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Primero la economa es una ciencia social que busca alcanzar a travs del mtodo cientfico la eficiencia en el uso de los recursos escasos, se debe priorizar su uso a los que fueran ms valorados socialmente y generen mayores beneficios tanto sociales como individuales El derecho es un conjunto de principios y normas que reglan el comportamien to externo de los seres humanos y que estn relacionados con una serie de valores Estos conceptos se relacionan de varias maneras, primeramente se relacionan en que a travs del derecho se define el sistema econmico. Sistema chileno es capitalismo donde el estado se reserva un espacio mnimo para intervenir en la economa. Adems de esto en Chile tenemos una lgica tambin influenciada por el neoliberalismo1. La misin que tiene el derecho es definir e implementar desde el punto de vista normativo el sistema econmico al que adscribe el ordenamiento jurdico respectivo, mediante un consenso poltico plasmado en las constituciones donde establece su sistema econmico.
se aplica esto no solo al mbito econmico sino tambin al mbito social donde se interviene no solo lo que corresponde al mbito privado sino tambin a actividades humanas que histricamente han formado parte de la responsabilidad del estado como la educacin, la salud, entre otros.
Las normas de derecho privado (civiles y comerciales) que establecen el marco en el que se desenvuelven los intercambios voluntarios donde se establece que a travs de contratos las personas transfieren bienes y servicios desde quienes menos los valoran a quienes ms lo valoran. La tercera forma en que el estado interviene en la economa son las normas de derecho pblico de menor jerarqua que la constitucin como lo es el derecho administrativo que engloba no solo aquellas normas que reglan el estado internamente , as como tambin las reglas administrativas que determinan la intervencin del estado en la economa para reemplazar en parte la voluntad de los privados a travs de la regulacin , el Estado busca generalmente corregir fallas de los mercados que conducen a un resultado ineficiente.
Se podra decir entonces que el Anlisis econmico del derecho tiene un enfoque positivo y normativo, positivo en el sentido de que analiza cual es el impacto real y concreto de las normas jurdicas existentes en el ordenamiento de una economa o en el comportamiento de las personas siempre apuntando a la eficiencia y normativo para proponer las normas que seran convenientes de adoptar para conseguir un comportamiento eficiente de las personas. El Anlisis econmico del derecho estudia como las leyes afectan los costos y beneficios que tienen en cuenta todas las personas, todos nosotros al tomar sus decisiones. Las normas jurdicas son partes de los costos y los beneficios que las personas toman en cuenta a la hora de tomar sus decisiones. El derecho impacta directamente en las decisiones de las personas en cuanto a las normas que estn vigentes en el ordenamiento al momento en que eventualmente puedan tomar alguna decisin de hacer algo que le traiga consecuencias jurdicas. El AED mira las
Supuestos de la economia
La eficiencia es el elemento central de la economa, siempre la economa est enfocada en esta, y los recursos que existen deben distribuirse de la manera ms eficiente posible, ya sea en un sistema capitalista (los privados distribuyen los recursos a travs de sus intercambios), o en un sistema socialista (el estado destinara y distribuir los recursos). Existe un consenso en el mundo en que el mejor mtodo de conservar los recursos es el sistema capitalista pero existe una discusin de cul debe ser la labor reguladora, correctora del estado en la economa, el sistema debe ser mixto. Esta discusin es producto de una larga historia donde la humanidad desde el siglo XVI se ha preguntado cuando mercado queremos, cuanto estado queremos. Los primeros en preguntrselo fueron unos autores franceses conocidos como los mercantilistas que pensaban que el estado deba intervenir de manera rigurosa en la economa porque en este sistema el xito de los pases seria resultado un juego de suma cero , es decir, deba crecer en base a los dems pases , impulsando las exportaciones y restringiendo las importaciones.
Como respuesta al mercantilismo en el siglo XVIII Adam Smith, filsofo y economista escoces , que escribi un importante tratado sobre economa conocido como la riqueza de las naciones considerada la primera obra moderna que est constituida como una crtica feroz a los economistas mercantilismo, Adam deca que la intervencin del estado deba ser mnima , que la riqueza de las naciones era producto de la bsqueda individual del lucro , cuando todos persiguen su propio inters, con ello proveen de todos los bienes y servicios que necesita la economa. ). Adam Smith sealaba que cualquier intervencin del estado puede provocar transformaciones solo en aquellas cosas que son necesarias y que no provee la actividad privada, por ej: la defensa nacional. Salvo ese tipo de servicios, todo lo dems debe ser dejado a la mano invisible del mercado. Aceptando entonces que la mejor forma de distribuir los recursos escasos eficientemente es el mercado. A fines del siglo XIX como una reaccin al sistema de Adam Smith y la necesidad de que sea el estado el propietario de los medios de produccin con el objeto de obtener sociedades ms justas aparece el socialismo, desde los utpicos a los marxistas, la intervencin del estado debe ser ms estricta para obtener mayor justicia social. A mediados del siglo XX surgir una gran divisin ideolgica del mundo, entre aquellos que propugnan por el socialismo y los que propugnan por el capitalismo. A fines del siglo XX pareciera que el capitalismo habra ganado preeminencia pero aun hoy en da se discute de cul es el nivel de intervencin que debe hacer el estado para obtener un resultado eficiente. Aceptando que la mejor forma de asignar los recursos escasos para satisfacer necesidades ilimitadas es el mercado, surge la discusin de cuanto Estado es necesario para distribuir los recursos de la economa de una manera ms equitativa. John Keynes, siendo un economista que crea en el mercado, observo que hay ocasiones cuando se producen depresiones econmicas, donde la actividad econmica que suelen ser ciclos est en una etapa de ralentizacin la solucin es hacer que la demanda por bienes y servicios crezca es hacer que los ingresos de las personas crezca donde el estado debe tomar parte. En la posicin contraria tenemos 2 escuelas del pensamiento del siglo XX , la escuela de chicago, con su exponente ms renombrado Milton Friedman, personaje que va a ser una reaccin a los keynesianos donde el estado debe limitarse a regular la economa monetaria, se preocupa de que la cantidad de dinero circulante sea justamente el que es necesario en una economa. En el resto de las cosas Milton dice que debemos escuchar a Adam Smith, rescata la forma de mirar el mundo de Adam Smith. Hoy en da el dinero es
fiduciario, si el estado crea demasiado dinero generara inflacin, si crea poco podra generar deflacin. Tambin como reaccin a Keynes aparece Hayek, premio nobel de economa, austriaco, discpulo de von misses, siendo estos los mximos representantes de la escuela austriaca de la economa. Esta escuela no cree en la economa en la que el estado intervenga, no cree en el mtodo cientfico, piensan que la economa es un orden espontaneo en los que millones y millones de personas van satisfaciendo sus necesidades coordinndose a travs de los mercados, en un proceso de ensayo y error van mejorando su sistema. Este sistema no puede tener intervencin del estado, segn ellos, toda intervencin del estado es una arrogancia porque nadie podra saber a cabalidad que es lo que est ocurriendo en la economa. Cualquier forma diferente sera un constructivismo y ningn burcrata sabr mejor que la propia gente lo que necesitan. Para estos la nica intervencin del estado seria para que los ms pobres puedan sobrevivir en la sociedad (la mnima seguridad social).
