Clasificacin de las sociedades mercantiles.

Existe un grupo de negocios jurdicos, los fines de quienes en ellos intervienen no son simplemente paralelos, coordinados, sino que coinciden totalmente: estos negocios jurdicos en los cuales, para la realizacin de un fin comn, las partes prestan su propia actividad, son los negocios sociales. Para la realizacin del fin comn, como para la realizacin de cualquier otro fin, es preciso poner los medios conducentes, de aqu que todos los que persiguen el fin comn han de poner cada uno dentro de su propia esfera, los medios necesarios, los cuales constituyen las llamadas tcnicamente aportaciones. La existencia de una finalidad comn a todos los que en ellos intervienen es caracterstica de los negocios sociales, empleando esta expresin en un sentido amplsimo. Cuando tal finalidad no sea preponderantemente econmica, sino artstica, cultural, deportiva, religiosa, etc., estaremos en presencia de una asociacin civil, a condicin, adems, de que no sea meramente transitoria dicha finalidad. Si el aspecto econmico llega a ser preponderante en la finalidad perseguida en comn, no puede realizarse mediante el tipo de la asociacin civil Cuando se persigue un fin mercantil consistente en obtener y repartir utilidades, tal como explotar una negociacin mercantil o celebrar uno o varios actos de comercio, y a tal efecto se aportan bienes o servicios a una persona encargada de realizar dicho fin, se celebra un contrato llamado asociacin en participacin, que viene a ser una especie de las sociedades mercantiles, caracterizada por no exteriorizarse frente a terceros y porque le es indispensable una finalidad de especulacin comercial. El criterio de distincin es paralelo y completamente armnico al aplicado a las sociedades civiles. Por el contrario, el criterio que ha servido para diferenciar la asociacin civil de la sociedad civil, y a ambas, de la asociacin en participacin, el fin propuesto, no se emplea para determinar el carcter mercantil de una sociedad, a pesar de que la definicin de la civil tiene una nota negativa, la de que el fin comn no constituya una especulacin comercial; que parece implicar que aquellas cuya finalidad sea de total ndole no sern civiles sino mercantiles. Como consecuencia de lo anterior puede definirse la sociedad mercantil como el acto jurdico mediante el cual los socios se obligan a combinar sus recursos o sus esfuerzos para la realizacin de un fin comn, de acuerdo con las normas que, para alguno de los tipos sociales en ella previstos, seala la ley mercantil.

Dos son los sistemas propuestos para caracterizar la asociacin en participacin: uno la considera como una sociedad momentnea; el otro como una sociedad oculta. Sociedad momentnea, sea, una sociedad constituida para la celebracin de un solo acto jurdico o de un nmero determinado de actos jurdicos, realizados los cuales, desaparece la asociacin que al efecto se constituy. Asociacin o sociedad oculta, es decir asociacin o sociedad constituida para un numero indeterminado de actos comerciales; pero que no se revela como tal sociedad a los terceros: que permanece como un simple pacto, valido entre los socios, inaplicable frente a terceros, porque se supone que ellos no lo conocen.

Nuestra ley de Sociedades Mercantiles ha completado la evolucin que inicio el Cdigo de Comercio, y no solo ha recogido las dos tendencias doctrinales antes sealadas, sino que ha refundido en un solo tipo los dos diversos adoptados por el Cdigo. As el articulo 252 define la asociacin en participacin como un contrato por el cual una persona concede a otras que le aportan bienes o servicios, una participacin en las utilidades y en las perdidas de una negociacin mercantil o de varias operaciones de comercio. El contrato de asociacin en participacin se celebra entre el asociante y uno o ms asociados, que se encuentran en una misma situacin jurdica Estos ltimos estn obligados a entregar al asociante la aportacin convenida, que puede consistir en bienes o servicios El asociante a su vez, queda obligado a realizar en beneficio comn los actos de comercio que constituyan la finalidad de la asociacin, o a explotar la negociacin respectiva, cuando ella sea el fin del contrato. Tambin esta obligado a reintegrar a cada asociado su participacin, mas la parte que le corresponde en las utilidades obtenidas, una vez terminadas las operaciones previstas al celebrarse la asociacin, o al expirar el plazo en el contrato. Para efectos fiscales se ha considerado que la asociacin en participacin es una unidad econmica sin personalidad jurdica. Estas ya no existen para nuestra legislacin fiscal. Con respecto a las perdidas y las utilidades se deben repartirse de acuerdo con las normas de contrato de sociedad (arts 258 y 16).

