltado tambm para situaes de violncia em conitos internos, e o segundo proteo de certos direitos bsicos tambm em diversas situaes de conitos e violncia.73 Quais elementos so caractersticos do DIH? Denio: trata-se do corpo de normas jurdicas de origem convencional ou consuetudinrio, especicamente aplicvel aos conitos armados, internacionais ou no-internacionais, e que limita, por razes humanitrias, o direito das partes em conito de escolher livremente os mtodos e os meios utilizados na guerra, evitando que sejam afetados as pessoas e os bens legalmente protegidos.74 Se a guerra o campo do conito, por que ser que existem normas que regulamentam as condutas perpetuadas nesse perodo? Haveria uma contradio entre conito e regras a serem cumpridas? A resposta no. A normatizao do conito visa precisamente mitigao de seus efeitos e a sua no transformao em uma barbrie absoluta. Tendo em vista que a Carta das Naes Unidas legitima expressamente o uso da fora em circunstncias limitadas, preciso compreender algumas limitaes acordadas pelos Estados de forma a tornar os conitos armados menos danosos, notadamente no que se refere proteo da pessoa humana. Histrico: Como foi estudado na aula 02 - Desenvolvimento Histrico dos Direitos Humanos, o DIH pode ser indicado como precursor da internacionalizao da proteo da pessoa humana. O enquadramento moderno marcado pela Conveno de Genebra de 1864 para melhoramento da condio de feridos no campo. importante lembrar que nesse momento, o mundo era formado por poucos Estados e no existiam instncias multilaterais que pudessem monitorar o uso da fora. Esse esforo normativo resultado da barbrie vivenciada nos campos de guerra existentes na Europa durante o

CANADO TRINDADE, Antnio Augusto. Tratado de Direito Internacional dos Direitos Humanos. Volume I. Porto Alegre: Sergio Antonio Fabris Editor, 1997. p. 275.
73

PEYTRIGNET, Gerard.Sistemas Internacionais de proteo da pessoa humana: o direito internacional humanitrio. In: CANADO TRINDADE, Antnio Augusto; PEYTRIGNET, Gerard; e SANTIAGO, Jaime Ruiz de (orgs.). As trs vertentes da proteo internacional dos direitos da pessoa humana. San Jos, CR: Instituto Interamericano de Direitos Humanos, Comit Internacional da Cruz Vermelha, AltoComissariado das Naes Unidas para os Refugiados, 1996.
74

FGV DIREITO RIO

85

DIREITOS HUMANOS

sculo XIX. Em 1859, o genebrino Henry Dunant presenciou as atrocidades da batalha de Solferino, norte da Itlia, entre franceses e austracos. Publicou, em 1862, o livro Recordaes de Solferino, no qual prope a criao de entidades de socorro privadas em cada pas e a elaborao de um acordo internacional que facilitasse o trabalho das mesmas. Em 1863, em companhia de outros genebrinos, Dunant fundou o Comit Internacional de Ajuda aos Feridos, o qual veio a ser chamado logo aps de Comit Internacional da Cruz Vermelha (CICV). A convite do governo suo, foi celebrada uma conferncia no ano de 1864 que aprovou o Convnio para a proteo dos feridos no campo, que, em seus 10 artigos, estabeleceu o marco normativo moderno do DIH. Principais tratados: tal passo no foi suciente para evitar os resultados trgicos das duas Grandes Guerras Mundiais. Era necessrio um compromisso mais efetivo por parte dos Estados para o estabelecimento de uma ordem mundial ps-1945. Por iniciativa do CICR, a Sua convocou uma conferncia em Genebra no ano de 1949, da qual resultaram os diplomas que constituem a chave-mestra do DIH: Conveno de Genebra I - protege os feridos e doentes das Foras Armadas em campanha; Conveno de Genebra II - protege os feridos, doentes e nufragos das Foras Armadas no mar; Conveno de Genebra III - protege os prisioneiros de guerra; e Conveno de Genebra IV - inaugura a preocupao com a populao civil. A extenso de sua aplicabilidade e a raticao por parte de 191 pases fazem com que o DIH seja denominado muitas vezes de o Direito de Genebra. Todavia, a preocupao com as guerras de libertao nacional e a necessidade de regulamentao dos conitos armados no-internacionais conduziram ao chamamento de uma conferncia internacional em 1977, realizada tambm em Genebra, para a elaborao de dois protocolos adicionais s Convenes de Genebra. Protocolo Adicional I em nome do princpio da auto-determinao dos povos, o Protocolo Adicional I amplia a denio de conito armado internacional por incorporar aqueles nos quais se luta contra regimes de dominao colonial ou contra regimes racistas, tendo sido raticado por 161 pases; e Protocolo Adicional II disciplina a previso do artigo 3 comum e sua aplicabilidade a conitos armados internos. Condies: foras armadas dissidentes ou outros grupos armados organizados, sob comando responsvel e exercendo controle sobre certa parte do territrio. O Protocolo II foi raticado por 156 pases.

FGV DIREITO RIO

86

DIREITOS HUMANOS

As convenes e o Protocolo I so aplicveis a conitos armados, o que signica o envolvimento de dois ou mais Estados. Importante ressaltar que a aplicabilidade de tais normas no est condicionada declarao formal de guerra, bastando o fato de um conito armado. Por sua vez, o Protocolo II e o Artigo 3 comum s Convenes, tambm denominado mini-conveno so aplicveis a conitos armados no-internacionais.. Princpios fundamentais: De acordo com grcos apresentados no site do CICV75, possvel enumerar os princpios regedores do DIH:

Somente podem ser atacados os objetivos militares.

Recolher e dar assistncia aos feridos aos doentes e aos nufragos, sem discriminao alguma.

Tratar com humanidade o adversrio que se rende ou capturado, assim como os prisioneiros ou detidos.

Respeitar os civis e seus bens.

No causar sofrimentos ou danos excessivos.

Acesso em: 15 de janeiro de 2010. Disponvel em: http://www.cicr.org/ web/por/sitepor0.nsf/iwpList104/846 A586AE20F1419C1256DEA00349CD7).

75

FGV DIREITO RIO

87

DIREITOS HUMANOS

No atacar o pessoal mdico ou sanitrio nem suas instalaes e permitir que faam seu trabalho.

No colocar obstculos ao pessoal da Cruz Vermelha no desempenho de suas funes.

De acordo com o artigo 38 da Conveno I de Genebra, em homenagem Sua, o sinal herldico da cruz vermelha em fundo branco, formado pela inverso das cores federais, mantido como emblema e sinal distintivo do servio de sade dos exrcitos. Estabelece ainda que, para os pases que empregam j como sinal distintivo, em vez da cruz vermelha, o crescente vermelho ou o leo e o sol vermelhos em fundo branco, estes emblemas so igualmente reconhecidos nos termos da presente Conveno. Aplicabilidade do DIH: ao assinar um tratado de DIH, o Estado obriga-se no apenas s normas nele constantes, mas tambm a adequar a sua legislao interna de forma a compatibiliza-la, notadamente no que se refere s normas de carter penal comum e militar e processual penal comum e militar. Assume ainda a obrigao de adotar medidas preventivas, como a de difuso do contedo dos tratados, seja em tempo de paz ou de guerra, em especial a autoridades civis e militares. Igualmente, deve assegurar medidas de controle, fundamentais determinao de infraes s normas de DIH: tendo em vista a necessidade de se estabelecer uma autoridade neutra capaz de arbitrar um conito armado, o direito consuetudinrio reconheceu, por meio da nomenclatura Potncia Protetora, a designao de um Estado alheio ao conito. Tal instituio foi consagrada pela Conveno de Viena sobre Relaes Diplomticas de 1961. Considerada a diculdade de eleio de tal Estado, o Comit Internacional

FGV DIREITO RIO

88

DIREITOS HUMANOS

da Cruz Vermelha (CICV) acaba por agir como substituto da potncia. Por sua vez, o Protocolo I de 1977 convencionou a criao da Comisso Internacional de Apuramento dos Fatos, instituio imparcial capaz de acompanhar a veracidade das alegadas violaes ao DIH. Por m, tambm tarefa do Estado estabelecer medidas de represso, uma vez que a violao das regras de DIH corresponde violao de regras de carter interno, notadamente penal e processual, seja comum ou militar. Nesse sentido, o Estado deve envidar todos os esforos para cessar condutas que afrontam o DIH e deve punir os autores de condutas adversas a esse direito.

Direitos Humanos e Direito dos Refugiados:

A globalizao econmica desnuda um paradoxo: por um lado, as fronteiras estatais diminuem no que concerne a mercadorias, servio e principalmente a capitais; por outro, nunca estiveram to altas no que concerne a pessoas. Vivencia-se hoje um enorme uxo migracional, causado muitas vezes pelas prprias decorrncias do capitalismo que no encontra nas fronteiras a mesma exibilidade. claro que o deslocar-se faz parte da histria, mas foi o nal da Segunda-Guerra Mundial o marco inaugural para o abrigo internacional a sua proteo, em determinadas situaes, no contorno especco da gura do refugiado. A proteo ao refugiado encontra abrigo no marco fundamental dos direitos humanos: assinada em 1948, a Declarao Universal dos Direitos Humanos estabelece que toda pessoa vtima de perseguio tem o direito de procurar e de gozar asilo em outros pases. Nesse sentido, 134 pases comprometeram-se com a causa no momento da assinatura da Conveno sobre o Estatuto dos Refugiados de 1951 e do Protocolo de 1967. A Conveno estabeleceu a denio clssica de refugiado como qualquer pessoa que:
(...) em conseqncia de acontecimentos acorridos antes de 1o. de janeiro de 195176 e temendo ser perseguida por motivo de raa, religio, nacionalidade, grupo social ou opinies polticas, se encontra fora do pas de sua nacionalidade e que no pode ou, em virtude desse temor, no quer valer-se da proteo desse pas ou que, se no tem nacionalidade e se encontra fora do pas no qual tinha sua residncia habitual em conseqncia de tais acontecimentos no pode ou, devido ao referido temor, no quer voltar a ele.

O Direito Internacional dos Refugiados vem galgando importantes passos ao longo de sua histria. Originalmente, criado em um contexto de Guerra Fria, este conceito tem como centro a questo da perseguio, o que se co-

O Protocolo de 1967 veio justamente a retirar a restrio temporal impressa pela Conveno.
76

FGV DIREITO RIO

89

DIREITOS HUMANOS

aduna perfeitamente dualidade de sistemas vivenciada no ps-guerra: os refugiados podiam ser vistos como trofus de um sobre o outro.77 H de se destacar que a concepo clssica de refgio, concebida no descrito contexto, caracteriza-se como subjetiva e individual, tendo como base a idia de perseguio. Todavia, a realidade internacional demonstrou a incapacidade desse conceito jurdico em dar uma resposta a situaes fticas, erigindo a necessidade de reviso do conceito do refgio. A primeira iniciativa de ampliao encontra-se na Conveno da Organizao da Unidade Africana, aprovada em 1969, entrando em vigor em 1974. Estabelece, em seu artigo 1, inciso 2:
2. O termo refugiado aplicar-se- tambm a toda pessoa que, por causa de uma agresso exterior, uma ocupao ou uma dominao estrangeira ou de acontecimentos que pertubem gravemente a ordem pblica em uma parte ou na totalidade de seu pas de origem, ou do pas de sua nacionalidade, est obrigada a abandonar sua residncia habitual para buscar refgio em outro lugar for do seu pas de origem ou do pas de sua nacionalidade.

A ampliao do conceito tambm teve palco no continente americana, adaptando-no realidade regional, por ocasio da Declarao de Cartagena de 1984. Em sua terceira concluso, estabelece que:
(...) faz-se necessrio encarar a extenso do conceito de refugiado, tendo-se em conta, no pertinente, e dentro das caractersticas da situao existente na regio, o precedente da Conveno da OUA (artigo 1, pargrafo 2) e a doutrina utilizada nos informes da Comisso Interamericana de Direitos Humanos. desse modo, a denio ou conceito de refugiado recomendvel para sua utilizao na regio aquela que alm de conter os elementos da Conveno de 1951 e do Protocolo de 1967, considere tambm como refugiados as pessoas que fugiram de seus pases porque sua vida, segurana ou liberdade foram ameaadas pela violncia generalizada, a agresso estrangeira, os conitos internos, a violao massiva dos direitos humanos ou outras circunstncias que tenham perturbado gravemente a ordem pblica.

Cumpre ressaltar que os pases americanos reiteram a perspectiva ampliada do conceito de refgio no ano de 1994, uma dcada depois de Cartagena, por ocasio da Declarao de San Jos. Esta declarao aprofundou as relaes entre o DIR e o DIDH ao tratar de forma mais aprofundada questes deslocamentos forados. Tanto a concepo africana quanto a americana demonstram como a realidade conduziu a necessidade de adequao da Conveno de 1951. Percebese uma clara objetivao do conceito de refgio, o qual deixa de ter a idia de perseguio como fundamental. De acordo com Canado Trindade, vem-se passando gradualmente de um critrio subjetivo de qualicao de indiv-

MELO, Carolina de Campos. Revisitando o conceito de refgio: perspectivas para um patriotismo constitucional. In: ARAJO, Ndia de; e ALMEIDA, Guilherme de (orgs.). O Direito Internacional dos Refugiados: uma perspectiva brasileira. Rio de Janeiro: Renovar, 2001. p. 267.
77

FGV DIREITO RIO

90

DIREITOS HUMANOS

duos, segundo as razes que os teriam levado a abandonar seus lares, a um critrio objetivo concentrado antes nas necessidades de proteo.78 Os conceitos descritos conduzem ainda premissa que permeia a presente aula. No se pode mais alimentar a compartimentalizao da proteo da pessoa humana. Anal, resta claro que o DIR e o DIDH passam a ter no apenas progressiva interao, mas a violao de direitos humanos assume a condio de situao que acarreta refgio. Nesse sentido, o DIDH deve contracenar com o DIR em trs momentos: preveno, proteo e soluo. precisamente nesse sentido que se constri a estratgia do Alto Comissariado das Naes Unidas para Refugiados (ACNUR). A viso tradicional concentrava ateno quase que exclusivamente na etapa intermediria de proteo (refgio); foram as necessidades de proteo que levaram o ACNUR, nos ltimos anos, a ampliar seu enfoque de modo a abranger tambm a etapa prvia de preveno e a etapa posterior de soluo duradoura (repatriao voluntria, interao local, reassentamento).79 No que se refere etapa preventiva, violaes macias de direitos humanos e conitos armados podem ser indicados por fatores determinantes para a sada de determinados grupos de um pas, constituindo campo de implantao concomitante do DIDH e do DIH. Por sua vez, a etapa da proteo tem no princpio do non refoulement sua principal viga. Por m, no que concerne soluo duradoura, cabem alguns esclarecimentos: ultrapassada a concesso de refgio por rgo independente e especializado, deve ser estipulada uma soluo considerada duradoura para os refugiados. Dentre elas, destaca-se a integrao local, cabendo ao Estado todas as providncias necessrias para o exerccio dos direitos humanos por parte dos refugiados, como educao e trabalho. Cabe tambm a repatriao, sendo absolutamente necessria a anuncia do refugiado, de forma a garantir o princpio do non refoulement. Por m, h tambm o reassentamento quando o refugiado vai para um terceiro pas. Todavia, nem todas as pessoas que tm que deixar seus lares cruzam as fronteiras. Por mais que as condies que expulsam os refugiados e os deslocados de seus lares possuam o mesmo cerne - armativa que encontra respaldo no conceito objetivo de refugiados - somente aquele que cruza a fronteira pode perquirir o status de refgio. Originalmente criado com tarefa restritiva aos refugiados, o ACNUR tem desenvolvido diversas atividades que contemplam os deslocados, aptridas, solicitantes de asilo e retornados. O ACNUR estimava que no nal de 2008 estava auxiliando 14,4 milhes dos 26 milhes de deslocados internos existentes no mundo, espalhados em 22 pases, incluindo os trs pases com o maior nmero de deslocados internos do mundo: Sudo, Colmbia e Iraque80. Dados de 2010 demonstram que o ACNUR fornece proteo e assistncia para cerca de 32 milhes de pessoas em todo o mundo, incluindo refugiados, solicitantes de refgio, deslocados internos, repatriados e aptridas81.

CANADO TRINDADE, A. A. op.cit. p. 322.

78 79 80

Idem, p. 320.

Disponvel em: http://www.acnur. org/t3/portugues/a-quem-ajudamos/ deslocados-internos/. Acesso em: 15 de janeiro de 2010. Disponvel em: http://www.acnur. org/index.php?id_pag=7723. Acesso em: 15 de janeiro de 2010.
81

FGV DIREITO RIO

91

DIREITOS HUMANOS

Por m, cabem aqui algumas ponderaes sobre os refugiados no Brasil. Como ilustrado o terceiro texto inicial da Nota ao Aluno, o Brasil recebe hoje milhares de refugiados. O diagnstico das nacionalidades vm sofrendo alteraes ao longo dos anos. Como ressalta Guilherme de Almeida, em retrospectiva histrica, ao incorporar a Conveno sobre o Estatuto dos Refugiados de 1951, o Decreto n 50.215, de 28 de janeiro de 1961, estabelece uma reserva geogrca, a qual estipula o Brasil aceitaria somente refugiados originados do continente europeu. Tal clusula fez com que, at que fosse levantada em 1989, alguns grupos fossem recebidos com outro ttulo, como foi o caso de 150 vietnamitas em 1979/80 e 50 famlias Bahai (Ir) em 1986. Entre os anos de 1992 e 1994, o Brasil recebe cerca de 1200 angolanos. Interessante ressaltar que, mesmo em momento anterior elaborao da Lei n 9747/97 que abrigou tanto a concepo clssica quanto a ampliada de refugiado, o Estado brasileiro aceitou as vtimas da guerra civil angolana com base na Declarao de Cartagena. 82 De acordo com a tabela abaixo, possvel vislumbrar o atual retrato dos refugiados no Brasil:
Tabela 1 - Total de Refugiados no Brasil em fevereiro de 200583 (ACNUR E CONARE)
Total

Continente de procedncia

frica Amrica (Amrica Latina e Caribe) sia Europa Total

2.506 274 181 113 3074

Fonte: CONARE Tais nmeros reetem os pedidos de refgio acolhidos antes e depois de 1998, momento de constituio do Comit Nacional para Refugiados (CONARE). rgo coletivo sediado no Ministrio da Justia, o CONARE responsvel pelo exame das solicitaes de refgio e pela elaborao de polticas pblicas para os refugiados. Fica clara a preponderncia de refugiados de origem africana. Todavia, h de se ressaltar que nos ltimos anos, torna-se signicativo o nmero de refugiados latino-americanos, notadamente provenientes da Colmbia. O Relatrio do CONARE de 2009 corrobora a informao acima. De acordo com o relatrio, o Brasil possui 4.131 refugiados de 72 pases, em

82 83

ALMEIDA, G. op. cit. pp. 155 a 159.

Acesso em: 27 de junho de 2005. Disponvel em: http://www.adital.com.br/site/noticias/17275. asp?lang=PT&cod=17275.

FGV DIREITO RIO

92

DIREITOS HUMANOS

sua maioria africanos. Em 2009, 67% das pessoas que ganharam esse status no Brasil so africanas, sendo 42% do total de nacionalidade angolana. O nmero que mais cresce de refugiados no Brasil o de colombianos, que, com 551 pessoas, representa 13,4%. Em seguida encontramos os cidados da Repblica Democrtica do Congo, na frica, com 359; da Libria, com 259; e do Iraque, com 18884. A contabilidade de refugiados e deslocados est recortada a um determinado perodo histrico. certo que a ampliao da denio constitui uma forma de se contemplar grupos que tiveram que deixar seus lares por diferentes razes. Da mesma forma, organizaes internacionais como o ACNUR tiveram que expandir o universo de grupos sob sua responsabilidade, como o caso dos deslocados. Todavia, a elasticidade conceitual deve ser respeitada pela aplicao de medidas preventivas que evitem que refugiados e deslocados tenham que dar incio partida. Dentre elas, voltamos ao objeto desse curso: a efetiva proteo dos direitos humanos. Diante de todo o exposto, as seguintes perguntas podero auxiliar o professor na conduo da aula: Quais so as principais interaes entre o DIDH, DIH e DIR? Qual a principal distino? Porque a guerra deve ser objeto de restries? Quais os princpios regedores do DIH? O que signica o princpio do non refoulement? Qual a diferena normativa entre refugiados e deslocados? Quais requisitos devem ser preenchidos para a aquisio do status de refugiado no Brasil?

NOTCIA STF autoriza extradio de Cesare Battisti, mas deciso final est nas mos de Lula85 18/11/2009 - 20:08 - Rodrigo Haidar

BRASLIA - Em uma sesso tensa, com grandes doses de ironia e de inconformismo, o Supremo Tribunal Federal deniu que quem decide se extradita um estrangeiro preso no Brasil o presidente da Repblica. Por cinco votos a quatro, os ministros entenderam que a deciso do Judicirio de mandar extraditar no obriga, necessariamente, o Poder Executivo a faz-lo. No caso da extradio do ex-militante italiano Cesare Battisti, o presidente Lula poder se negar a entreg-lo Itlia se tiver razes ponderveis para supor que ele sofrer perseguio naquele pas. A maioria dos ministros entendeu que, mesmo depois de o STF acolher o pedido de extradio

Acesso em: http://www1.folha.uol. com.br/folha/cotidiano/ult95u584055. shtml. Disponvel em: 16 de janeiro de 2010.

84

- HAIDAR, Rodrigo. STF autoriza extradio de Cesare Battisti, mas deciso final est nas mos de Lula. Disponvel em: http://ultimosegundo.ig.com.br/ brasil/2009/11/18/lula+e+quem+de cidira+se+cesare+battisti+sera+extr aditado+9125886.html Acesso em 09 de janeiro de 2010.
85

FGV DIREITO RIO

93

DIREITOS HUMANOS

feito pela Itlia, o tratado bilateral de extradio assinado pelos dois pases d ao presidente o direito de se negar a entreg-lo, desde que demonstre que h razes para isso. Ao concluir o julgamento do caso Battisti, o Supremo, primeiramente, decidiu acolher o pedido de extradio feito pela Itlia. Mas entendeu que cabe ao tribunal apenas examinar a legalidade e procedncia do pedido. A entrega do estrangeiro ao pas que requer a extradio ca a critrio do presidente. O ministro Carlos Britto foi o el da balana. Foi o nico que votou a favor da extradio do italiano e que, depois, decidiu que o presidente quem d a ltima palavra. O STF apenas se pronuncia previamente, mas no extradita, armou Carlos Britto. A ministra Crmen Lcia ressaltou que cabe ao governo entregar o estrangeiro. E o governo no o Supremo Tribunal Federal, disse. Alm de Britto, a ministra Crmen Lcia e os ministros Eros Grau, Joaquim Barbosa e Marco Aurlio decidiram que a deciso do Poder Executivo. Votaram no sentido de que o presidente teria, obrigatoriamente, que cumprir a deciso do STF os ministros Cezar Peluso, Gilmar Mendes, Ricardo Lewandowski e Ellen Gracie. O presidente Lula havia declarado que, se a deciso do tribunal fosse determinativa, seria obrigado a entregar Cesare Battisti. Como no foi, ca a expectativa sobre se o presidente desautorizar ou no o ministro da Justia, Tarso Genro, que concedeu o refgio a Battisti com a alegao de que ele sofreu perseguio poltica na Itlia. Tanto a defesa de Cesare Battisti quanto a da Itlia apontam para a consequncia da deciso do presidente Lula para justicar seus argumentos, a favor e contra a extradio. Lus Roberto Barroso, advogado do italiano, disse que a deciso do presidente deve ser respeitada, seja qual for. Mas ressaltou que o presidente levar em conta o fato de mandar um cidado para um pas no qual o ministro da Defesa declarou que, se pudesse, o torturaria. O advogado do governo italiano, Nabor Bulhes, armou que Lula deve respeitar as leis brasileiras e o tratado de extradio rmado com a Itlia e entregar Battisti quele pas. O que est em jogo a credibilidade do Brasil em relao ao cumprimento de acordos internacionais, sustenta.

O julgamento

Depois de trs longas sesses, o STF concluiu o julgamento do pedido de extradio de Cesare Battisti. Na prtica, o Supremo delineou os limites do poder e da autonomia do presidente da Repblica no comando das relaes internacionais do pas.

FGV DIREITO RIO

94

DIREITOS HUMANOS

O tribunal entendeu que pode rever a deciso do Poder Executivo de dar refgio a cidados estrangeiros. Inovou nessa questo. At o caso Battisti, o STF sequer analisava o processo de extradio de pessoas com status de refugiados. Ao mudar sua jurisprudncia, o Supremo deniu que a justicativa para a concesso do refgio pode passar pelo crivo da Justia, derrubando a prerrogativa do Executivo. Por outro lado, decidiu que, se tiver motivos, o presidente pode se negar a extraditar o estrangeiro. No h registro histrico recente de qualquer caso no qual o presidente da Repblica tenha se recusado a entregar o cidado estrangeiro depois de o STF conceder o pedido de extradio. Mas tambm foi a primeira vez que o tribunal anulou um ato de refgio concedido pelo governo brasileiro. Por qualquer ngulo que se olhe, o julgamento do caso Battisti recheado de novidades e acirra o embate crescente entre o Judicirio e os poderes Executivo e Legislativo. O julgamento da extradio de Battisti comeou no dia 9 de setembro. Na ocasio, o relator do processo, ministro Cezar Peluso, decidiu que os crimes cometidos pelo italiano so crimes comuns, no polticos. Logo, o refgio concedido pelo ministro da Justia, Tarso Genro, no poderia ser convalidado pelo tribunal. Os ministros Ricardo Lewandowski, Carlos Britto e Ellen Gracie votaram de acordo com o relator. A ministra Crmen Lcia e os ministros Eros Grau e Joaquim Barbosa votaram no sentido de que o Supremo no poderia rever a concesso de refgio do governo. Em seguida, o ministro Marco Aurlio interrompeu o julgamento ao pedir mais tempo para avaliar o caso. Na ltima quinta-feira, Marco Aurlio empatou o jogo. Para ele, o ato de dar refgio prerrogativa do Poder Executivo e no cabe ao Judicirio analis-lo. O ministro anotou que o tribunal, at agora, respeitou o artigo 33 da Lei 9.474/97. De acordo com a regra, o reconhecimento da condio de refugiado obstar o seguimento de qualquer pedido de extradio baseado nos fatos que fundamentaram a concesso de refgio. O ministro tambm armou que o ato de Tarso Genro, que deu refgio a Cesare Battisti, foi realista, humanitrio e atendeu a noes consagradas internacionalmente. E que, caso o STF decida pela extradio, o presidente Lula ainda poderia manter Battisti no pas. Marco Aurlio deu um exemplo ocorrido este ano na Frana para reforar a prerrogativa do presidente da Repblica. Agora mesmo, na Frana, em 28 de janeiro de 2009, houve o deferimento da extradio da nacional italiana Marina Petrella, e o Executivo francs, em vez de entreg-la ao governo da Itlia, deferiu-lhe o asilo, contou. A sesso, ento, foi novamente interrompida por conta do baixo qurum. Havia apenas seis ministros no plenrio na segunda parte do julgamento e Marco Aurlio ainda teve de sair da sesso porque tinha com-

FGV DIREITO RIO

95

DIREITOS HUMANOS

promissos previamente agendados. Diante disso, Gilmar Mendes adiou a deciso. Na retomada do julgamento, nesta quarta, o presidente do Supremo afirmou que o Supremo no um rgo de consulta. Em diversos pontos de seu voto, Mendes tachou de rematado absurdo o argumento de que o Poder Executivo pode simplesmente decidir no entregar o acusado depois que o tribunal acolhe o pedido de extradio. O ministro Cezar Peluso pediu a palavra e emendou que no existe, em qualquer lei do pas, uma regra que d ao presidente da Repblica o direito de se negar a extraditar uma pessoa depois da deciso do Supremo. Se no fosse assim, afirmou o ministro, a anlise do processo pelo STF seria pura perda de tempo. Mas os argumentos fortes dos dois no convenceram a maioria dos colegas. Ao final da sesso, o clima ficou tenso porque nem mesmo os ministros se entenderam sobre qual teria sido a deciso. O tom subiu quando o ministro Marco Aurlio disse que o presidente do STF estava querendo impor a vontade da minoria maioria. A discusso durou cerca de 20 minutos entre praticamente todos os ministros, at que se declarou expressamente que a deciso do STF no vincula o presidente da Repblica. Dos 11 ministros do Supremo, apenas nove votam no caso Battisti. O decano do tribunal, ministro Celso de Mello, e o mais novo, Dias Tooli, se declararam suspeitos para julgar o pedido de extradio.

O caso

Battisti foi condenado priso perptua na Itlia sob a acusao de ter cometido quatro assassinatos no nal dos anos de 1970. O italiano foi julgado revelia em 1993, quando estava refugiado na Frana. Depois, fugiu para o Mxico e, em seguida, para o Brasil. Preso em maro de 2007, no Rio de Janeiro, Battisti solicitou refgio poltico ao Conare (Comit Nacional para os Refugiados). Primeiramente, o pedido foi negado. Mas, em janeiro deste ano, o ministro da Justia, Tarso Genro, concedeu, em grau de recurso, o refgio poltico pedido pelo italiano. O argumento foi o de que ele no teve respeitado o direito ampla defesa no processo que o condenou. O argumento de Tarso quase gerou uma crise diplomtica entre Brasil e Itlia. Desde ento, o governo italiano investe na extradio de Battisti. Segundo o preso, ele virou um trofu para o presidente da Itlia, Silvio Berlusconi.

FGV DIREITO RIO

96

DIREITOS HUMANOS

MATERIAL DE APOIO
Textos: Leitura obrigatria:

CANADO TRINDADE, Antonio Augusto. Tratado de direito internacional de direitos humanos. Vol. I. Porto Alegre: Sergio Antonio Fabris, 1997. pp. 270-284 (Cap. VIII; itens I e II).

Leitura acessria

ARAJO, Ndia de; e ALMEIDA, Guilherme Assis de. O direito internacional dos refugiados: uma perspectiva brasileira. Rio de Janeiro: Renovar, 2001. CANADO TRINDADE, Antonio Augusto. Tratado de direito internacional de direitos humanos. Vol. I. Porto Alegre: Sergio Antonio Fabris, 1997. pp. 284-352 (Cap. VIII; itens III e XII). KALSHOVEN, Frits e ZEGVELD, Liesbeth. Restricciones en la coduccin de la Guerra. Introduccin al derecho internacional humanitario. Buenos Aires: Centro de Apoyo en Comunicacin para Amrica - Comit Internacional de la Cruz Roja, 2003. pp. 21 41. PIOVESAN, Flvia. O direito de asilo e a proteo internacional dos refugiados. In: PIOVESAN, Flvia. Temas de Direitos Humanos. So Paulo: Max Limonad, 2003. pp. 115 146.

Legislao:

Constituio Federal de 1988 Convenes de Genebra de 1949 Protocolos Adicionais de 1977 Conveno sobre o Estatuto dos Refugiados de 1951

Atividade Complementar:

Filme O Resgate do Soldado Ryan de Steven Spielberg.