El mercado
El mercado es la interactuacin de millones de personas que demandan bienes y servicios y personas que demandan bienes y servicios. Los precios son los mensajes que se envan oferentes y demandantes respecto de las preferencias, necesidades y escases.
Fallas de mercado
El mercado tiene fallas, que son situaciones en las que por diversas razones este produce ms o menos de lo que es valorado socialmente, es decir, el mercado es ineficiente. Estas fallas pueden ser producto de hechos, circunstancias o caractersticas de los bienes y servicios y su oferta. Un ejemplo de falla de mercado es el monopolio, donde solo hay un solo productor de un bien o servicio, producindolo de la manera socialmente ms barata, ya que por circunstancias propias de ese bien y servicio. Otro ejemplo seria el monopolio (natural), que consiste en que un solo productor del bien o servicio logra producir ese bien y servicio de la manera socialmente ms barata, porque por circunstancias propias de ese bien o servicio (escala de produccin creciente)(como por ejemplo las lneas frreas), esto es una falla de mercado, porque ese productor al no tener competencia, no tiene presin para producir, el mejor bien o servicio y adems puede fijar los precios muy por encima de lo que deberan situarse.
Todos los mercados donde no hay una competencia perfecta es una falla de mercado. Los bienes pblicos son otra falla de mercado donde no se puede privar a nadie de su uso, y su uso no excluye en uso de los dems, su problema radica en que nadie tiene por qu contribuir en su precio. Nadie los va a querer producir por que no puede excluir a nadie.
no son excluyentes
Bienes publicos
existen incentivos para que no pague
Externalidades: positiva: se produce menos de los socialmente ptimos. El que produce no se lleva todos los beneficios. un ejemplo es el metro, reduce el trfico y aumenta el valor de las propiedades cercanas. Para solucionarlo se utiliza un subsidio Negativa: se produce ms de lo socialmente ptimo. Se genera un exceso de produccin. Para solucionarlo se utiliza un impuesto, llamado pigouuiano ya que fue el primero que hablo de esto. Los casos ms importantes de las fallas de mercado son los bienes pblicos, las externalidades y las fallas en las competencias del mercado (ej: monopolio, oligopolio). En el caso de economas de escalas lo mejor es que exista solo un productor ya que sera un desperdicio de recursos.
1. Funcionarios pblicos son racionales 2. Funcionarios pblicos no tienen por qu ser ms inteligentes o sabios que el resto, no pueden ni manejar perfectamente toda la informacin que es necesaria para intervenir en la economa. 3. Reducida capacidad de prever con exactitud el comportamiento real de los agentes econmicos dada la intervencin del estado, no necesariamente su efecto tendra que ser el deseado, por ejemplo: al fijar precios puede que se disminuya la oferta. 4. El estado tiene una limitacin adicional, el llamado proceso poltico, que puede imponer demoras y puede generar ineficiencia, muchas veces las acciones colectivas son demasiado complejas y extemporales. Muchas veces se favorecen a unos grupos en desmedro de otros.
Hay consenso en que el mercado es el mejor distribuidor de los bienes, aqu los que estn a favor de la intervencin del estado destacan las fallas de mercado, mientras que los que estn a favor de la no intervencin del estado, destacan las fallas del estado.
El estado al intervenir en la economa se hace las tpicas preguntas que se hacen tambin los economistas cuando se preguntan de qu manera asignar los recursos escasos para satisfacer necesidades ilimitadas. Qu producir?
Las preguntas que se hace el estado es que producir, cuantos bienes pblicos vamos a producir como sociedad y cuantos bienes privados. Esto se puede ver como una frontera de posibilidades de produccin, en el cual los ejes sern los bienes pblicos y privados Un estado se mide de acuerdo a cuanto del producto interno bruto gasta el estado
Bienes privados
60 50 40 30 20 10 0 0 10 20 30 40 50 60
Cmo producir?
Se refiere a las tcnicas y formas que se tienen para producir. Factores productivos : trabajo, capital, tecnologa.. Elevar el sueldo mnimo puede disminuir el factor productivo del trabajo. Las decisiones que tome el gobierno para intervenir en la economa alterara el uso de los factores productivos.
los cuales excluyendo el mayor nmero de variables posibles (simplificaciones de la realidad) tienen por objeto darle forma cientfica a una hiptesis determinada que contrasta con la realidad. Adems de los modelos, despus de vistos los resultados del modelo, los polticos toman decisiones normativas, en base a lo que muestra determinado modelo.
La regulacin
Se puede considerar como regulacin cualquier intervencin del estado en los mercados que interviene y altera de manera ms o menos intensa su funcionamiento espontaneo. Desde este punto de vista se podra considerar como regulacin al sistema impositivo, los impuestos alteran el funcionamiento espontaneo de los mercados, no solamente extraen e inyectan recursos, altera como se utilizan los distintos factores productivos. Una definicin ms restringida y tcnicamente ms correcta dice: la regulacin son actividades permanentes del estado que implican la toma de decisiones en reemplazo de los agentes econmicos privados por razones de inters general2. Cuando el estado fija precios est reemplazando la voluntad de los agentes econmicos o tambin puede fijar cantidades, la regulacin bancaria, establecer estndares mnimos de calidad.
