Bienes 2013

Bienes. Profesor Juan Luis Goldenberg.
11 de Marzo.
Bienes:
` Control de lectura: 27 de marzo 5% = 0.195 0.39
` Primera solemne: 19 de abril 20% = 0.86 - 1.72
` Segunda solemne: 24 de mayo 20% = 1.06 2.12
` Segundo control de lectura: 10 de junio 5% = 0.28 - 0.56
` Nota de presentacin: 4.79
Examen: 26 de Junio (50%)
*Traer ledo para el mircoles 13/03 la primera lectura, fundamentacin
econmica del derecho*
Conceptos fundamentales de Bienes:
Existen un conjunto de reglas, que se encargan de regular la relacin entre los
seres humanos y las cosas. Entre estas reglas, encontramos:
a) Reglas de acceso: Determinan la forma en que han de asignarse los bienes,
a cada individuo. No se habla nicamente del derecho de dominio sobre el
bien, sino que a cualquier tipo de derecho que nos permita aprovechar el bien.
Qu ocurre si no se asignan bienes?
1. Anarqua de patrimonio, en el caso de que no haya ninguna regla.
2. Regla bsica de asignacin de los bienes, a la cual todos pueden acceder por
ejemplo: bienes de uso pblico.
Por qu no todos los bienes son de uso pblico? Qu pasara si no
hubiese un Derecho de propiedad, que proteja las cosas o los bienes
de uso pblico? Se producira un problema en que "la cosa" no rendir todos
los frutos, ni ser aprovechada de manera eficiente, ya que el beneficio, en los
bienes de uso pblico, lo obtienen todos los habitantes (ej.: limpieza de la
playa, por mi propia cuenta, beneficiando a los dems turistas).
Tragedia de los recursos comunes: Nadie asume la mantencin del bien, ni los
gastos que implica, lo que conlleva a la degradacin del bien. Se producir
cuando exista un incentivo, el cual me permita saber que obtendr una
ganancia extra.
Ahora bien, por qu existen bienes a los cuales no se les asigna la propiedad?
La creacin de una regla de acceso restringido, posee un costo social, el cul
es la creacin de un mecanismo para configurar toda la regulacin de este
derecho de dominio que se va a adquirir. En la medida en que el costo sea
mayor al beneficio, tratar de evitarse.
Quin seala la asignacin de los bienes? La forma de asignacin de los
bienes, corresponde a la ley, o al Estado por medio del aparato legislativo. Es
posible pensar en un caso en que las personas se pongan de acuerdo en
aprovechar un bien, sin autorizacin de la ley? Esto se da en el derecho de
agua, con las comunidades de agua; Por ej: asignacin del cauce de un ro,
pero los propietarios vern cmo es utilizada cada parte. Entonces,
generalmente son asignados por el estado, pero los particulares pueden, de
igual manera, asignarlos a su voluntad.
Pueden reasignarse los bienes? Cmo? S, en general mediante los
contratos. La compraventa, es el principal mecanismo que encontramos en
nuestro ordenamiento, pero no el nico.
Para qu se reasignan los bienes? La reasignacin de los bienes se
fomenta por:
1. Un mejor aprovechamiento del bien, un modelo de eficiencia. El bien ser
reasignado, a aquel que lo use de una manera ms eficiente, quien lo ocupe de
una mejor manera.
Los Bienes en general, se asignan para que tengan una mejor explotacin, no
se produzca la tragedia de los recursos comunes, y que se le de una mayor
eficiencia econmica.
b) Reglas de aprovechamiento: Determinan los poderes de accin del
individuo, sobre un determinado bien.