FGV DIREITO RIO

97

DIREITOS HUMANOS

AULA 12: OS DIREITOS CIVIS E POLTICOS: DIREITO VIDA

NOTA AO ALUNO Santiago Gzman, colombiano, membro da Associao Amigos das Sementes, que possui membros em toda regio amaznica, inclusive no Peru, Colmbia e Venezuela. H mais de 10 anos, Santiago Gzman realiza o transporte de sementes medicinais entre diversas localidades em seu avio de pequeno porte. Em 20 de outubro de 2004, quando partia da Colmbia para a Ilha de Maraj, Estado do Par, Santiago e seu co-piloto, Antnio Gonzales foram as primeiras vtimas da Lei do Tiro de Destruio, mais conhecida como Lei do Abate. Ao entrarem no espao areo brasileiro, embora no tivessem percebido, foram fotografados por uma aeronave da Fora Area Brasileira (FAB) a m de vericar, entre outras coisas, sua matrcula, tipo de aeronave, nvel de vo. Tais dados foram enviados a Autoridade de Defesa Aeroespacial que, ao entrar no sistema informatizado do Departamento de Aviao Civil (DAC), no conseguiu identicar a aeronave. A impossibilidade de identicao da aeronave e a procedncia da Colmbia, pas reconhecido como importante fonte de substncias entorpecente, conduziram-na condio de suspeita. Como medida de averiguao, o piloto da FAB tentou contato via rdio, mas os pilotos, por um problema tcnico, no conseguiram entender o que lhe era solicitado, fazendo com que a comunicao fracassasse. Tiveram incio as medidas de interveno: duas aeronaves da FAB aproximaram-se ostensivamente, emitindo sinais visuais para o pouso imediato da aeronave. Gzman e Gonzles mantiveram sua rota original. Logo em seguida, como medida de interveno, uma das aeronaves da FAB disparou tiros de advertncia laterais aeronave, o que causou verdadeira situao de pnico para os pilotos. Pelo fato de Gzman e Gonzales terem prosseguido em sua rota, o avio foi considerado hostil. Em procedimento objeto de registro sonoro, aps ordem do Comandante da Aeronutica, foi disparado tiro com o intuito de provocar danos e impedir o prosseguimento do vo. No entanto, os disparos foram alm de sua nalidade: o avio foi abatido e os tripulantes faleceram. Diante do acontecido, a Comisso de Direitos Humanos da Cmara dos Deputados convocou uma Audincia Pblica, na qual foi debatido exaustivamete o assunto. Estiveram presentes autoridades, representantes de organizaes e familiares das vtimas. Dentre os principais argumentos, destaque-se:

FGV DIREITO RIO

98

DIREITOS HUMANOS

Ministrio da Defesa Sustenta que o Estado brasileiro tem o dever de defender sua soberania nacional - um dos fundamentos do Estado Democrtico de Direito sempre em conformidade com as normas legais. Dessa forma, a hiptese do abate do avio colombiano, alm de estar legalmente prevista, no se ope ao direito vida dos tripulantes, uma vez que os mesmos estavam ameaando a soberania e, conseqentemente, a vida de seus cidados. Ademais, se o piloto resolve ignorar sete medidas que visam sua identicao, a fuga, nesse caso, equipara-se resistncia priso. Defensores da Lei e Ordem Argumentam que a lei importante e necessria pois o consumo de drogas no Brasil e no mundo uma tragdia cotidiana que mata anualmente, pelo uso ou trfico, milhares de pessoas. Assim, atende no apenas a um interesse pblico superior e socialmente legtimo como ao princpio constitucional da segurana pblica. O grupo reconhece que a lei dura e drstica, mas sustenta ser um mal necessrio para se combater um mal maior. Defensores dos Direitos Humanos Sustenta que o direito vida deve ser garantido e promovido em todas as hipteses, tendo em vista que, alm de ser consagrado internacionalmente, constitui um dos direitos fundamentais do ordenamento jurdico brasileiro. Sendo assim, o abate ao avio colombiano signica que a pena de morte, vedada expressamente pela Constituio Federal brasileira (salvo em caso de guerra declarada), foi aplicada aos 2 tripulantes. Associao Nacional de Empresas Aerovirias O mau funcionamento do sistema de comunicaes, a falta de habilitao do piloto; desatualizao do exame mdico; e no-utilizao de fonia para no pagar as tarifas de proteo ao vo podem ser apontadas como falhas que no devem ter como conseqncia a violao do direito propriedade das aeronaves, e em ltima conseqncia, o direito vida. O Estado deve investir em meios alternativos de controle. Organizao pela independncia do poder judicirio Sustenta que o abate ao avio colombiano constitui ofensa ao devido processo legal, direito consagrado constitucionalmente, uma vez que os tripulantes foram condenados sem julgamento e direito ampla defesa. O Poder Judicirio o rgo competente para julgar e condenar algum, no podendo haver deciso extrajudicial.

FGV DIREITO RIO

99

DIREITOS HUMANOS

Questo: De que forma a Lei do Tiro de Destruio protege a soberania nacional? O abate do avio colombiano viola o direito vida? Os tripulantes, suspeitos de trfico de drogas, deveriam ter tido os direitos ampla defesa e de ser julgados pelo Poder Judicirio? Utilize a legislao brasileira (abaixo), bem como as posies acima mencionadas para responder tais questes.

Legislao: Constituio Federal de 1988

Art. 1. A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel dos Estados e Municpios e do Distrito Federal, constitui-se em Estado Democrtico de Direito e tem como fundamentos: ... III - a dignidade da pessoa humana; ... Art. 4. A Repblica Federativa do Brasil rege-se nas suas relaes internacionais pelos seguintes princpios: ... II - prevalncia dos direitos humanos; ... VI - defesa da paz; ... Art. 5. Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: ... XXXVII - no haver juzo ou tribunal de exceo; ... XLVII - no haver penas: a) de morte, salvo em caso de guerra declarada, nos termos do art. 84, XIX; ... LIII - ningum ser processado nem sentenciado seno pela autoridade competente; LIV - ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal;

FGV DIREITO RIO

100

DIREITOS HUMANOS

LV - aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral so assegurados o contraditrio e ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes; ... Art. 21. Compete Unio: ... II - declarar a guerra e celebrar a paz; III - assegurar a defesa nacional; ... XXII - executar os servios de polcia martima, aeroporturia e de fronteiras; ... Art. 22. Compete privativamente Unio legislar sobre: ... X - regime dos portos, navegao lacustre, uvial, martima, area e aeroespacial; ... XXVIII - defesa territorial, defesa aeroespacial, defesa martima, defesa civil e mobilizao nacional (grifou-se); ... Art. 60. A Constituio poder ser emendada mediante proposta: I - de um tero, no mnimo, dos membros da Cmara dos Deputados ou do Senado Federal; II - do Presidente da Repblica; III - de mais da metade das Assemblias Legislativas das unidades da Federao, manifestando-se, cada uma delas, pela maioria relativa de seus membros. ... 4 - No ser objeto de deliberao a proposta de emenda tendente a abolir: ... IV - os direitos e garantias individuais.

Cdigo Penal Decreto-lei no 2.848, de 7 de dezembro de 1940.

... Legtima defesa Art. 25. Entende-se em legtima defesa quem, usando moderadamente dos meios necessrios, repele injusta agresso, atual ou iminente, a direito seu ou de outrem ...

FGV DIREITO RIO

101

DIREITOS HUMANOS

Evaso mediante violncia contra a pessoa Art. 352. Evadir-se ou tentar evadir-se o preso ou o indivduo submetido a medida de segurana detentiva, usando de violncia contra a pessoa: Pena - deteno, de trs meses a um ano, alm da pena correspondente violncia.

LEI N 6.368, DE 21 DE OUTUBRO DE 1976 Dispe sobre medidas de preveno e represso ao trco ilcito e uso indevido de substncias entorpecentes ou que determinem dependncia fsica ou psquica, e d outras providncias.

... Art 12. Importar ou exportar, remeter, preparar, produzir, fabricar, adquirir, vender, expor venda ou oferecer, fornecer ainda que gratuitamente, ter em depsito, transportar, trazer consigo, guardar, prescrever, ministrar ou entregar, de qualquer forma, a consumo substncia entorpecente ou que determine dependncia fsica ou psquica, sem autorizao ou em desacordo com determinao legal ou regulamentar; Pena - Recluso, de 3 (trs) a 15 (quinze) anos, e pagamento de 50 (cinqenta) a 360 (trezentos e sessenta) dias-multa. 1. Nas mesmas penas incorre quem, indevidamente: I - importa ou exporta, remete, produz, fabrica, adquire, vende, expe venda ou oferece, fornece ainda que gratuitamente, tem em depsito, transporta, traz consigo ou guarda matria-prima destinada a preparao de substncia entorpecente ou que determine dependncia fsica ou psquica; II - semeia, cultiva ou faz a colheita de plantas destinadas preparao de entorpecente ou de substncia que determine dependncia fsica ou psquica. Art 12. Importar ou exportar, remeter, preparar, produzir, fabricar, adquirir, vender, expor venda ou oferecer, fornecer ainda que gratuitamente, ter em depsito, transportar, trazer consigo, guardar, prescrever, ministrar ou entregar, de qualquer forma, a consumo substncia entorpecente ou que determine dependncia fsica ou psquica, sem autorizao ou em desacordo com determinao legal ou regulamentar; Pena - Recluso, de 3 (trs) a 15 (quinze) anos, e pagamento de 50 (cinqenta) a 360 (trezentos e sessenta) dias-multa. 1. Nas mesmas penas incorre quem, indevidamente: I - importa ou exporta, remete, produz, fabrica, adquire, vende, expe venda ou oferece, fornece ainda que gratuitamente, tem em depsito, transporta, traz consigo ou guarda matria-prima destinada a preparao de substncia entorpecente ou que determine dependncia fsica ou psquica;

FGV DIREITO RIO

102

DIREITOS HUMANOS

II - semeia, cultiva ou faz a colheita de plantas destinadas preparao de entorpecente ou de substncia que determine dependncia fsica ou psquica. ... Art 18. As penas dos crimes denidos nesta Lei sero aumentadas de 1/3 (um tero) a 2/3 (dois teros): I - no caso de trco com o exterior ou de extra-territorialidade da lei penal;

Lei n 9.804, de 30 de junho de 1999 Altera a redao do art 34 da Lei n 6.368, de 21 de outubro de 1976, que dispe sobre medidas de preveno e represso ao trco ilcito e uso indevido de substncias entorpecentes ou que determinem dependncia fsica ou psquica.

... Art. 34. Os veculos, embarcaes, aeronaves e quaisquer outros meios de transporte, assim como os maquinismos, utenslios, instrumentos e objetos de qualquer natureza, utilizados para a prtica dos crimes denidos nesta Lei, aps a sua regular apreenso, caro sob custdia da autoridade de polcia judiciria, excetuadas as armas, que sero recolhidas na forma da legislao especca (grifou-se).

Cdigo Brasileiro de Aeronutica Lei n 7.565, de 19 de dezembro de 1986.

... Art. 303. A aeronave poder ser detida por autoridades aeronuticas, fazendrias ou da Polcia Federal, nos seguintes casos: I - se voar no espao areo brasileiro com infrao das convenes ou atos internacionais, ou das autorizaes para tal m; II - se, entrando no espao areo brasileiro, desrespeitar a obrigatoriedade de pouso em aeroporto internacional; III - para exame dos certicados e outros documentos indispensveis; IV - para vericao de sua carga no caso de restrio legal (artigo 21) ou de porte proibido de equipamento (pargrafo nico do artigo 21); V - para averiguao de ilcito. 1. A autoridade aeronutica poder empregar os meios que julgar necessrios para compelir a aeronave a efetuar o pouso no aerdromo que lhe for indicado. 2. Esgotados os meios coercitivos legalmente previstos, a aeronave ser classicada como hostil, cando sujeita medida de destruio, nos casos dos incisos do caput deste artigo e aps autorizao do Presidente da Re-

FGV DIREITO RIO

103

DIREITOS HUMANOS

pblica ou autoridade por ele delegada. (Pargrafo acrescentado pela Lei n 9.614, de 5.3.1998) grifou-se. 3. A autoridade mencionada no 1 responder por seus atos quando agir com excesso de poder ou com esprito emulatrio. ( 2renumerado e alterado pela Lei n 9.614, de 5.3.1998).

LEI N 9.614, DE 5 DE MARO DE 1998 Altera a Lei n 7.565, de 19 de dezembro de 1986, para incluir hiptese destruio de aeronave

O PRESIDENTE DA REPBLICA Fao saber que o CONGRESSO NACIONAL decreta e eu sanciono a seguinte Lei: Art. 1. O art. 303 da Lei n 7.565, de 19 de dezembro de 1986, passa a vigorar acrescido de um pargrafo, numerado como 2, renumerando-se o atual 2 como 3, na forma seguinte: Art. 303. ........................................................................................ ........................................................................................................ 2. Esgotados os meios coercitivos legalmente previstos, a aeronave ser classicada como hostil, cando sujeito medida de destruio, nos casos dos incisos do caput deste artigo e aps autorizao do Presidente da Repblica ou autoridade por ele delegada (grifou-se). 3. A autoridade mencionada no 1 responder por seus atos quando agir com excesso de poder ou com esprito emulatrio. Art. 2. Esta Lei entra em vigor na data de sua publicao. Braslia, 5 de maro de 1998; 177 da Independncia e 110 da Repblica. FERNANDO HENRIQUE CARDOSO

DECRETO N 5.144, DE 16 DE JULHO DE 2004. Regulamenta os 1o, 2o e 3o do art. 303 da Lei no 7.565, de 19 de dezembro de 1986, que dispe sobre o Cdigo Brasileiro de Aeronutica, no que concerne s aeronaves hostis ou suspeitas de trco de substncias entorpecentes e drogas ans.

O PRESIDENTE DA REPBLICA, no uso da atribuio que lhe confere o art. 84, inciso IV, da Constituio, e tendo em vista o disposto nos 1o, 2o e 3o do art. 303 da Lei no 7.565, de 19 de dezembro de 1986, DECRETA: Art. 1o. Este Decreto estabelece os procedimentos a serem seguidos com relao a aeronaves hostis ou suspeitas de trco de substncias entorpecentes e drogas ans, levando em conta que estas podem apresentar ameaa segurana pblica.

FGV DIREITO RIO

104

DIREITOS HUMANOS

Art. 2o. Para ns deste Decreto, considerada aeronave suspeita de trco de substncias entorpecentes e drogas ans aquela que se enquadre em uma das seguintes situaes: I- adentrar o territrio nacional, sem Plano de Vo aprovado, oriunda de regies reconhecidamente fontes de produo ou distribuio de drogas ilcitas; ou II- omitir aos rgos de controle de trfego areo informaes necessrias sua identicao, ou no cumprir determinaes destes mesmos rgos, se estiver cumprindo rota presumivelmente utilizada para distribuio de drogas ilcitas. Art. 3o. As aeronaves enquadradas no art. 2o estaro sujeitas s medidas coercitivas de averiguao, interveno e persuaso, de forma progressiva e sempre que a medida anterior no obtiver xito, executadas por aeronaves de interceptao, com o objetivo de compelir a aeronave suspeita a efetuar o pouso em aerdromo que lhe for indicado e ser submetida a medidas de controle no solo pelas autoridades policiais federais ou estaduais. 1o. As medidas de averiguao visam a determinar ou a conrmar a identidade de uma aeronave, ou, ainda, a vigiar o seu comportamento, consistindo na aproximao ostensiva da aeronave de interceptao aeronave interceptada, com a nalidade de interrog-la, por intermdio de comunicao via rdio ou sinais visuais, de acordo com as regras de trfego areo, de conhecimento obrigatrio dos aeronavegantes. 2o. As medidas de interveno seguem-se s medidas de averiguao e consistem na determinao aeronave interceptada para que modique sua rota com o objetivo de forar o seu pouso em aerdromo que lhe for determinado, para ser submetida a medidas de controle no solo. 3o. As medidas de persuaso seguem-se s medidas de interveno e consistem no disparo de tiros de aviso, com munio traante, pela aeronave interceptadora, de maneira que possam ser observados pela tripulao da aeronave interceptada, com o objetivo de persuadi-la a obedecer s ordens transmitidas. Art. 4o. A aeronave suspeita de trco de substncias entorpecentes e drogas ans que no atenda aos procedimentos coercitivos descritos no art. 3o ser classicada como aeronave hostil e estar sujeita medida de destruio. Art. 5o. A medida de destruio consiste no disparo de tiros, feitos pela aeronave de interceptao, com a nalidade de provocar danos e impedir o prosseguimento do vo da aeronave hostil e somente poder ser utilizada como ltimo recurso e aps o cumprimento de todos os procedimentos que previnam a perda de vidas inocentes, no ar ou em terra. Art. 6 o. A medida de destruio ter que obedecer s seguintes condies: I - emprego dos meios sob controle operacional do Comando de Defesa Aeroespacial Brasileiro - COMDABRA;

FGV DIREITO RIO

105

DIREITOS HUMANOS

II - registro em gravao das comunicaes ou imagens da aplicao dos procedimentos; III - execuo por pilotos e controladores de Defesa Area qualicados, segundo os padres estabelecidos pelo COMDABRA; IV - execuo sobre reas no densamente povoadas e relacionadas com rotas presumivelmente utilizadas para o trco de substncias entorpecentes e drogas ans; e V - autorizao do Presidente da Repblica ou da autoridade por ele delegada. Art. 7o. O teor deste Decreto dever ser divulgado, antes de sua vigncia, por meio da Publicao de Informao Aeronutica (AIP Brasil), destinada aos aeronavegantes e de conhecimento obrigatrio para o exerccio da atividade area no espao areo brasileiro. Art. 8o. As autoridades responsveis pelos procedimentos relativos execuo da medida de destruio respondero, cada qual nos limites de suas atribuies, pelos seus atos, quando agirem com excesso ou abuso de poder. Art. 9o. Os procedimentos previstos neste Decreto devero ser objeto de avaliao peridica, com vistas ao seu aprimoramento. Art. 10. Fica delegada ao Comandante da Aeronutica a competncia para autorizar a aplicao da medida de destruio. Art. 11. O Ministrio da Defesa, por intermdio do Comando da Aeronutica, dever adequar toda documentao interna ao disposto neste Decreto. Art. 12. Este Decreto entra em vigor noventa dias aps a data de sua publicao. Braslia, 16 de julho de 2004; 183o da Independncia e 116o da Repblica.

Notcias prvias: Lei do Abate viola o princpio de direito vida86

Em 4 de junho de 2009, a Fora Area Brasileira realizou os primeiros disparos de advertncia desde a edio da Lei Ordinria Federal que cou conhecida popularmente como Lei do Abate. Uma aeronave suspeita, proveniente da Bolvia, foi interceptada pela Fora Area Brasileira e no obedeceu a solicitao inicial dos militares, de efetuar pouso no municpio de Cacoal, no Estado de Rondnia. Aps a realizao de disparos de advertncia, a aeronave pousou em uma estrada de terra. At o presente momento, nenhuma aeronave foi abatida em territrio brasileiro. Contudo, a Lei do Abate, adotada por outros pases sul-americanos, como Colmbia, Bolvia e Peru, j surtiu efeito prtico, e tambm enganos, em outros pases.

MAGALHES, Bruno Barata. Lei do Abate viola o direito vida. Disponvel em: http://www.conjur.com.br/2009jul-07/lei-abate-viola-principiodireito-vida. Acesso em: 16 de janeiro de 2010.
86

FGV DIREITO RIO

106

DIREITOS HUMANOS

Em 20 de agosto de 2007, um brasileiro, co-piloto de uma aeronave que continha 123kg de cocana, que foi abatido na decolagem aps uma troca de tiros com o esquadro antinarcticos da Bolvia, morreu em um hospital de Santa Cruz de la Sierra, em decorrncia das queimaduras ocasionadas pela exploso da aeronave. Em 2001, no Peru, um avio que transportava missionrios foi abatido por engano, confundido com uma aeronave suspeita. A Constituio da Repblica, promulgada em 5 de outubro de 1988, prev em seu texto, no inciso XLVII do artigo 5, que no haver as penas de morte, salvo em caso de guerra declarada; carter perptuo; trabalhos forados; banimentos e cruis. O mesmo dispositivo faz, ainda, na alnea a, remisso ao artigo 84, XIX, que dispe sobre as competncias privativas do Presidente da Repblica. O inciso mencionado versa que o Presidente da Repblica poder declarar guerra, no caso de agresso estrangeira e que tal declarao deve ter autorizao do Congresso Nacional ou referendo, em caso da declarao ocorrer durante intervalo das sesses legislativas. O artigo 60, pargrafo 4, inciso IV, da Carta da Repblica, dispe que no ser objeto de deliberao a proposta de Emenda Constitucional tendente a abolir os direitos e garantias individuais. Atravs de simples leitura do cabealho do Captulo I, do Ttulo II da Lei Maior, verica-se que o artigo 5 abarca os mencionados direitos e garantias individuais e coletivos. Em 1998 foi editada a Lei Ordinria Federal 9.614, que alterou a Lei Ordinria Federal 7.565/86, conhecida como Cdigo de Aeronutica. A lei primeiramente citada cou popularmente conhecida como Lei do Abate, tendo em vista a instituio de regra que permite a destruio de aeronave suspeita, pela Fora Area Brasileira. O diploma incluiu o pargrafo 2 ao artigo 303, com a seguinte redao: Artigo 303 - A aeronave poder ser detida por autoridades aeronuticas, fazendrias ou da Polcia Federal, nos seguintes casos: Pargrafo 2 - Esgotados os meios coercitivos legalmente previstos, a aeronave ser classicada como hostil, cando sujeita medida de destruio, nos casos dos incisos do caput deste artigo e aps autorizao do Presidente da Repblica ou autoridade por ele delegada. Em 16 de julho de 2004, o Presidente da Repblica editou o Decreto 5.144, que regulamenta o mencionado dispositivo. O artigo 5 do citado Decreto assim dispe: Artigo 5 - A medida de destruio consiste no disparo de tiros, feitos pela aeronave de interceptao, com a nalidade de provocar danos e impedir o prosseguimento do vo da aeronave hostil e somente poder ser utilizada como ltimo recurso e aps o cumprimento de todos os procedimentos que previnam a perda de vidas inocentes, no ar ou em terra.

FGV DIREITO RIO

107

DIREITOS HUMANOS

Insertas na Constituio Federal, as chamadas clusulas ptreas esto previstas no j mencionado artigo 60, pargrafo 4. Destarte, a m de que se altere dispositivo referente a qualquer uma dessas clusulas, necessria a edio de nova Constituio, no sendo possvel modicao por lei ordinria, lei complementar ou emenda constitucional. notrio que as novas regras institudas pela vigncia da Lei Ordinria Federal 9.614/98 decorreram em funo da defesa do espao areo brasileiro e do combate ao narcotrco; duas causas, sem qualquer margem para dvida, nobres e em prol da sociedade. Contudo, e no cabe aqui analisar a fundo a confuso que pode ocorrer na identicao de uma aeronave suspeita, sob a tica puramente constitucional, verica-se que o diploma conhecido como Lei do Abate padece, manifestamente, de vcios de inconstitucionalidade. Se a Fora Area Brasileira efetuar disparos com o objetivo de destruio da aeronave, hiptese mais radical, porm prevista na norma legal, estar-se- condenando o piloto e demais tripulantes e passageiros pena capital, a no ser que, mesmo com os disparos, consiga-se efetuar pouso seguro. importante mencionar, outrossim, que tal condenao prvia pena de morte viola o princpio constitucional do devido processo legal, vez que a deciso por tal condenao caberia, de ofcio, a Fora Area Brasileira. Se no padecer de tais vcios, dever-se- considerar constitucional a hiptese de edio de Lei Ordinria Federal que altera o Cdigo Penal, outra Lei Ordinria Federal, alterando a pena base do crime de homicdio, de seis a vinte anos de recluso, para morte. No cabe este artigo, tambm, discutir os benefcios ou a importncia da instituio da pena capital no Brasil. Contudo, se esse for o desejo do legislador ptrio, deve-se editar novo texto constitucional e promulg-lo, tendo em vista que, sob a tica do texto da Lei Maior em vigor, os direitos e garantias individuais, e a se inclui o direito vida, no podem ser violados por qualquer Lei Ordinria, complementar, ou, at mesmo, Emenda Constitucional, salvo as excees j previstas na prpria Carta da Repblica.

Inconstitucionalidade da Lei do Abate87

05.07.2004 A Lei n 9614, de 05.03.1998, ao permitir o tiro de abate, ou seja, a destruio de aeronaves suspeitas de estarem transportando drogas, no espao areo brasileiro, introduziu, na prtica, a pena de morte no Brasil. Essa Lei agrantemente inconstitucional, porque a nossa Constituio garante o direito vida e probe a pena de morte, salvo em caso de guerra declarada (art. 5, XLVII). Pior: essa Lei instituiu a execuo extrajudicial, permitindo a

Artigo escrito por Fernando Lima, professor de Direito Constitucional da UNAMA. Acesso em: 16 de janeiro de 2010. Disponvel em: http://www.tex. pro.br/wwwroot/02de2004/inconstitucionalidadedaleidoabatefernandolima.htm.
87

FGV DIREITO RIO

108

DIREITOS HUMANOS

condenao e a execuo sumria de todos os passageiros dos pequenos avies civis, sem o devido processo legal, pela simples suspeita do trco de drogas. Como ainda no havia sido regulamentada, essa Lei passou desapercebida, mas agora o Presidente Lula assinou o Decreto n 5144, de 16.07.2004, estabelecendo os procedimentos que devero ser seguidos, pelos pilotos da FAB, em relao s aeronaves suspeitas de trco de substncias entorpecentes e drogas ans, antes de sua destruio. Esse Decreto entrar em vigor no prximo dia 18 de outubro, e os pilotos encarregados de sua execuo j estiveram em Belm, na semana passada, efetuando os necessrios treinamentos. Mas ser possvel excluir, da apreciao do Poder Judicirio, conforme pretenderam o Congresso Nacional, ao aprovar essa Lei, e o Presidente da Repblica, que a regulamentou, uma deciso, de to graves conseqncias, como a de derrubar uma aeronave em vo, causando a morte do piloto e dos passageiros, aplicando, assim, a pena de morte, sem o devido processo legal e em tempo de paz? De acordo com o Ministro da Defesa, Jos Viegas, a lei no se aplica aos avies militares, mas os avies clandestinos civis, nacionais ou estrangeiros, suspeitos do trco de drogas, podero ser derrubados, aps o descumprimento de nove procedimentos, efetuados pela FAB. O Ministro negou, peremptoriamente, que se trate de uma condenao morte, sem julgamento, porque se trata de resistncia priso e as aeronaves somente sero destrudas se os seus pilotos no obedecerem s ordens dos pilotos da FAB. Alm disso, somente os avies que estivessem transportando drogas seriam derrubados. Os argumentos seriam ridculos, se no se tratasse de um assunto to srio, porque seria o mesmo que armar que um automvel cheio de passageiros deveria ser metralhado pelos policiais rodovirios, se o seu motorista no obedecesse ordem de parar, para o competente exame da documentao, ou at mesmo do porta-malas, em busca de drogas. No entanto, se o motorista tentasse fugir, nem por isso poderia ser morto o que s vezes acontece, embora no exista, ainda, uma lei autorizando -, porque a fuga, exceto mediante violncia contra a pessoa (art. 352 do Cdigo Penal), nem ao menos constitui crime. Alis, mesmo que a fuga fosse tipicada como crime, no seria, certamente, punida com a pena de morte, proibida pela Constituio e considerada clusula ptrea, que no pode ser alterada nem mesmo atravs de emenda constitucional. O Estado tem a obrigao de prender os suspeitos, no podendo mat-los. Evidentemente, poder ocorrer que, no encalo do delinqente, a autoridade policial seja obrigada a mat-lo, na hiptese de legtima defesa, caso o criminoso atente contra a vida do policial (art. 25 do Cdigo Penal). A Lei do Abate, alm de ser inconstitucional, coloca em perigo a vida de inocentes, porque inmeras aeronaves, sobretudo na Amaznia, embora no estejam transportando drogas, podero deixar de se identicar para os pilotos da FAB, e de obedecer ordem de pouso, por diversas razes, como,

FGV DIREITO RIO

109

DIREITOS HUMANOS

por exemplo, a falta de equipamentos adequados. Mesmo assim, os pilotos e passageiros no poderiam ser condenados morte, e muito menos por uma simples suspeita, sem direito a defesa e sem julgamento. Sei perfeitamente que o assunto polmico, porque a opinio pblica ser levada a acreditar que essa Lei contribuir para reduzir a entrada de drogas no Pas e tambm para impedir que o nosso espao areo seja transformado em rota do narcotrco internacional. Como se sabe, o Brasil tem fronteiras com onze pases da Amrica do Sul, incluindo pases produtores e exportadores de cocana, como a Colmbia, a Bolvia e o Peru, e a oresta amaznica uma das principais rotas dos tracantes de drogas. Por essa razo, talvez, o Supremo Tribunal Federal no foi provocado, at hoje, para apreciar a constitucionalidade da Lei do Abate. Infelizmente, tambm, o prprio Presidente nacional da OAB, Roberto Busato, de acordo com as suas declaraes, divulgadas pelo site da OAB, em 21.07.2004, no apenas concorda com a Lei do Abate, mas acha que no devem ser admitidas excees (aeronaves militares), e parece sugerir que a pena de morte seja aplicada, tambm, para o crime de explorao ilegal da biodiversidade. Ressalte-se, ainda, que na Colmbia e no Peru, que tambm adotaram, por presso dos Estados Unidos, leis semelhantes nossa, muitos civis inocentes j foram mortos, como a missionria americana Vernica Bowers e a sua lha de sete meses, Charity. Na minha opinio, portanto, com ou sem lei, a derrubada de aeronaves, pela simples suspeita de trco de drogas, matando os seus pilotos e passageiros, assassinato e depe contra o Brasil, que a pretexto de combater os tracantes, passa a utilizar os mesmos mtodos dos criminosos. Para combater o crime, o Estado tambm se subordina ao Direito. Desrespeitando a Constituio, desobedecendo ao devido processo legal e afastando o poder de deciso das autoridades devidamente constitudas para jurisdicionar os conitos e aplicar as sanes previstas nas leis penais, iguala-se aos delinqentes, praticando a Lei de Talio, a justia privada e a vingana anrquica.

Fora Area Brasileira Centro de Comunicao Social da Aeronutica88 30.06.2004 1. HISTRICO

O Cdigo Brasileiro de Aeronutica, institudo pela Lei n 7.565, de 19 de dezembro de 1986, e modicado pela Lei n 9.614, de 5 de maro de 1998, no seu artigo 303, trata dos casos em que uma aeronave pode ser submetida deteno, interdio e apreenso por autoridades aeronuticas,

Acesso em: 8 nov. 2004. Disponvel em: http://www.fab.mil.br/Publicacao/ Imprensa/Noticias/3007_abate.htm.

88

FGV DIREITO RIO

110

DIREITOS HUMANOS

fazendrias ou da Polcia Federal. Neste artigo, foi introduzido o pargrafo segundo, com a seguinte redao:
2 Esgotados os meios coercitivos legalmente previstos, a aeronave ser classicada como hostil, cando sujeita medida de destruio, nos casos dos incisos do caput deste artigo e aps autorizao do Presidente da Repblica ou autoridade por ele delegada.

Nessas condies, a sociedade brasileira, por intermdio de seus representantes legais, instituiu Lei do Tiro de Destruio, apelidada pela imprensa de Lei do Abate, que veio preencher uma importante lacuna, em apoio s medidas de policiamento do espao areo brasileiro, particularmente sobre os movimentos areos no regulares, suspeitos de envolvimento com o trco de drogas ilcitas. A lei em questo introduziu conceitos novos, tornando-se necessria a denio das expresses meios coercitivos, aeronave hostil e medida de destruio. Ademais, passou a ser imprescindvel que o novo dispositivo fosse aplicado dentro de uma moldura de rgidos preceitos de segurana, com o pleno esclarecimento dos procedimentos e das condies em que a medida de destruio poderia ser executada. Todos estes aspectos demandaram a necessidade de regulamentao do citado dispositivo legal, por intermdio de um decreto presidencial. A partir de abril de 2003, um grupo de trabalho constitudo por integrantes do Ministrio da Defesa, do Ministrio da Justia, do Ministrio das Relaes Exteriores, do Gabinete de Segurana Institucional da Presidncia da Repblica e especialistas do Comando da Aeronutica se reuniu com o objetivo de estudar todos os aspectos pertinentes regulamentao da Lei do Tiro de Destruio, tais como procedimentos de interceptao area, normas internacionais da aviao civil, medidas de integrao de procedimentos com os pases vizinhos e legislao de pases interessados no tema e que mantm normas especcas sobre responsabilidade civil de seus cidados, quando estes tenham apoiado direta ou indiretamente a destruio de aeronave civil.