Definicin
La regulacin consiste en la intervencin gubernamental, por medio de polticas pblicas con el objetivo de modificar la conducta de los participantes en una actividad econmica especifica. La aplicacin de
una regulacin supone el aumento del bienestar social o evitar la prdida del mismo por medio de la correccin de una falla del mercado.
Un sistema econmico es eficiente cuando nadie puede mejorar sin que otro empeore. Kaldor-Hicks: Es eficiente un movimiento cuando produce una mejora en el bienestar de un grupo de personas ocasionando al mismo tiempo una prdida de bienestar en otro grupo de personas, pero la mejora de bienestar es mayor a la prdida de bienestar. utilitarista. Los mercados no fallan: Cuando hay competencia perfecta y ; Buenas instituciones (legales).
Fallas de mercado
Competencia imperfecta
Monopolio
Es un mercado en donde hay un solo oferente, estos pueden ser artificiales cuando la ley lo establece o cuando hay un solo oferente que es producto de la conducta estratgica del monopolista o un monopolio natural. Los monopolios artificiales son por lo general ineficientes por lo que suelen ser sancionados o corregidos. Los monopolios naturales no son ineficientes en principio, este es un hecho econmico, no es responsabilidad de nadie, se produce porque en esos mercados las cosas funcionan al revs de lo que ensea la economa. La economa nos ensea que a medida que se produce ms los costos van aumentando. En un monopolio natural el costo va disminuyendo a medida que se va produciendo ms, la pendiente es negativa. Esto ocurre en industrias donde existen economas de escala, estos mercados donde hay monopolio natural donde hay costos decrecientes con economa de escala donde existe un costo fijo muy alto lo que lleva inevitablemente a la formacin de monopolios naturales. Bajo este escenario es ms eficiente es que exista un solo productor que va a poder producir tantos bienes o servicios como las economas de escalas permitan rentablemente.
Existen monopolios creados por ley, como las patentes de inversin. Los monopolios realizan conductas exclusoras que tienen por objetivo evitar la entrada de competidores o excluir a la competencia. A medida de que se producen ms unidades del bien o servicios el costo medio de produccin tendr costos decrecientes. Es ms eficiente desde el punto de vista del aprovechamiento de los recursos escasos que haya solo 1 productor. La solucin para que este mercado se acerque al funcionamiento de un mercado competitivo el estado tiene que intervenir El oferente deja de producir cuando se iguala costo marginal de produccin con el precio de mercado. En el caso del monopolio, lo que sucede es que el precio ser determinado en aquel punto en donde se intersecte el ingreso marginal con el costo marginal. El nivel de produccin ser inferior al de un mercado competitivo, y el precio marginal es un precio menor al precio de mercado, por lo tanto el nivel de equilibrio en un monopolio la cantidad es menor que en competencia optima y el precio es mayor que en competencia
ptima.
Una forma de obtener la informacin que se requiere tanto de la funcin de costos como de la funcin de demanda es licitar el monopolio, someterlo a una subasta ya que no es posible la competencia en el mercado, hay que competir por obtener este mercado.
Ej: Cuando el estado licita un recurso natural escaso, segmentos del espectro electromagntico se puede obtener a travs de una licitacin Esta puede variar 1.- una forma puede ser licitar al mayor pago al estado, quien est dispuesta a pagar ms por quedarse con el monopolio gana la licitacin. 2.- Puede ser tambin la empresa que puede lograr menores costos, es decir, la empresa mas eficiente en trminos de costos de produccin seria la que se encargara del monopolio natural.
Menor tarifa
Hay mercados en los que no todos los monopolios son monopolios naturales, lo mejor sera que los segmentos que no son monoplicos dejar que el mercado actu y donde es ms bien monoplico regular. Como en el caso de las empresas generadoras de electricidad, que envan esa energa a los sistemas interconectados. No obstante el transporte de esta energa si esta en manos de un monopolio natural (altos costos fijos, un solo productor que captura todas las economas) y a su vez quienes distribuyen energa en un determinado espacio territorial tambin son monopolios naturales (dentro de dicho territorio).
Externalidades
Una externalidad consiste en una actividad o industria que genera costos a quienes no obtienen ningn beneficio de esa industria, no solo le produce beneficios privados a esta industria si no tambin costos a quienes no participan en esta actividad productiva.
El caso ms tpico de externalidad negativa es el de la contaminacin ambiental, el problema es que se va a producir ms de lo que es valorado socialmente.
Sanciones
Sanciones a la contaminacin, prohibiciones directas fijando una norma mxima de emisin y quien la supere es sancionado.
Teorema de Coase
Propone una solucin privada al problema de externalidades, transando derechos de la manera que les parezca ms conveniente Dijo que si se producen 2 condiciones 1. Asignacin clara de derechos 2. No hay costos de transaccin La externalidad puede ser solucionada a travs de una externalidad privada que podra ser ms precisa que un impuesto pigouuiano a la produccin optima Ejemplos material comn microeconoma. Produccin del panadero 100 Perdida ocasionada al medico 90
Si el panadero tiene derecho a ejercer su actividad productiva produciendo una contaminacin acstica que imposibilidad la labor del mdico perfectamente podra seguir trabajando, sin embargo, si es el medico el que tiene derecho a no ser molestado el panadero y el medico podran optar por la solucin eficiente, el panadero le paga las prdidas al mdico y sigue ganando. Lo importante aqu es que de por medio no halla costos de transaccin (costos de negociar). Problem of social coast La naturaleza de la empresa.
Costos de transaccin son todos los costos en los que se deben incurrir para lograr un acuerdo
Externalidades positivas
Generan falta por una razn parecida a la de los bienes pblicos, lo que sucede aqu es que quien produce no se beneficia totalmente de su produccin. Todas aquellas externalidades que generan comportamientos de free rider, cuando se presentan posibles free riders tienes la posibilidad de privarlos del bien del cual se estn beneficiando.