Qu ocurre si no existen reglas de aprovechamiento? Pensemos que s
existe una regla de acceso, pero no una de aprovechamiento, o bien hay una
de acceso restringido u otra de acceso abierto. Por regla general entendemos,
que incluso cuando se llega al dominio del bien, existe la necesidad de crear
ciertos lmites con respecto al uso del bien, en beneficio de los terceros que se
pueden ver perjudicados por el aprovechamiento desmesurado que se podra
tener del bien (Por ej: Realizacin de un agujero en mi terreno, provocando
detrimento en las casas vecinas). Actualmente, esto se encuentra en discusin
ya que se menciona que hay una intromisin del derecho Administrativo, en
campos del derecho Civil.
Por ende, si tengo un acceso restringido y no hay una regla de
aprovechamiento clara, no sabra como poder ocupar/aprovechar realmente el
bien. Mira la funcin social de la propiedad, no debe de ser restringida.
Y en el caso de una regla de acceso abierto? Tambin hablamos de una
regla de aprovechamiento, pero no piensa en la funcin social de la propiedad
(art.19 n 24 C), sino que mira el bien comn
Dependen de la asignacin de los bienes? Acceso restringido, la regla de
aprovechamiento deber de estar supeditada a dicha restriccin. En la medida
que tengo un acceso abierto, la regla de aprovechamiento necesariamente
ser diferente.
Cules son los lmites? no podemos pensar en que sern absolutas (haga
usted lo que quiera). Con una limitacin muy restringida, estara interfiriendo
en la circulacin de los bienes, y alterando el mercado.
c) Reglas de Proteccin: Determinarn las formas de la tutela de las reglas
anteriores, concedidas por el ordenamiento jurdico.
Qu ocurre si no existen reglas de proteccin? No tendran sentido las
reglas anteriores.
A quin y cmo se protege? Si se configuran derechos de propiedad, se
est pensando en proteger en primera instancia al dueo del bien, y a su vez,
protege al resto de un mal uso que se le pueda dar al bien asignado.
Eficiencia de las reglas de proteccin: Consiste en "hasta dnde me
interesa a mi, llegar a una regla de proteccin perfecta". Mientras mayor sea la
asignacin econmica que se le hace al bien, ms clara sern las reglas de
proteccin que se posea (ej.: Bienes races); A menor importancia econmica,
estamos dispuestos a correr el riesgo.
Este tipo de reglas, se dan desde la perspectiva del anlisis econmico del
derecho.
13 de marzo
Configuracin del Derecho de Propiedad:
Fundamentacin econmica del Derecho de Propiedad
e Ingeniera jurdica del intercambio personal
1. Qu criterio se emplea? Desde el punto de vista del anlisis
econmico, se configura un Derecho de propiedad para poder obtener
una mayor eficiencia, esto es lo que busca el legislador. No es un criterio
netamente de justicia social, sino que esto se va agregando
posteriormente. Pero, qu se entiende por eficiencia?, se entiende
como la maximizacin de los recursos, es decir quin hace una mejor
utilizacin de los recursos de los que se disponen. En definitiva, en
nuestro sistema cuando se crea el sistema del derecho de propiedad, se
ha de tener en cuenta el Mercado en el cual ha de desarrollarse este
derecho.
2. Qu elementos requiere para cumplir su finalidad? Los
elementos necesarios
a) Debe ser transferible: Si yo digo, este derecho pertenece a
Juan, y no es un bien transferible se ver alterada la eficiencia de
dicho bien. Encontramos sin embargo, bienes que son
intransferibles por ejemplo en el art.1464 especialmente los
nmeros 1 y 2 (Derechos Personalsimos, los cuales no cumplen
con un objetivo de eficiencia econmica).
b) Exclusividad: La exclusividad en el sentido de que se tenga la
capacidad de disposicin que se ha de tener sobre el bien. Esto se
relaciona con las facultades del Dominio. Ej.: Sigo siendo el dueo
exclusivo de m bien raz, aunque haga arriendo del mismo.