2. CENRIO

Com a modernizao do sistema de defesa area e controle do trfego areo brasileiro, sendo o SIVAM (Sistema de Vigilncia da Amaznia) uma grande expresso desse trabalho, comprovou-se que as principais rotas de entrada de drogas ilcitas em territrio brasileiro ocorrem por via area, em pequenas aeronaves, oriundas das regies reconhecidamente produtoras dessas substncias. Essas seguem para o interior do Brasil (consumo interno) ou para pases vizinhos, a caminho da Europa e Estados Unidos, entre outros destinos da rota de exportao.
FGV DIREITO RIO 111

DIREITOS HUMANOS

Porm, por falta da regulamentao da Lei do Tiro de Destruio, as aeronaves de interceptao da Fora Area Brasileira, responsveis pelo policiamento do espao areo, eram ignoradas por pilotos em vo clandestinos, em suas ordens de identicao e de pouso em pista pr-determinada, como previa a legislao em vigor. Em muitas situaes, apesar de ter-se chegado ao tiro de advertncia, houve completa desobedincia s ordens emitidas pela autoridade, caracterizando-se situao similar resistncia priso.

3. MEDIDAS

O Governo Brasileiro, decidido a reverter essa situao e aprimorar a defesa do pas, vem desenvolvendo uma srie de aes, como a transferncia de efetivos militares para a Amaznia e a modificao da legislao brasileira no sentido de preparar as Foras Armadas para atuar contra os delitos transnacionais fronteirios, no combate ao trfico terrestre e fluvial. Tornou-se necessria uma ao mais ecaz do Estado no combate a esses vos ilcitos, que transportam a droga para o territrio brasileiro. A regulamentao, portanto, que entra em vigor 90 dias aps a sua publicao no Dirio Ocial da Unio (em 19 de julho), Decreto N 5.144, uma medida imprescindvel para combater a criminalidade associada ao trco internacional de drogas. A regulamentao da Lei do Tiro de Destruio, assinada pelo Presidente da Repblica, criou instrumentos de dissuaso adequados ao policiamento do espao areo brasileiro. O texto resultado de uma srie de intercmbios com pases vizinhos, que ocorreram para integrar os procedimentos de interceptao area e, com isto, minimizar riscos de equvocos. A questo foi amplamente debatida com outros governos interessados no tema. Esses entendimentos indicam que a entrada em vigor da regulamentao no trar efeitos adversos ao pas.

4. EXECUO

Em primeiro lugar, a regulamentao da Lei do Tiro de Destruio aprovada abrange somente o caso de aeronaves suspeitas de envolvimento com o trco internacional de drogas. Em razo do que prescreve a Carta da ONU sobre o princpio de autodefesa, o Governo brasileiro considerou necessria apenas a regulamentao da lei para esse aspecto, levando em conta a crescente ameaa apresentada pelo narcotrco para a segurana da sociedade brasileira.

FGV DIREITO RIO

112

DIREITOS HUMANOS

Antes de ser classicada como hostil e, portanto, sujeita medida de destruio, a aeronave dever ser considerada como suspeita e submetida a procedimentos especcos, detalhados e seguros. So duas as situaes em que uma aeronave pode ser considerada suspeita de trco de substncias entorpecentes e drogas ans: a) a que entrar em territrio nacional, sem plano de vo aprovado, oriunda de regies reconhecidamente fontes de produo ou distribuio de drogas ilcitas; ou b) a que omitir aos rgos de controle de trfego areo informaes necessrias sua identicao, ou no cumprir determinaes dessas mesmas autoridades, caso esteja trafegando em rota presumivelmente utilizada na distribuio de drogas ilcitas.

5. PASSOS

Caracterizada a aeronave como suspeita, ela estar sujeita a trs tipos de medidas coercitivas, aplicadas de forma progressiva e sempre que a medida anterior no obtiver xito, e, se considerada hostil, medida de destruio. As aeronaves de interceptao da Fora Area Brasileira, acionadas pelo Comando de Defesa Aeroespacial Brasileiro (COMDABRA), sero encarregadas da execuo dessas medidas. 1) MEDIDAS DE AVERIGUAO primeiro nvel das medidas busca determinar ou a conrmar a identidade de uma aeronave, ou, ainda, a vigiar seu comportamento. Engloba os seguintes procedimentos: a) Reconhecimento Distncia, ocasio em que os pilotos da aeronave de interceptao, de uma posio discreta, sem serem percebidos, fotografam a aeronave interceptada e colhem informaes de matrcula, tipo de aeronave, nvel de vo, proa e caractersticas marcantes; b) Conrmao da Matrcula, que se d quando as informaes so transmitidas para a Autoridade de Defesa Aeroespacial, que entrar no sistema informatizado do Departamento de Aviao Civil (DAC) para vericar se a matrcula corresponde ao tipo de aeronave, o nome de seu proprietrio, endereo, dados de identicao, validade do certicado de aeronavegabilidade, nome do piloto que normalmente a opera, licena, validade de exame mdico, dados de qualicao e de localizao, etc. Caso a aeronave esteja em situao regular, ser realizado apenas o acompanhamento; c) Interrogao na freqncia internacional de emergncia, de 121.5 ou 243 MHz, iniciando pela de VHF 121.5 MHz, que mostrada,
FGV DIREITO RIO 113

DIREITOS HUMANOS

atravs de uma placa, aeronave interceptada pelo piloto do avio de Defesa Area, aps ter estabelecido com ela contato visual prximo; d) Realizao de sinais visuais, de acordo com as regras estabelecidas internacionalmente e de conhecimento obrigatrio por todo aeronavegante. 2) MEDIDAS DE INTERVENO - caso o piloto da aeronave suspeita no responda e no atenda a nenhuma das medidas j enumeradas, passa-se ao segundo nvel de medidas coercitivas, que a Interveno, caracterizada pela execuo de dois procedimentos: a) mudana de rota, determinada pela aeronave de interceptao, tanto pelo rdio, em todas as freqncias disponveis, quanto por intermdio dos sinais visuais previstos nas normas internacionais e de conhecimento obrigatrio; b) pouso obrigatrio, tambm determinado pela aeronave interceptadora de forma semelhante tarefa anterior. 3) MEDIDAS DE PERSUASO - o terceiro nvel das medidas previstas, que entrar em execuo somente se o piloto da aeronave suspeita no atender a nenhuma das medidas anteriores, consiste na realizao de tiros de advertncia, com munio traante, lateralmente aeronave suspeita, de forma visvel e sem atingi-la. No total, so oito os procedimentos a serem seguidos pelas autoridades de defesa area para o policiamento do espao areo. Somente quando transgredidos os sete procedimentos iniciais que a aeronave ser considerada hostil, e estar sujeita medida de destruio, que consiste na realizao de disparo de tiros, feitos pela aeronave de interceptao, com a nalidade de provocar danos e impedir o prosseguimento do vo da aeronave transgressora.
Situao da aeronave Nvel de medida Procedimentos

Normal

Situao de Normalidade

Verificao das condies de vo da aeronave. 1) Reconhecimento Distncia; 2) Confirmao de Matrcula; 3) Contato por Rdio na Frequncia de Emergncia; 4) Sinais Visuais. 5) Mudana de rota; 6) Pouso Obrigatrio. 7) Tiros de Advertncia. 8) Tiro de Destruio

Medidas de Averiguao Suspeita Medidas de Interveno Medidas de Persuaso Hostil Medidas de Destruio

FGV DIREITO RIO

114

DIREITOS HUMANOS

MEDIDA DE DESTRUIO o tiro de destruio dever atender, obrigatoriamente, a exigncias rgidas, previstas pela regulamentao contida no Decreto n 5.144, de 16 de julho de 2004, assinado pelo Excelentssimo Senhor Presidente da Repblica e publicado no Dirio Ocial do dia 19 de julho. So elas: a) a sua realizao s poder ocorrer estando todos os meios envolvidos sob controle operacional do Comando de Defesa Aeroespacial Brasileiro (COMDABRA), o que signica dizer que tanto os radares quanto as aeronaves de interceptao envolvidas no policiamento do espao areo devero estar sob controle operacional das autoridades de defesa area brasileira; b) os procedimentos descritos sero registrados em gravao sonora e/ ou visual das comunicaes; c) ser executado apenas por pilotos e controladores de defesa area qualicados, segundo os padres estabelecidos pelo Comando de Defesa Aeroespacial Brasileiro (COMDABRA); d) o procedimento ir ocorrer sobre reas no densamente povoadas e relacionadas com rotas presumivelmente utilizadas para o trco de drogas.

6. COMPETNCIA

O Excelentssimo Senhor Presidente, no decreto de regulamentao, delega ao Comandante da Aeronutica a competncia para aplicar a medida de destruio, possibilitando, assim, a necessria agilizao do processo de tomada da deciso, com elevado grau de conabilidade e segurana. importante ressaltar que a utilizao dessa medida extrema somente ocorrer aps terem sido cumpridos todos os procedimentos previstos em lei e que esse ser o ltimo recurso para o Estado evitar o ingresso de aeronaves que transportam drogas para o territrio brasileiro, aumentando o agelo do problema do trco no pas. Em uma enquete realizada pela internet, pelo site www.pop.com.br, que reuniu quase 9,5 mil votos, 87% dos internautas se posicionaram a favor da medida ( uma forma legtima de defender a soberania) e 13% se disseram contrrios ao tiro de destruio (s deveria ser usado em casos de guerra).

Lei do abate entra em vigor89

17/10/2004 A partir de hoje, qualquer aeronave que cruzar o cu brasileiro sem se identicar pode ser destruda. O pas o terceiro pas na Amrica do Sul a
Acesso em: 8 nov. 2004. Disponvel em: http://noticias.correioweb.com.br/ ultimas.htm?codigo=2618013.
89

FGV DIREITO RIO

115

DIREITOS HUMANOS

adotar a Lei do Abate os primeiros foram o Peru e a Colmbia. No Brasil, a medida foi anunciada como mais uma ferramenta de combate ao trco de drogas e ao contrabando de armas. No entanto, a lei que derruba avies levanta muitas polmicas. Para mim isso a mesma coisa que a pena de morte, dispara o senador petista Eduardo Suplicy (SP). O parlamentar defende que a lei poder provocar a morte de muitos inocentes, como as ocorridas no Peru em 2000. Para Suplicy, mesmo que a aeronave interceptada esteja lotada de criminosos, esses passageiros estariam sendo executados sem ter tido direito a julgamento. No Congresso, o senador um dos poucos que reclamam, mas no est sozinho. O deputado Fernando Gabeira (sem partido-RJ) o acompanha. A sociedade no foi ouvida, protesta o parlamentar ao lembrar que a lei foi aprovada em 1998 com o apoio de tucanos e petistas. O ministro da Defesa, Jos Viegas, refuta a comparao feita pelo senador Suplicy: No h qualquer correspondncia entre a regulamentao da medida de destruio e a instituio da pena de morte. So situaes absolutamente dspares. O ministro esclarece, em entrevista por e-mail ao Correio, que a medida de destruio a ltima de uma srie de procedimentos que visam obrigar a aeronave infratora a pousar e submeter-se s medidas de policiamento no solo. Viegas classicou a Lei do Abate como uma forma de dissuaso para coibir o trco de drogas. Oxal nunca necessitemos utilizar a medida de destruio. A lei foi regulamentada pelo presidente Lus Incio Lula da Silva no dia 19 de julho de 2004. A demora de oito anos para conseguir a rubrica presidencial tem explicao: antes de fazer com que a lei entrasse em vigor, o Palcio do Planalto considerou necessrio conversar com pases como os Estados Unidos, por exemplo. Existia o temor de que se um cidado estrangeiro estivesse dentro de um avio destrudo pelo governo brasileiro e o pas sofresse algum tipo de retaliao militar ou econmica. O governo brasileiro garante que o procedimento de abate vai ser cuidadoso. O desfecho de responsabilidade exclusiva do comandante da aeronave, acredita o comandante de Defesa Aeroespacial Brasileiro (Condabra), brigadeiro Francisco Azambuja. Ele compara o procedimento ao adotado por policiais militares com veculos que no param em uma blitz. Os tiros so para obrigar a aeronave a pousar. A inteno da Fora Area Brasileira no matar ningum, arma. A diferena, reconhece, que ao ser atingido em um pneu o veculo pode parar em um acostamento, j avio ter que, no mnimo, fazer um pouso de emergncia. No deve existir condescendncia nem com aeronaves suspeitas que estiverem com crianas a bordo. No estamos brincando de fazer policiamento areo. O nosso trabalho fazer com que a lei seja cumprida. Cada caso ser estudado na hora em que acontecer. Mas nenhum subterfgio que eles possam usar estar dando salvo-conduto ao tracante ou elemento que est fazendo trfego ilegal para se salvar, explica Azambuja.

FGV DIREITO RIO

116

DIREITOS HUMANOS

O procedimento de interceptao existe h 24 anos. Mas os avies militares no mximo acompanhavam a aeronave suspeita at o pouso. Na maior parte dos casos, o avio irregular deixava o territrio brasileiro e adiava a travessia para outro dia. Os tracantes tinham certeza da impunidade. Zombavam de ns. Faziam at sinais obscenos, lembra Azambuja que tem imagens de vdeo com o comportamento dos criminosos.

AL, AL, COMANDANTE

Todo o piloto que for abastecer o avio receber um dos 100 mil panetos com informaes sobre a Lei do Abate. A idia fazer com que distribuio do material no que restrita aos aeroportos e atinja pilotos que no tm brev, como chamada a licena para vo. Orada em R$ 280 mil, a campanha tem o objetivo de informar que como a aeronave deve agir ao ser interceptada por avies da Fora Area Brasileira. Cerca de 10 mil cartazes sero distribudos para os aeroclubes, hangares de manuteno, salas de trfego de aeroportos, empresas areas, sindicatos da aviao e hospitais entre outros pontos de passagem obrigatrios de pilotos e de futuros pilotos. Desde o ltimo dia 8, at o dia 28, 110 emissoras de rdio AM e FM divulgam a campanha em toda a extenso da fronteira seca brasileira e atingindo 72 cidades.

FAB intercepta avio e d tiro de advertncia pela primeira vez90

Monomotor com 176 kg de cocana foi obrigado a pousar Os tiros de advertncia disparados por um avio da FAB contra um monomotor que transportava cocana sobre a regio amaznica, em Rondnia, foram os primeiros desde que entrou em vigor a Lei do Abate, em 2004. O vdeo liberado pela Aeronutica mostra a perseguio ocorrida na quinta-feira (4) a um avio de pequeno porte que estava carregado com 176 kg de pasta-base de cocana. A aeronave no chegou a ser abatida. Dois bolivianos acusados de pilotar o avio que fugiram aps o pouso foram presos nesta madrugada pelas polcias Civil e Federal. Amparados pela Lei do Abate, os militares da FAB dispararam duas rajadas de tiros de metralhadora, depois de os pilotos terem ignorado os pedidos para pousar e tentarem manobrar o avio em direo fronteira com a Bolvia. De acordo com a Aeronutica, a aeronave suspeita, de matrcula boliviana, voava a uma altitude de 500 metros, quando foi identicada pelo avio-radar E-99 e por um A-29. Depois do tiro disparado, o piloto da aeronave suspeita teria colaborado e obedecido s ordens da FAB. Os pilotos do monomotor, no entanto, anteciparam o pouso em uma estrada de terra de Izidrolndia, no distrito de Alta Floresta DOeste, interior

- Acesso em 12 de janeiro de 2010. Disponvel em: http://www.aereo. jor.br/2009/06/06/fab-interceptaaviao-e-da-tiro-de-advertencia-pelaprimeira-vez/.

90

FGV DIREITO RIO

117

DIREITOS HUMANOS

de Rondnia. Aps o pouso, eles conseguiram fugir, mas acabaram presos na madrugada desta sexta. A droga apreendida foi levada pela FAB na quinta-feira (4) para Porto Velho. Inicialmente, a Polcia Federal havia estimado que seriam 300 kg de droga.

Plane shootdown: Drug intercept flights suspended in Peru - CNN91

Abril de 2001 Drug interception ights in Peru have been suspended until the completion of an investigation into the downing of a missionary plane that killed two of ve Americans on board -- a 7-month-old girl and her mother, U.S. embassy spokesman Doug Barnes told CNN Saturday. We are working with Peruvian authorities to investigate what happened, Barnes said. Meanwhile, the Peruvian Air Force and a Baptist missionary group are giving conicting accounts of events that led to the shooting down of the plane.

U.S. FIRST LOCATED PLANE

A U.S. reconnaissance plane, helping the Peruvians detect aircraft used in drug tracking, was near the Peruvian military plane at the time of the incident but was unarmed and did not participate in shooting at the missionaries plane, said a spokesman for the U.S. embassy in Lima. According to a statement issued by the U.S. State Department, the U.S. reconnaissance plane provided location data for the subsequent intercept mission that was conducted by the Peruvian Air Force. A statement from the Peruvian Air Force said an unidentied plane, which had not led a ight plan, was detected entering Peruvian air space from Brazil around 10 a.m. Friday. Facing such circumstances and, in agreement with established procedures, the intercept system was activated, the statement said. A Cessna A-37B, with the assistance of the reconnaissance plane, proceeded to intercept the unknown airship. After the missionaries Cessna 185 did not respond to a command to identify itself, the air force plane red, the statement said. The pilot of the civilian plane nally responded after landing in a river near Pevas, at which point the Peruvian Air Force dispatched a rescue plane, it said. The statement said the air force has initiated an investigation, lamenting profoundly the loss of human life.

MISSION: PLANE ON SAFE COURSE

Michael Loftus, president of the Association of Baptists for World Evangelism, which sponsored the missionaries, said their plane never left Peruvian

Acesso em: 20 abril 2005. Disponvel em: http://archives.cnn.com/2001/ US/04/21/peru.plane.02/.

91

FGV DIREITO RIO

118

DIREITOS HUMANOS

air space. It had own to the border town of Benjamin Constant, site of the nearest consulate, to obtain a visa for the infant, he said. Loftus said Pilot Kevin Donaldson had been in radio contact with the tower in Iquitos. Central aviation authorities had given him a landing slot. How could he be in contact with the civil authorities and their own military not know about it? he said. Loftus said he could not conrm that a ight plan had been led, but he said that was the usual practice. I cant explain to you the statements of the Peruvian Air Force, other than probable confusion until they get their facts sorted out, he said. Killed in the incident were 35-year-old missionary Veronica Bowers and her seven-month-old daughter, Charity. Bowers husband, Jim, 38, and their son, Cory, 7, were uninjured. The family is from Muskegon, Michigan, and had been working in Peru since 1993. Kevin Donaldson, 42, of Geigertown, Pennsylvania, a missionary in Peru since 1983, was shot in the legs. The spokesman at the U.S. embassy in Lima said the U.S. reconnaissance plane was working as part of an agreement between the United States and Peru to combat drug tracking. As part of an agreement, U.S. radar and aircraft provide tracking information to the Peruvian Air Force on planes suspected of smuggling illegal drugs in the region, he said.

BUSH, DE CUELLAR EXPRESS SORROW FOR LOSS

Asked about the incident while attending the Summit of the Americas in Quebec City, President George Bush said, Ill wait to see all the facts before I reach any conclusions about blame, but right now, we mourn for the loss of the life, two lives. Peruvian Prime Minister Javier Perez de Cuellar approached Bush and expressed his deep regret and oered to help the families in any way he could, said White House spokesman Gordon Johndroe, the Associated Press reports.()

Tinta neles!92 GEORGE ERMAKOFF* (Presidente do Sindicato Nacional das Empresas Aerovirias -SNEA- e da Rio Sul Linhas)

Nas asas de um projeto pouqussimo discutido pela sociedade, estamos vivendo a ameaa de termos, virtualmente, a pena de morte no Brasil. Exagero? Talvez, mas o que ca evidente quando vem luz a chamada Lei do Abate, que permite FAB derrubar avies clandestinos dentro do nosso espao areo e que acaba de merecer uma oportuna ao contrria do deputado Fernando Gabeira. A parte de fundamentao da lei no merece reparos: trata-se de

Acesso em: 25 abril 2005. Disponvel em: http://www.gabeira.com.br/causas/subareas. asp?idArea=8&idSubArea=136.

92

FGV DIREITO RIO

119

DIREITOS HUMANOS

proteger o territrio nacional de aeronaves sem identicao e barrar o trco de drogas. O problema est nos riscos claramente subjacentes ao texto. Muitos dos inmeros pequenos avies que cruzam nosso espao areo em regies ermas, sobretudo na Amaznia, no esto a servio do trco ou mesmo do contrabando. So aeronaves que transportam gente atravs de centenas de quilmetros de territrio que no conta com qualquer outro meio de transporte. So aeronaves que podem deixar de se identicar para o caa interceptador por uma mirade de razes, todas elas pecadilhos, que no podem ser punidos com rajadas de metralhadoras ou tiros de canho: mau funcionamento do sistema de comunicaes desses avies; falta de habilitao do piloto; desatualizao do exame mdico; e no-utilizao de fonia para no pagar as tarifas de proteo ao vo, entre outras. As autoridades aeronuticas cam sabendo das transgresses, muitas vezes ao investigar acidentes com aeronaves de pequeno porte. Com certeza, uma scalizao prvia mais rigorosa na frota que voa, por exemplo, na regio amaznica, reduziria drasticamente o nmero de aeronaves sujeitas ameaa de derrubada. Mais: a tecnologia hoje disponvel permite identicar e destruir todos os aeroportos clandestinos, o que eliminaria o principal ponto de apoio das operaes areas ilegais. Eliminados os aeroportos clandestinos, buscar-se-ia na prpria tecnologia um meio de evitar o abate equivocado e irreversvel. E a tecnologia est a mesmo, disponvel, curiosamente, nos centros de lazer: o divertido paint ball, que consiste em balear com tinta colorida o adversrio. Assim, teramos uma clara identicao dos eventuais infratores, possibilitando sua punio quando aterrissassem. Sem erros, sem remorsos, sem sangue ou tragdias. Em vez de balas, tinta neles!

FGV DIREITO RIO

120

DIREITOS HUMANOS

AULA 13: OS DIREITOS CIVIS E POLTICOS: DIREITO LIBERDADE E LIBERDADE DE EXPRESSO

NOTA AO ALUNO Embora a indivisibilidade dos direitos humanos seja consagrada internacionalmente, a proteo dos direitos civis e polticos sempre foi priorizada ao longo da evoluo histrica dos direitos humanos em detrimento da proteo dos direitos econmicos, sociais e culturais. Nesse sentido, salientem-se os instrumentos de proteo dos direitos civis e polticos nos sistemas global, regional (mais especificamente no interamericano) e nacional. Quanto ao primeiro, cabe destacar a Declarao Universal dos Direitos Humanos (DUDH) e o Pacto Internacional sobre Direitos Civis e Polticos (PIDCP). A DUDH, por mais que preveja ambas as categorias de direitos (direitos civis e polticos e direitos econmicos, sociais e culturais), d especial nfase primeira. J o PIDCP destinado exclusivamente proteo dos direitos civis e polticos. Como instrumentos de proteo dos direitos em tela, o PIDCP estabelece o Comit de Direitos Humanos e a sistemtica dos relatrios e das comunicaes inter-estatais. O primeiro protocolo ao PIDCP, por sua vez, veio a ampliar a proteo de tais direitos, prevendo, assim, o mecanismo de petio individual. Isto signica que o indivduo pode enviar uma petio ao Comit caso o Estado do qual faa parte tenha raticado o referido protocolo. importante ressaltar que os instrumentos internacionais de proteo no substituem o sistema nacional. Isto signica que o Estado tem a responsabilidade primria pela proteo desses direitos, sendo os instrumentos internacionais complementares e subsidirios, ou melhor, sero utilizados para superar as decincias e omisses do sistema nacional. Em relao ao sistema interamericano, destaque-se a Conveno Americana sobre Direitos Humanos (Conveno) que, com exceo do disposto no art. 26, destina-se proteo dos direitos civis e polticos. J no mbito nacional, h a Constituio Federal (CF), que elenca os referidos direitos em seu art. 5o - artigo este destinado aos direitos e garantias fundamentais do indivduo. Nesse contexto, cabe abordar dois casos, no Brasil, de violao de direitos civis e polticos: (i) trabalho escravo (violao do direito liberdade pessoal); (ii) caso Julia Gomes Lund e outros vs. Brasil (violao do direito liberdade de expresso). Em relao ao primeiro, cabe destacar que um pas que tem como fundamentos a dignidade da pessoa humana e os valores sociais do trabalho, a existncia de trabalho escravo confron-

FGV DIREITO RIO

121

DIREITOS HUMANOS

ta diretamente com os direitos humanos. Quando se fala em trabalho escravo, a violao mais visvel em termos de direitos civis e polticos do direito liberdade. Nesse sentido, destaquem-se os artigos da CF a respeito: art. 5, caput (assegura o direito liberdade) e art. 5o, III (probe o trabalho escravo ao dispor que ningum ser submetido a tratamento desumano ou degradante). A Organizao Internacional do Trabalho (OIT) estima a existncia de 2,3 milhes de pessoas vtimas de trabalho escravo em todo o mundo. No Brasil, cerca de 25 mil trabalham em condies anlogas escravido. O Estado do Par responde por mais da metade desse contingente. Na regio amaznica, as causas do trabalho escravo remetem prevalncia do latifndio e carncia de polticas estatais93. H ainda casos de trabalho escravo de imigrantes estrangeiros, em sua maioria bolivianos, em empresas de produo txtil no Estado de So Paulo. De acordo com o ministro Nilmrio Miranda, o trabalho escravo acabar se a Cmara dos Deputados aprovar a proposta de emenda constitucional (Proposta de Emenda Constitucional n 438/01)94, que estatui o consco de terras para as propriedades que tenham mo-de-obra escrava, e quando houver punio para as pessoas que tiram proveito desse tipo de trabalho, j que apenas uma pessoa foi condenada at hoje. Dentre as medidas para acabar com o trabalho escravo, destaquem-se: (a) instituio de uma Vara Itinerante do Trabalho onde no houver juzes, promotores, scais e delegados; (b) estabelecimento de uma poltica social para saber de onde vm os escravos; (c) concesso de alternativas de vida s pessoas pobres (alfabetizao, tirar documentos de identidade, ter acesso terra, entre outras), a m de que o trabalho escravo no seja uma opo. Ressalte-se, por oportuno, que em 11 de dezembro de 2003 foi promulgada a Lei n 10.803, que alterou o artigo 149 do Cdigo Penal dispe que reduzir algum a condio anloga de escravo crime - mas no aumentou a pena mnima de dois anos para esse tipo de crime. No mbito internacional, o Brasil, ao reconhecer em uma reunio ocial da ONU a existncia de formas contemporneas de escravido em seu territrio, entrou para a histria das Naes Unidas, uma vez que nenhum outro pas o havia feito. O art. 4o da DUDH, o art. 8o do PIDCP e o art. 6o da Conveno Americana probem expressamente a escravido, bem como os artigos que asseguram o direito liberdade: art. 1o da Declarao Americana sobre os Direitos e Deveres do Homem, art. 7o da DUDH, art. 9o do PIDCP e art. 7o da Conveno Americana combinado com os artigos 1o e 2o do prprio documento. Em relao ao caso Julia Gomes Lund e outros vs. Brasil (Guerrilha do Araguaia), trata-se do nico caso brasileiro em trmite no momento na Corte Interamericana de Direitos Humanos 95 (Corte). Destaque-se,

93

JORNAL BEIRA RIO. Informativo da Universidade Federal do Par. margem da cidadania: relatrio sobre trabalho escravo no Par traa painel da explorao e pede resgates. Disponvel em: http://www.ufpa.br/beiradorio/ arquivo/beira51/noticias/noticia7. html. Acesso em: 20. jan. 2010.

CMARA DOS DEPUTADOS. Consulta da tramitao das proposies. Disponvel em: http://www.camara.gov. br/sileg/Prop_Detalhe.asp?id=36162. Acesso em: 20. jan. 2010.
94 95

Janeiro de 2010.

FGV DIREITO RIO

122

DIREITOS HUMANOS

abaixo, um breve resumo do caso: exposio dos fatos, o envio do caso Comisso Interamericana de Direitos Humanos (Comisso), a propositura da ao pela Comisso e a alegada violao do direito liberdade de expresso.

6. Os fatos

O caso em questo diz respeito ao desaparecimento de membros da Guerrilha do Araguaia entre 1972 e 1975 e a falta de investigao desses fatos pelo Estado brasileiro desde ento. Julia Gomes Lund e outras 21 pessoas foram presumivelmente mortas durante as operaes militares ocorridas na Regio do Araguaia, sul do Par. Desde 1982 familiares destas 22 pessoas tentam, por meio de uma ao na Justia Federal, obter informaes sobre as circunstncias do desaparecimento e morte dos guerrilheiros, bem como a recuperao dos corpos96.

7. O envio do caso Comisso

A Comisso recebeu, em 7 de agosto de 1995, uma petio contra o governo brasileiro apresentada pela seo brasileira do Centro pela Justia e o Direito Internacional (CEJIL/Brasil) e pela Human Rights Watch/Americas (HRWA). As seguintes instituies tornaram-se co-peticionrias posteriormente: Grupo Tortura Nunca Mais, seo do Rio de Janeiro (GTNM/RJ) e a Comisso de Familiares de Mortos e Desaparecidos Polticos de So Paulo (CFMDP/SP). Os demandantes alegam violaes dos direitos assegurados pelos artigos I (direito vida, liberdade, segurana e integridade da pessoa), XV (direito de proteo contra priso arbitrria) e XVI (direito a processo regular) da Declarao Americana de Direitos e Deveres do Homem, bem como pelos artigos 4 (direito vida), 8 (garantias judiciais), 12 (liberdade de conscincia e religio), 13 (liberdade de pensamento e de expresso) e 25 (Proteo judicial), todos conjugados com o artigo 1.1 (obrigao de respeitar direitos) da Conveno Americana de Direitos Humanos.

8. Argumento do Estado brasileiro

Desde sua primeira manifestao no processo (26 de junho de 1996), o Estado reconheceu sua responsabilidade pelos fatos referentes deteno arbitrria e ilegal, a tortura das vtimas, e seu desaparecimento (Lei 9140/95).

Comisso Interamericana de Direitos Humanos. Relatrio Anual 2000. Relatrio n. 33/01. Caso N11.552. Julia Gomes Lund e outros vs. Brasil (Guerrilha do Araguaia). 6 de maro de 2001. Acesso em: 21 de janeiro de 2010. Disponvel em: http://www.cidh.org/ annualrep/2000port/11552.htm.
96

FGV DIREITO RIO

123

DIREITOS HUMANOS

Contudo, o Estado argumentou que no houve o esgotamento dos recursos internos disponveis e que, devido adoo de uma Lei que organiza a investigao e indenizao dos casos relacionados com desaparecidos polticos, a petio no tem mais objeto, pois j houve reparao das violaes alegadas, bem como o reconhecimento da responsabilidade do Estado pelos fatos.

9. A propositura da ao

Em 26 de maro de 2009, a Comisso enviou o presente caso Corte, tendo em vista que o Estado brasileiro no cumpriu as recomendaes da Comisso. Conforme exposto pela Comisso:
O caso est relacionado deteno arbitrria, tortura e desaparecimento forado de 70 pessoas, entre membros do Partido Comunista do Brasil e camponeses da regio, como resultado de operaes empreendidas entre 1972 e 1975 pelo Exrcito brasileiro a m de erradicar a Guerrilha do Araguaia, no contexto da ditadura militar no Brasil (1964-1985). Do mesmo modo, relaciona-se com a Lei de Anistia (Lei No. 6.683/79), que foi promulgada pelo governo militar do Brasil, e em virtude da qual o Estado no realizou uma investigao penal com o propsito de julgar e sancionar os responsveis pelo desaparecimento forado de 70 pessoas e pela execuo extrajudicial de Maria Lucia Petit da Silva, cujos restos mortais foram encontrados e identicados em 14 de maio de 199697.

A Comisso destaca tambm que a falta de acesso justia, verdade e informao, bem como a impunidade dos responsveis pelo desaparecimento das vtimas e execuo de Maria Lucia Petit da Silva, afetaram prejudicialmente a integridade pessoal dos familiares dos desaparecidos e da pessoa executada98.
Comisso Interamericana de Direitos Humanos. Demanda perante a Corte Interamericana de Direitos Humanos. Caso N11.552. Julia Gomes Lund e outros vs. Brasil (Guerrilha do Araguaia). 26 de Marco de 2009.
97 98 99

10.