La eficiencia exigira que todos los que se van a beneficiar paguen, que aporten a la creacin de ese bien que genera una externalidad positiva
Para solucionar esto aparecen las subvenciones supliendo el dficit de produccin, de tal manera que el estado paga de cierta manera el beneficio social que genera cierto bien que supone una externalidad positiva. Ej de externalidad positiva Plaza puedes cercarla Genera una externalidad positiva ya que el avalu de las propiedades cercanas sube y por otro lado la misma plaza en si supone un nuevo espacio para recrearse.
Bienes pblicos
Bienes publicos
Son bienes de los cuales no es posible excluir del consumo (no se puede cobrar y nadie querr invertir en el) y no tienen rivalidad en su consumo. Lo nico que da cuenta de esta falla de mercado es que los privados por si solos probablemente no lo harn. Bienes pblicos pueden ser entregados por el estado directamente o a travs de privados. Como por ejemplo: defensa nacional, servicio de vigilancia y seguridad personal (no es puro), un faro. Una carretera puede ser un bien pblico cuando no es concesionada, no tiene peaje y poco congestionada. Pero tambin pueden ser privadas, cuando tiene peaje y/o cuando esta congestionada.
Asimetras de informacin
Uno de los supuestos del mercado es que este tiene informacin perfecta o transparencia. Una asimetra de informacin consiste en que el demandante o el oferente tienen mas informacin que la contraparte
Un ejemplo tpico es la venta de autos usados. Desde el punto de vista de la oferta los autos buenos (usados) pagaran el precio por los autos malos, esto hace que se vendan menos autos buenos que lo ptimo y ms autos malos que lo ptimo. Lo que el estado puede hacer para solucionar esto es obligar a informar, exigir revisin tcnica. A travs del derecho civil a travs del derecho contractual. El derecho penal a travs de la figura de fraude. Derechos del consumidor. Prohibir la publicidad engaosa Hay perfecta simetra de informacin cuando tanto oferentes como demandantes tienen toda la informacin necesaria de mercado, las valoraciones que se hacen son completas de cuanta utilidad te puede traer un bien o servicio, esto nos hace suponer que toda transaccin que se haga en estos mercados es voluntaria ya que todos conocen toda la informacin referente a los precios. Pero cuando hablamos de esta falla una de las partes tiene mayor informacin que la otra sobre lo que se transa, en este caso no hace que el mercado no funcione, sino que deja de ser eficiente. Una falla de informacin extrema har que el bien no se transe. Este problema de la asimetra de informacin puede corregirse con sistema privado de un mercado que busque corregirla pidiendo que envi seales para que los demandantes sepan de las condiciones del bien. Esto se llama sealizacin ya que se enva una seal al mercado de que el bien esta en condiciones. Desde el punto de vista del oferente se pueden producir tambin estas fallas de mercado, ej: las compaas de seguros que no tienen la informacin perfecta de las condiciones del asegurado. Hay mecanismos de mercado que buscan corregir esa falla, en el caso de los seguros, una compaa de seguros puede usar los deducibles, es decir, una parte de la indemnizacin que va de costa del asegurado, de tal manera que las personas mas riesgosas deberan pagar mas deducibles. El escudriamiento es un mtodo que tienen las aseguradoras para hacer a los asegurados revelar su condicin ofreciendo una serie de combinaciones con mas o menos copago deducible. Quienes tengan mayor propensin al riesgo escogern los seguros mas caros pero con menos deducible, mientras los que son menos propensos escogern los mas baratos con mayor deducible. El azar moral: cuando las personas toman seguros tienden a ponerse Ms descuidados.-------------- problema de cambio de conducta en los asegurados.
En el caso de los problemas de informacin el estado interviene de mltiples formas, obligaciones de informacin, la lesin enorme, la nulidad relativa (respecto al dolo), los vicios redhibitorios, el saneamiento de la eviccin, etc. El estado en materia de asimetras de informacin puede intervenir de dos formas: Obligando a revelar al oferente o demandante toda la informacin (como en el caso de los bancos, normas de rotulacin (informacin nutricional). Controlar la veracidad de la informacin (SERNAC, a travs de la sancin a la publicidad engaosa) Exigiendo que se informe plenamente de la calidad de un bien y servicio independiente que su calidad sea buena o mala. Ley de competencia desleal, que los comerciantes no roben clientes a otros comerciantes de forma poco moral (publicidad engaosa) Leyes anti asimetras de informacin: Ley de rotulacin Ley de D del consumidor Ley de competencia desleal Ley de sociedades annimas que obliga a las sociedades annimas a informas al estado de sus estados financieros y prohben a los administradores de las sociedades a hacer uso de informacin privilegiadas perjudicando a los accionistas. Ley general de bancos donde se obliga a los bancos de informar de las caractersticas de sus productos e informar a la autoridad pblica de su solvencia.
institucionales, es decir un conjunto de normas que alinee las preferencias y necesidades de ciudadanos/mandatarios y gobernantes/mandantes. A diferencia de lo que ocurre entre los privados y ciudadanos el estado acta de manera coercitiva, si no se logra esa alineacin de objetivos, el estado no solo no corregir esa ineficiencia sino que la intervencin misma podra generar una mayor, o bien que creara otra falla de mercado ocasionada por esta intervencin. Falla del estado es una intervencin del estado que origina efectos inferiores a una frontera de Pareto o bien no permiten una mejora en el sentido de Pareto (Intervencin del estado no logra que alguien mejore sin que otro empeore) Cules son las razones por las que el estado falla? 1. Falta de informacin o ignorancia de todas las variables que debe tener en cuenta para realizar una poltica pblica que suponga una mejora paretiana 2. Influencia de los grupos de inters 3. La mala calidad de los funcionarios pblicos Cmo se hace? Crear un diseo institucional que permita disminuir las fallas del estado atacando de manera simultnea para disminuir las fallas del estado Para el tema de los grupos de inters, para evitar su influencia la mejor manera es la transparencia, haciendo que la influencia de los grupos de inters sea pblica, las posibilidades son muchas pero se podran nombrar regular el lobby o que estos grupos de inters estuvieran inscritos, Transparentando el financiamiento de las campaas polticas, publicitando la agenda diaria de las autoridades de gobierno, preocupndose de que determinadas autoridades, sobre todo las que tienen labores de fiscalizacin no estn sujetas a la voluntad del poltico de turno en la duracin de su cargo. Aqu se ha establecido con ese objetivo el servicio civil, muchos funcionarios son escogidos por concurso pblico y solo pueden ser removidos por el rgano pblico por razones justificadas. Tener funcionarios pblicos de la mejor calidad posible: los diseos institucionales y sus directivos debiesen propender a que las personas que estn en estos cargos sean las ms capacitadas, que las personas sean probadas y de reconocido prestigio tico y profesional. En el caso de los supervisores de industrias, estn particularmente expuestos a la captura de ellos por parte de los grupos de inters (las empresas), esto se puede evitar asegurando que sus nombramientos sean lo ms transparentes posibles y evitando el efecto puerta giratoria es decir que un funcionario pueda ir de la fiscalizacin a la industria y viceversa.