La constitucin de la sociedad crea un nuevo sujeto jurdico la persona social, al mismo tiempo que engendra derechos y obligaciones de los que son titulares las partes en que dicha constitucin interviene derechos y obligaciones cuyo conjunto forma el estado o calidad de socio. Para que se produzca la plenitud de estos efectos precisa la observancia de ciertas formas y requisitos, cuya omisin acarrea irregularidad de la sociedad, Ser persona es ser sujeto de derechos y obligaciones jurdicas; atribuir la personalidad a las sociedades implica, por lo tanto, reconocerles capacidad jurdica. Capacidad de goce y de ejercicio. Ahora bien, para el ejercicio de los derechos y para el cumplimiento de las obligaciones han de realizarse actos jurdicos, para los cuales son necesarias cualidades squicas, conocer y querer, que no puede tener una persona creada por la Ley de aqu que la sociedad haya de tener rganos. Los actos jurdicos imputables normativamente a la sociedad, se realizaran por medio de tales rganos. Los rganos representantes de una sociedad son sus administradores (art. l0). El patrimonio social es el conjunto de bienes y derechos de la sociedad, con deduccin de sus obligaciones, se forma, inicialmente, con el conjunto de aportaciones de los socios. No debe de confundirse el patrimonio de la sociedad con el capital social, aunque originalmente coincidan. El capital social es la cifra en que se estima la suma la suma de las obligaciones de dar de los socios, y seala el nivel mnimo que debe

alcanzar el patrimonio social para que los socios puedan disfrutar de las ganancias de la sociedad. Por tanto permanece invariable, mientras no cambie el numero de puestos de socios o no se altere el monto de las obligaciones a cargo de ellos Por lo contrario el patrimonio social esta cambiando continuamente: sujeto a todas las vicisitudes de la sociedad, aumenta cuando sus negocios son prsperos, se menoscaba en caso contrario. El capital social es un nmero que tiene un significado jurdico y contable pero que no tiene un correlato econmico puede haberse perdido casi todos los bienes de la sociedad y sin embargo, el capital social permanece invariable, para decirnos a cuanto ascendieron las aportaciones de los socios, y para determinar el contenido de diversas normas jurdicas. El patrimonio de la ley social constituye una garanta para quienes contratan con ella, y es el fundamento material de su personalidad de aqu que la ley haya querido protegerlo, mediante normas imperativas, pues no cabria dejarlas al arbitrio de los socios, ya que no solo es su inters el que ha de protegerse. El ncleo del patrimonio es el capital social, la proteccin de este, lo es tambin de aquel el capital social no puede reducirse sino despus de publicar el acuerdo respectivo por tres veces, con un intervalo de diez das, en el peridico oficial de la entidad federativa en la que tenga su domicilio la sociedad. Si en los primeros ejercicios sociales los egresos superan a los ingresos, no habr en el activo social bienes libres cuyo valor sea suficiente para igualar el capital social. Como este es un elemento que debe figurar con una cifra invariable del lado del pasivo, y que representa el derecho de los accionistas al reintegro de sus aportaciones, para establecer el balance (o igualdad) entre el pasivo y el activo, debe hacerse constar en la columna de este ultimo la perdida sufrida. El legislador no solamente ha procurado que no disminuya el capital social, sino que ha buscado consolidar la base del patrimonio de la sociedad, y al efecto ha exigido que un 5 % de las utilidades sea llevado a una cuenta de reserva, que por su origen se califica de legal: de modo que la sociedad slo puede disponer libremente del 95 % de las utilidades de cada ejercicio, excepto cuando el monto de la reserva haya llegado a ser igual a la quinta parte del capital social (art. 2O), caso en el cual queda cumplida la obligacin de constituir la reserva, y la sociedad puede emplear, de modo que estime conveniente, la totalidad de las autoridades. Los bienes que los socios aportan a la sociedad han ingresado al patrimonio de esta, y dejan as de constituir la garanta del cumplimiento de las obligaciones del aportante, de que habla el articulo 2964 del C. C. Pero al hacer la aportacin el socio ha adquirido un derecho a cargo de la sociedad, y los derechos son tambin elementos patrimoniales que sirven de garanta a los acreedores, que pueden hacerlos objeto de una ejecucin, o ejercerlos judicialmente en los casos y en los requisitos que establece el articulo 29 del CPC. Substancialmente las obligaciones de los socios consisten en aportar los medios necesarios para la realizacin del fin comn. Las aportaciones pueden ser de dos clases, que dan lugar a otras tantas de socios aportaciones de industria, realizadas por los socios industriales y aportaciones de capital por los socios capitalistas. La suma de aportaciones de capital, estn realizadas o no lo estn, es lo que