Violao do direito liberdade de expresso99

De acordo com o art. 13 da Conveno Americana referente liberdade de pensamento e de expresso:

Toda pessoa tem o direito liberdade de pensamento e de expresso. Esse direito inclui a liberdade de procurar, receber e difundir informaes e idias de qualquer natureza, sem consideraes de fronteiras, verbalmente ou por escrito, ou em forma impressa ou artstica ou por qualquer meio de sua escolha.

Ibid., p. 2.

Os familiares das 70 pessoas desaparecidas no perodo de 1972 a 1975 no tm at hoje qualquer informao sobre seus parentes. As Foras Ar-

Art. 5o, CF de 1988: XIV - assegurado a todos o acesso informao e resguardado o sigilo da fonte, quando necessrio ao exerccio profissional; XXXIII - todos tm direito a receber dos rgos pblicos informaes de seu interesse particular, ou de interesse coletivo ou geral, que sero prestadas no prazo da lei, sob pena de responsabilidade, ressalvadas aquelas cujo sigilo seja imprescindvel segurana da sociedade e do Estado.

FGV DIREITO RIO

124

DIREITOS HUMANOS

madas continuam negando fornecimento de informaes sobre os eventos ocorridos e dos documentos ociais de suas atividades. De fato, as Foras Armadas nunca revelaram o que ocorreu no Araguaia. Aps a eliminao da Guerrilha do Araguaia, o governo militar instaurou a lei do silncio sobre a questo e impresso no publicou qualquer informao sobre o assunto100. Por esse motivo, a Comisso considera impossvel identicar todas as vtimas do presente caso e estabelecer com certeza as circunstncias do desaparecimento de cada uma. O acesso informao elemento fundamental para a consolidao da democracia. Em resoluo de julho de 2008, a Assemblia Geral da OEA enfatizou que todas as pessoas tm a liberdade de buscar, receber, acessar e difundir informaes, e que o acesso informao pblica requisito indispensvel ao prprio funcionamento da democracia101. Nesse sentido, ressalte-se que as decises da Corte tambm j zeram referncia expressa relao entre liberdade de expresso e democracia:
la libertad de expresin es un elemento fundamental sobre el cual se basa la existencia de una sociedad democrtica. Es indispensable para la formacin de la opinin pblica. Es tambin conditio sine qua non para que los partidos polticos, los sindicatos, las sociedades cientcas y culturales, y en general, quienes deseen inuir sobre la colectividad puedan desarrollarse plenamente. Es, en n, condicin para que la comunidad, a la hora de ejercer sus opciones est sucientemente informada. Por ende, es posible armar que una sociedad que no est bien informada no es plenamente libre102.

A Lei 11.111/05, que dispe sobre a possibilidade de decretar o sigilo permanente de um documento ocial sobre algumas matrias, permite a restrio do acesso dos familiares informao sob controle sobre os fatos ocorridos. Mais de 30 anos aps a execuo da Guerrilha do Araguaia, a Comisso no encontra justicativas para respaldar as restries que foram impostas pelo Estado no contexto de um regime democrtico, atravs das medidas legislativas relacionadas com o sigilo de informao ocial sobre a ditadura brasileira. Estas restries conitam com a posio da OEA e com jurisprudncia da Corte sobre o tema.
100 101

Ibid., pargrafo 93.

MATERIAL DE APOIO
Filme:

Resoluo AG/RES. 2418 (XXXVIIIO/08) de 3 de junho de 2008 sobre Acesso Informao Pblica: Fortalecimento da Democracia. Corte Interamericana de Direitos Humanos. Caso Claude Reyes, Sentena de 19 de setembro de 2006, srie C, n. 151, pargrafo 151; Caso Ricardo Canese, Sentena de 31 de agosto de 2004, Srie C, n. 111, pargrafo 82; Caso Herrera Ulloa, Sentena de 2 de julho de 2004, Srie C, n. 107, pargrafo 112; e Opinio Consultiva OC-5/85, de 13 de novembro de 1985, Sria A, n. 5, pargrafo 70.
102

Centro pela Justia e o Direito Internacional (CEJIL), Comisso Pastoral da Terra (CPT) e WITNESS. Aprisionados por promessas: a escravido rural contempornea no Brasil. 2006. 18 minutos.

FGV DIREITO RIO

125

DIREITOS HUMANOS

Textos: Leitura obrigatria:

PIOVESAN, Flvia, A Litigncia de Direitos Humanos no Brasil: Desaos e Perspectivas nos uso dos Sistemas Nacional e Internacional de Proteo. In: PIOVESAN, Flvia. Temas de Direitos Humanos. So Paulo: Max Limonad, 2003.

Legislao:

Conveno Americana sobre Direitos Humanos Declarao Universal sobre Direitos Humanos Pacto Internacional sobre Direitos Civis e Polticos Constituio Federal

FGV DIREITO RIO

126

DIREITOS HUMANOS

AULA 14: VIOLNCIA URBANA

NOTA AO ALUNO
A despeito das diferentes vises em relao ao entendimento sobre quem e como se produz a violncia no Rio de Janeiro, sua sistematicidade e banalizao ensejam ao menos um sentimento em comum, contido justamente no repdio sua manifestao como rotina diria, perpetuadora da insegurana103.

Falar em violncia urbana no tarefa fcil, uma vez que se trata de tema complexo e, ao mesmo tempo, to visceral opinio pblica. Dessa forma, para delimitar o objeto de estudo, devem ser levados em considerao pontos essenciais, mas tambm aqueles que fazem parte do discurso da mdia e, conseqentemente, do conhecimento popular, para que se possa tanto explicar quanto desmisticar alguns temas. Seguem, abaixo, os tpicos que sero abordados: 1. sistematicidade e banalizao da violncia; 2. criminalizao da pobreza; 3. trajetria da violncia estatal; 4. causas do agravamento da violncia; 5. descrdito das aes do governo no combate violncia. Em relao ao primeiro tpico, cumpre destacar a manifestao da violncia urbana no Rio de Janeiro como algo rotineiro e, conseqentemente, que perpetua a insegurana no Estado. A morte e a violncia, assim, so naturalizadas. Temos como exemplo a chacina ocorrida na Baixada Fluminense, em 30 de maro de 2005, que, embora tenha causado indignao pblica, considerada natural por grande parte da sociedade e dos governantes104. Na regio, multiplicam-se os relatos de violncia, notadamente policial, em um contexto no qual prevalece a omisso do Poder Pblico. Quanto ao segundo aspecto, a criminalizao da pobreza, ou melhor, a idia de que a pessoa criminosa em virtude do local onde mora e de sua condio social, tem como causa direta a excluso social. Esta, por sua vez, fruto das mudanas macro-estruturais propiciadas pela introduo do modelo econmico neoliberal na dcada de 1980. Assim, o sculo XX, embora tenha permitido um aumento da produtividade e da expectativa de vida em alguns pases, trouxe tambm conseqncias drsticas, tal como a excluso de um nmero cada vez maior de pessoas da vida econmica, em especial, do acesso ao trabalho. Por to enraizada no dia-a-dia dos cidados, a violncia no Rio de Janeiro caracterizada pela mdia como guerra civil, em decorrncia da existncia de um

Centro de Justia Global 2004. Relatrio Rio: Violncia Policial e Insegurana Pblica. Acesso em: 16 de janeiro de 2010. Disponvel em: http://www.scribd.com/doc/6220022/RelatorioViolencia-Policial-e-Inseguranca-Publica.
103

Acesso em: 14 abril 2005. Disponvel em: http://www.lainsignia.org/2005/ abril/ibe_026.htm.

104

FGV DIREITO RIO

127

DIREITOS HUMANOS

poder paralelo, que impe o terror e a desordem. A guerra pressupe a existncia de um inimigo (no caso seriam os criminosos e suspeitos) que se almeja combater. Em nosso Estado, utilizam-se os critrios geogrcos e sociais para localizar o inimigo105 desta guerra. Nesse sentido, o inimigo caracterizado como pobre e morador de comunidades carentes, corroborando, assim, o discurso e aes policiais, segundo os quais o criminoso ou suspeito reside nas favelas e possui cor e aparncia denidas, assim como sua descartabilidade seria assegurada frente ao corpo social, especialmente no senso comum das classes mdia e alta106. Como conseqncia dessa viso, 1.195 pessoas foram mortas por policiais no Estado do Rio de Janeiro no ano de 2003, a maioria em condies que sugerem extermnio. Constata-se tambm que a maioria das pessoas assassinadas era jovem, do sexo masculino, pobre e negro, com idade entre 15 e 24 anos e morava em regies carentes107. Em 2007, o nmero de autos de resistncia108 foi de 1330, o que representa 18% do total de homicdio no Estado do Rio de Janeiro109. Nesse contexto, o conceito de criminalizao da pobreza, bem como a noo de guerra, equiparam criminosos e moradores das comunidades carentes e, conseqentemente, legitimam as violaes dos direitos humanos por policiais nesses locais110. A pobreza passa a ser vista como perigo sociedade e tem como conseqncia a no observncia e consagrao da universalidade dos direitos humanos. A atuao policial, distorcida por essa perspectiva, acaba por substituir a proteo da vida por prticas cada vez mais violentas. Ainda em relao aos direitos humanos, constata-se que a poltica de segurana pblica do Estado no dirigida a todos os cidados e nem est fundada na proteo e garantia universal dos direitos humanos. Nesse sentido, ressalta Marcelo Freixo, pesquisador do Centro de Justia Global, que o conceito de segurana deve ser redenido, a m de corresponder s exigncias atuais: segurana hoje em dia poltica educacional, de sade e de lazer, entre outros itens. uma questo de Estado e no de polcia111. Isto signica ser de extrema importncia mais investimentos nas reas sociais e mais planejamento na atuao policial, em detrimento da utilizao da opresso e da violncia como prtica da polcia112. Quanto ao terceiro tpico, destaque-se que, em decorrncia do perodo no qual se recompensava o policial com um incremento salarial que variava entre 50 a 150% de seu salrio sempre que zesse uma vtima letal, os candidatos ao governo do Estado na campanha eleitoral de 1988, basearam seus discursos na promessa de criarem uma nova polcia e uma nova poltica de segurana. Foi o que prometeu Anthony Garotinho, ao assumir o poder, de reabilitar a polcia. Como conseqncia da supresso da banda podre da polcia, houve uma reduo em 40% do nmero de civis mortos pela polcia, uma reduo signicante do nmero de policiais mortos e a maior quantidade de apreenso de armas com criminosos at ento: 9 mil113. Contudo,

Expresso utilizada no Relatrio do Centro de Justia Global, op. cit., p. 21.

105 106 107

Idem.

SOARES, Luiz Eduardo. Geografia da Violncia no Rio de Janeiro in Folha de So Paulo. 30.10.2004. Acesso em: 21 abril 2004. Disponvel em: http://www. luizeduardosoares.com.br/artigo_ind. php?categoria=seguranca. Procedimento que se refere s mortes ocorridas em confronto com policiais.
108

Acesso em: 16 de janeiro de 2010. Disponvel em: http://global.org.br/ programas/politica-de-seguranca-publica-no-rio-de-janeiro-e-exterminioreforca-relatorio-da-onu/.

109 110 111

Ibid, p. 14.

Acesso em: 16 e janeiro de 2010. Disponvel em: http://www.lainsignia. org/2005/abril/ibe_026.htm. Acesso em: 16 de janeiro de 2010. Disponvel em: http://www.desarme. org/publique/cgi/cgilua.exe/sys/start. htm?infoid=3139&tpl=printerview& sid=16>.
112 113

Idem.

FGV DIREITO RIO

128

DIREITOS HUMANOS

alteraes corporativas que conduziram exonerao de Luiz Eduardo Soares da Secretaria Estadual de Segurana Pblica em 2000 signicaram o retorno das velhas polticas de enfrentamento por seu sucessor. O resultado pode ser vislumbrado pelo nmero muito maior de pessoas mortas em intervenes policiais: 427, ao passo que em 1999 haviam ocorrido 289 mortes114. Em se tratando das causas do agravamento da violncia no Rio de Janeiro, faz-se necessria uma anlise em conjunta da excluso social, do sensacionalismo da mdia e da ao da polcia. Isto porque os trs itens esto interconectados, ou melhor, a relao entre os mesmos que agrava drasticamente a violncia no Estado. A excluso social contribui para que muitas pessoas optem por atividades ilcitas como meio de vida. J a mdia, seguindo a premissa de entender menos e punir mais115 (i.e, no visa a explicar ou entender as causas do problema para que se possa solucion-los, mas sim punir os criminosos), incute na sociedade um falso clamor por Justia, manipulada pelo Estado na perpetrao da violncia, travestida como resposta criminalidade mas que diz respeito, em ltima instncia, ao etiquetamento penal de suas camadas mais miserveis116. A polcia, por sua vez, tem uma tradio de represso, que comea com a fundao das primeiras corporaes no Brasil para manter sob controle as classes subalternas117. Hoje em dia, h uma enorme demanda de certos setores para que a polcia seja violenta, bem como uma iluso por parte da mesma de que seu trabalho deva ser pautado na violncia118. Acrescente-se a este fato a questo da impunidade dos policiais, que ainda mais grave quando se materializa em violao dos direitos humanos (quando, por exemplo, o policial mata ou tortura algum, violando, respectivamente, o direito vida e o direito integridade fsica), assim como a carncia de investimentos, treinamentos e capacitao dos policiais. As principais causas do descrdito das aes do governo no combate violncia, o ltimo tpico, tem haver com a falta de transparncia das aes pblicas na rea de segurana, a ausncia de rgos de monitoramento independentes e a corrupo policial. Necessita-se, portanto, de mudanas drsticas e urgentes em toda a poltica de segurana pblica do Rio de Janeiro, a m de que, um dia, a polcia possa denitivamente transmitir segurana ao invs de medo.
114 115 116 117

Ibid., p. 16. Ibid, p. 14. Idem.

MATERIAL DE APOIO
Textos: Leitura obrigatria:

Para mais informaes, leia a entrevista com Ignacio Cano, pesquisador do Laboratrio de Anlise da Violncia da UERJ. Acesso em: 14 abril 2005. Disponvel em: http://www.clippingexpress.com.br/noticias_justica. php?id=44834. Acesso em: 16 de janeiro de 2010. Disponvel em: http://www.desarme. org/publique/cgi/cgilua.exe/sys/start. htm?infoid=3139&tpl=printerview& sid=16>.
118

SEGURANA, TRFICO E MILCIAS NO RIO DE JANEIRO. \Organizao Justia Global. Rio de Janeiro: Fundao Heinrich Boll, 2008.

FGV DIREITO RIO

129

DIREITOS HUMANOS

Leitura acessria:

BATISTA, Vera Malaguti. O Medo na Cidade do Rio de Janeiro: dois tempos de uma histria. Rio de Janeiro: Revan, 2003. p. 19-40 e p. 169-230. CANO, Ignacio. Entrevista. Acesso em: 14 abril 2005. Disponvel em: http:// www.clippingexpress.com.br/noticias_justica.php?id=44834. Justia Global. Relatrio Rio: Violncia Policial e Insegurana Pblica. Acesso em: 14 abril 2005. Disponvel em: http://www.global.org.br/portuguese/arquivos/relatorio_rio1.pdf. DORNELLES, Joo Ricardo. Conito e segurana (entre pombos e falces). Rio de Janeiro: Editora Lumen Juris, 2003. Em especial, Captulo VII. PINHEIRO, Paulo Srgio e ALMEIDA, Guilherme de Assis. Violncia Urbana. So Paulo: Publifolha, 2003. SOARES, Luiz Eduardo. Geograa da Violncia no Rio de Janeiro. In: Folha de So Paulo. 30.10.2004. Acesso em: 21 abril 2004. Disponvel em: http://www.luizeduardosoares.com.br/artigo_ind. php?categoria=seguranca.

FGV DIREITO RIO

130

DIREITOS HUMANOS

AULA 15: DIREITOS HUMANOS ECONMICOS, SOCIAIS E CULTURAIS

NOTA AO ALUNO A busca por uma proteo mais efetiva dos direitos econmicos, sociais e culturais (DHESCs) encontra-se na atual agenda internacional dos direitos humanos, tendo em vista que os mesmos foram, ao longo da histria, negligenciados na esfera internacional, ambiente este que prioriza, at hoje, os direitos civis e poltico . A raiz do tratamento diferenciado das duas categorias de direito encontra-se na deciso tomada pela Assemblia Geral das Naes Unidas, em 1951, de elaborar dois Pactos Internacionais de Direitos Humanos (1966), cada um voltado a uma categoria de direitos, com medidas de implementao distintas, formando, em conjunto com a DUDH, a Carta Internacional dos Direitos Humanos. Tal medida se deu em virtude do conito ideolgico que vigorava na poca, bem como em decorrncia da preponderncia da posio dos pases ocidentais, que alegavam que ambas as categorias de direitos no poderiam estar no mesmo Pacto, uma vez que os direitos econmicos, sociais e culturais demandam realizao progressiva, ao passo que os direitos civis e polticos so auto-aplicveis. Todavia, cumpre ressaltar que, j naquela poca, tal dicotomia no tinha carter absoluto. Como leciona Canado Trindade, o Pacto de Direitos Civis e Polticos tambm prev a possibilidade de realizao progressiva de certos direitos, e o Pacto Internacional de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais contm dispositivos suscetveis de aplicao a curto prazo; assim, os conitos entre as duas categorias de direitos nem sempre so claros, e talvez a distino seja antes uma questo de gradao ou de nfase, voltada s obrigaes gerais que vinculam os Estados Partes.119 Em se tratando especicamente do Pacto Internacional dos Direitos Econmicos, Sociais e Culturais (PIDESC), a aula dever destacar seu peculiar sistema de monitoramento. Isto porque, diferentemente do Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos, o mecanismo de petio individual referente aos DHESC foi criado recentemente, atravs da adoo do Protcolo Facultativo ao PIDESC, e s entrar em vigor aps o depsito do dcimo instrumento de raticao do protocolo120. Ademais, o PIDESC no prev um mecanismo de comunicao interestatal121. O PIDESC continua, por enquanto, a se basear no mecanismo dos relatrios, por meio dos quais os Estados-partes encaminham relatrios ao Secretrio Geral das Naes Unidas que, por sua vez, encaminhar uma cpia ao Conselho Econmico e Social para apreciao. Na verdade, o relatrio ser analisado pelo Comit de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais122 (Comit DESC), criado pelo Conse-

CANADO TRINDADE, Antonio Augusto. Tratado de Direito Internacional dos Direitos Humanos. Vol. I. Porto Alegre: Sergio Antonio Fabris, 1997. p. 354.
119

Adotado pela Assemblia Geral atravs da Resoluo n. 63/117, em 10.12.2008. At janeiro de 2010, 31 pases tinham assinado o protocolo, mas nenhum o havia ratificado.
120

Comunicao interestatal aquela atravs da qual um Estado-parte denuncia a existncia de violao de direitos humanos em outro Estado-parte, ao passo que comunicao individual se refere possibilidade do indivduo recorrer a instncias internacionais para reparao ou restaurao dos direitos violados.
121

Institudo pelo Conselho Econmico e Social da ONU atravs da Resoluo ESC 1985/17.
122

FGV DIREITO RIO

131

DIREITOS HUMANOS

lho Econmico e Social e que tem por principal funo o monitoramento da implementao dos direitos econmicos, sociais e culturais. O Comit DESC, aps analisar o relatrio, emitir suas observaes conclusivas que, embora no sejam dotadas de fora legal, tm fora poltica e moral que, muitas vezes, se transformam em um importante instrumento de negociao para que haja avanos na proteo dos direitos humanos. As recomendaes caracterizam-se por seu power of embarrassment, i.e., constrangimento poltico e moral no campo da opinio pblica internacional do Estado que viole os direitos humanos. Sendo assim, o nico mecanismo de proteo dos direitos em tela em vigor no momento123 a sistemtica dos relatrios, pelo qual os Estados-partes devem encaminhar informaes acerca das medidas legislativas, administrativas e judicirias que so tomadas para efetivar os direitos estabelecidos no PIDESC, bem como das diculdades encontradas para a plena realizao desses direitos. Em relao ao Brasil124, especicamente, cabe mencionar que o Governo Federal apresentou, em 2001125, com quase dez anos de atraso, seu Primeiro Informe ao Comit de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais. Em contrapartida, a sociedade civil, por meio da Plataforma Brasileira de Direitos Humanos Econmicos, Sociais e Culturais (Dhesc Brasil) apresentou em 2003 seu Contra Informe126 (denominado tambm de Relatrio Sombra) ao Comit DESC, a m de contestar alguns fatos levantados pelo governo federal, bem como para apresentar novos dados sobre a situao brasileira. Aps a anlise dos dois informes, o Comit DESC emitiu127, em maio de 2003, suas observaes conclusivas acerca do cumprimento do PIDESC pelo Brasil, incluindo recomendaes e sugestes para sua efetivao. O Governo brasileiro apresentou em 2006 um novo informe, especicando se as recomendaes propostas pelo Comit DESC foram observadas ou no. Em 2007, a sociedade civil apresentou um contra-informe. Em maio de 2009, ocorreu uma sesso ocial do Comit DESC para analisar a situao dos DHESC no Brasil, tendo o governo brasileiro e a sociedade civil apresentado informes128. Em relao consagrao dos DHESCs no mbito internacional, de suma importncia ressaltar a I Conferncia Mundial sobre Direitos Humanos, realizada em Teer, em 1968, que proclamou a indivisibilidade dos direitos humanos, armando, assim, que a plena realizao dos direitos civis e polticos s seria possvel com o gozo dos DHESCs. Trata-se de passo de suma importncia, uma vez que a consagrao da indivisibilidade dos direitos humanos fez com que, pela primeira vez, ambas as categorias de direitos estivessem no mesmo patamar. Destaque-se, por oportuno, que a indivisibilidade e interdependncia dos direitos humanos foi rearmada na II Conferncia Internacional sobre Direitos Humanos, realizada em Viena, em 1993.

123 124

Janeiro de 2010.

O Brasil ratificou o PIDESC em 24.01.1992. Saliente-se que em 2000, em virtude da inrcia do estado brasileiro, a sociedade civil apresentou um Informe Alternativo ao Comit de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, assim denominado uma vez que o governo federal brasileiro ainda no tinha encaminhado nenhum informe.
125

O Contra Informe foi apresentado durante o 30 Perodo Ordinrio de Sesses (05 a 23 de maio de 2003) do Comit de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais das Naes Unidas.
126

O Comit de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais adotou as observaes conclusivas em 23 de maio de 2003, ltimo dia de seu 30 Perodo Ordinrio de Sesses.
127

Para ler a ntegra dos Informes apresentados pela sociedade civil, acesse: http://www.dhescbrasil.org.br/_plataforma/. Acesso em: 20 de janeiro de 2010.
128

FGV DIREITO RIO

132

DIREITOS HUMANOS

Os DHESCs tambm podem ser analisados nos trs sistemas regionais de proteo dos direitos humanos: sistema europeu, sistema africano e sistema interamericano. Em relao ao sistema europeu, saliente-se a ponderao feita pela Corte Europia de Direitos Humanos no caso Airey (1979) de que embora a Conveno Europia sobre Direitos Humanos consagre essencialmente os direitos civis e polticos, muitos deles surtem impactos de natureza social ou econmica, no havendo, assim, uma clara distino entre as duas categorias de direitos. Em virtude da crescente ateno dada aos DHESCs ao longo dos anos, foram incorporados alguns direitos Conveno Europia, tais como os consagrados pelo Protocolo I: direito propriedade privada (artigo 1) e direito educao (artigo 2). Em se tratando do sistema africano, a Carta Africana de Direitos Humanos e dos Povos prev um catlogo tanto de direitos civis e polticos (artigos 3 a 14) quanto de direitos econmicos, sociais e culturais (artigo 15 a 18), tendo a Comisso Africana de Direitos Humanos e dos Povos um mecanismo de aplicao comum a todos os direitos. Quanto ao sistema interamericano, cabe destacar que, embora a Conveno Americana sobre Direitos Humanos mencione os DHESCs em apenas um artigo, limitando-se a dispor que os mesmos devem ser realizados progressivamente, em 1988 foi adotado o Protocolo Adicional Conveno Americana em matria de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais (Protocolo de San Salvador), documento este que entrou em vigor em novembro de 1999. Expresso de um movimento de conscientizao para uma proteo mais efetiva aos DHESCs, o Protocolo de San Salvador dispe acerca da possibilidade de se enviar petio individual acerca do direito educao e de alguns aspectos dos direitos sindicais Comisso Interamericana de Direitos Humanos (Comisso), bem como de apresentar relatrios peridicos. Saliente-se, por oportuno, que o referido Protocolo dene o alcance de alguns DHESCs, como, por exemplo, o direito seguridade social (artigo 9), o direito a condies justas, eqitativas e satisfatrias de trabalho (art. 7) e o direito a um meio ambiente sadio (artigo 11). Embora o sistema interamericano de proteo dos direitos humanos tenha se concentrado na defesa dos direitos civis e polticos, tanto a Comisso quanto a Corte Interamericana de Direitos Humanos tm reconhecido, em seus respectivos mbitos de competncia, o carter fundamental dos DHESCs. Como exemplo, a aula dever apontar o Caso 11.289129, que trata da situao de Jos Pereira, um menor de idade que trabalhava em condies anlogas de escravo em uma fazenda no sul do Par,. As pessoas aceitavam trabalhar no local em virtude de falsas promessas de altos salrios e boas condies de trabalho. Em uma ocasio, capangas atiraram nos trabalhadores que tentavam fugir da fazenda. Jos Pereira, que na poca tinha 17 anos, foi gravemente ferido, sofrendo leses permanentes no olho direito e na mo direita. O caso em tela foi levado Comisso em 1994 e, em 2003, chegou-

Relatrio N 95/03 Jose Pereira. Caso 11.289 (Brasil). Acesso em: 20 de janeiro de 2010. Disponvel em: http:// www.cidh.org/annualrep/2003port/ index.htm.
129

FGV DIREITO RIO

133

DIREITOS HUMANOS

se a uma soluo amistosa. O reconhecimento pblico da responsabilidade do Estado brasileiro em relao violao de direitos humanos deu-se na solenidade de instalao da Comisso Nacional de Erradicao do Trabalho Escravo-CONATRAE (criada por Decreto Presidencial de 31 de julho de 2003), realizada no dia 18 de setembro de 2003.Nesta oportunidade, o Estado brasileiro, pagou a vtima o valor de R$ 52.000,00 (cinqenta e dois mil reais) a ttulo de indenizao por danos morais e materiais130. Ainda no bojo do referido acordo, e de maneira a aprimorar a legislao nacional que visa a coibir a prtica do trabalho escravo no pas, o Estado brasileiro comprometeu-se a implementar as aes e as propostas de alteraes legislativas contidas no Plano Nacional para a Erradicao do Trabalho Escravo, elaborado pela Comisso Especial do Conselho de Defesa dos Direitos da Pessoa Humana, e lanado pelo governo brasileiro, em 11 de maro de 2003. Por m, cabe mencionar o debate sobre duas categorias intrnsecas aos DHESCs: a progressividade e a exigibilidade. Em primeiro lugar, o PIDESC assevera a obrigao do Estado de, quer com seu prprio esforo, quer com a assistncia e cooperao internacionais, tomar medidas, no mximo dos recursos disponveis, para assegurar progressivamente o pleno exerccio dos direitos elencados. Nesse sentido, cabe a anlise de alguns desses elementos: (i) a acareao entre o mximo e o disponvel, uma contradio no primeiro exame, indica para o fato de que progressividade no pode ser entendida como postergao innita; (ii) recursos aqui devem ser entendidos para alm dos nanceiros, compreendidos tambm os humanos, tecnolgicos, naturais e de informao.131 Dessa forma, tem-se que uma sada possvel e recomendvel o estabelecimento de metas e prazos para a concretizao dos DHESCs. Os DHESCs, precisamente por constiturem direitos, devem ser dotados de mecanismos para que seus titulares possam deles usufruir. Refere-se aqui exigibilidade dos DHESCs, a qual pode se dar no mbito administrativo ou judicial, esta denominada justiciabilidade. Nesse contexto, destaque-se que a exigibilidade dos DHESCs pode ser considerada nas esferas nacional (constituies e leis) e internacional (PIDESC). Como lembra Jayme Benvenuto, tendo em vista a previso normativa dos DHESCs, se ao Judicirio sempre coube a obrigao de solucionar conitos em relao a todas as matrias que lhe sejam apresentadas, agora ele tem uma base positiva que legitima sua ao em nvel interno.132 Por mais que alguns DHESCs j possuam mecanismos ecientes de proteo perante o Judicirio, como o caso dos direitos trabalhistas e previdencirios, registra-se ainda muita resistncia por parte do Ministrio Pblico e do Judicirio em designar uma tutela efetiva a tais direitos. Todavia, cabe registrar, por m, importante deciso do Supremo Tribunal Federal acerca dos DHESCs. Em 29 de abril de 2004, em sede da Argio de Descumprimento de Direitos Fundamental (ADPF) n. 45, o Ministro Celso de

130 131

Idem.

LIMA JNIOR, Jayme Benvenuto. Os direitos humanos econmicos, sociais e culturais. Rio de Janeiro: Renovar, 2001. p. 108.
132

Ibid., p. 120.

FGV DIREITO RIO

134

DIREITOS HUMANOS

Mello, mesmo sem examinar diretamente o objeto da ao veto do Presidente da Repblica a artigo da Lei de Diretrizes Oramentrias de 2003 que garantia recursos nanceiros ao servio de sade uma vez que o Poder Executivo enviou projeto de lei ao Legislativo que restaurou a integridade do artigo, aps importantes consideraes ao Poder Judicirio em relao implementao dos DHESCs:
No obstante a formulao e a execuo de polticas pblicas dependam de opes polticas a cargo daqueles que, por delegao popular, receberam investidura em mandato eletivo, cumpre reconhecer que no se revela absoluta, nesse domnio, a liberdade de conformao do legislador, nem a de atuao do Poder Executivo. que, se tais Poderes do Estado agirem de modo irrazovel ou procederem com a clara inteno de neutralizar, comprometendo-a, a eccia dos direitos sociais, econmicos e culturais, afetando, como decorrncia causal de uma injusticvel inrcia estatal ou de um abusivo comportamento governamental, aquele ncleo intangvel consubstanciador de um conjunto irredutvel de condies mnimas necessrias a uma existncia digna e essenciais prpria sobrevivncia do indivduo, a, ento, justicar-se-, como precedentemente j enfatizado - e at mesmo por razes fundadas em um imperativo tico-jurdico -, a possibilidade de interveno do Poder Judicirio, em ordem a viabilizar, a todos, o acesso aos bens cuja fruio lhes haja sido injustamente recusada pelo Estado.

Pelo exposto, indaga-se: Um cidado brasileiro pode enviar um caso relativo violao do direito sade Comisso Interamericana de Direitos Humanos? Quais so os mecanismos de proteo dos DHESCs existentes no sistema global? O que representa a consagrao da indivisibilidade dos direitos humanos para a proteo dos direitos econmicos, sociais e culturais?

MATERIAL DE APOIO
Textos: Leitura obrigatria:

CANADO TRINDADE, Antonio Augusto. Tratado de Direito Internacional dos Direitos Humanos. Vol. I. Porto Alegre: Sergio Antonio Fabris, 1997. pp 353-360.

Leitura acessria:

LIMA JNIOR, Jayme Benvenuto. Os direitos humanos econmicos, sociais e culturais. Rio de Janeiro: Renovar, 2001.
FGV DIREITO RIO 135

DIREITOS HUMANOS

PIOVESAN, Flvia; GOTTI, Alessandra Passos; e MARTINS, Janana Senne. A proteo Internacional dos Direitos Econmicos, Sociais e Culturais. In: PIOVESAN, Flvia. Temas de Direitos Humanos. So Paulo: Max Limonad, 2003. pp. 91-114.