3. Qu incidencia tienen las externalidades? La externalidad en
pocas palabras, significa cuando se produce un efecto, mediante una
accin personal, que produce detrimento o beneficios a favor de un
tercero. La externalidad, sea positiva o negativa (desde el punto de la
eficiencia) se entiende como una falla del mercado. Se entiende que soy
yo quien debo de asumir todos los costos e inversiones sobre el bien,
pero no beneficiando a los dems de mi inversin. Cmo trata el
derecho de propiedad de eliminar estas fallas de mercado? Si no
tengo un derecho de propiedad definido, y todos iremos a pastorear al
campo, el costo lo asumiremos todos si es que el terreno no est
limitado (tragedia de los recursos comunes) es por esto, que la creacin
de un derecho de propiedad es necesario, ya que as disminuye mis
costos, ya que me ver obligado a slo costear aquello que yo
sobreexplot, ms no correr con los gastos de los dems (externalidad
negativa). En el caso de una externalidad positiva, si no se invierte en
incentivos, no habr un mayor aprovechamiento del bien en cambio con
la creacin de un derecho de propiedad, el dueo del terreno podr
valerse de todos los beneficios que el terreno le reporte.
En sntesis, en el caso de la externalidad negativa se mira en
funcin de los costos que implica. Y en el caso de la externalidad
positiva se mira en torno a los beneficios que importa.
4. Existe un contenido mnimo del derecho de propiedad? Se
refiere principalmente al surgimiento de la idea de la funcin social de la
propiedad, la cual hace innecesaria la idea de la eficiencia. En nuestro
sistema, la funcin social est reconocida constitucionalmente como
limitante al Derecho de propiedad.
Los Bienes.-
Qu son las cosas?
a) Puntos de vista para estudiar los bienes.
Desde cinco puntos de vista pueden estudiarse los bienes en el mbito del
Derecho:
a) Concepto;
b) Clasificacin;
c) Las facultades o el poder que sobre los bienes puede tener una persona;
d) Los modos de adquirir tales facultades o potestad; y
e) La proteccin que el ordenamiento jurdico confiere a las facultades
adquiridas del modo que establece la ley.
b) Los bienes y su pertenencia al mbito de los derechos reales.
El estudio de los bienes supone analizar, de manera detallada, todo lo
concerniente a los derechos reales, destacando sus caractersticas que los
distinguen de los derechos personales. En este sentido, como dice Daniel
Peailillo, Mientras el Derecho de obligaciones regula el intercambio de bienes
y servicios para la satisfaccin de las necesidades de los individuos, la materia
jurdica de los derechos reales: a) fija o radica los bienes en el patrimonio de
cada individuo, y b) determina los poderes o facultades que el sujeto tiene
sobre ellos.
Ahora bien, con respecto al trmino Cosa una aproximacin resulta de una
visin negativa: cosa es todo cuanto no es persona. Los problemas de esta
definicin, es que supone esta dualidad Objeto (cosa) - Sujeto (persona). Sin
embargo, el objeto no necesariamente es una cosa, ya que este puede tambin
ser una obligacin de dar, hacer o no hacer.
El problema entonces con la definicin de cosa es (son):
a) Indeterminacin del concepto: no es muy adecuado definir de
manera negativa, produciendo problemas de abstraccin, provocando
problemas de tipo jurdico (Ej.: el problema de los contratos sobre el
cuerpo)
b) La falta de correspondencia entre cosa y objeto.
Desde el punto de vista jurdico-civil, no nos interesa el estudio de
todas las cosas, sino que el estudio de los bienes. Lo que caracteriza
a los bienes sin embargo, es: susceptibilidad de apropiacin y
representar una utilidad para el hombre.
Dada la ausencia de una nocin legal de la palabra BIEN, hablamos de que es
un concepto expansivo.
Qu significa la susceptibilidad y apropiacin?
a) Susceptibilidad y apropiacin: Debe ser patrimonial, es decir, debe
de tener la aptitud de poder estar dentro del patrimonio de una persona.