constituye el capital social. Las aportaciones de industria, por su carcter no pueden computarse en el capital social. Aportaciones de industria. Socio industrial solo es quien se obliga a prestar su propia actividad para la consecucin del fin social, el objeto de la aportacin viene a ser la fuerza de trabajo, la capacidad del socio. Aportaciones del capital. No obstante la identidad esencial que tiene todas las aportaciones de capital, se puede distinguir las aportaciones de dinero, y las que tiene un objeto diverso y dentro de estas habr de considerarse separadamente las aportaciones de crditos. Aportaciones de dinero. No presentan ningn problema especial se satisface con la entrega a la sociedad de las sumas estipuladas, en los plazos y condiciones fijados en la escritura constitutiva. Aportaciones en especie. Se alude a todas las aportaciones cuyo contenido no es la moneda circulante, y lo mismo abarca la obligacin de dar cosa cierta y determinada (especies), que cosas determinas solo por su clase (genus). Aportacin de crditos Conforme al derecho comn (artculos 2042 y 2043 del C.C.), el cedente de un crdito responde de la existencia y legitimidad de este pero no de la solvencia del deudor. Esta regla no se aplica si el cedente aporta el crdito a una sociedad, pues entonces si esta obligado a responder de la solvencia del deudor en el momento de la aportacin (art. 12). Los derechos de los socios se pueden dividir en derechos de contenido patrimonial, y derechos de carcter corporativo Los primeros facultan al socio para exigir una presentacin que vendr a sumarse al patrimonio, y por ello son un elemento activo de l. Y de ese carcter carecen los derechos llamados corporativos, que ni tienen un valor apreciable en numerario ni mediante su ejercicio se obtienen bienes que pueden valuarse de tal modo Los derechos de contenido patrimonial son esencialmente dos a) a) derechos de participar en el reparto de utilidades, y b) b) derecho de obtener la entrega de una parte del patrimonio de la sociedad, al disolverse esta Participacin de las utilidades. An cuando no sea de la esencia de las sociedades mercantiles el reparto de utilidades, lo cierto es que la gran mayora de ellas se constituye con el propsito de dividirlas entre los socios, y que uno de los derechos principales de estos es justamente el de obtener una parte de las ganancias de la sociedad. Para el caso de que no exista disposicin estatuaria la ley dispone (art. 16) que las utilidades se distribuirn entre los socios capitalistas en proporcin a sus aportaciones. Tradicionalmente se haba considerado que la sociedad es un contrato as la llaman todos los tratadistas hasta fines del siglo pasado, as las leyes, entre ellas nuestros cdigos civiles y comerciales: e incluso la vigente Ley de Sociedades Mercantiles en muchos de sus preceptos habla del contrato de sociedad". Criticada la concepcin dominante de clasificar a la sociedad entre los contratos, queda por resolver como ha de considerrsele. Dado que la legislacin positiva exige la intervencin de una pluralidad de socios, creemos que la constitucin de una sociedad puede configurarse como un acto colectivo, ya que exige de cada uno de los trabajadores, declaraciones de

voluntad emanadas en el ejercicio de poderes o de derechos distintos unidas para la satisfaccin de intereses paralelos. Las sociedades se constituirn ante el notario se establece en el art. 5 De la ley de la materia, que deroga as la regla general, contenida en los artculos 1796 del C. C. y 78 del C. Com. , conforme a la cual la validez de un acto no depende de la observancia de formalidades o requisitos determinados. Aunque la ley de la materia no lo exige, en toda escritura de sociedad precisa hacer constar el lugar y fecha en que se otorga, as como las firmas de los otorgantes y la del notario que autoriza la escritura (art. 62 de la Ley del Notariado del DF). La omisin de la LSM es tanto mas notable cuanto que si seala otro requisito que lo es de toda acta notarial los nombre, nacionalidad y domicilio de las personas fsicas o morales que constituyen la sociedad" (art. 6, frac I). La fraccin l del articulo 6 implcita, pero claramente, que es la constitucin de una sociedad pueden ser partes personas morales, como lo cual resulta obvio que una sociedad mercantil puede tener el carcter de socio de otra sociedad. Tambin puede ser parte en la constitucin de una sociedad comercial el Estado se tendr entonces una sociedad de economa mixta. El nombre de la sociedad puede formarse con el de uno o varios socios, y entonces es una razn social o libremente, y entonces es una denominacin En algunas clases de sociedades es forzoso el empleo de una razn social (colectiva, comanditas simples); en algunas, el de una denominacin (annimas, cooperativas): otras, pueden optar por el empleo de una razn social o de una denominacin (limitadas, comanditas por acciones). En principio una sociedad puede constituirse por tiempo determinado o indefinido Esta doble posibilidad resulta, como referencia a las sociedades civiles, de las fracciones II y VI del art. 272O del C C., lgicamente tambin debera existir para las sociedades mercantiles, y la fraccin IV del art. 6 LSM no puede considerarse como un obstculo para tal posibilidad pues se cumplira con lo en ella mandado al estipular que es indeterminada la duracin de la sociedad. Con respecto al domicilio de la sociedad, las personas morales tienen su domicilio segn el articulo 33 C. C., en el lugar donde se halle establecida su administracin. La constitucin de la sociedad no se perfecciona sino por su inscripcin, en el Registro de Comercio de su domicilio (art. 2 LSM y arts 19 y 23 del C. Com.). Para efectuar la inscripcin es preciso un decreto judicial que la ordene, el cual se dictar con audiencia del Ministerio Pblico (artculos 260 a 264 LSM). Actividad