La constitucin de 1980 esta muy influenciada por la doctrina social de la iglesia catlica, esta esta contenida bsicamente en tres encclicas (publicaciones doctrinales papales) la primera es la del papa len XIII del 18 mas conocida como rerum novarum, esta encclica reconoce por primera vez aunque no explcitamente el principio de subsidiariedad, este principio es refrendado en una encclica posterior al rerum novarum publicada por el papa pio XI la cual lleva por nombre quadragesimo anno y por ultimo este
principio nuevamente tratado con este nombre una encclica dictada en el ao 1991 por el papa juan pablo II llamada centsimos annos. Esta doctrina social de la iglesia que se extrae desde la doctrina aristotlica-tomista. Estas encclicas de la iglesia es una respuesta a la cuestin social, es una alternativa a las visiones mas colectivistas representadas en la misma poca histrica por el socialismo y dentro del socialismo por el marxismo. El principio de subsidiariedad es uno de los principios que la iglesia catlica esgrime como reaccin a estas visiones. El principio de subsidiariedad parte de la base de que el ser un humano es un fin en si mismo, superior a cualquier colectivo y superior al colectivo mas grande que es el estado y todos los colectivos. El bien comn es el bien de las personas y la maximizacin del bien comn pasa a ser la posibilidad del ser humano de alcanzar sus fines desde el punto de vista material y espiritual . Este principio esta materializado en la constitucin de 1980 en el art. 1 inc. 3 que establece que El Estado reconoce y ampara a los grupos intermedios a travs de los cuales se organiza y estructura la sociedad y les garantiza la adecuada autonoma para cumplir sus propios fines especficos. El fundamento del principio de subsidiariedad descansa en la primaca de la persona humana y que esa persona humana es anterior y superior al estado, estando el estado al servicio de la persona y no al revs. Y el fin del estado es el bien comn representado por el bien de todos y cada uno de los miembros de la sociedad y el estado no puede alcanzarlo pasando por encima de este principio de subsidiariedad. El estado no puede ni debe reemplazar a los seres humanos y a los individuos en el cumplimiento de los roles que esos individuos pueden realizar por s mismos, a su vez, el estado tampoco debe reemplazar y realizar y cumplir los roles que las sociedades o colectivos intermedios pueden realizar y de esto se deriva tambin que esas sociedades o grupos intermedios debe realizar aquello que los individuos pueden hacer por si mismos. En consecuencia el estado solamente puede intervenir en aquellas actividades, en el cumplimiento de aquellos roles que los individuos no pueden o no quieren realizar. La teora ecltica resume el principio de subsidiariedad en una frase: tanta libertad como sea posible pero tambin entregar al estado todas las facultades de intervenir que sean necesarias. Aparte Las constituciones parten por realizar una definicin del sistema econmico que va a imperar en una determinada comunidad (no confundir con modelo, polticas pblicas). Sistema econmico se va a referir si se va a adoptar un sistema ms bien liberar o un
sistema de mercado que va a obtener una concepcin ms bien colectivista-social el cual va a otorgar mayores atribuciones a los rganos del estado. Junto con establecer un sistema, en nuestro caso mas liberal, establecera cual es el mbito de actuacin del estado en materia empresarial y junto con esto en tercer lugar establece claramente cules son los derechos pblicos subjetivos propios de cada individuo y que pueden hacer valer frente a otros individuos y/o el estado. Todas estas definiciones en el caso de la constitucin de 1980 se originan del principio de subsidiariedad. Primero en el art 1 inc 3 y luego en varias disposiciones econmicas del art. 19. Si este principio nos seala que el estado no debe intervenir en los mbitos que pueden ser abordados por las personas o los rganos intermedios, esto es una negacin a la idea del estado empresario. Desde el prisma del derecho publico subjetivo las personas tienen el derecho subjetivo publico y garantizado por el estado de emprender cualquier actividad econmica sin limitaciones ni de otras personas ni del estado. El principio de subsidiariedad en materia econmica, significa que ningn cuerpo intermedio puede suplir la iniciativa individual, y a su vez el estado no puede suplir la iniciativa de los rganos intermedios y los individuos. El principio de estas normas de orden pblico, viene del derecho civil francs, George Rippert (a principios del siglo pasado) dio forma al concepto de OPE civil, privado, este deca que hay normas imperativas que restringen los contratos y reglan la distribucin y la produccin de la riqueza. Limitaciones excepcionales a la autonoma de la voluntad, que en general consagra la renunciabilidad de derechos patrimoniales Rippert en primer lugar deca que son de orden pblico, todas aquellas leyes de derecho pblico que organizan y establecen las atribuciones de los diferentes poderes y agentes estatales y las atribuciones y derechos de los particulares en materia poltica. Pero Rippert agrega que tambin son reglas imperativas de orden patrimonial que dicen relacin con la distribucin de la riqueza y son excepcionales en tanto limitan la autonoma de la voluntad y son de carcter irrenunciable. El gran aporte de Rippert fue diferenciar aquellas normas que reglan las atribuciones del estado y los derechos de los individuos de aquellas normas imperativas de orden patrimonial (no miran solo el inters de los contratantes o partes, si no el inters de toda la comunidad). Hay cosas que no se pueden hacer en el mbito de los intercambios voluntarios, esto por que interesan a toda la comunidad.