Legislao:

Pacto Internacional sobre Direitos Econmicos, Sociais e Culturais Protocolo ao Pacto Internacional sobre Direitos Econmicos, Sociais e Culturais Declarao Universal de Direitos Humanos Declarao Americana dos Direitos e Deveres do Homem Conveno Americana sobre Direitos Humanos Protocolo de San Salvador Conveno Europia sobre Direitos Humanos Carta Africana de Direitos Humanos e dos Povos

FGV DIREITO RIO

136

DIREITOS HUMANOS

AULA 16: A ESPECIFICAO DO SUJEITO DE DIREITOS. OS DIREITOS HUMANOS SOB A PERSPECTIVA DE GNERO

NOTA AO ALUNO Discutiu-se ao longo das ltimas aulas a proteo aos direitos civis e polticos e aos direitos econmicos, sociais e culturais, ressaltando a indivisibilidade como o marco de compreenso dos direitos humanos. A partir da presente aula, passa a ser analisado o processo de especicao dos sujeitos de direitos como decorrncia do marco fundamental da universalidade dos direitos humanos. A Declarao Universal de 1948 e os Pactos Internacionais de 1966 referemse ao sistema geral de proteo aos direitos humanos. Todavia, ao longo das ltimas dcadas, foram consolidados tratados que tm conferido direitos a alguns sujeitos especcos. O Direito Internacional dos Direitos Humanos deixa de examinar os seres humanos como sujeitos neutros, tidas suas diferenas em segundo plano, e passa a analis-los em sua concretude. o que se costuma denominar de processo de especicao do sujeito de direitos. Dentre os tratados rmados nesse contexto, ressaltam-se a Conveno para Eliminao de Todas as Formas de Discriminao Racial de 1965, a Conveno para a Eliminao de Todas as Formas de Discriminao contra a Mulher (CEDAW) de 1979, Conveno contra a Tortura e outros Tratamentos ou Penas Cruis, Desumanos ou Degradantes de 1984 e a Conveno sobre os Direitos da Criana de 1989. H de se destacar que o sistema geral e o sistema especial de proteo de direitos humanos so necessariamente complementares,
na medida em que o sistema especial de proteo voltado, fundamentalmente, preveno da discriminao ou proteo de pessoas ou grupos de pessoas particularmente vulnerveis, que merecem proteo especial. Da apontar-se no mais ao indivduo genrica e abstratamente considerado, mas ao indivduo especicado, considerando-se categorizaes relativas ao gnero, idade, etnia, raa, etc. O sistema internacional passa a reconhecer direitos endereados s crianas, aos idosos, s mulheres, s pessoas vtimas de tortura, s pessoas vtimas de discriminao racial, dentre outros133.

Ao longo das prximas aulas, sero examinados alguns desses sujeitos de direito, cabendo a escolha dos direitos humanos das mulheres como o primeiro desses.

Proteo dos direitos da mulher

Na compreenso do processo narrado, a primeira das especicaes referese ao fato de que os seres humanos so sexuados. Mais do que isso, pessoas

PIOVESAN, Flvia. Direitos Humanos e o Direito Constitucional Internacional. So Paulo: Saraiva, 2002. (I). p. 186.
133

FGV DIREITO RIO

137

DIREITOS HUMANOS

crescem em contextos sociais em que papis scio-culturais so designados de acordo com as relaes de poder estabelecidas em razo do sexo. Faz-se aqui meno distino estabelecida em publicao voltada para capacitao legal de mulheres e organizaes
Referimo-nos aqui a sexo como as diferenas entre homens e mulheres dadas pela natureza, como, por exemplo, o fato de somente as mulheres poderem menstruar, parir e amamentar. As desigualdade de gnero so as diferenas socialmente construdas, como, por exemplo, as mulheres cuidarem dos lhos e da casa e os homens trabalharem fora. Essa distino relevante para percebermos que as desigualdades sociais entre homens e mulheres vm de nossas idias, de uma construo cultural das desigualdades (gnero) que no se justica nas diferenas biolgicas dadas pela natureza (sexo)134.

Nesse sentido, em 18 de dezembro de 1979, foi aprovada pela Assemblia Geral da ONU a Conveno sobre a Eliminao de Todas as Formas de Discriminao contra a Mulher (CEDAW), passando a vigorar em 3 de setembro de 1981. Os Estados partes comprometem-se a uma dupla obrigao: devem eliminar as formas constantes de discriminao e devem promover a igualdade. De acordo com o artigo 1o. da Conveno, discriminao contra a mulher signica toda distino, excluso ou restrio baseada no sexo e que tenha por objeto ou resultado prejudicar ou anular o reconhecimento, gozo, exerccio pela mulher, independentemente de seu estado civil, com base na igualdade do homem e da mulher, dos direitos humanos e das liberdades fundamentais nos campos poltico, econmico, social, cultural e civil ou em qualquer outro campo. Por outro lado, o artigo 4o da CEDAW tambm prev a aplicao de medidas de ao armativa: a adoo pelos EstadosPartes de medidas especiais de carter temporrio destinadas a acelerar a igualdade de fato entre o homem e a mulher no se considerar discriminao na forma denida nesta Conveno, mas de nenhuma maneira implicar, como conseqncia, a manuteno de normas desiguais ou separadas; essas medidas cessaro quando os objetivos de igualdade de oportunidades e tratamento houverem sido alcanadas. Os avanos promovidos pela Conveno foram freiados pela constatao de que esse foi o marco normativo de direitos humanos que mais recebeu reservas no mbito da ONU: ao menos 23 dos 100 Estados-partes realizaram 88 reservas, algumas dessas afetando a essncia da universalidade dos direitos humanos. 135 A Conveno foi raticada pelo Estado brasileiro em 1984, tendo sido oposta reserva ao artigo 15, pargrafo 4o. e ao artigo 16, pargrafo 1o. (a), (c), (g) e (h), por incompatibilidade com a legislao civil vigente. Tais artigos estabelecem a igualdade entre homens e mulheres no mbito das relaes familiares. Todavia, em 1994, em consonncia com o quadro constitucional

134

LIBARDONI, Alice (org.). Direitos Humanos das mulheres... em outras palavras: subsdios para capacitao de mulheres e organizaes. Braslia: AGENDE, 2002. p. 109.

PIOVESAN, Flvia. Os direitos humanos da mulher na ordem internacional. In: Temas de Direitos Humanos. So Paulo: Max Limonad, 2003. (II) p. 210.
135

FGV DIREITO RIO

138

DIREITOS HUMANOS

proporcionado pelo Texto de 1988, o Governo noticou a Secretaria Geral da ONU para que retirasse as referidas reservas. Em seu artigo 17, a Conveno estabelece o Comit sobre a Eliminao da Discriminao contra a Mulher, composto 23 peritos, eleitos pelos pases que raticaram a Conveno, dentre eles atualmente a brasileira Silvia Pimentel. Ao raticar a Conveno, os Estados comprometem-se a submeter a Secretaria-Geral das Naes Unidas, para exame do Comit, relatrio sobre as medidas legislativas, judicirias, administrativas, dentre outras, no prazo de um ano a partir da entrada em vigor da conveno; posteriormente, a cada quatro anos; e toda vez que solicitar o Comit (artigo 18 Conveno). Em resposta aos relatrios, o Comit emite recomendaes a serem cumpridas pelo Estado. Todavia, o tratado no prev a possibilidade de comunicaes estatais ou do conhecimento de violaes de ofcio por parte do Comit. Somente a partir da elaborao do Protocolo Facultativo aprovado pela ONU em 1999, qualquer pessoa ou grupos de pessoas que aleguem ser vtimas de violaes Conveno podem apresentar petio ao Comit. Nesse sentido, possvel armar que o Protocolo no estabeleceu novos direitos, mas novas garantias de proteo. Se a Conveno um remdio para auxiliar a eliminar a discriminao contra as mulheres, seu Protocolo Facultativo a bula que ensina como usar esse remdio.136 O Brasil assinou o protocolo em 08 de maro de 2001, Dia Internacional da Mulher, o qual foi aprovado pelo Congresso Nacional e raticado pelo Presidente em setembro de 2002. Como seu artigo 4o arma a necessidade de esgotamento dos recursos internos e a impossibilidade de litispendncia internacional como critrios de admissibilidade de uma denncia, pode-se armar que muitas mulheres brasileiras preferem a utilizao do Sistema Interamericano de Direitos Humanos por contar com uma instncia judicial para vericao da responsabilidade internacional. Por m, a Declarao de Viena de 1993, produto da primeira grande conferncia mundial de direitos humanos no contexto ps-Guerra Fria, rearmou a igualdade entre homens e mulheres e conclamou os Estados a promover a raticao universal da Conveno para a Eliminao da Discriminao contra as Mulheres e a retirar as reservas que comprometiam a essncia do tratado. Mais alm do exame dos principais tratados que se referem aos direitos humanos das mulheres, importante ressaltar dois temas: direitos sexuais e reprodutivos e a violncia domstica e familiar contra a mulher.

Direitos Sexuais e Reprodutivos

136

Se o movimento de mulheres teve incio com a busca da igualdade entre homens e mulheres, notadamente no que se refere ao direito ao voto,

LIBARDONI, Alice (org.). Direitos Humanos das mulheres... em outras palavras: subsdios para capacitao de mulheres e organizaes. Braslia: AGENDE, 2002. p. 63.

FGV DIREITO RIO

139

DIREITOS HUMANOS

percebe-se que a tnica foi transferida para direitos inerentes a condio diferenciada das mulheres. Concepo, gestao, amamentao, contracepo, aborto, entre tantos outros temas, passam a ser examinados na perspectiva de direitos humanos. Foi nesse sentido que caminharam as principais conferncias referentes a direitos sexuais e reprodutivos. Em 1994, durante a Conferncia do Cairo sobre Populao e Desenvolvimento, os Estados reconheceram os direitos sexuais e reprodutivos como direitos humanos e ainda armaram que meninas e mulheres tm o direito a decidir sobre a maternidade, passando o aborto a ser compreendido como uma questo de sade pblica. Por sua vez, em 1995, os Estados reuniram-se na IV Conferncia Mundial sobre a Mulher, Desenvolvimento e Paz. A Declarao e o Plano de Ao de Beijing rearmam os direitos sexuais e reprodutivos como direitos humanos e recomendam aos Estados a rever as legislaes punitivas ao aborto. Com base nos instrumentos internacionais citados, conclui-se que os direitos reprodutivos incluem: a) o direito de adotar decises relativas reproduo sem sofrer discriminao, coero ou violncia; b) o direito de decidir livre e responsavelmente o nmero de lhos e o intervalo entre seus nascimentos; c) o direito a ter acesso a informaes e meios seguros, disponveis, acessveis e d) o direito de acesso ao mais elevado padro de sade reprodutiva. Por sua vez, direitos sexuais compreendem: a) o direito a decidir livre e responsavelmente sobre sua sexualidade; b) o direito de ter controle sobre o seu prprio corpo; c) o direito a viver livremente sua orientao sexual, sem sofrer discriminao, coao ou violncia; d) o direito a receber educa;o sexual; e) o direito privacidade; f ) o direito de acesso s informaes e aos meios para desfrutar do mais alto padro de sade sexual e g) o direito a fruir do progresso cientco e a consentir livremente experimentao, com os devidos cuidados ticos recomendados pelos instrumentos internacionais. 137

Violncia Domstica e Familiar contra a Mulher

Por mais que a Conveno de 1979 no faa meno expressa violncia domstica e familiar contra a mulher, o Comit CEDAW tem entendido ser esta uma forma de discriminao contra a mulher. Por sua vez, em 1993, a ONU adotou a Declarao sobre a Eliminao da Violncia contra a Mulher, a qual concebe especicidade a tal violncia baseada no gnero, o que rompe com a tradicional separao entre o espao pblico e privado. O continente americano desponta na criao de uma conveno regional especca e vinculante para o combate de tal forma de violncia. Trata-se da Conveno Interamericana para Prevenir, Punir e Erradicar a Violncia contra a Mulher, aprovada em cidade brasileira e, por isso, comumente denominada

137

PIOVESAN, F. op. cit.. (II) p. 247.

FGV DIREITO RIO

140

DIREITOS HUMANOS

Conveno do Belm do Par. Tal conveno foi assinada pelo Brasil em 09 de junho de 1994, tendo o Congresso Nacional a aprovado mediante o Decreto Legislativo no. 107, de 01 de setembro de 1995 e o Presidente a raticado em 27 de novembro de 1995. Segundo Guilherme Assis de Almeida, a Conveno inova ao: a) introduzir o conceito de violncia baseada no gnero; em outras palavras, uma violncia que cometida pelo fato de a vtima ser uma mulher; caso no o fosse, a violncia no ocorreria; b) explicitar a noo de dano ou sofrimento sexual; c) ampliar o mbito de aplicao dos direitos humanos, tanto na esfera pblica (ocorrida na comunidade), como na esfera privada (no mbito da famlia ou unidade domstica); e d) relacionar os tipos de violncias possveis sem ser taxativa: estupro, maus-tratos, abuso sexual, tortura, trco de mulheres, prostituio forada, seqestro e assdio sexual, entre outras formas.138 Dentre as diversas obrigaes assumidas pela raticao, destaca-se o envio de relatrios peridicos Comisso Interamericana de Mulheres (CIM). Importante passo foi o estabelecimento do mecanismo de peties individuais a serem apresentadas Comisso Interamericana de Direitos Humanos, em conformidade com a Conveno Americana de Direitos Humanos. O Brasil foi o primeiro Estado a ser acionado perante a Comisso Interamericana de Direitos Humanos por desrespeito Conveno do Belm do Par: trata-se mais especicamente do caso Maria da Penha Fernandes. Em decorrncia do Relatrio de Mrito expedido pela Comisso, foi aprovada a Lei n 11.340, de 07 de agosto de 2006, conhecida como Lei Maria da Penha, que cria mecanismos para coibir a violncia domstica e familiar contra a mulher.

MATERIAL DE APOIO
Casos/Jurisprudncia:

COMISSO INTERAMERICANA DE DIREITOS HUMANOS. Caso Maria da Penha Maia Fernandes. Relatrio n 54/01. Disponvel em: http://www.cidh.org/annualrep/2000port/12051.htm. Acesso em: 10. jan. 2010.

Textos: Leitura obrigatria:

CANADO TRINDADE, Antnio Augusto. Tratado de direito internacional dos direitos humanos. Volume II. Porto Alegre: Sergio Antonio Fabris, 1999. pp. 316-318. (Cap. XIII; item V, n. 5).

138 ALMEIDA, Guilherme Assis de. Direitos Humanos e no-violncia. So Paulo: Atlas, 2001. p. 83.

FGV DIREITO RIO

141

DIREITOS HUMANOS

PIOVESAN, Flvia. Direitos Humanos e o Direito Constitucional Internacional. So Paulo: Saraiva, 2009. pp. 196-204.

Leitura acessria:

LIBARDONI, Alice (org.). Direitos Humanos das mulheres... em outras palavras: subsdios para capacitao de mulheres e organizaes. Braslia: AGENDE, 2002. PIOVESAN, Flvia Os direitos humanos da mulher na Ordem Internacional. In: Temas de Direitos Humanos. So Paulo: Max Limonad, 2003. STUDART, Heloneida. Mulher objeto de cama e mesa. 26a edio. Petrpolis: editora Vozes, 2001.

Legislao:

Constituio Federal de 1988 Conveno para Eliminao de Todas as Formas de Discriminao Contra a Mulher e seu Protocolo Facultativo Conveno de Belm do Par

FGV DIREITO RIO

142

DIREITOS HUMANOS

AULA 17: DIREITOS HUMANOS E A QUESTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE

NOTA AO ALUNO A Conveno sobre os Direitos da Criana, adotada em 1989 e vigente desde 1990 o tratado de direitos humanos que mais se aproxima da raticao universal. Abrangendo tanto direitos civis e polticos quanto direitos econmicos, sociais e culturais, a Conveno estabelece, como regra geral, que criana o ser humano com menos de 18 anos de idade. Alm de enumerar direitos especcos criana, a Conveno estabelece um princpio regedor de toda a normativa protetiva: o melhor interesse da criana:
Artigo 3 1. Todas as aes relativas s crianas, levadas a efeito por autoridades administrativas ou rgo legislativos, devem considerar, primordialmente, o interessa maior da criana.

Para o monitoramento das obrigaes, a Conveno estabeleceu ainda o Comit sobre os Direitos da Criana, o qual recebe relatrios peridicos dos Estados. No h previso da sistemtica de comunicaes interestatais e de peties individuais. Tendo em vista o zelo por determinadas questes que aigem crianas em todo o mundo, foram aprovados pela Assemblia Geral, em 25 de maio, dois Protocolos: o Protocolo Facultativo sobre a Venda de Crianas, Prostituio e Pornograa Infantis e o Protocolo Facultativo sobre o Envolvimento de Crianas em Conitos Armados; ambos assinados pelo Brasil em 2000. No mbito interno, o constituinte j havia consolidado no Texto Constitucional todo o debate acerca da necessidade de uma proteo especial s crianas e aos adolescentes. No somente reservou um captulo famlia, criana, ao adolescente e ao idoso, como estabeleceu a proteo da criana e do adolescente como prioridade absoluta:
Art. 227. dever da famlia, da sociedade e do Estado assegurar criana e ao adolescente, com absoluta prioridade, o direito vida, sade, alimentao, educao, ao lazer, prossionalizao, cultura, dignidade, ao respeito, liberdade e convivncia familiar e comunitria, alm de coloc-los a salvo de toda forma de negligncia, discriminao, explorao, violncia, crueldade e opresso.

O Estatuto da Criana e do Adolescente (ECA), Lei n. 8.069, de 13 de julho de 1990, dever subisidiar e integrar a apresentao do grupo. Con-

FGV DIREITO RIO

143

DIREITOS HUMANOS

siderado um dos documentos que melhor espelha os direitos elencados na Declarao sobre os Direitos da Criana, o ECA constitui um marco na normatizao de direitos no Brasil. Cumpre ao professor ressaltar a opo brasileira, clara tanto na Constituio Federal quanto no ECA, de designar a denominao de criana aos seres humanos at 12 anos incompletos e de adolescente para a idade entre 13 e 18 anos incompletos. Ao entrar em vigor, o ECA revogou o Cdigo de Menores, derrubando tal nomenclatura e adequando o ordenamento jurdico nacional aos imperativos internacionais e constitucionais. Implementou a Doutrina Jurdica da Proteo Integral (art. 1), designando uma nova condio jurdica criana e ao adolescente: passa a ser sujeito de direitos, igual em dignidade e respeito a todo adulto, que precisa de proteo especial em virtude de ser uma pessoa em desenvolvimento, no sendo mais considerada como mera extenso da famlia. Discutir a aplicao das normas internacionais e internas exige o recorte de algumas situaes que podero ser abordadas pelo grupo: Maus tratos: muito embora vigore hoje em dia o princpio do melhor interesse da criana, trata-se de uma conquista recente, que est diretamente ligada evoluo histrica do conceito de ptrio poder. Isto porque em uma sociedade na qual o pai tem poder ilimitado em relao ao lho, no h que se falar em melhor interesse da criana, j que esta, nesse contexto, no tem voz. No primitivo direito romano, o pai tinha poder disciplinar absoluto em relao ao lho, tendo total liberdade para aplic-lo o castigo que julgasse pertinente, podendo, inclusive, mat-lo139. Foi apenas com o cristianismo e com o desenvolvimento da sociedade que se foi exigindo moderao no uso do poder disciplinar. Hoje, o ptrio poder encarado como complexo de deveres em relao aos pais, institudo no interesse dos lhos e da famlia, havendo denominao at de ptrio-dever140. Sendo assim, os meios de disciplina e correo no so mais absolutos, possibilitando a convivncia do princpio do melhor interesse com a gura do ptrio poder. Todavia, a desestruturao da famlia pode levar a atos violentos e agressivos contra a criana e o adolescente, mais conhecido como violncia domstica, que se exterioriza como abuso de poder disciplinar e de correo, tendo durao varivel (dias, meses, anos). Tais violaes no so levadas ao conhecimento de agncias ociais de proteo, tal como o Conselho Tutelar, uma vez que predomina na famlia a lei do silncio141. Ressalte-se, por oportuno, que todos os cidados tm o dever de denunciar os casos de maus tratos de que tenha conhecimento aos Conselhos Tutelares de sua localizao, conforme arts. 13 e 245 do ECA. Em relao aos maus tratos, especicamente, cumpre salientar em primeiro lugar sua congurao como crime. Dispe o art. 136, do Cdigo Penal (CP):
Art. 136, CP Expor a perigo a vida ou a sade de pessoa sob sua autoridade, guarda ou vigilncia, para m de educao, ensino, tratamento ou custdia,

Acesso em: 01 maio 2004. Disponvel em: http://www.dhnet.org.br/denunciar/tortura/textos/nilton.html.

139 140 141

Idem. Idem.

FGV DIREITO RIO

144

DIREITOS HUMANOS

quer privando-a de alimentao ou cuidados indispensveis, quer sujeitando-a a trabalho excessivo ou inadequado, quer abusando de meios de correo ou disciplina: Pena - deteno, de dois meses a um ano, ou multa. 1 - Se do fato resulta leso corporal de natureza grave: Pena - recluso, de um a quatro anos. 2 - Se resulta a morte: Pena - recluso, de quatro a doze anos. 3 - Aumenta-se a pena de um tero, se o crime praticado contra pessoa menor de 14 (catorze) anos.

Nesse sentido, sujeito ativo do crime os pais ou responsveis pela guarda ou vigilncia da vtima, e sujeito passivo a criana ou adolescente que, na qualidade de lho ou sob custdia ou vigilncia, for submetido a um dos tratamentos estabelecidos no artigo acima. Para a congurao do crime, necessrio ainda mais um elemento: expor a perigo a vida ou a sade da criana ou do adolescente. Como exemplo de maus tratos, destaquem-se: o pai ou responsvel que coloca o menor de joelhos por longo tempo a ponto de colocar em perigo a sade da vtima; o pai ou responsvel que d pimentado-reino criana como forma de castigo. Os maus tratos contra criana e adolescente so difceis de serem identicados em virtude de uma srie de fatores, dentre os quais a inexistncia de dados conveis sobre a ocorrncia dos mesmos no lar familiar no brasileiro, tornando difcil, por conseguinte, a atuao dos Conselhos Tutelares142. Apesar da falta de dados nacionais a respeito, salientem-se dados de 1996 sobre So Paulo143: (i) a maior incidncia de maus tratos ocorre contra crianas na faixa etria de 0 a 6 anos 60%; (ii) a autoria das agresses se distribui da seguinte forma: me 43%; pai 33%; me e pai 10%; responsveis 14%; (iii) as principais causas so: alcoolismo 50%; desorganizao familiar 30%; distrbios psiquitricos 10%; distrbios de comportamento 10%. Entre os motivos para a falta de dados a respeito, tem-se a predominncia da lei do silncio, bem como as seqelas deixadas na criana e no adolescente que os impossibilitam de denunciar: a vtima no fala e no anda144. De acordo com o estudo mundial sobre violncia contra as crianas e o relatrio sobre castigo corporal e os direitos humanos das crianas e adolescentes, elaborado pelo expert independente das Naes Unidas, Paulo Srgio Pinheiro, somente 2% das crianas no mundo esto protegidas do castigo corporal domstico. Nas escolas, a proteo contra castigos corporais engloba 42% dos alunos. Segundo o estudo, uma pequena parte dessa violncia informada e investigada145. Participao de crianas e adolescentes em processos administrativos e judiciais: o art. 12 da Conveno sobre os Direitos da Criana possibilita a

Acesso em: 01 maio 2004. Disponvel em: http://www.redeamiga.org.br/ noticia.php.

142

Acesso em: 01 maio 2004. Disponvel em: http://www.cerebromente.org. br/n04/doenca/infancia/persona.htm.

143 144 145

Idem.

FARAH, Tatiana. Violncia invisvel e marcante. O Globo. 17 de janeiro de 2010. p. 10.

FGV DIREITO RIO

145

DIREITOS HUMANOS

oitiva da criana nos processos judiciais ou no mbito administrativo. Paralelamente o 1. do art. 28 e ao art. 45 do ECA referem-se expressamente a hipteses em que a criana e o adolescente devem ser ouvidos. A Corte Interamericana de Direitos Humanos manifestou-se sobre o tema no contexto da Opinio Consultiva n. 19. Sugere-se a leitura de seu inteiro teor, uma vez que esse tribunal estabelece parmetros a serem observados pelos Estados-partes da Conveno Americana de Direitos Humanos a respeito dos direitos da criana e do adolescente.
102. Em concluso, o aplicador do direito, seja no mbito administrativo, seja no judicial, dever levar em conta as condies especcas do menor e seu interesse superior a m de ajustar a participao deste, conforme seja adequado, na determinao dos seus direitos. Com esta considerao, procurar-se- o maior acesso do menor, na medida do possvel, na anlise de seu prprio caso.

Diante da inexistncia de regras claras sobre a ponderao do melhor interesse da criana em face de processos administrativos e judiciais, Tnia da Silva Pereira enumera algumas condies objetivas que podem contribuir para o exerccio deste direito de ser ouvido:
1. Adaptar os procedimentos com vistas a garantir a manifestao autntica da vontade da criana ou do adolescente; 2. Criar condies que facilitem a expresso espontnea da criana, evitando situaes de angstia e linguagens tcnicas incompreensveis; 3. Favorecer a interveno de prossionais especializados que possam interpretar, de maneira apropriada, a palavra da criana e do adolescente, permitindo-lhe expressar seus interesses e conitos com maior liberdade; 4. Fornecer criana e ao jovem todas as informaes relativas sua situao e ao assunto sobre o qual dever emitir sua opinio ; 5. No for-los a se exprimirem ou se manifestarem caso no estiverem preparados; 6. Convoc-los a participar dos procedimentos de mediao familiar destinados a solucionar conitos que envolvam sua pessoa e seus interesses; 7. Considerar seus sentimentos e pensamentos na soluo dos conitos que lhes digam respeito; 8. Assumir a Curadoria Especial como a alternativa de interferir nos procedimentos para fazer valer os direitos de seu representado; 9. Evitar a convocao da criana e do adolescente como testemunha de um dos pais contra o outro; sua oitiva deve representar uma forma de expressar sua opinio e preferncia sobre a situao conitante; tal depoimento nunca dever ser prestado na presena dos pais.146

146 SILVA PEREIRA, Tnia. O melhor interesse da criana:um debate interdisciplinar. Rio de Janeiro: Renovar, 2000. p. 31.

FGV DIREITO RIO

146

DIREITOS HUMANOS

Meninos de Rua: uma terceira sugesto de assunto a ser abordado pelo grupo trata dos meninos de rua, realidade cada vez mais presente nas grandes cidades brasileiras. Tal ponto retoma a discusso travada na Aula 1, por ocasio do lme nibus 174. Sugere-se que o debate ocorra tendo como ponto de partida a sentena da Corte Interamericana de Direitos Humanos referente ao caso Villagrn Morales e Outros versus Guatemala, ou Nios de la Calle, de 19 de novembro de 1999. Cumpre destacar ainda a sentena de reparaes, de 26 de maio de 2001. Trata-se de caso de seqestro, tortura e assassinato de menores e omisso dos mecanismos do Estado guatemalteco em oferecer o acesso justia aos familiares das vtimas. A deciso constitui um marco na proteo da criana e do adolescente em todo o continente, uma vez que: a) enfatiza a peculiaridade de tais sujeitos no aspecto jurdico, assim como no social, poltico e econmico; b) destaca a indivisibilidade dos direitos civis e polticos e os direitos econmicos, sociais e culturais; e c) determinam a especial gravidade das prticas sistmicas de violncia contra crianas e adolescentes em situao de risco. Cabe destaque a seguinte passagem, constante do Voto concorrente Conjunto dos Juzes A.A. Canado Trindade e A. Abreu Burelli:
3. O direito vida no pode continuar sendo concebido restritivamente, como foi no passado, referido apenas proibio da privao arbitrria da vida fsica. Cremos que h diversos modos de privar uma pessoa arbitrariamente da vida: quando provocada sua morte diretamente pelo fato do homicdio, assim como quando no se evitam as circunstncias que igualmente conduzem morte de pessoas como no cas despce. No presente caso Villagrn Morales versus Guatemala, atinente morte de meninos por agentes policias do Estado, h a circunstncia agravante de que a vida dos meninos j carecida de qualquer sentido; quer dizer, os meninos vitimados j se encontravam privados de criar e desenvolver um projeto de vida e de procurar um sentido para sua prpria existncia.147

O estudo de tal deciso apresenta semelhanas intransponveis com o caso da Chacina da Candelria, de 1990, a qual transferiu o Rio de Janeiro do noticirio internacional de turismo para o de violao de direitos humanos.

MATERIAL DE APOIO
Textos: Leitura obrigatria:

PIOVESAN, Flvia; e PIROTTA, Wilson Ricardo Buquetti. Os direitos humanos das crianas e dos adolescentes no direito internacional e no

Acesso em: 17 de janeiro de 2010. Disponvel em: http://www.corteidh. or.cr/casos.cfm.Villagrn Morales vs. Guatemala. Voto concorrente Conjunto dos Juzes A.A. Canado Trindade e A. Abreu Burelli.
147

FGV DIREITO RIO

147

DIREITOS HUMANOS

direito interno. In: PIOVESAN, Flvia. Temas de Direitos Humanos. So Paulo: Max Limonad, 2003. pp. 277-297.

Leitura acessria:

Corte Interamericana de Direitos Humanos. Opinio Consultiva n. 17, de 28 de agosto de 2002 (www.corteidh.or.cr). DELLORE, Maria Beatriz Pennachi. Conveno dos Direitos da Criana. In: ALMEIDA, Guilherme de; e PERRONE-MOISS, Cludia (orgs.). Direito Internacional dos Direitos Humanos. So Paulo: Atlas, 2002. pp. 76-86. SILVA PEREIRA, Tnia. O melhor interesse da criana:um debate interdisciplinar. Rio de Janeiro: Renovar, 2000.

Legislao:

Conveno Internacional sobre os Direitos da Criana Constituio Federal Estatuto da Criana e do Adolescente 3 PROGRAMA NACIONAL DE DIREITOS HUMANOS Decreto 7.037/09 Diretriz 8: Promoo dos direitos de crianas e adolescentes para o seu desenvolvimento integral, de forma no discriminatria, assegurando seu direito de opinio e participao.

FGV DIREITO RIO

148

DIREITOS HUMANOS

AULA 18: OS DIREITOS HUMANOS E A QUESTO RACIAL

NOTA AO ALUNO A Aula 18 destina-se continuidade do estudo do processo de especicao do sujeito, destacando-se perspectiva racial. No mbito global, a Declarao contra a Discriminao Racial (1963) foi um dos primeiros documentos da ONU a retratar a especicao do sujeito, in casu tnico-cultural, logo seguida pela Conveno sobre a Eliminao de Todas as Formas de Discriminao Racial, promulgada em 1965 e que passa a vigorar em 1969. Ao raticar a Conveno sobre a Eliminao de Todas as Formas de Discriminao Racial, os Estados partes comprometem-se a uma dupla obrigao: eliminar as formas constantes de discriminao e promover a igualdade. Para que no haja contradio entre esses termos, importante compreender discriminao como aquela que viola direitos, excluindo do campo das medidas reprovadas pela Conveno as que promovem a discriminao positiva. De acordo com o artigo 1o. da Conveno, discriminao racial signica toda distino, excluso, restrio ou preferncia baseada em raa, cor, descendncia ou origem nacional ou tnica que tenha por objeto ou resultado anular ou restringir o reconhecimento, gozo ou exerccio em um mesmo plano (em igualdade de condio) de direitos humanos e liberdades fundamentais nos campos poltico, econmico, social, cultural ou em qualquer outro campo da vida pblica. Por outro lado, o artigo 1.1 estabelece a conformidade das medidas de discriminao positiva: no sero consideradas discriminao racial as medidas especiais tomadas com o nico objetivo de assegurar o progresso adequado de certos grupos raciais ou tnicos ou de indivduos que necessitem da proteo que possa ser necessria para proporcionar a tias grupos ou indivduos igual gozo ou exerccio de direitos humanos e liberdades fundamentais, contanto que tais medidas no conduzam, em conseqncia, manuteno de direitos separados para diferentes grupos raciais e no prossigam aps terem sido alcanados os seus objetivos. A Conveno dispe de 3 mecanismos de monitoramento: apresentao de relatrios, comunicaes interestatais e comunicaes individuais. Para a coordenao de tais mecanismos, em seu artigo 8o, a Conveno criou o seu treaty body, o Comit sobre a Eliminao da Discriminao Racial (CERD). Este composto por 18 peritos, eleitos pelos Estados-partes a ttulo pessoal. O CERD emite recomendaes no sentido de melhor orientar atuao estatal, estando seu cumprimento condicionado adeso voluntria. Trata-se de um exemplo de implementao do power of embarrasment, inerente ao campo da poltica internacional.