Hoy en da vemos normas de orden pblico econmico como lo son las normas de libre competencia, tambin aquellas normas establecidas con el objeto de resguardar el equilibrio necesario entre las partes contratantes como las normas de proteccin del consumidor----- normas de orden pblico econmico patrimonial. De esta concepcin de ripert de que hay algunas normas esenciales que hay que respetar por que si no se respetan todo el sistema colapsa, teniendo un origen civilista este concepto de orden publico la discusin que se ha dado durante el siglo 20 especificamente a partir del termino de la segunda guerra mundial es que si estas normas que son de orden publico deban o no ser recogidas a nivel constitucional. La concepcin del constitucionalismo clsico es que las constituciones polticas son eso polticas y por tanto esos son los temas que deberan tratarse ah. Sin embargo la discusin que se dio el siglo pasado es que si estas constituciones deban llevar normas de orden econmico que adquieran un rango constitucional En chile, hasta la constitucin de 1925 no exista propiamente tal una constitucin econmica, en la constitucin del 25 basicamente cabia cualquier sistema econmico que se pudiera implantar en el pas. No exista una constitucin econmica propiamente tal que estableciera los fundamentos esenciales de un sistema econmico, a raz de eso algunos constitucionalistas sealan que parte de los acontecimientos del 73 se debio a la falta de consagracin en la constitucin del 25 de un sistema econmico que estableciera los limites de lo que se poda o no hacer, desde el punto de vista tanto de los privados como del estado. Dado lo anterior en la comisin de estudios para una nueva constitucin surgio la inquietud de consagran al menos las bases del sistema econmico que se habra de consagrar en chile, no es que la constitucin del 80 ordene las determinadas polticas publicas del orden econmico pero si tiene las bases esenciales del sistema econmico que rige en el pas. Estas normas se fundamentan en el principio de subsidiariedad. Del art. 19 las que ms nos interesan son el n 21, 22,24y 26. Dentro de los que mas importa esta el 21. Definiciones orden publico econmico, estn son las definiciones que se pueden entender como las mas confrontadas
Jose Luis cea Conjunto de principios y normas jurdicas que organizan la economa de un pas y facultan a la autoridad para regularla en armona con los valores de la sociedad nacional formulados en la constitucin.
Es una definicin conceptual mas bien positiva y no normativa, lo que es pero no la finalidad a la que debe apuntar, Es una definicin anterior a la constitucin de 1980 Posteriormente adapto si definicin aadiendo lo que debe ser la finalidad del orden publico econmico La finalidad del orden publico econmico es institucionalizar con rango de mxima jerarqua jurdica un sistema que asegure a todas las personas el respeto y la promocin de los valores de libre iniciativa y apropiabilidad de los bienes, de isonomia o igualdad de oportunidades y en general de la prioridad del sector privado paralela a la subsidiariedad estatal en el marco de la libre competencia de mercado legalmente regulado La libre iniciativa o la libertad de las personas para emprender actividades econmicas es la base fundamental de toda la concepcin ideolgica poltica y antropolgica de la constitucin de 1980. Esta idea es inseparable del apropiarse del fruto de esa actividad econmica. Apropiabilidad sobre los bienes, de toda clase de bienes que sean fruto del esfuerzo empresarial Proteccin a la libertad individual, a la apropiabilidad y la igualdad de oportunidades. No hay libertad sin igualdad de oportunidades, la desigualdad de oportunidades imposibilita la libertad individual y la apropiabilidad. La subsidiariedad estatal, el estado solo puede intervenir donde los privados no puedan o no quieran intervenir, el estado debe ir buscando el bien comn, impulsando tambin paralelamente que los privados tomen esa actividad econmica. Consagra esta definicin todos los principios fundamentales que estn detrs del hombre en la constitucin de 1980
Arturo Fermandois A Arturo le interesa que su definicin no sea neutra, que denote los principios filosficos que estn detrs de la 1980. Discpulo directo de Jaime Guzmn El orden pblico econmico es el adecuado modo de relacin de todos los elementos de naturaleza econmica de la sociedad, que permita a todos los agentes econmicos presentes en la sociedad en un marco subsidiario el disfrute de sus garantas constitucionales de naturaleza econmica de forma tal de contribuir al bien comn y a la plena realizacin de la persona humana. Concepcin de orden no es neutra, se ve una influencia escolstica, para la escolstica el orden esta dirigido a un fin determinado se trata de un orden. El fin es el bien comn entendido como el bien de la persona, la realizacin de la persona humana en la mayor medida posible. Hombre como ser anterior y superior al estado. Son las normas y principios que permiten garantizar la realizacin del hombr en el plano material y esp.
Hay personas que consideran que esto de definir el orden publico econmico es mas bien ambiguo ya que es un concepto que no tiene un contenido claro y sealan que hasta cierto punto es intil Sin embargo la doctrina mayoritaria considera que hay un orden publico econmico y que este tiene manifestaciones claras en la constitucin de 1980. Adems se denota que en la constitucin de 1980 se quiso consagrar en la mxima jerarqua estos principios... La junta militar lo que hizo fue encargar a una comisin de juristas en noviembre del 73 que comenzaran a pensar en un anteproyecto de constitucin que reemplazara la de 1925. Esta constitucin dio cabida a la discusin propia de la guerra fra del capitalismo con el socialismo. La junta quera que se sentaran las bases claramente de un sistema capitalista. Se le encargo a este grupo liderado por ortuzar Finalmente el anteproyecto paso a la junta militar, cuando ya no solo tenia el gobierno de chile sino tambin el poder legislativo. En las actas se habla de orden publico econmico, haba una intencin de consagrar en la constitucin de manera mas o menos explicita las bases de un sistema de libre mercado. Intervencin del estado guiado por este principio de subsidiariedad consagrado en la constitucin seala que el estado solo puede intervenir cuando los privados no pueden o no quieren participar en determinada actividad econmica. Es posible sistematizar los principios de este orden publico econmico y ver como se materializa en normas muy concretas en la constitucin, donde se ven de manera muy concreta en los nmeros 20 a 29 del art 19, adems del art. 1 inc 3 que de alguna manera establece un principio de subsidiariedad. El primero de los principios es el de subsidiariedad que arranca segn algunos de un principio anterior que sera la supremaca del hombre sobre los rganos del estado.
La igualdad ante la ley, no solo referida a cuestiones econmicas est consagrado en el nmero segundo del art. 19. Pero en el campo netamente econmico lo encontramos en el art 19 n 22, detrs de esta idea pero aplicado en materia econmica en el fondo lo que se quiere establecer constitucionalmente es que en chile debe existir igualdad de oportunidades para participar en la vida econmica y el estado no puede realizar ninguna accin ni omisin que perjudique esa igualdad de oportunidades.
En chile bsicamente est constituido por el respeto a la libre competencia y la normativa de la proteccin de los derechos de los consumidores. Ambas normativas esenciales para que un mercado pueda funcionar correctamente y pueda legitimar su actividad, de no haber libre competencia y proteccin a los consumidores el mercado no funcionaria. El respeto a la ley (ley que regule la actividad econmica de que se trate), que vienen desde las leyes generales a las particulares, sectoriales o especiales que esta referidas a una actividad econmica en particular.
ley. Esta igualdad no es de hecho sino jurdica, el estado debe propender a dar un tratamiento igualitario a las personas y asegurarle un igual disfrute de sus derechos. En chile no existe grupos privilegiados y a su vez no deben haber grupos ,,,,,,,,,. El trato que el estado debe darle a las personas y a los grupos intermedios es un trato no discriminatoria arbitrariamente. De existir discriminacin debe ser una discriminacin racional, el estado puede por ejemplo puede dar por ejemplo un trato favorable impositivamente a ciertos lugares, grupos , por ej; zonas francas.
TDLC ha establecido ciertas obligaciones que solo se establecen para ciertas actividades en particular como el retail, esta discriminacin no es arbitraria, sino que esta proviene del alto poder de mercado de estas empresas ( falla de falta de informacin)
manera autnoma la poltica fiscal desde la necesidad de tener una autoridad Hasta la limitacin al gobierno respecto de cuantos impuestos les puede cobrar a los ciudadanos y a las empresas, la constitucin prohbe los tributos manifiestamente desproporcionados o expropiatorios.
Principio de Subsidiariedad
Porque existen empresas pblicas? Desde un punto de vista econmico para que tuvieran justificacin debieran venir a solucionar una falla de mercado. Desde un punto de vista constitucional deberan venir a realizar una actividad que no quieren o no pueden realizar. Banco estado; debera contribuir a una bancarizacin ah donde los dems bancos no quieren llegar, es decir, actuaran en lugares donde los privados no pueden o no quieren contribuir. Ej: cuenta rut Hay que estudiar caso a caso y hay que mirar si es que estn actuando en lugares o sectores donde los privados no quieren o no pueden trabajar. Las leyes se le aplican a las empresas del estado de la misma forma que se le aplican a las empresas privadas. Enami : enami existe por que no existe privado que quiera dirigirse a la actividad que realiza enami, comprar a los pirquineros sus productos Codelco: Codelco tiene un estatuto especial, tiene una LOC. Es una excepcin a la regla ya que el estado de chile considero que el cobre era una riqueza tan importante que deba estar en manos del estado. Estado solo va a intervenir pensando en el inters general, antes de que el estado entre a realizar ese servicio y participar, tiene que hacer todos los esfuerzos posibles para que los privados participen en dicha actividad. Un ejemplo de esto seria la educacin subvencionada, el estado deja a lo privados esa labor pero con una subvencin. Adems si el estado realiza una actividad econmica que los privados no quieren o no pueden debera incentivar a los privados a que ingresen a dicha actividad econmica, el que participe no lo exime de la responsabilidad de promover la participacin de los privados en dicha actividad. Una vez que los privados empiezan a prestar el servicio o a producir el bien satisfactoriamente el estado debiera retirarse.
Art. 19 n21
Garanta que emana del principio de subsidiariedad en una faz positiva y otra negativa. Positiva en el sentido de lo que las personas pueden hacer, y en su inciso segundo se seala que es lo que no puede hacer el estatuto del estado en cuando estado. Este derecho es amplio pero no ilimitado , esta limitado por la moral, el orden publico y la seguridad nacional. Estos conceptos son indeterminados , no necesariamente tienen un sentido inequvoco. Son llenados de contenido a travs de la jurisprudencia del tc. Toda regulacin en materia econmica debe ser hecha por ley. Ahora bien existe un debate entre los constitucionalistas acerca de si esta reserva legal es o no absoluta, la mayora de los autores sealan que solamente pueden ser reguladas por ley, ya que solamente la ley tiene la abstraccin y generalidad suficiente como para poder regular de manera que cautele el inters general de manera efectiva una actividad econmica Luz Bulnes tiene una postura contraria, considera que es perfectamente constitucional que se dicten reglamentos en virtud de la potestad reglamentaria derivada para regular la actividad econmica. Este derecho a desarrollar cualquier actividad econmica consagrada en el inc 1 se refiere solamente a actividades con fines de lucro? La opinin del profesor es que comprende ambas ya que es una garanta amplia. Existe una discusin respecto si las normas constitucionales deben interpretarse de acuerdo a las reglas de interpretacin del derecho privado. Normas que son propias y distintas en el derecho constitucional, evidentemente al ser la norma constitucional superior y de generalidad mas amplios y dan validez a todas las normas jurdicas de jerarqua inferior requieren de normas de hermenutica e interpretacin legal que son especiales para estas normas. El principio pro persona , esto es cuando la constitucin reconoce libertades y derechos a las personas, estas deben ser interpretados de la forma mas amplia posible, y cuando se establecen normas prohibitivas, debe ser interpretado de la forma mas restringida posible. Existen acciones constitucionales que estn establecidas para darle efectividad a estos derechos , como el recurso de amparo econmico, de proteccin. Esta libertad garantizada positivamente en el art. 19 n21 no solamente implica que el estado debe respetar el derecho a emprender y realizar estas actividades econmicas asociativamente a las personas sino que tambin los otros particulares deben respetar este derecho a desarrollar una actividad econmica licita que no sea contraria a la moral, el