FGV DIREITO RIO

149

DIREITOS HUMANOS

Em 1978 e 1983, os Estados reuniram-se em duas conferncias de reduzida repercusso na sede a prpria ONU, ambas realizadas durante a Primeira Dcada de Combate ao Racismo e Discriminao Racial iniciada em 1973, conforme resoluo da Assemblia Geral. Como no poderia deixar de ser, o foro multilateral acabou por centrar todas as atenes no regime do apartheid da frica do Sul, sepultado em 1994 com a posse do Nelson Mandela, no restando energia para o debate acerca de outras formas de racismo. Em 2001, simbolicamente em pleno solo sul-africano, na cidade de Durban, 2.300 delegados ociais de 163 pases, dentre eles 16 chefes de Estado ou de Governo, 58 ministros de Relaes Exteriores e 44 ministros de outras pastas e quase 4 mil representantes de organizaes no-governamentais reuniram-se para a Terceira Conferncia, denominada Conferncia Mundial de Combate ao Racismo, Discriminao Racial, Xenofobia e Discriminaes Correlatas148. Nesse primeiro frum de direitos humanos do sculo XXI, a armao das diferenas culturais protagonizou o debate sobre a tolerncia e o enfrentamento discriminao. Dentre os temas escalados para a discusso, temos: Fontes, causas, formas e manifestaes contemporneas de racismo, discriminao racial, xenofobia e intolerncia correlata; Vtimas de racismo, discriminao racial, xenofobia e intolerncia correlata; Medidas de preveno, educao e proteo voltadas para a erradicao do racismo, da discriminao racial, da xenofobia e da intolerncia correlata nos nveis nacional, regional e internacional; Proviso de remdios efetivos, recursos, correo, assim como medidas [compensatrias] e de outra ordem nos nveis nacional, regional e internacional; Estratgias para alcanar a igualdade plena e efetiva, inclusive por meio da cooperao internacional e do fortalecimento das Naes Unidas e outros mecanismos internacionais para o combate ao racismo, discriminao racial, xenofobia e intolerncia correlata, assim como o acompanhamento de sua implementao149. A complexidade dos temas tratados no afasta o impasse mesmo em questes essenciais como a existncia ou no de raas. O argumento trazido baila por certas delegaes europias, caso esgaradas ao extremo, poderia colocar em risco a razo mesma da Conferncia, assim como dos tratados que condenam prticas racistas. Restou no texto meno ao fato de que os Estados da Unio Europia rechaam rmemente qualquer doutrina que proclame a superioridade racial, juntamente com as teorias que tentam determinar a existncia de raas humanas distintas [...] Isto no implica negao do conceito de raa como motivo de discriminao, nem negao das manifestaes de racismo e discriminao racial, segundo denidas pelo Art. 1o da Conveno (de 1965), que ainda existem em todo o mundo.

ALVES, Jos Augusto Lindgren. A conferncia de Durban contra o racismo e a responsabilidade de todos. In: Os direitos humanos na ps-modernidade. So Paulo: Perspectiva, 2005. p. 137.
148 149

Ibid., p. 124.

FGV DIREITO RIO

150

DIREITOS HUMANOS

Outras polmicas conduziram a conferncia ao risco de esvaziamento, como: a) a identicao do sionismo como uma forma de racismo, apesar dessa equiparao j ter sido afastada pela prpria ONU desde 1991: no acirramento das discusses entre Israel e pases rabes, vingou o posicionamento da ONU; e b) as reparaes devida pelo regime colonial. Pases Africanos e asiticos, com o apoio do Brasil, defenderam a denio da escravido como crime contra a humanidade, posicionamento esse que implicaria em compensaes, ensejando posicionamento contrrio por parte dos Estados Unidos e Unio Europia. A tenso do debate conduziu a um termo de compromisso no esforo de no esvaziamento da reunio. Por um lado, foi compactuada a utilizao da expresso lamento no lugar de desculpas pelos fatos do passado, mudana essa que expressa arrependimento sem acarretar responsabilizao internacional. Por outro lado, os pases em desenvolvimento conseguiram a manifestao da Conferncia no sentido de que injustias histricas constituram a raiz para a pobreza e o subdesenvolvimento, fato esse que justica a implementao de metas internacionais baseadas no alvio das dvidas externas, erradicao da pobreza, transferncia de tecnologia, etc150. Como sintetiza Lindgren Alves, ativo participante nos trabalhos de Durban:
a verdade que Durban foi a melhor conferncia que se poderia realizar sobre temas to abrangentes, em condies to adversas, numa situao internacional que, como se no bastasse a doxa econmica neoliberal (para falar com Bourdieu) avessa a preocupaes scias, j se mostrava cada dia menos favorvel ao multilateralismo e diplomacia parlamentar. O simples fato de ela ter tido seus documentos nais adotados sem voto (a votao havida, sempre bom lembrar, foi para rejeitar a reapresentao extempornea de propostas superadas) representa, como j dito, um progresso com relao conferncias de 1978 e 1983. Muito mais do que isso, porm, os documentos de Durban trazem novos conceitos e compromissos importantes, particularmente para o combate ao racismo estrutural. Estes podem ser utilizados como guias atuao dos Estados, internamente ou em aes internacionais, ou como instrumento semijurdico para cobranas das sociedades aos governos.151

Mais alm do exame dos principais tratados que se referem aos direitos humanos sob a perspectiva racial, importante ressaltar alguns temas especcos que podero ser tratados com mais detalhe pelo grupo responsvel pelo Seminrio da Aula 18.

Crime de racismo

Em consonncia com os parmetros delineados pela Conveno para a Eliminao de Todas as Formas de Eliminao do Racismo, a Constituio Federal estabeleceu entre os direitos e garantias fundamentais que:

CYFER, Ingrid. Conveno sobre a Eliminao de Todas as Formas de Discriminao Racial (1965) In: ALMEIDA, Guilherme de; e PERRONE-MOISS, Cludia (orgs.). Direito Internacional dos Direitos Humanos. Instrumentos bsicos. So Paulo: Atlas, 2002. p. 35.
150 151

ALVES, J.A. L. op. cit. p. 139.

FGV DIREITO RIO

151

DIREITOS HUMANOS

Art. 5 XLII a prtica do racismo constitui crime inaanvel e imprescritvel, sujeito pena de recluso, nos termos da lei;

Importante ressaltar a maneira com que o constituinte admitiu o crime de racismo, tendo-lhe atribudo caractersticas excepcionais como a inaanabilidade e a imprescritibilidade. Em uma anlise sistmica (artigo 5, incisos XLIII e XLIV), possvel armar o crime de racismo comparado aos crimes de tortura, trco de entorpecentes, terrorismo, aos crimes denidos como hediondos e ao armada contra o Estado Democrtico de Direito. Tendo em vista o princpio da legalidade, a Lei n 7.716, de 05 de janeiro de 1989, estabeleceu os crimes resultantes de preconceito de raa ou de cor. Incentiva-se a leitura dessa lei, em especial das condutas consideradas tpicas pelo legislador. Todavia, a iniciativa legislativa no signicou necessariamente seu acatamento por parte da jurisprudncia. Talvez pela gravidade com que tratado o crime de racismo, persiste a resistncia por parte dos rgos do Ministrio Pblico e do Judicirio em estabelecer a responsabilidade penal pelo crime de racismo, desclassicando a conduta para um dos crimes contra a honra, a injria. De acordo com o Cdigo Penal, o Decreto-lei n 2848, de 07 de dezembro de 1940:
Art. 140. Injuriar algum, ofendendo-lhe a dignidade ou o decoro: Pena deteno, de 1(um) a 6 (seis) meses, ou multa 1 O juiz pode deixar de aplicar a pena: I quando o ofendido, de forma reprovvel, provocou diretamente a injria; II no caso de retorso imediata, que consista em outra injria. 2 Se a injria consiste em violncia ou vias de fato, que , por sua natureza ou pelo meio empregado, se considerem aviltantes: Pena deteno, de 3 (trs) meses a 1 (um) ano, e multa, alm da pena correspondente violncia. 3 Se a injria consiste na utilizao de elementos referente a raa, cor, etnia, religio ou origem: Pena recluso de um a trs anos e multa.

A pesquisa sobre decises referentes ao crime de racismo e de injria que tenha a utilizao de elementos referentes raa, cor, etnia, religio ou origem. O exame perante os tribunais nacionais Tribunal de Justia, Superior Tribunal de Justia e Supremo Tribunal Federal e em instncias internacionais 152 sugere a diculdade em se lidar com situaes em que considerado o elemento racial.

COMISSO INTERAMERICANA DE DIREITOS HUMANOS. Simone Andr Diniz. Caso 12.001. Relatrio n 66/06. Disponvel em: http://www. cidh.oas.org/annualrep/2006port/ BRASIL.12001port.htm. Acesso em: 10. jan. 2010.
152

FGV DIREITO RIO

152

DIREITOS HUMANOS

Populaes remanescentes de quilombos

Outro tema de fundamental importncia quando se estuda direitos humanos sob a perspectiva racial no Brasil so as populaes remanescentes de quilombos. Tendo como pressuposto a formao multicultural brasileira, a Constituio brasileira determinou que:
Art. 216. Constituem patrimnio cultural brasileiro os bens de natureza material e imaterial, tomados individualmente ou em conjunto, portadores de referncia identidade, ao, memria dos diferentes grupos formadores da sociedade brasileira, nos quase se incluem: (...) 5o Ficam tombados todos os documentos e os stios detentores de reminiscncias histricas dos antigos quilombos.

Cabe especial ateno ao Ato das Disposies Constitucionais Transitrias:

Art. 68 Aos remanescentes das comunidades de quilombos que estejam ocupando suas terras reconhecida a propriedade denitiva, devendo o Estado emitir-lhes os ttulos respectivos.

A Carta Constitucional criou assim uma titularidade coletiva de propriedade para aqueles que ocupam determinada terra e se reconhecem enquanto remanescentes de quilombos. Foi precisamente nesse sentido que o Poder Executivo expediu, no dia 20 de novembro de 2003, em celebrao ao Dia Nacional da Conscincia Negra, o Decreto n. 4887, o qual regulamenta o procedimento para identicao, reconhecimento, delimitao, demarcao e titulao das terras ocupadas por remanescentes das comunidades dos quilombos de que trata o art. 68 do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias. Dentre os pontos mais relevantes dessa normativa, cabe ressaltar: denio: de acordo com o artigo 2o, consideram-se remanescentes das comunidades dos quilombos, os grupos tnico-raciais, segundo critrios de auto-atribuio, com trajetria histrica prpria, dotados de relaes territoriais especcas, com presuno de ancestralidade negra relacionada com a resistncia opresso histrica sofrida; e procedimento: cabe Fundao Cultural Palmares do Ministrio da Cultura a expedio de certido referente autodenio. Por sua vez, cumpre ao Instituto Nacional de Colonizao e Reforma Agrria - INCRA, a identicao, reconhecimento, delimitao, demarcao e titulao das terras, sem prejuzo da competncia concorrente dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios. Ainda, compete Se-

FGV DIREITO RIO

153

DIREITOS HUMANOS

cretaria Especial de Polticas de Promoo da Igualdade Racial, da Presidncia da Repblica (SEPPIR/PR), no processo de regularizao fundiria, garantir os direitos tnicos e territoriais dos remanescentes das comunidades dos quilombos. Diversos quilombos j foram ou encontram-se em vias de regularizao, notadamente aps a edio do referido decreto, o qual prescreveu atribuies e procedimentos prprios. Trata-se de processo administrativo que visa precisamente garantia de uma titularidade coletiva no contexto de um pas multicultural.

Polticas de Ao Afirmativa

Por mais que os alunos j tenham explorado o tema das Polticas de Ao Armativa no bojo da Disciplina Direito Constitucional I, mais especicamente em atividade sobre a Lei Estadual do Rio de Janeiro n 3.524/2000, trata-se de um tema inescapvel quando se trata da perspectiva racial. Nenhuma linha foi dedicada a tais polticas quando a aula referiu-se importncia da Conferncia de Durban. Tal omisso no por acaso. O pas que primeiro implementou tais polticas sabotou sua discusso durante o evento. Sob a administrao de George Bush, tais polticas j vinham sendo lentamente desmontadas internamente, e por conseqncia, censurada externamente pelos seus representantes. Ironicamente, a intensa participao da sociedade civil brasileira nas conferncias regionais e os mais de 200 ativistas nacionais que compareceram a Durban giraram os holofotes do debate nacional em direo s polticas de ao armativa. De forma indita, a mdia passou a conceder espao dirio s supostas implicaes que teria a aplicao de tais polticas no contexto social brasileiro. Por mais que tal debate tenha sido ofuscado pelos ataques terroristas s Torres Gmeas de Nova Iorque, foi inescapvel a conquista de um lugar ao sol para tais medidas, sendo elas atacadas ou defendidas.

Alterao curricular

Interpretada por alguns como poltica de ao armativa, a implementao do estudo de Histria e Cultura Afro-brasileira deve ser entendida como um importante passo para a compreenso do Brasil como um Estado multitnico e multicultural. Em 09 de janeiro de 2003, foi sancionada a Lei n

FGV DIREITO RIO

154

DIREITOS HUMANOS

10.639, a qual altera a Lei de Diretrizes e Bases (LDB) e inclui a matria no currculo ocial da Rede de Ensino, criando os seguintes novos artigos:
Art. 26 Nos estabelecimentos de ensino fundamental e mdio, ociais e particulares, torna-se obrigatrio o ensino sobre Histria e Cultura 1o O contedo programtico a que se refere o caput deste artigo incluir o estudo da Histria da frica e dos Africanos, a luta dos negros no Brasil, a cultura negra brasileira e o negro na formao da sociedade nacional, resgatando a contribuio do povo negro nas reas social, econmica e poltica pertinentes Histria do Brasil. 2o Os contedos referentes Histria e Cultura Afro-Brasileira sero ministrados no mbito de todo o currculo escolar, em especial nas reas de Educao Artstica e de Literatura e Histria Brasileiras. Art.79-B. O calendrio escolar incluir o dia 20 de novembro como Dia Nacional da Conscincia Negra.

Em Parecer n 003/2004, de 10 de maro de 2004153, homologado pelo Ministro da Educao em 19 de maio de 2004, o Conselho Nacional de Educao manifesta no sentido de regulamentar as alteraes advindas da Lei no. 10.639, editando assim a Resoluo n 1, de 17 de junho de 2004. A leitura de tais documentos torna-se importante na medida em que fundamentam razes e efeitos da modicao curricular. Foram aqui expostos alguns temas relacionados especicao do sujeito de direitos humanos sob a perspectiva racial. Tantos outros poderiam ser aqui apontados para o debate. O importante perceber que, muito alm da discusso acerca da raa e os mtodos para a sua designao, cabe ao Poder Pblico e sociedade civil a luta para a promoo de uma sociedade sem discriminao.

MATERIAL DE APOIO
Casos/ Jurisprudncia:

COMISSO INTERAMERICANA DE DIREITOS HUMANOS. Simone Andr Diniz. Caso 12.001. Relatrio n 66/06. Disponvel em: http:// www.cidh.oas.org/annualrep/2006port/BRASIL.12001port.htm. Acesso em: 10. jan. 2010. ______. Comunidades de Alcntara. Petio n 555-01. Admissibilidade. Relatrio n 82/06. Disponvel em: http://www.cidh.oas.org/ annualrep/2006port/BRASIL.555.01port.htm. Acesso em: 10. jan. 2010.

Indica o parecer que a obrigatoriedade de incluso de Histria e Cultura Afro-Brasileira e Africana nos currculos da Educao Bsica trata-se de deciso poltica, com fortes repercusses pedaggicas, inclusive na formao de professores. Com essa medida, reconhece-se que, alm de garantir vagas para negros nos bancos escolares, preciso valorizar devidamente a histria e cultura de seu povo, buscando repara danos, que se repetem h cinco sculos, sua identidade e a seus direitos. A relevncia do estudo de temas decorrentes da histria e cultura afrobrasileira e africana no se restringem populao negra, ao contrrio, dizem respeito a todos os brasileiros, uma vez que devem educar-se enquanto cidados atuantes no sei de uma sociedade multicultural e pluritnica, capazes de constituir uma nao democrtica. importante destacar que no se trata de mudar um foco etnocntrico marcadamente de raiz europia por um africano, mas de ampliar o foco dos currculos escolares para a diversidade cultural, racial, social e econmica brasileira. Nesta perspectiva, cabe s escolas incluir no contexto dos estudos e atividades, que proporciona diariamente, tambm as contribuies histrico-culturais dos povos indgenas e dos descendentes de asiticos, alm das razes africana e europia. preciso ter clareza que o art. 26-A acrescido Lei 9394/1996 provoca bem mais do que incluso nos novos currculos, exige que se repensem relaes tnico raciais, sociais, pedaggicas, procedimentos de ensino, condies oferecidas para aprendizagem, objetivos tcitos e explcitos da educao oferecida pelas escolas.
153

FGV DIREITO RIO

155

DIREITOS HUMANOS

Textos: Leitura obrigatria:

PIOVESAN, Flvia; PIOVESAN, Luciana; e SATO, Priscila Kei. Implementao do Direito Igualdade. In: Temas de Direitos Humanos. So Paulo: Max Limonad, 2003. pp. 191-203.

Leitura acessria:

CYFER, Ingrid. Conveno sobre a Eliminao de Todas as Formas de Discriminao Racial (1965). In: ALMEIDA, Guilherme de; e PERRONEMOISS, Cludia (orgs.). Direito Internacional dos Direitos Humanos: Instrumentos bsicos. So Paulo: Atlas, 2002. pp. 24-38. LINDGREN ALVES, Jos Augusto. A conferncia de Durban contra o racismo e a responsabilidade de todos. In: Os direitos humanos na psmodernidade. So Paulo: Perspectiva, 2005. pp. 113-140.

Legislao:

Constituio Federal de 1988 Conveno para Eliminao de Todas as Formas de Discriminao Racial Declarao e Plano de Ao de Durban Lei n 7.716/1989 (crimes resultantes de preconceito de raa ou de cor) Lei n 10.639/2003 (institui o estudo de Histria e Cultura Afro-brasileira)

FGV DIREITO RIO

156

DIREITOS HUMANOS

AULA 19: DIREITOS HUMANOS E A QUESTO INDGENA

NOTA AO ALUNO H, no Brasil, em torno de 460.000 cidados indgenas, distribudos entre 225 sociedades indgenas, que correspondem a cerca de 0,25% da populao brasileira154. O conhecimento de seus direitos, sobretudo pelo aumento da participao indgena na vida poltica, possibilitou-lhes a reivindicao de terra, to fundamental ao exerccio dos demais direitos, correspondente a 11% do territrio nacional - sendo que 95% das terras se concentram na Amaznia. Aos povos indgenas so garantidos direitos especcos, em cada um dos mbitos de proteo: 1) Organizao das Naes Unidas: em 1982, o Conselho Econmico e Social criou o Grupo de Trabalho sobre Populaes Indgenas, formado por cinco expertos independentes que so membros da Subcomisso de Promoo e Proteo dos Direitos Humanos (Subcomisso). A Declarao de Viena de 1993 estabeleceu o compromisso dos Estados em respeitar os direitos humanos e liberdades fundamentais dos povos indgenas. Em maro de 1995, a Comisso de Direitos Humanos estabeleceu um Grupo de Trabalho aberto para elaborar um projeto de declarao, cujos trabalhos ainda no foram encerrados. Cumpre registrar que a ausncia de um tratado especco no signica a negativa de proteo dos direitos dos povos indgenas. Os treaty bodies so criados no intuito de possibilitar o monitoramento dos tratados de direitos humanos, ao examinarem relatrio enviado pelo Estado-parte, ou ao receber denncias individuais ou interestatais - se for o caso, poder examinar a especicidade da questo indgena.155 2) Organizao Internacional do Trabalho: desde o incio do sculo XX, a OIT examina casos de trabalho forado a que so submetidos povos indgenas. Em 1957, a Conferncia-Geral editou a Conveno n 107 sobre populaes indgenas e outras populaes tribais e semitribais nos pases independentes. No obstante ter sido o primeiro marco protetivo dos direitos indgenas no panorama internacional, a referida conveno reetiu viso dominante nesse perodo caracterizada pelo protecionismo estatal e pelo assimilacionismo. Por sua vez, em 1989, aprovada a Conveno 169, referente aos Povos Indgenas e Tribais em Pases Independentes, a qual descredencia qualquer viso integracionista e explicita direitos fundamentais dos povos indgenas como a terra, sade, educao e

Para mais informaes, acesse o site da FUNAI (Fundao Nacional do ndio): http://www.funai.gov.br/. Acesso em: 20 de janeiro de 2010.
154 155 Campaa educativa sobre derechos humanos y derechos indgenas: mdulos temticos. San Jos: Instituto Interamericano de Derechos Humanos, 2003. pp. 41-49.

FGV DIREITO RIO

157

DIREITOS HUMANOS

participao. Promulgada em 19 de abril de 2004, a Conveno n 169 dever permear toda a aula, tendo em vista sua extrema importncia para o tema. 3) Organizao dos Estados Americanos: tanto a Conveno Americana de Direitos Humanos quanto o Protocolo de So Salvador guardam artigos que so de especial interesse dos povos indgenas. Tendo em vista a peculiaridade do tema para o continente americano, encontra-se em processo de elaborao o Projeto de Declarao Americana sobre os Direitos dos Povos Indgenas, de 26 de fevereiro de 1997. Em maio de 2009, a Assemblia Geral da OEA rearmou a vontade e o compromisso dos Estados membros da OEA com o processo relacionado com o Projeto de Declarao Americana sobre os Direitos dos Povos Indgenas e renovou o mandato do Grupo de Trabalho Encarregado de Elaborar o Projeto de Declarao para que continue suas Reunies de Negociao para busca de consensos sobre o contedo da declarao156. Cabe destaque ainda jurisprudncia da Corte Interamericana de Direitos Humanos, que tem estabelecido, ao longo dos anos, importante contribuio para o fortalecimento dos direitos dos povos indgenas. No caso Aloeboetoe vs. Suriname157, o tribunal reconheceu os costume indgena como fonte de direito, em especial a organizao das famlias, com vistas ao pagamento de indenizaes. 4) Constituio Federal: a proteo aos ndios pode ser considerada um dos pontos mais difceis e controvertidos do trabalho do constituinte. Cabem aqui algumas consideraes: (i) as terras indgenas so consideradas bens da Unio (artigo 20, XI CF); (ii) tal propriedade vinculada posse permanente dos ndios, os quais possuem direitos originrios sobre a terra e, por isso, a propriedade inalienvel, indisponvel e imprescritvel; (iii) a base do conceito de terras tradicionalmente ocupadas pelos ndios encontra-se no artigo 231, pargrafo 1o, fundado em quatro condies, todas necessrias e nenhuma suciente sozinha, a saber: 1a) serem por eles habitadas em carter permanente; 2a) serem por eles utilizadas para suas atividades produtivas; 3a) serem imprescindveis preservao dos recursos ambientais necessrios a seu bem-estar; 4a) serem necessrias reproduo fsica e cultural, tudo segundo seus usos, costumes e tradies, de sorte que no se vai tentar denir o que habitao permanente, modo de utilizao, atividade produtiva, ou qualquer das condies ou termos que as compem, segundo a viso civilizada, a viso do modo de produo capitalista ou socialista, a viso do bem-estar do nosso gosto, mas segundo o modo de ser deles, da cultura deles.158

Comisso Permanente da OA. CP/ CAJP-2757/09, de 15 de maio de 2009.

156

Acesso em: 01 julho 2005. Disponvel em: http://www.corteidh.or.cr/ seriec/index_c.html.

157

SILVA, Jos Afonso. Terras tradicionalmente ocupadas pelos ndios. In: Os direitos indgenas e a Constituio. Porto Alegre: Ncleo de Direitos Indgenas e Sergio Antonio Fabris Editor, 1993. p. 47.
158

FGV DIREITO RIO

158

DIREITOS HUMANOS

Nesse contexto normativo, ressalte-se o caso da Terra Indgena Raposa Serra do Sol, uma vez que retrata de forma bem clara a luta pelo reconhecimento da terra e os obstculos que os ndios tm que ultrapassar nesse caminho.
Terra Indgena Raposa Serra do Sol159

159

Para mais informaes, acesse o site do Conselho Indgena de Roraima. Acesso em: 20 de janeiro de 2010. Disponvel em: http:// www.cir.org.br/raposaserradosol.php.

FUNAI. Acesso em: 20 de janeiro de 2010. Disponvel em: http://www.cir. org.br/raposaserradosol.php.

160

Dados gerais

a habitao ancestral dos povos Macuxi, Wapichana, Ingarik, Taurepang e Patamona. Localiza-se a nordeste do Estado de Roraima, entre os rios Tacutu, Ma, Miang, Surum e a fronteira com a Venezuela. Tem uma populao estimada em 16.684 habitantes160. Homologao da rea contnua. As comunidades indgenas lutam h mais de 30 anos pelo reconhecimento definitivo da terra aos seus legtimos habitantes. Dentre os empecilhos criados pelo Governo Estadual para impedir a homologao da terra contnua, destacam-se: (i) criao do municpio de Uiramut, em 1995, dentro das terras Raposa Serra do Sol; (ii) criao do Parque Nacional Monte de Roraima e do 6 Peloto Especial de Fronteiras do Exrcito Brasileiro; (iii) incentivo a Ongs para a diviso do territrio entre as comunidades. Art. 231, CF. Art, 7, Conveno 169 da OIT Assinada pelo ex ministro da Justia Renan Calheiros: declarou ser a Terra Indgena Raposa Serra do Sol posse tradicional permanente dos povos indgenas Ingarik, Macuxi, Wapixana e Taurepang, excluindo da rea as instalaes do 6 Peloto Especial de Fronteias e reconhecendo a unidade administrativa municipal de Uiramut. Fixou a dimenso e limite da rea. O Governo do Estado de Roraima impetrou no STJ Mandado de Segurana (n 6.210), com pedido de liminar contra o Ministrio da Justia, a fim de anular a Portaria declaratria. Concedida Liminar Parcial ao Mandado de Segurana: o ministro relator Aldir Passarinho suspendeu os efeitos da portaria quanto aos ncleos urbanos e rurais instalados antes da sua expedio, argumentando os direitos de ir e vir dos moradores nos referidos ncleos. No dia 27 de novembro de 2002, o Mandado de Segurana foi rejeitado pelos juizes do Superior Tribunal de Justia, o processo extinto sem julgamento do mrito e a liminar parcialmente revogada. uma fase do procedimento demarcatrio das terras indgenas, conforme dispe a Lei 6.001/1973 e o Decreto 1.775/1996. Trata-se de ato administrativo de competncia do presidente da Repblica, que poder faz-lo por meio de um decreto. Se s for preciso uma canetada, que no seja por falta de caneta!161. Trata-se de uma campanha do Conselho Indgena de Roraima (CIR) em parceria com Rainforest Foundation para pressionar o Governo Federal a homologar a terra. Solicitam que todos mandem uma caneta para o presidente Lula, juntamente com uma carta requerendo a homologao. da Em 15 de maio de 2005, o presidente Lula assinou decreto homologando a rea indgena Raposa Serra do Sol de forma contnua162.

Objetivo

A luta

Respaldo legal

Portaria n. 820 de 11/12/98

Ao judicial

Homologao de Raposa Serra do Sol

A campanha

Homologao terra

FGV DIREITO RIO

159

DIREITOS HUMANOS

O caso no STF

Em 3 de janeiro de 005, a ministra do STF Ellen Gracie suspendeu a Portaria 820/98 do Ministrio da Justia163. A deciso liminar atendeu a uma Ao Cautelar ajuizada pelo senador Mozarildo Cavalcanti (PPS-RR) e, assim, voltou a impedir a homologao em rea contnua da terra indgena. Em 14 de maio de 2005, o STF julgou prejudicadas as aes judiciais pela perda do objeto, devido edio de uma nova portaria do Ministrio, de n 534164, alterando o que estava disposto no ato normativo anterior, alvo da contestao165. Em junho de 2007, o STF determinou a desocupao da reserva. Em maro de 2008, Antonio Fernando Souza, Procurador Geral da Repblica, recomendou ao presidente e ao ministro da Justia a desintruso das terras. No final de maro, a Polcia Federal iniciou a chamada Operao Upatakon III. Contudo, os produtores de arroz, criadores de gado e a populao no indgena da regio resistiram desocupao e reivindicavam que partes da reserva fossem desmembradas. Em abril de 2008, o governo de Roraima entrou com uma representao no STF, reivindicando a suspenso da ordem de desocupao. Em virtude da resistncia, o Governo Federal reforou a operao para auxiliar. A representao foi acatada por unanimidade no Supremo e a chamada Operao Upatakon III foi suspensa at o julgamento de todos os processos relativos homologao das terras indgenas. A Polcia Federal permaneceu na rea. Em 19 de maro de 2009, o STF, em deciso final, confirmou a homologao contnua da Terra Indgena Raposa Serra do Sol e determinou a retirada dos no indgenas da regio166 em ao movida por dois senadores de Roraima em 2005. A Comisso Interamericana emitiu medidas cautelares a favor dos povos indgenas de Raposa Serra do Sol em 2004167 tendo afirmado em 2007 que as mesmas continuavam em vigor.
161 162

Processo na CIDH
160161162163164165166167

Conselho Indgena de Roraima, op. cit. Idem.

MATERIAL DE APOIO
Textos: Leitura obrigatria: Leitura acessria:

Acesso em: 20 de janeiro de 2010. Disponvel em: http://www.brasiloeste.com.br/noticia/1363/stf-raposaserra-do-sol.

163

Portaria n. 534, de 13 de abril de 2005 - Define os limites da Terra Indgena Raposa Serra do Sol. Acesso em: 20 de janeiro de 2010. Disponvel em: http://ef.amazonia.org.br/guia3/detalhes.cfm?id=157084&tipo=7&cat_ id=92&subcat_id=1.
164

Campaa educativa sobre derechos humanos y derechos indgenas: mdulos temticos. San Jos: Instituto Interamericano de Derechos Humanos, 2003. OLIVEIRA, Joo Pacheco. Redimensionando a questo indgena no Brasil: uma etnograa das terras indgenas. In: Indigenismo e territorializao: poderes, rotinas e saberes coloniais no Brasil contemporneo. Rio de Janeiro: Contra Capa, 1998. pp. 15-68.

Acesso em: 30 abril 2005. Disponvel em: http://www.justica.gov.br/noticias/2005/ Abril/rls150405homologacao.htm.

165

STF. Pet 3388/RR Roraima. Deciso de 19.03.2009. Acesso em: 20 de janeiro de 2010. Disponvel em: http://www. stf.jus.br/portal/jurisprudencia/listarJurisprudencia.asp?s1=raposa%20 %20e%20serra%20e%20do%20e%20 sol&base=baseAcordaos.
166

Comisso Interamericana de Direitos Humanos. Acesso em: 20 de janeiro de 2010. Disponvel em: http://www.cidh. oas.org/annualrep/2004eng/chap.3b. htm#Precautionary.
167

FGV DIREITO RIO

160

DIREITOS HUMANOS

SILVA, Jos Afonso. Terras tradicionalmente ocupadas pelos ndios. In: Os direitos indgenas e a Constituio. Porto Alegre: Ncleo de Direitos Indgenas e Sergio Antonio Fabris Editor, 1993. pp. 45-50.