orden publico o la seguridad nacional. En esta norma se encuentra el fundamente de la defensa de la libre competencia. Vistos estos limites nosotros vamos a encontrar estas limitaciones en distintas leyes que en virtud del principio de reserva legal regulan y limitan este derecho, sin embargo, la constitucin seala que no se pueden limitar hasta tal punto que los limiten en su esencia, no pueden prohibir de manera absoluta determinada actividad econmica. Un ejemplo seria la ley de pesca, no cualquier persona puede tener la posibilidad de extraer de manera empresarial el recurso pesquero sino que debe limitarse a respetar las cuotas de quien las tenga asignada. Legislacin penal Prohibicin del trafico de drogas duras se hace en razn del orden publico legislacin ambiental Legislacin laboral este mbito esta restringido por normas de orden publico, el precio que se le da al salario mnimo, las obligaciones del empleador con el empleado, la jornada laboral. Legislacin de proteccin al consumidor no prohbe a oferentes de bienes y servicios ejercer su actividad libremente pero si la limita, estableciendo estndares de calidad, entrega de informacin suficiente a los demandantes, garantizar productos por un lapso de tiempo, prohibicin de publicidad engaosa Legislacin de defensa de la competencia limites en la forma que se realiza la actividad econmica, no se puede excluir a los competidores del mercado, tampoco coludirse con ellos
todos los actores econmicos privados deben respetar, no puede tener una ventaja por sobre las dems empresas. El giro de la empresa estatal debe ser especial , no valen empresas estatales de giro mltiple o indeterminado
Art. 19 n22
Es aquella garanta que reconoce la igualdad y no discriminacin arbitraria en el trato que el estado debe dar en materia econmica, cuando se habla de estado nos referimos tambin a sus organismos. Ningn beneficio que el estado o sus organismos otorguen , asi como ningn gravamen que el estado y sus organismos impongan en materia econmica puede ser arbitrario. Todos aquellos que estn en una igualdad de hecho deben ser tratados de la misma manera por el estado. La jurisprudencia del tribunal constitucional sealo que no es arbitrario cuando la discriminacin se funda en un argumento razonable, justo y que tenga un objetivo econmico claro. ..
Las limitaciones que el estado puede hacer a este derecho en observancia al inters general, deben hacerse por una ley de quorum calificado. Como es el caso de las leyes de pesca ( estar registrado y tener calidad de pescador artesanal o industrial).
Ley de competencia impone a las personas que tienen cierto dominio de mercando la prohibicin de conductas que podran considerarse un atentado a la libre competencia Minas Estado se reserva para si el dominio eminente sobre todas las minas y lo que se entrega a los privados no es el dominio sino su derecho a explotacin y exploracin. Lo mismo sucede con el agua, esta esta en dominio del estado.
Esta es una constitucin que esta fuertemente influenciada por una visin de mundo liberal, el estado es un estado que se abstiene, que le deja todo el espacio posible al estado, tiene pocas atribuciones regulatorias, pocas atribuciones reales para corregir las fallas de mercado. Limita al estado como asegurador de derechos sociales.
Es una originalidad dentro de nuestra constitucin ya que no todas las constituciones permiten una proteccin directa a las libertades fundamentales, en la constitucin de 1925 no exista. El recurso de proteccin dispuesto en el art 20 de proteccin cautela una serie de derechos fundamentales, no todos ellos, el que nos interesa particularmente es el numeral 21 donde protege la libertad de todos los particulares a emprender, es una proteccin genera que se aplica cuando podra ser amenazada o perturbada por otra persona.
Esta accin tiene todas las caractersticas del recurso de proteccin general. El plazo para utilizarlo es 30 das desde que el afectado tuvo conocimiento del hecho. Tiene como objetivo principal cesar la accin que priva, perturba o amenaza. Aquel que esta siendo acusado de vulnerar su derecho se le solicita un informe La corte de apelacin tendr 5 dias para emitir su resolucin Para el recurso de reposicin se tiene un plazo de 3 dias hbiles es interpuesto para obtener, en este caso, una revisin del caso. Es susceptible tambin de recurso de apelacin, La apelacin tiene un plazo de 5 dias hbiles para ser interpuesta. El recurso de proteccin no es suceptible de casacin
El recurso de amparo econmico en nuestro tema tiene la particularidad de defender este mismo numeral (21) es un recurso que tiene muchos aspectos en comn con el recurso de proteccin y esta normado por la ley numero 18971. Esta ley seala que en todo aquello que no este precisamente dispuesto y regulado en ella se deber remitir a las disposiciones relativas en el recurso de proteccin. Cualquier persona podr denunciar las infracciones al artculo 19, nmero 21, de la Constitucin Poltica de la Repblica de Chile El plazo que se tiene para usar este recurso es de 6 meses desde cometida la infraccin Luego de esto sigue los mismos procedimientos del recurso de proteccin El recurso de proteccion protege derechos personales El recurso de amparo econmico protege el orden publico econmico, por tanto, se justifica en razn al orden publico econmico el plazo que tiene para ser interpuesto. Se discutio en nuestra jurisprudencia si estos recursos eran lo mismo o si un particular poda utilizar indistintamente ambos recursos. Del ao 90 al 95 la jurisprudencia considero que no se podan utilizar ambos indistintamente.
Del ao 95 al 8 la jurisprudencia cambio su jurisprudencia y comenz a aceptar indiscriminadamente cualquier tipo de recurso que velara el art.21 Luego vuelve al criterio inicial, ya que si existen 2 recursos no pueden confundirse ya que cada cual tiene su fin. Dentro de todo el catlogo de libertades que se tienen en el art 19 el nmero 21 tiene 2 recursos que lo protegen. Esto dice mucho del valor fundamental que se le quiere dar a la sociedad, lo otro que hay que resaltar es que el recurso de amparo econmico no existe en todas las constituciones, y tambin dice relacin con que el constituyente no confiaba en la actividad empresarial del estado. Baeza derecho comercial en sus libros seala que las empresas estatales tienen fama de ser ineficiente. Cuando trata el amparo econmico lo justifica con casos como el caso EFE.