Legislao:

Constituio Federal Conveno 169 da Organizao Internacional do Trabalho

FGV DIREITO RIO

161

DIREITOS HUMANOS

AULA 20: DIREITOS HUMANOS E ORIENTAO SEXUAL

NOTA AO ALUNO Leia os dois casos abaixo:

I) Conveno Hipottica de Condomnio

CERTIDO
O BEL. Mario Henrique Mendona, Tabelio do 10 Ofcio de Notas, da Cidade do Rio de Janeiro, Comarca do Estado do Rio de Janeiro, Repblica Federativa do Brasil, e na forma da lei:

Certica que revendo o Livro n. 2000, s folhas 50, consta labrado um INSTRUMENTO DE ESCRITURA, que me pedido por parte interessada, por CERTIDO, cujo teor o seguinte:
ESCRITURA de Conveno de Condomnio Geral do Parque rvores Verdes, situado na Av. Julio Lopes, 2000, na forma abaixo:

Captulo I Dos Conceitos Gerais Artigo 1 - Alm dos 4 (quatro) referidos edifcios residenciais, o Parque rvores Verdes contar com um parque de estacionamento de automveis, vias internas de circulao, fontes e lagos, esculturas, jardins, bosque, piscina, play-ground, 3 (trs) quadras de tnis, sistema de iluminao das partes comuns, sistema de tratamento de esgoto e central de abastecimento de gs. Artigo 2 - So coisas e partes de propriedade e uso comuns e, portanto, insuscetveis de diviso ou de alienao destacada da unidade autnoma de cada um ou, ainda, de utilizao exclusiva por qualquer co-proprietrio, as enumeradas no artigo anterior e mais o terreno de todo o Parque rvores Verdes, assim como tudo que seja proveitoso totalidade dos condminos do conjunto. Pargrafo nico A cada um dos 4 (quatro) edifcios que constituiro o Parque rvores Verdes corresponder uma quota ideal de da totalidade do terreno. Artigo 3 - No obstante o disposto no artigo precedente, ca estabelecido que, embora constituindo coisa de propriedade comum de todos os condminos do Parque rvores Verdes, a parte do terreno ocupada pela projeo de cada um dos 4 (quatro) edifcios ser reservada para utilizao exclusiva dos co-proprietrios das unidades autnomas componentes de cada um.

FGV DIREITO RIO

162

DIREITOS HUMANOS

Captulo II Da Utilizao das Coisas Comuns Artigo 4 - O uso das coisas comuns dispostas no artigo 1 poder ser feito por qualquer co-proprietrio e dever obedecer aos horrios estipulados pelo Parque rvores Verdes. 1 - Fica proibido a demonstrao de afetividade por casais homossexuais nos aludidos espaos comuns, sendo vedada mos dadas, o abrao, o beijo e qualquer outro ato ou gesto que atente contra os bons costumes ou formao moral e psicolgicas das crianas e dos adolescentes. 2 - A no observncia do disposto no presente artigo implica na aplicao de multa progressiva, calculada a partir da primeira infrao. ... Captulo VIII Do Foro Artigo 35 Fica eleito o foro desta cidade para a soluo de qualquer litgio ou controvrsia decorrente da presente Escritura. Extrada por Certido, aos quinze (15) dias do ms de fevereiro (02) do ano de dois mil e cinco (2005).

II) Programa de Auxlio para cura de homossexuais

Em 10 de dezembro de 2004, o Plenrio da Assemblia Legislativa do Estado do Rio de Janeiro reprovou o projeto de Projeto de Lei da Assemblia Legislativa do Estado do Rio de Janeiro, de n 717/2003. Trata-se da autorizao para um programa de reorientao sexual, ou seja, um auxlio para os homossexuais que quiserem a cura para virar heterossexuais. A deciso nal da Assemblia no retira a gravidade de que tal projeto de iniciativa do Deputado Estadual Edino Fonseca (PSC), pastor da Assemblia de Deus, tenha tido pareceres favorveis por parte da Comisso de Constituio e Justia e da Comisso de Sade. Projeto semelhante tramita tambm no Congresso Nacional, proposto pelo Deputado Federal Neucimar Fraga (PL-ES). Atualmente aguarda o parecer do deputado Roberto Gouveia (PT-SP), que foi designado relator na Comisso de Seguridade Social e Famlia da Cmara. No caso desse projeto, o CFP (Conselho Federal de Psicologia) j adotou a posio contrria. Desde 1999, uma resoluo do rgo determina que psiclogos no podem tratar a homossexualidade como doena, distrbio ou perverso. De acordo com a assessoria de imprensa do CFP, os prossionais no esto proibidos de prestar servios a pessoas homossexuais desde que o objetivo seja reduzir sofrimentos decorrentes da orientao sexual e que a homossexualidade no seja tratada como doena. A resoluo de 1999 tambm impede psiclogos de colaborarem com eventos ou servios que proponham tratamentos de cura da homossexualidade e de se pronunciarem em meios de comunicao de massa de modo a reforar o preconceito social existente em relao aos homossexuais, ligando-os a portadores de desordem psquica. 168

Acesso em 05 de julho de 2005. Disponvel em: http://www. aids.gov.br/imprensa/Noticias. asp?NOTCod=58452.

168

FGV DIREITO RIO

163

DIREITOS HUMANOS

Diante do exposto, indaga-se: A Conveno de Condomnio e o PL de n 717/2003 violam algum direito humano? Caso afirmativo, qual? O que dispem os tratados internacionais de direitos humanos e as leis nacionais a respeito?

Diferentemente dos demais grupos que estudamos at agora, a proteo dos direitos dos homossexuais situa-se ainda no marco geral da proteo dos direitos humanos. Assim, assegura a Declarao Universal dos Direitos Humanos que:
Art. 1 - Todos os homens nascem livres e iguais em dignidade e direitos. So dotados de razo e conscincia e devem agir em relao uns aos outros com esprito de fraternidade (grifou-se). Artigo 2.1 - Todo o homem tem capacidade para gozar os direitos e as liberdades estabelecidos nesta Declarao sem distino de qualquer espcie, seja de raa, cor, sexo, lngua, religio, opinio poltica ou de outra natureza, origem nacional ou social, riqueza, nascimento, ou qualquer outra condio (grifou-se).

Como mencionado na aula 18, o Brasil exerceu protagonismo na Conferncia Mundial contra o Racismo, a Discriminao Racial, a Xenofobia e Formas Conexas de Intolerncias, realizada em Durban em 2001, no que se refere ao debate sobre a no-discriminao com base na orientao sexual, contando com amplo respaldo da sociedade civil organizada e de delegaes europias. Todavia, no houve maturidade para que a proposta fosse includa no texto nal da Declarao. Tal posio j teria sido gestada durante a Conferncia Regional das Amricas, realizada em Santiago do Chile, momento em que os Estados pactuaram a necessidade de prevenir e combater a discriminao por orientao sexual. A postura assumida pelo Estado brasileiro no cenrio internacional acarretou implicaes internas imediatas: a criao do Conselho Nacional de Combate Discriminao, o que possui o combate discriminao por orientao sexual como uma de suas vertentes de atividade. Iniciou-se em 2003, no mbito da 59 Sesso da Comisso de Direitos Humanos da ONU, uma importante discusso. Pela primeira vez na sua histria, atravs de uma atitude indita do Brasil, foi apresentada uma proposta especca de resoluo para o reconhecimento da discriminao por orientao sexual como uma violao a direitos humanos, bem como a necessria adoo de medidas de proteo de suas vtimas. Acompanharam a proposta inicial brasileira o Canad, frica do Sul e um grupo de dezenove pases europeus. Cinco Estados muulmanos obstaculizaram a votao da resoluo: Arbia Saudita,

FGV DIREITO RIO

164

DIREITOS HUMANOS

o Paquisto, o Egito, a Lbia e a Malsia apresentaram propostas de alterao visando a eliminao de todas as referncias orientao sexual. Alm disso, os Estados Unidos sinalizaram que se absteriam de votar uma proposta que referisse sexualidade por no acreditarem que a Comisso constitusse frum adequado para a discusso da questo. O referido impasse conduziu proposta da Presidncia da Sesso (Lbia) para postergar a apreciao da proposta para 2004, o que foi aceito por 24 votos a favor, 17 contrrios e 10 abstenes. Ressalte-se que a proposta brasileira foi a nica a no ser votada ao longo de toda a 59 Sesso. J em 2004, a proposta foi colocada novamente em pauta; todavia, medida em que a sesso era conduzida ao nal dos trabalhos, a diplomacia percebeu que seria mais danoso a reprovao da resoluo que a sua no-votao. Diante do cenrio narrado, o projeto foi retirado de votao. Isso posto, pode-se armar que se encontra latente no mbito da ONU uma postura mais abrangente de proteo dos direitos humanos sob a perspectiva de orientao sexual, mesmo que limitado at o momento no discriminao. Alm do enorme preconceito de que so vtimas, inmeros relatos de violncia, tortura, priso e assassinato, excluso do direito sade, educao, alimentao e moradia so comunicados diariamente por parte de experts independentes apontados pela Comisso de Direitos Humanos. importante enfatizar que mais de 70 pases ainda probem prticas homossexuais e a punem com penas que vo desde a priso agelao pblica e morte. Nesse sentido, no seria arriscado armar que a ausncia de um tratado no signica omisso das instncias internacionais em face a violaes dos direitos humanos dos homossexuais. Na esfera interna brasileira, ponderaes semelhantes podem ser confeccionadas, uma vez que se recai mais uma vez sobre a proteo geral do princpio da no-discriminao. O Texto Constitucional estabelece:
Art. 5 - Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes (grifou-se).

Com vistas a consagrar discriminao por orientao sexual igual gravidade s demais, tramita no Congresso Nacional Projeto de Emenda Constitucional, de autoria da ento deputada Marta Suplicy, que prope a alterao dos seguintes artigos:
Art. 1 - conferida nova redao ao Inciso IV do art. 3 da Constituio: Art. 3 - ............................................................. IV - promover o bem de todos, sem preconceitos de origem, raa, sexo, orientao sexual, cor, idade e quaisquer outras formas de discriminao. Art. 2 - conferida nova redao ao Inciso XXX do art. 7 da Constituio: Art. 7 ......................................................

FGV DIREITO RIO

165

DIREITOS HUMANOS

XXX - proibio de diferena de salrios, de exerccio de funes e de critrio de admisso por motivo de sexo, orientao sexual, idade, cor ou estado civil.

A omisso em relao discriminao por orientao sexual no constitui prerrogativa brasileira. Cumpre ressaltar que, em uma anlise comparada, a Constituio Federal da frica do Sul a nica constituio do mundo a garantir o direito orientao sexual169:
Art. 9.3 The state may not unfairly discriminate directly or indirectly against anyone on one or more grounds, including race, gender, sex, pregnancy, marital status, ethnic or social origin, colour, sexual orientation, age, disability, religion, conscience, belief, culture, language and birth (grifou-se).

Cabe aqui uma interpretao mais arrojada para armar que, por mais que tal forma no esteja expressa em nosso Texto Constitucional, como est na norma sul-africana, o princpio da dignidade da pessoa humana, respaldado no artigo 1 da Constituio Federal, conduz ilao de que o respeito a diferenas seja um pressuposto para uma vida digna. Anal, a dignidade encontra-se na aceitao do ser nas suas caractersticas pessoais. O pluralismo caracterstico da maior parte das sociedades contemporneas exige que os ordenamentos jurdicos se aperfeioem de forma a garantir que as diferenas possam ser reconhecidas e respeitadas. tambm importante perceber que outros marcos normativos internos j tm apresentado sensibilidade orientao sexual. o caso da Lei Orgnica Municipal do Rio de Janeiro170, a qual estabelece que:
Art. 5, 1 - Ningum ser discriminado, prejudicado ou privilegiado em razo de nascimento, idade, etnia, cor, sexo, estado civil, orientao sexual, atividade fsica, mental ou sensorial, ou qualquer particularidade, condio social ou, ainda, por ter cumprido pena ou pelo fato de haver litigado ou estar litigando com rgos municipais na esfera administrativa ou judicial (grifou-se).

Mais alm do plano legislativo, cabe meno ao lanamento do Brasil Sem Homofobia - Programa de Combate Violncia e Discriminao contra GLTB e de Promoo da Cidadania Homossexual, lanado em 2004 por iniciativa da Secretaria Especial dos Direitos Humanos da Presidncia da Repblica. dividido entre os temas Cooperao Internacional, Direito Segurana, Direito Educao, Direito Sade, Direitos ao Trabalho; Direito Cultura, Poltica para a Juventude, Poltica para as Mulheres e Poltica contra o Racismo e a Homofobia. Designa-se ao Conselho Nacional de Combate Discriminao papel fundamental de controle das aes que visem ao m da discriminao, dentre as quais se encontra a por orientao sexual.

Acesso em: 27 abril 2005. Disponvel em: http://www.polity.org.za/ html/govdocs/constitution/saconst02. html?rebookmark=1#9.

169

Acesso em: 27 abril 2005. Disponvel em: http://www2.rio.rj.gov.br/pgm/ leiorganica/leiorganica.html#t1c1.

170

FGV DIREITO RIO

166

DIREITOS HUMANOS

MATERIAL DE APOIO
Textos: Leitura obrigatria: Leitura acessria:

CALLIGARIS, Contardo. De novo, sobre a cura da homossexualidade. Acesso em: 17 de janeiro de 2010. Disponvel em: http://www.sistemas.aids. gov.br/imprensa/Noticias.asp?NOTCod=60157. Conselho Nacional de Combate Discriminao/Ministrio da Sade. Brasil Sem Homofobia - Programa de Combate Violncia e Discriminao contra GLTB e de Promoo da Cidadania Homossexual. Elaborao: Andr Luiz de Figueiredo Lzaro; organiza;ao e reviso de textos: Cludio Nascimento Silva e Ivair Augusto Alves dos Santos; Comisso Provisria de Trabalho do Conselho Nacional de Combate Discriminao da Secretaria Especial de Direitos Humanos. Braslia: Ministrio da Sade, 2004. SPENGLER, Fabiana Marion. Unio homoafetiva: o m do preconceito. Santa Cruz do Sul: EDUNISC, 2003.

Legislao:

Constituio Federal Decreto Presidencial 7.037 de 21 de dezembro de 2009 (3 Programa Nacional de Direitos Humanos).

FGV DIREITO RIO

167

DIREITOS HUMANOS

AULA 21: TEATRO DO OPRIMIDO

NOTA AO ALUNO
Manifesto do Teatro do Oprimido171 Declarao de princpios PREMBULO

1. O objetivo bsico do Teatro do Oprimido o de Humanizar a Humanidade. 2. O Teatro do Oprimido um sistema de Exerccios, Jogos e Tcnicas Especiais baseadas no Teatro Essencial, que busca ajudar homens e mulheres a desenvolverem o que j trazem em si mesmos: o teatro.

O TEATRO ESSENCIAL

3. Todo ser humano teatro! 4. O teatro se dene pela existncia simultnea dentro do mesmo espao e no mesmo contexto de espectadores e atores. Todo ser humano capaz de ver a situao e de ver-se, a si mesmo, em situao. 5. O Teatro Essencial consiste em trs elementos principais: Teatro Subjetivo, Teatro Objetivo e Linguagem Teatral. 6. Todo ser humano capaz de atuar: para que sobreviva, deve produzir aes e observar o efeito de suas aes sobre o meio exterior. Ser humano ser teatro: ator e espectador co-existem no mesmo indivduo. Esta co-existncia o Teatro Subjetivo. 7. Quando um ser humano se limita a observar uma coisa, pessoa ou espao, renunciando momentaneamente sua capacidade e sua necessidade de produzir aes, a energia e o seu desejo de agir so transferidos para essa coisa, pessoa ou espao, criando, assim, um espao dentro do espao: o Espao Esttico. Este o Teatro Objetivo. 8. Todos os seres humanos utilizam, na vida diria, a mesma linguagem que os atores usam no palco: suas vozes e seus corpos, movimentos e expresses fsicas. Traduzem suas emoes, desejos e idias em uma Linguagem Teatral. Teatro do Oprimido. 9. O Teatro do Oprimido oferece aos cidados os meios estticos de analisarem seu passado, no contexto do presente, para que possam inventar seu futuro, ao invs de esperar por ele. O Teatro do Opri-

O PALCO. Disponvel em: http:// www.opalco.com.br/foco.cfm?persona =materias&controle=112. Acesso em: 10. Jan. 2009
171

FGV DIREITO RIO

168

DIREITOS HUMANOS

mido ajuda os seres humanos a recuperarem uma linguagem artstica que j possuem, e a aprender a viver em sociedade atravs do jogo teatral. Aprendemos a sentir, sentindo; a pensar, pensando; a agir, agindo. Teatro do Oprimido um ensaio para a realidade. 10. Oprimidos so aqueles indivduos ou grupos que so, social, cultural, poltica, econmica, racial ou sexualmente despossudos do seu direito ao Dilogo ou, de qualquer forma, diminudos no exerccio desse direito. 11. Dilogo denido como o livre intercmbio com os Outros, individual ou coletivamente; como a livre participao na sociedade humana entre iguais; e pelo respeito s diferenas e pelo direito de ser respeitado. 12. O Teatro do Oprimido se baseia no Princpio de que todas as relaes humanas deveriam ser de natureza dialgica: entre homens e mulheres, raas, famlias, grupos e naes, sempre o dilogo deveria prevalecer. Na realidade, os dilogos tm a tendncia a se transformarem em monlogos que terminam por criarem a relao Opressores-Oprimidos. Reconhecendo esta realidade, o princpio fundamental do Teatro do Oprimido o de ajudar e promover a restaurao do Dilogo entre os seres humanos.

PRINCPIOS E OBJETIVOS

13. O Teatro do Oprimido um movimento esttico mundial, noviolento, que busca a paz, mas no a passividade. 14. O Teatro do Oprimido procura ativar os cidados na tarefa humanstica expressa pelo seu prprio nome: teatro do, por e para o oprimido. Nele, os cidados agem na co do teatro para se tornarem, depois, protagonistas de suas prprias vidas 15. O Teatro do Oprimido no uma ideologia nem um partido poltico, no dogmtico nem coercitivo, e respeita todas as culturas. um mtodo de anlise, e um meio de tornar as pessoas mais felizes. Por causa da sua natureza humanstica e democrtica, o TO est sendo amplamente usado em todo o mundo, em todos os campos da atividade social como, por exemplo, na educao, cultura, artes, poltica, trabalho social, psicoterapias, programas de alfabetizao e na sade. No Anexo desta Declarao de Princpios, alguns projetos exemplares so apresentados para ilustrar a natureza e o escopo deste Mtodo teatral. 16. O Teatro do Oprimido est sendo usado em dezenas de pases de todo o mundo, aqui relacionados em Anexos, como um instru-

FGV DIREITO RIO

169

DIREITOS HUMANOS

mento poderoso para a descoberta de si mesmo e do Outro; para claricar e expressar os desejos dos seus praticantes; como instrumento para modicar as causas que produzem infelicidade e dor; para desenvolver todas aquelas caractersticas que trazem a Paz; para respeitar as diferenas entre indivduos e grupos; para a incluso de todos os seres humanos no Dilogo necessrio a uma sociedade harmoniosa; nalmente, tambm est sendo usado como instrumento para a obteno da justia econmica e social, que o fundamento da verdadeira Democracia. Em resumo, o objetivo mais geral do Teatro do Oprimido o desenvolvimento dos Direitos Humanos essenciais. A ASSOCIAO INTERNACIONAL DO TEATRO DO OPRIMIDO (AITO) 17. A AITO uma organizao que coordena e promove o desenvolvimento do Teatro do Oprimido em todo o mundo, de acordo com os princpios e os objetivos desta Declarao. 18. A AITO cumpre este objetivo inter-relacionando os praticantes do Teatro do Oprimido em uma rede mundial, promovendo a troca entre eles, e o seu desenvolvimento metodolgico; facilitando o treinamento e a multiplicao das tcnicas existentes; concebendo e executando projetos em escala mundial; estimulando a criao local de Centros do Teatro do Oprimido (CTOs); promovendo e criando condies de trabalho para os CTOs e os seus praticantes, e criando um ponto de encontro internacional na Internet. 19. A AITO tem os mesmos princpios e objetivos humansticos e democrticos do Teatro do Oprimido, e vai incorporar todas as contribuies de todos aqueles que trabalharem dentro desta Declarao de Princpios. 20. A AITO entende que todos aqueles que trabalham usando as vrias tcnicas do Teatro do Oprimido subscrevem esta mesma Declarao de Princpios.

MATERIAL DE APOIO
Textos: Leitura obrigatria:

BOAL, Augusto. Jogos para atores e no-atores. 11 ed. Rio de Janeiro: Civilizao Brasileira, 2008. pp. 27-43.

FGV DIREITO RIO

170

DIREITOS HUMANOS

Leitura acessria:

BOAL, Augusto. Teatro do Oprimido e outras poticas polticas. Rio de Janeiro: Civilizao Brasileira, 1975. ______. A Esttica do Oprimido: reexes errantes sobre o pensamento do ponto de vista esttico e no cientco. Rio de Janeiro: Garamond, 2009. CENTRO DE TEATRO DO OPRIMIDO. Disponvel em: http://www. ctorio.com.br. Acesso em: 10. jan. 2010. INTERNATIONAL THEATRE OF THE OPPRESSED ORGANIZATION. Disponvel em: http://www.theatreoftheoppressed.org. Acesso em: 10. jan. 2010.

FGV DIREITO RIO

171

DIREITOS HUMANOS

AULA 22: O PAPEL DA SOCIEDADE CIVIL NA PROMOO E PROTEO DOS DIREITOS HUMANOS

NOTA AO ALUNO Na aula inaugural ao bloco referente aos Novos temas e Novos Atores, destacamos as organizaes e movimentos da sociedade civil como protagonistas. Armar que o Estado o principal violador de direitos humanos simples. De fato, esse um importante ator na promoo e proteo, mas algoz na violao de direitos humanos. Nesse sentido, outros atores so fundamentais, como as corporaes privadas e as organizaes no-governamentais. De forma a aproximar o aluno da realidade da atuao da sociedade civil, sero convidadas organizaes no-governamentais e movimentos social que possuam como campo especco de atuao a advocacia em direitos humanos. Nesse sentido, o dilogo torna-se muito mais profcuo se precedido pela leitura de alguns argumentos sobre a atuao desses atores. A consolidao da sociedade civil brasileira ocorre durante a ditadura militar, impulsionada pelas agrantes violaes de direitos humanos vigentes no momento histrico.172 Acresa-se ainda o fator de que, na dcada de 80, foi descredenciada a via partidria como a nica forma de militncia.173 Tais elementos conduzem compreenso do embrio da sociedade civil em nosso passado recente. A redemocratizao do pas conduziu a uma participao social jamais vista nos corredores do Congresso Nacional: verdadeiras caravanas chegavam a Braslia diariamente com vistas a imprimir no Texto Constitucional compromissos com a promoo de direitos humanos. Registre-se que, em 1988, havia 1208 ONGs no Brasil, sendo que 100 delas tratavam especicamente dos direitos humanos174. Ao longo das duas ltimas dcadas, a sociedade civil vem exercendo papel de destaque nos debates pblicos e na mdia no tocante promoo e proteo dos direitos humanos. No mbito internacional, a Conferncia Mundial do Meio-Ambiente, a Rio-92, signicou o marco para a visibilidade e referncia s ONGs. A partir de ento, tais organizaes ganharam paulatinamente, hoje de maneira irreversvel, respaldo junto aos governos e legitimidade para inuenciar nas tomadas de deciso na esfera pblica internacional. Cabe registrar que tais organizaes participaram de todas as grandes conferncias dos ltimos 15 anos, exercendo seu direito voz. Destaque-se ainda a experincia do Frum Social Mundial (FSM), hoje em sua quinta edio, que se constitui hoje como uma grande arena da sociedade civil. Inaugurado no ano de 2001 na cidade de Porto Alegre, o FSM realizado sempre no ms de janeiro, durante o tradicional Frum Econmico Mundial de Davos, Sua.

ABONG. Acesso em: 17 de janeiro de 2010. Disponvel em: http://www. abong.org.br/ (item: Perguntas mais Freqentes).
172 173

VIEIRA, Liszt. Cidadania e globalizao. Rio de Janeiro: editora Record, 1997. p. 61 ABONG, op. cit.

174

FGV DIREITO RIO

172

DIREITOS HUMANOS

A atuao na esfera interna e na arena internacional no constitui tarefas excludentes. Multiplicam-se redes de organizaes que pretendem driblar coletivamente as diculdades e estabelecer agendas. Em um contexto de globalizao, se o que est em jogo o presente e o futuro da democracia, o desao maior consiste em articular para reforar e no para substituir ou eliminar processos simultneos e diversos de democratizao do poder em bases locais, nacionais, regionais e globais.175 Ultrapassada a apresentao histrica que conduziu ao enquadramento contemporneo, so necessrias algumas consideraes acerca da atuao dessas organizaes, destacando diculdades e avanos. Conforme visto anteriormente, o Estado o um importante ator na promoo e proteo, mas algoz na violao de direitos humanos. Dessa forma, outros atores so fundamentais para garantir a observncia e efetivao dos direitos humanos, como as corporaes privadas e as organizaes nogovernamentais. Contudo, cabe ressaltar que tais atores no substituem o Estado. As ONGs e movimentos sociais devem ser vistos como outros sujeitos atuando de acordo com as reais necessidades e pelos direitos de diversos segmentos sociais, como mulheres, negros e negras, homossexuais, crianas e adolescentes, etc., bem como pela preservao do meio ambiente, pela segurana alimentar, etc176. Nesse sentido, muitas organizaes no-governamentais e movimentos passaram a se organizar por meio de redes. Como arma Oscar Vilhena Vieira e A. Scott DuPree, (g)rupos da sociedade civil so bons ces de caa para injustias, pois do voz a perspectivas e pontos vantajosos que, de outro modo, no seriam ouvidos. Para que isso se torne realidade, a associao e o dilogo devem estar abertos e com um mnimo de interveno. Assim, a sociedade civil contribui para a efetivao dos direitos humanos, ao levar a injustia esfera pblica.177 A horizontalidade das redes associativas disponibiliza a informao e o debate entre tais organizaes e movimentos, possibilitando uma atuao mais ecaz na promoo e proteo dos direitos humanos.

MATERIAL DE APOIO
Textos: Leitura obrigatria: Leitura acessria:
175 GMEZ, Jos Maria. Poltica e democracia em tempos de globalizao. Petrpolis, RJ: Vozes; Buenos Aires: CLACSO; Rio de Janeiro: LPP Laboratrio de Polticas Pblicas, 2000. 176 177

ABONG, op. cit.

GMEZ, Jos Maria. Poltica e democracia em tempos de globalizao. Petrpolis, RJ: Vozes; Buenos Aires: CLACSO; Rio de Janeiro: LPP Laboratrio de Polticas Pblicas, 2000.

VIEIRA, Oscar Vilhena; e DUPREE, Scott A.. Reflexes acerca da sociedade civil e dos direitos humanos In: Sur Revista Internacional de direitos humanos. Ano 1. Nmero 1. Edio em Portugus. So Paulo: Sur Rede Universitria de Direitos Humanos, 2004: 1o Semestre. pp. 49-69.

FGV DIREITO RIO

173

DIREITOS HUMANOS

VIEIRA, Liszt. Cidadania e globalizao. Rio de Janeiro: editora Record, 1997. VIEIRA, Oscar Vilhena; e DUPREE, A. Scott. Reexes acerca da sociedade civil e dos direitos humanos. In: Sur Revista Internacional de direitos humanos. Ano 1. Nmero 1. Edio em Portugus. So Paulo: Sur Rede Universitria de Direitos Humanos, 2004: 1o Semestre. pp. 49-69. Leitura dos sites indicados ao longo do texto

FGV DIREITO RIO

174

DIREITOS HUMANOS

AULA 23: DESENVOLVIMENTO E DIREITOS HUMANOS

NOTA AO ALUNO
Todo direito que existe no mundo foi alcanado atravs da luta; seus postulados mais importantes tiveram de ser conquistados num combate contra as legies de opositores; todo e qualquer direito, seja o direito de um povo, seja o direito do indivduo, s se arma atravs de uma disposio ininterrupta para a luta. Rudolf Von Ihering

O conceito de direito ao desenvolvimento surgiu na dcada de 1960, durante a fase de descolonizao. O direito ao desenvolvimento era uma exigncia armada pelos pases do terceiro mundo, que almejavam consolidar sua independncia poltica atravs de uma liberao econmica178. Mohammed Bedjaoui, em 1969, ao impor aos pases economicamente avanados a obrigao de desenvolver os pases menos avanados economicamente, armou a dimenso internacional do direito ao desenvolvimento179. Contudo, de acordo com o autor, tal obrigao tem que ser compreendida no contexto de uma nova lei internacional de solidariedade e cooperao, na qual os Estados desenvolvidos so os detentores da obrigao legal de cooperao, ao passo que os Estados em desenvolvimento so os possuidores do direito ao desenvolvimento180. Nesse sentido, pode-se dizer que o direito ao desenvolvimento almeja uma globalizao tica e solidria. De acordo com Bedjaoui:
a dimenso internacional do direito ao desenvolvimento nada mais que o direito a uma distribuio eqitativa do bem-estar social e econmico do mundo. Ela reete uma demanda crucial de nosso tempo, na medida em que os quatro quintos da populao mundial no mais aceitam o fato de um quinto da populao mundial continuar a construir sua riqueza com base em sua pobreza.181

BEDJAOUI, Mohammed. The right to Development. Mohammed Bedjaoui (org.). International Law: Achievements and Prospects. Paris: Martinus Nijhoff Publisher e UNESCO, 1991, p. 1177.
178 179 180 181

Foi frente a essa nova necessidade que a Assemblia Geral das Naes Unidas adotou, em 1969, a Declarao sobre o Progresso Social e Desenvolvimento182. Ainda, no mesmo ano, a Conferncia Mundial sobre os Direitos Humanos, realizada em Teer, relacionou, em seu relatrio nal, os direitos humanos e o desenvolvimento com questes mundiais primordiais. A noo sobre o direito ao desenvolvimento foi abordada pela primeira vez em 1972183, por dois eminentes acadmicos: primeiramente por Keba MBaye, Chefe de Justia do Senegal, que introduziu o direito ao desenvolvimento como um direito humano, e somente alguns meses aps por Karel Vasak, que sustentou ser o direito ao desenvolvimento parte da terceira gerao de direitos humanos.

Ibid., p. 1178. Idem.

the international dimension of the right to development is nothing other than the right to an equitable share in the economic and social well-being of the world. It reflects an essential demand of our time since four fifths of the worlds population no longer accept that the remaining fifth should continue to build its wealth on their poverty (Ibid., p. 1182). Adotada pela Assemblia Geral atravs de sua Resoluo 2542 (XXIV), em 11 de dezembro de 1969.
182 183

BEDJAOUI, M. op. cit., p. 1178.

FGV DIREITO RIO

175

DIREITOS HUMANOS

A extinta Comisso de Direitos Humanos das Naes Unidas (CDHNH), proclamou, pela primeira vez, a existncia do direito ao desenvolvimento em 1977184. Dois anos aps, a CDHNH veio conrmar a existncia de tal direito e da igualdade de oportunidades como uma prerrogativa tanto das naes quanto dos indivduos185. No entanto, o contedo do direito era vago, fazendo com que a CDHNH no conseguisse atingir um acordo unnime na resoluo186. Tanto a Proclamao de Teer quanto esta resoluo de 1979 tinham uma abordagem estrutural (structural approach), i.e., uma viso que liga os direitos humanos a questes mundiais. Mais um avano ocorreu quando, em 1981, a CDHNH estabeleceu o grupo de trabalho de experts governamentais sobre o direito ao desenvolvimento. Os inmeros relatrios produzidos, juntamente com alguns debates na CDHNH e na Assemblia Geral das Naes Unidas, levaram a adoo de uma resoluo na qual a Assemblia Geral estatuiu o direito ao desenvolvimento como um direito humano inalienvel187. Destaque-se, por oportuno, que no mesmo ano foi adotada a Carta Africana de Direitos Humanos e dos Povos, que dispe acerca do direito de todos os povos a seu desenvolvimento econmico, social e cultural (artigo 22). O marco do direito ao desenvolvimento foi a adoo, em 1986, da Declarao sobre o Direito ao Desenvolvimento pela Assemblia Geral das Naes Unidas. A Declarao foi adotada por 146 votos a favor, um contra (Estados Unidos) e oito abstenes (Reino Unido, Frana, Japo, Israel, Dinamarca, Finlndia, Islndia e Sua). Ressalte-se, por oportuno, que a Declarao no apenas estabelece que a pessoa humana o sujeito central do desenvolvimento188, mas tambm que o direito ao desenvolvimento um direito humano inalienvel de toda pessoa humana e de todos os povos189, razo pela qual estes devem participar ativamente e se beneciar do direito ao desenvolvimento190, desfrutando do desenvolvimento econmico, social, cultural e poltico191. Em relao implementao do direito em tela, dispe o artigo 3 (1) da Declarao sobre o Direito ao Desenvolvimento, que o Estado o principal responsvel pela implementao de condies nacionais e internacionais propcias realizao do direito ao desenvolvimento. No plano nacional, o Estado deve elaborar polticas nacionais adequadas para o desenvolvimento192, bem como eliminar as barreiras existentes193 para sua efetivao. Ainda, o Estado deve incentivar a participao popular em todos os campos como forma de realizar plenamente todos os direitos humanos194, bem como tomar todas as medidas necessrias para eliminar as violaes de direitos humanos195 e, conseqentemente, realizar o direito ao desenvolvimento. J no plano internacional, a palavra-chave cooperao. Isto signica dizer que os Estados devem cooperar entre si para: (i) assegurar o desenvolvimento e eliminar os obstculos ao mesmo196; (ii) fortalecer e garantir os direitos

Resoluo 4 (XXXIII) de 21 de fevereiro de 1977, da Comisso de Direitos Humanos.

184

Resoluo 5 (XXXV) de 2 de maro de 1979, da Comisso de Direitos Humanos.

185

Os Estados Unidos e mais sete estados do oeste se abstiveram.

186

Adotada pela Assemblia Geral atravs de sua Resoluo 37/199, em 18 de dezembro de 1982.
187 188 189 190 191 192

Artigo 2(1), e prembulo. Artigo 1. Artigo 1(1). Artigo 1(1).

Art. 2(3), Declarao sobre o Direito ao Desenvolvimento. Art. 6(3), Declarao sobre o Direito ao Desenvolvimento.
193

Art. 8(2), Declarao sobre o Direito ao Desenvolvimento.

194

Art. 5, Declarao sobre o Direito ao Desenvolvimento.

195

Art. 3(3), Declarao sobre o Direito ao Desenvolvimento.

196

FGV DIREITO RIO

176

DIREITOS HUMANOS

humanos e liberdades individuais197; (iii) promover o estabelecimento da paz e segurana internacionais198. Ainda, dispe o artigo 4 da Declarao sobre o Direito ao Desenvolvimento que os Estados devem, individual ou coletivamente, cooperar com os Estados em desenvolvimento a m de que estes possam realizar o direito ao desenvolvimento. Isto porque, de acordo com o prembulo desta Declarao, a cooperao internacional deve ser o meio para se resolver os problemas internacionais de carter econmico, social, cultural ou humanitrio, assim como para promover e incentivar o respeito aos direitos humanos e liberdades fundamentais. A Declarao e Programa de Ao de Viena, principal documento elaborado pela II Conferncia Mundial sobre Direitos Humanos, veio exprimir o consenso entre os Estados de que o direito ao desenvolvimento um direito humano universal e inalienvel e parte integrante dos direitos humanos fundamentais199. Assim, este documento tanto rearmou o teor da Declarao das Naes Unidas sobre o Direito ao Desenvolvimento quanto contribuiu para a insero denitiva do direito ao desenvolvimento no vocabulrio do Direito Internacional positivo dos Direitos Humanos200. Outra inovao trazida pela Declarao e Programa de Ao de Viena, foi o estabelecimento da interdependncia201 entre democracia, desenvolvimento e direitos humanos. Ainda, tal Declarao alertou para o fato de que a falta de desenvolvimento no pode ser invocada para justicar a reduo dos direitos humanos internacionalmente reconhecidos202 e que todos os obstculos existentes para a efetivao do direito ao desenvolvimento devem ser eliminados203. No entanto, apesar dos avanos trazidos pelo referido documento, no se chegou a um consenso acerca da denio do direito ao desenvolvimento. A extinta Comisso de Direitos Humanos das Naes Unidas, com o intuito de que fosse atingido um consenso acerca da denio204 do direito ao desenvolvimento, criou, em 1998, o cargo de Expert Independente sobre o Direito ao Desenvolvimento (atual Expert Independente sobre Direitos Humanos e Pobreza Extrema205), bem como um grupo de trabalho sobre o tema. O Expert Independente, Arjun Sengupta, sustenta ser o direito ao desenvolvimento um processo no qual todos os direitos humanos e liberdades fundamentais possam ser realizados plenamente. Sendo assim, Sengupta sugere que o direito ao desenvolvimento o melhoramento de um vetor dos direitos humanos, que composto por vrios elementos que representam tanto os direitos econmicos, sociais e culturais quanto os direitos civis e polticos206. Todos esses direitos so interdependentes - juntamente com o crescimento do produto interno bruto (PIB) e outros recursos nanceiros, tcnicos e institucionais de tal forma que possibilitam o melhoramento das condies de vida de toda populao. Nesse sentido, pode-se dizer que o direito ao desenvolvimento unica todos os direitos civis, polticos, sociais, econmicos e culturais em um conjunto de direitos humanos indivisveis e interdependentes.

Art. 6, Declarao sobre o Direito ao Desenvolvimento.

197

Art. 7, Declarao sobre o Direito ao Desenvolvimento.

198

Declarao de Viena. Parte I, par. 10. Apesar do consenso atingido em Viena, deve-se destacar que a consagrao do direito ao desenvolvimento como um direito humano inalienvel no um ponto pacfico entre os doutrinadores.
199

CANADO TRINDADE, Antnio Augusto. Tratado de direito internacional dos direitos humanos. volume II. Porto Alegre: Sergio Antonio Fabris, 1999. p. 303.
200

Declarao de Viena. Parte I, par. 8; e cf. parte II, par. 80.

201 202 203 204

Parte I, par. 10. Parte II, par. 72; e cf. parte I, par. 10.

Isto porque se entende que a definio de direito ao desenvolvimento estabelecida no prembulo da Declarao sobre o Direito ao Desenvolvimento muito vaga, ao dispor que: ...o desenvolvimento um processo econmico, social, cultural e poltico abrangente, que visa ao constante incremento do bem-estar de toda a populao e de todos os indivduos com base em sua participao ativa, livre e significativa no desenvolvimento e na distribuio justa dos benefcios da resultantes. A nomenclatura do cargo foi alterada, passando de Expert Independente sobre o Direito ao Desenvolvimento para Expert Independente sobre Direitos Humanos e Pobreza Extrema. Acesso em: 10.01.2010. Disponvel em: http://www2.ohchr.org/english/ bodies/chr/special/themes.htm.
205 206

Idem.

FGV DIREITO RIO

177

DIREITOS HUMANOS

Bedjaoui, por sua vez, arma que o direito ao desenvolvimento um direito fundamental, a precondio de liberdade, progresso, justia e criatividade207. J Amartya Sen vai mais longe, ao dizer que desenvolvimento deve ser visto como um processo de expanso das liberdades reais que as pessoas desfrutam208. Portanto, uma boa qualidade de vida para todos os seres humanos o principal objetivo do direito ao desenvolvimento, que tem como meta acabar com a pobreza e satisfazer as necessidades prioritrias de todos. No entanto, para que se alcance esta nalidade, as polticas pblicas tm que estar voltadas para a satisfao de necessidades bsicas, como alimentao, moradia, gua potvel, emprego, sade, educao e seguridade social, sem qualquer discriminao, num contexto de liberdade, dignidade e justia social para os seres humanos. Ainda, tais polticas pblicas tm que incluir outros direitos econmicos, sociais e culturais, tais como o direito ao trabalho, o acesso a condies justas de trabalho e o direito a se beneciar do desenvolvimento cientco, comercial, tecnolgico e cientco209. Pelo exposto, indaga-se: quando que foi proclamado o direito ao desenvolvimento? O que se entende pelo referido direito? Quem so os sujeitos ativo e passivo do direito ao desenvolvimento? O que o Estado deve fazer para realizar o direito em tela? A Declarao sobre o Direito ao Desenvolvimento dotada de fora vinculante?

MATERIAL DE APOIO
Textos: Leitura obrigatria:

CANADO TRINDADE, Antnio Augusto. Tratado de direito internacional dos direitos humanos. Volume II. Porto Alegre: Sergio Antonio Fabris, 1999. pp. 276-283; 303-307.
207 The right to development is a fundamental right, the precondition of liberty, progress, justice, and creativity (BEDJAOUI, M. op. cit., p. 1182). 208

Leitura acessria:

LINDROOS, Anja. The right to development. Helsinki: The Faculty of Law of the University of Helsinki & The Erik Castrn Institute of International Law and Human Rights, 1999. pp. 22-47.

SEN, Amartya. Desenvolvimento como liberdade. So Paulo: Companhia das Letras, 2001. pp. 52-55.

Legislao:

Declarao sobre o Direito ao Desenvolvimento Declarao e Programa de Ao de Viena

DESAI, P.D. Right to Development: Improving the Quality of Life. In: CHOWDURY, S.R. (ed.). The Right to Development in International Law. Holanda: Kluwer Academic Publishers, 1992. p. 31 apud MATTAR, Laura Davis. The right to development and structural adjustment programmes an analysis through the lens of human rights. Dissertao para a obteno do ttulo de Mestre em Direitos Humanos pela Sussex University, 2002. p. 6.
209

FGV DIREITO RIO

178

DIREITOS HUMANOS

AULA 24: TRIBUNAL PENAL INTERNACIONAL

NOTA AO ALUNO O Tribunal Penal Internacional (TPI) foi criado com a aprovao do Estatuto de Roma (Estatuto) em 17 de julho de 1998 (120 votos a favor; 7 contra; 21 abstenes), durante a Conferncia Diplomtica dos Plenipotencirios das Naes Unidas, em Roma. Contudo, o TPI s entrou em vigor em 1 de julho de 2002, aps 60 pases terem raticado ou aderido ao Estatuto. A inaugurao do mesmo se deu em 11 de maro de 2003, na Haia (Holanda). Atualmente, o TPI comporta 139 assinaturas e 110 raticaes210. Trata-se de um marco histrico, uma vez que o primeiro tribunal internacional permanente, independente e complementar jurisdio nacional, com a competncia de julgar os indivduos pela prtica de quatro crimes: genocdio, crimes contra a humanidade, crimes de agresso e crimes de guerra. Embora o estabelecimento de uma jurisdio penal internacional s tenha se concretizado em 1998, o anseio pela criao de um sistema de monitoramento contnuo da situao dos direitos humanos no mundo antigo. Sua origem remonta s antigas comisses internacionais ad hoc de investigao (a partir de 1919), passando pelos Tribunais de Nuremberg (estabelecido em agosto de 1945) e de Tquio (estabelecido em janeiro de 1946). Pouco a pouco e em decorrncia do trabalho da Comisso de Direito Internacional das Naes Unidas, o conceito de crime internacional ganhou tratamento doutrinrio no mbito da responsabilidade do Estado e, concomitantemente, surgiu a responsabilidade penal internacional do indivduo. Nesse contexto (de combate impunidade e as inmeras atrocidades cometidas), foram criados os dois tribunais ad hoc - o Tribunal Internacional para a ex-Iugoslvia, em 1993, e o Tribunal Internacional para Ruanda, em 1994 e, posteriormente, o TPI. O Tribunal ad hoc para a ex-Iugoslvia foi criado para julgar os indivduos responsveis por graves violaes do direito internacional humanitrio cometidas a partir de 1991 na ex-Iugoslvia, ao passo que o Tribunal ad hoc para Ruanda foi criado para julgar os indivduos responsveis por crimes cometidos durante os conitos internos armados em Ruanda, ao longo de 1994. Dessa forma, constata-se que ambos os tribunais ad hoc foram estatudos com limitaes espacial e temporal. De maneira diversa, a jurisdio do TPI geral e universal. H trs possibilidades de denncia de um caso ao TPI: (a) Conselho de Segurana remete o caso ao TPI; (b) Estado-parte envia o caso ao TPI; (c) Promotor atua ex ocio, i.e., instaura uma investigao com base em informaes recebidas. No entanto, o caso s poder ser apreciado se um ou mais dos seguintes estados sejam parte do Estatuto ou, no o sendo, tenham

At a presente data, ou melhor, 20 de janeiro de 2010. Acesso em: 20 de janeiro de 2010. Disponvel em: http://www. iccnow.org/?mod=romesignatures.
210

FGV DIREITO RIO

179

DIREITOS HUMANOS

voluntariamente aceito a jurisdio do tribunal em um caso concreto: (a) o estado em cujo territrio o crime tenha sido cometido; (b) o estado de nacionalidade do acusado. Ressalte-se, por oportuno, que a competncia do TPI automtica. Isto signica que um Estado, ao se tornar parte do Estatuto, aceita a jurisdio do Tribunal sobre os quatro crimes dispostos no artigo 5 do Estatuto. O Tribunal composto pelos seguintes rgos: Presidncia, uma Seo de Apelaes, uma Seo de Primeira Instncia e uma Seo de Questes Preliminares, Promotoria e Secretaria. Em 7 de fevereiro de 2003, os 18 juzes foram eleitos, sendo um deles Sylvia Steiner, uma juza brasileira. J o promotor, Luis Moreno Ocampo, foi eleito em 21 de abril de 2003, dando incio as suas atividades em 16 de junho de 2003. Nenhum caso foi julgado at a presente data211. At o momento, o promotor, aps a anlise dos dados, resolveu abrir a investigao em 4 casos212: (i) Repblica Democrtica do Congo (em 23.06.2004); (ii) Repblica de Uganda (em 29.07.2004); (iii) Darfur, Sudo (em 06.06.2005); e (iv) Repblica Central da frica (em 22.05.2007). Os dois primeiros casos foram enviados ao promotor pelos respectivos governos, ao passo que o caso de Darfur foi enviado pelo Conselho de Segurana das Naes Unidas, conforme dispe sua Resoluo n. 1593 (2005), de 31.03.2005. O ltimo caso foi aberto de ofcio pelo Promotor do Tribunal, Sr. Luis Moreno-Ocampo 213 Em se tratando das penas, h trs tipos: priso provisria, pena de recluso no superior a 30 anos e priso perptua. Sendo assim, ao contrrio do que ocorria nos tribunais ad hoc - tinham que recorrer aos tribunais nacionais para vericar como deveriam aplicar a pena -, o TPI pode aplic-la diretamente, tendo em vista que o Estatuto de Roma j prev os tipos que podem ser aplicados. O Brasil assinou o Estatuto em 7 de fevereiro de 2000, e o raticou em 20 de junho de 2002214. No momento, por meio de intensos debates, busca-se adaptar a legislao brasileira ao Estatuto de Roma. Recentemente, o Supremo Tribunal Federal recebeu um pedido de cooperao judiciria que objetiva a deteno para ulterior entrega ao Tribunal Penal Internacional de Omar El-Bashir, Presidente do Sudo, em pleno exerccio de suas funes como Presidente da Repblica. Trata-se de um pedido de cooperao internacional e auxlio judicirio, formulado pelo TPI conforme disposio do artigo 89 do Estatuto de Roma, o qual confere ao Tribunal legitimidade para dirigir a qualquer Estado um pedido de deteno e entrega de uma pessoa a quem se haja imputado a prtica dos delitos includos na esfera de competncia do Tribunal. Embora o Estatuto possibilite este tipo de pedido, notrio, conforme armado pelo Ministro Celso de Mello, que Omar El-Bashir no se encontra em territrio brasileiro, nem se registra a possibilidade de que venha a ingressar. Portanto, isso afastaria o requisito do artigo 89 do Estatuto de Roma.

211 212

11 de janeiro de 2010.

Acesso em: 04 julho 2005. Disponvel em: http://www.icc-cpi.int/ (item: situations and cases). Acesso em: 11 de janeiro de 2010. Disponvel em: http://www.icc-cpi.int/ library/cases/N0529273.darfureferral. eng.pdf.
213

O Estatuto de Roma foi aprovado pelo Congresso Nacional pelo Decreto Legislativo n. 112, de 6 de junho de 2002, e aprovado pelo Decreto n. 4388, de 25 de setembro de 2002.
214

FGV DIREITO RIO

180

DIREITOS HUMANOS

Por m, importante ressaltar que h um projeto de lei em trmite no Congresso Nacional que dispe sobre o crime de genocdio, dene os crimes contra a humanidade, os crimes de guerra e os crimes contra a administrao da justia do Tribunal Penal Internacional, institui normas processuais especcas, dispe sobre a cooperao com o Tribunal Penal Internacional, e d outras providncias.215 Diante do exposto, pergunta-se: Atualmente, o crime de agresso pode ser julgado pelo TPI? Caso negativo, por qu? Hiptese: Um indivduo nacional de um Estado no-parte do Estatuto comete crimes contra a humanidade em um Estado-parte do Estatuto. Pergunta-se: O TPI pode apreciar este caso? Justique sua resposta com respaldo legal. O Estatuto de Roma prev alguma forma de reparao vtima? Qual a exceo em relao competncia automtica do TPI? Qual a relao entre o Conselho de Segurana das Naes Unidas e o TPI? Existe alguma diferena entre a relao mencionada e aquela entre os tribunais ad hoc e o Conselho de Segurana? Quais so as questes suscitadas por doutrinadores e/ou membros do Poder Legislativo quando se discute a adaptao da legislao brasileira ao Estatuto de Roma? Em relao a regra do artigo 27 do Estatuto de Roma como poderia decidir o STF acerca da eventual entrega do Presidente do Sudo ao Tribunal Penal Internacional?

MATERIAL DE APOIO
Textos: Leitura obrigatria:

PIOVESAN, Flvia e IKAWA, Daniela Ribeiro. O Tribunal Penal Internacional e Direito Brasileiro. In: PIOVESAN, Flvia. Temas de Direitos Humanos. So Paulo: Max Limonad, 2003.

Leitura acessria:

AMBOS, Kai. CARVALHO, Salo de. O Direito Penal no Estatuto de Roma. Rio de Janeiro: Lmen Jris, 2005.

A proposio legislativa tramita na Cmara dos Deputados como PL n. 4.038/2008. Acesso em: 21 de janeiro de 2010. Disponvel em: http://www.camara.gov.br/sileg/integras/600460.pdf.
215

FGV DIREITO RIO

181

DIREITOS HUMANOS

CANADO TRINDADE, Antonio Augusto. Tratado de direito internacional de direitos humanos. Vol. II. Porto Alegre: Sergio Antonio Fabris, 1999. pp. 385-400. MAIA, Marrielle. Tribunal Penal Internacional:aspectos institucionais, jurisdio e princpio da complementariedade. Belo Horizonte: Del Rey, 2001. Petio 4.625-1 Repblica do Sudo. Disponvel em http://www.stf.jus.br. Acesso em 11 de janeiro de 2010.

Legislao:

Estatuto de Roma

FGV DIREITO RIO

182

DIREITOS HUMANOS

AULA 25: DIREITOS HUMANOS E MEIO AMBIENTE

NOTA AO ALUNO O movimento de proteo do meio ambiente comeou a ganhar fora em diversas partes do mundo no nal da dcada de 60. Contudo, muitos de seus participantes desta poca no o viam ligado ao movimento de direitos humanos. Uma exceo era a cientista americana Rachel Carson, que alertou para o perigo do uso de pesticidas e enfatizava o direito bsico de todos os cidados de saberem sobre os produtos que contm o uso de venenos216. O conceito de direitos integrou o movimento do meio ambiente no primeiro Dia da Terra, promovido em abril de 1970, j que se passou a entender que poluio e degradao ambientais no poderiam ser mais somente uma questo poltica. Em 1972, a Declarao de Estocolmo sobre o Ambiente Humano, decorrente da Conferncia das Naes Unidas sobre o Meio Ambiente, enfatizou, em seu primeiro princpio, que a preservao do meio ambiente essencial para o gozo dos direitos humanos:
O homem ao mesmo tempo criatura e criador do meio ambiente, que lhe d sustento fsico e lhe oferece a oportunidade de desenvolver-se intelectual, moral, social e espiritualmente. A longa e difcil evoluo da raa humana no planeta levou-a a um estgio em que, com o rpido progresso da Cincia e da Tecnologia, conquistou o poder de transformar de inmeras maneiras e em escala sem precedentes o meio ambiente. Natural ou criado pelo homem, o meio ambiente essencial para o bem-estar e para gozo dos direitos humanos fundamentais, at mesmo o direito prpria vida.

A Declarao de Estocolmo foi o primeiro documento internacional a assegurar expressamente a relao entre preservao do meio ambiente e realizao dos direitos humanos. A partir de ento, outros documentos internacionais passaram a consagrar tambm a proteo ambiental como uma pr-condio para o gozo dos direitos humanos consagrados internacionalmente. Em sua Resoluo 45/94, a Assemblia Geral das Naes Unidas recordou o estabelecido em Estocolmo, determinando que todas pessoas tm o direito de viver em um ambiente adequado para sua sade e bem-estar. J a Declarao do Rio sobre Meio Ambiente e Desenvolvimento, fruto da Conferncia das Naes Unidas sobre Meio Ambiente e Desenvolvimento ocorrida no Rio de Janeiro, em 1992, adota uma abordagem distinta daquela disposta na Declarao de Estocolmo, pois dispe, em seu princpio 10, que o exerccio de determinados direitos humanos so essenciais para a proteo do meio ambiente:

KRAVCHENKO, Svitlana; BONINE, John E. Human Rights and the Environment Cases, Law and Policy. Carolina do Norte: Carolina Academic Press, 2008. p. 3.
216

FGV DIREITO RIO

183

DIREITOS HUMANOS

O melhor modo de tratar as questes ambientais com a participao de todos os cidados interessados, em vrios nveis. No plano nacional, toda pessoa dever ter acesso adequado informao sobre o ambiente de que dispem as autoridades pblicas, includa a informao sobre os materiais e as atividades que oferecem perigo a suas comunidades, assim como a oportunidade de participar dos processos de adoo de decises. Os Estados devero facilitar e fomentar a sensibilizao e a participao do pblico, colocando a informao disposio de todos. Dever ser proporcionado acesso efetivo aos procedimentos judiciais e administrativos, entre os quais o ressarcimento de danos e recursos pertinentes.

Em relao aos sistemas regionais, cumpre destacar que o sistema europeu no consagra o meio ambiente como um direito humano. J o sistema africano, no artigo 24 da Carta Africana sobre Direitos Humanos e dos Povos dispe que All peoples shall have the right to a general satisfactory environment favorable to their development. O sistema interamericano, por sua vez, foi o primeiro sistema de proteo dos direitos humanos a consagrar o meio ambiente como um direito humano:
Art. 11, Protocolo de So Salvador 1. Toda pessoa tem direito a viver em meio ambiente sadio e a contar com os servios pblicos bsicos. 2. Os Estados Partes promovero a proteo, preservao e melhoramento do meio ambiente.

Em 2001, a Assemblia Geral da OEA fez aluso Declarao de Estocolmo e reconheceu the importance of studying the link that may exist between the environment and human rights, recognizing the need to promote environmental protection and the eective enjoyment of all human rights217. Contudo, embora consagrado, o direito ao meio ambiente sadio no um direito exigvel no sistema interamericano, i.e, Comisso e Corte Interamericanas. Conforme disposto no protocolo, os direitos educao e as liberdades sindicais so os nicos dois direitos econmicos, sociais e culturais que, caso violados, podem ser denunciados Comisso Interamericana. Vericase, assim, que embora consagrado como um direito humano, a proteo ao meio ambiente carece de mecanismos ecazes para seu enforcement. Apesar disso, a preocupao com o meio ambiente tem aparecido, ainda que de forma tmida, nos relatrios da Comisso Interamericana e nas sentenas da Corte Interamericana, j que violaes de direitos humanos podem ser decorrentes da degradao ambiental. Dessa forma, a proteo ambiental pode ser exigida de forma indireta, atravs da vinculao a violaes de direitos dispostos na Conveno Americana de Direitos Humanos. Sendo assim, para que determinada situao de deteriorao ambiental seja analisada pela

OEA. AG/RES. 1819 (XXXI-O/01). Direitos Humanos e Meio Ambiente.

217

FGV DIREITO RIO

184

DIREITOS HUMANOS

Comisso Interamericana, faz-se necessria demonstrar a conexo entre direitos humanos e meio ambiente. Como exemplo, destaque-se o caso da comunidade de La Oroya vs. Peru, admitido pela Comisso Interamericana em agosto de 2009218. A escolha do caso se justica em razo de ser este o primeiro que aborda, no sistema interamericano de proteo dos direitos humanos, a questo de danos ambientais desvinculada da proteo dos direitos e territrios de comunidades indgenas. Trata-se de um precedente de extrema importncia para a ampliao e o desenvolvimento da jurisprudncia da Corte Interamericana, bem como para demonstrar a necessidade de aprofundamento dessa rea de estudo na Amrica Latina. Em 27 de dezembro de 2006, a Asociacin Interamericana para la Defensa del Ambiente (AIDA), o Centro de Derechos Humanos y Ambiente (CEDHA) e Earthjustice apresentaram uma petio alegando violao, por parte do governo peruano, aos seguintes artigos da Conveno Americana de Direitos Humanos em relao a um grupo de pessoas da Comunidade de La Oroya: artigos 4 (vida), 5 (integridade pessoal), 11 (honra e dignidade), 13 (liberdade de pensamento e expresso), 8 (garantias judiciais) e 25 (proteo judicial), todos vinculados aos artigos 1.1 e 2 da prpria conveno e aos artigos 10 e 11 do Protocolo de So Salvador. Alegaram ainda violao ao artigo 19 da Conveno Americana (direitos das crianas). Os peticionrios alegaram que a contaminao ambiental em La Oroya causada pelo complexo metalrgico que ali funciona administrado pelo Estado at 1997 quando foi adquirido pela empresa americana Doe Run gerou diversas violaes aos direitos das supostas vtimas em virtude de aes e omisses estatais, em particular o no cumprimento de normas ambientais e de sade e a falta de superviso e scalizao da empresa que opera o complexo. Em 2009, a Comisso concluiu que competente para conhecer o caso e que a petio admissvel pela suposta violao aos artigos 4, 5, 13, 19, 8 e 25 da Conveno Americana, em conexo aos artigos 1.1 e 2 do mesmo instrumento. Atualmente, h cerca de 130 constituies no mundo estabelecem obrigaes estatais para proteger o meio ambiente ou o direito a um meio ambiente sadio. Em torno da metade destas constituies tm uma perspectiva de direitos, ao passo que a outra parte proclama o meio ambiente como um dever do Estado219. No Brasil, a Constituio Federal de 1988 consagra o meio ambiente sadio como um direito de todos220. Uma das maiores vantagens da preservao ambiental ter uma perspectiva de direitos que a proteo dos direitos humanos est hoje na agenda internacional e presente em diversos tratados, devendo os Estados agirem em prol deste objetivo. Os mecanismos de proteo dos direitos humanos

Comisso Interamericana de Direitos Humanos. Informe 76/09.

218

AIDA (Asociacin Interamericana para la Defensa del Ambiente). Gua de Defensa Ambiental: Construyendo la Estrategia para el Litigio de Casos ante el Sistema Interamericano. Mxico: Asociacin Interamericana para la Defensa del Ambiente, AIDA, 2008. p. 10
219

Art. 225, CF de 1988. Todos tm direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado, bem de uso comum do povo e essencial sadia qualidade de vida, impondo-se ao Poder Pblico e coletividade o dever de defend-lo e preserv-lo para as presentes e futuras geraes.
220

FGV DIREITO RIO

185

DIREITOS HUMANOS

servem para impor aos Estados um padro mnimo de qualidade ambiental. Dessa forma, o Direito Internacional dos Direitos Humanos, por ser mais desenvolvido que o Direito Ambiental Internacional, pode ser utilizado para suprir uma lacuna deste direito: a falta de mecanismos ecazes para que o meio ambiente seja efetivamente protegido. Diante do exposto, indaga-se: O direito a um meio ambiente sadio consagrado no sistema ONU de proteo dos direitos humanos? A Comisso Interamericana pode analisar uma petio que alegue violao ao art. 11 do Protocolo de San Salvador? Como ocorre a proteo do meio ambiente no sistema interamericano?

MATERIAL DE APOIO TEXTOS:

Leitura obrigatria:

SHELTON, Dinah. Environmental rights and Brazils obligations in the Inter-American Human Rights System. The George Washington International Law Review. Volume 40, n. 3, 2008-2009. P. 733-777.

Leitura acessria:

AIDA (Asociacin Interamericana para la Defensa del Ambiente). Gua de Defensa Ambiental: Construyendo la Estrategia para el Litigio de Casos ante el Sistema Interamericano. Mxico: Asociacin Interamericana para la Defensa del Ambiente, AIDA, 2008. KRAVCHENKO, Svitlana; BONINE, John E. Human Rights and the Environment Cases, Law and Policy. Carolina do Norte: Carolina Academic Press, 2008. PICOLOTTI, Romina; TAILLANT, Jorge Daniel. Linking Human Rights and the Environment. Arizona: University of Arizona Press, 2003.

FGV DIREITO RIO

186

DIREITOS HUMANOS

PAULA SPIELER Mestre em Relaes Internacionais e bacharel em Direito pela PUC-Rio. Professora de Direitos Humanos, Professora do grupo de estudos sobre o sistema interamericano de proteo dos direitos humanos e Coordenadora de Relaes Institucionais da Escola de Direito do Rio de Janeiro da FGV. Membro da Associao Nacional de Ps-Graduao e Pesquisa em Direitos Humanos. Trabalhou para diversas instituies de promoo dos direitos humanos, tais como Fundao Ford, Anistia Internacional e Justia Global. Ex-consultora do CEBRI (Centro Brasileiro de Relaes Internacionais). Participou de cursos internacionais sobre direitos humanos promovido pela Universidade de Coimbra e pela Universidade de Columbia. Ex-pesquisadora do grupo de direitos humanos do Radar do Sistema Internacional, rede de monitoramento das tendncias de mudana e continuidade do sistema internacional (http://rsi.cgee.org.br/).

FGV DIREITO RIO

187

DIREITOS HUMANOS

FICHA TCNICA

Fundao Getulio Vargas Carlos Ivan Simonsen Leal PRESIDENTE FGV DIREITO RIO
Joaquim Falco DIRETOR Fernando Penteado
VICE-DIRETOR DA GRADUAO

Lus Fernando Schuartz

VICE-DIRETOR ACADMICO

Srgio Guerra
VICE-DIRETOR DE PS-GRADUAO

Luiz Roberto Ayoub

PROFESSOR COORDENADOR DO PROGRAMA DE CAPACITAO EM PODER JUDICIRIO

Ronaldo Lemos
COORDENADOR CENTRO DE TECNOLOGIA E SOCIEDADE

Evandro Menezes de Carvalho

COORDENADOR DA GRADUAO

Rogrio Barcelos Alves

COORDENADOR DE METODOLOGIA E MATERIAL DIDTICO

Paula Spieler
COORDENADORA DE ATIVIDADES COMPLEMENTARES

Daniela Silva Fontoura de Barcellos

COORDENADORA DE TRABALHO DE CONCLUSO DE CURSO

Lgia Fabris e Thiago Bottino do Amaral

COORDENADORES DO NCLEO DE PRTICA JURDICA

Wania Torres
COORDENADORA DE SECRETARIA DE GRADUAO

Diogo Pinheiro
COORDENADOR DE FINANAS

Milena Brant
COORDENADORA DE MARKETING ESTRATGICO E PLANEJAMENTO

FGV DIREITO RIO

188