Sin embargo, encontramos cosas que no pueden ser susceptibles de
apropiacin, por ejemplo cosas comunes a todos los hombres (aart.585).
Se trata entonces, de una determinacin del tipo jurdico: el
ordenamiento nos dir que cosas son apropiables y de qu manera
logramos que ingresen a nuestro patrimonio.
b) La idea de utilidad: Es un criterio ms bien econmico (no jurdica)
del concepto, y de ah que pueda dar lugar a ciertas dificultades, como
por ejemplo:
- Subjetividad/objetividad.
- Graduacin: cantidad no inferior a las necesidades humanas
El criterio de a utilidad entonces, va perdiendo fuerza a medida que
crecen las necesidades.
No tenemos una definicin legal de los bienes, sino que slo tenemos
una categorizacin de los bienes (art.565 CC), el cual slo seala que
son cosas corporales o incorporales. Hablando entonces, que es lo que
integra la categora, pero no da una definicin del concepto. Podemos
extraer entonces que no necesariamente los bienes han de ser
corporales (ej.: Derechos son bienes incorporales).
Clasificacin de los Bienes:
El derecho se ocupa de las clasificaciones de las cosas por diversas razones
prcticas:
_ Para determinar qu reglas se aplican a las distintas categoras de cosas;
_ Los requisitos para adquirir y enajenar no son comunes a todas las
cosas; y
_ Tampoco son iguales los actos que una persona puede ejecutar con las
cosas que estn bajo su posesin.
A) Corporales e Incorporales:
Art. 565. Los bienes consisten en cosas corporales o incorporales.
Corporales son las que tienen un ser real y pueden ser percibidas por los
sentidos, como una casa, un libro.
Incorporales las que consisten en meros derechos, como los crditos, y las
servidumbres activas.
Si pensamos en abstracto, la lgica de la distincin se encuentra en la
corporeidad, en el sentido de constituir una realidad perceptible por los
sentidos.
I. Corporales: Se caracteriza por su corporalidad. Presentan un ser real, y
son perceptibles por los sentidos.
II. Incorporales: Lo esperado, es que estuvieran definidos en oposicin a lo
que son los bienes corporales, pero vemos que en este caso, no es as.
Seala solamente que los bienes incorporales son meros derechos.
El problema de lo corporal e incorporal, viene con las Institutas de Gayo, el
que seala que las cosas corporales son aquellas que son susceptibles de
ser tocadas, y en comparacin seala que los bienes incorporales son
COMO los derechos, ms Andrs Bello olvida esta comparacin incluyendo
en la palabra (Derecho), toda la categora. Entonces:
- Qu ocurre con otras cosas incorporales que no constituyen
Derechos (ej. Energa)? En este caso, se le da un tratamiento de
cosas corporales (an cuando no cumpla plenamente con la
definicin), ya que son elementos provenientes de las cosas
corporales.
- Supone la dualidad del dominio (cosa corporal) y otros
derechos sobra las cosas (cosa incorporal). El problema de los
derechos sobre derechos. En roma, existe una cierta identificacin
entre el derecho de Dominio, y la cosa sobre la cual recae (ej. No digo
soy el propietario de este celular, sino que digo que ste es mi
celular). La respuesta de nuestro ordenamiento jurdico, es que s
podemos tener un derecho sobre otro derecho (ej. Un derecho de
dominio sobre un derecho de usufructo que puede ser vendido)
- Deben estos derechos tener un contenido econmico, o
pueden ampliarse derechos extra patrimonialmente?
" Son bienes El derecho a la propia imagen? Caso de Ivn
Zamorano, y el uso de su imagen en una publicidad de VTR. La CA
seala entonces que el derecho a la propia imagen queda
amparado al derecho a la propiedad sealado en el art.19 n24 de
la CPR. Sealando adems, que el derecho a la propia imagen
corresponde a uno de los derechos de la personalidad sobre los
cuales si puede disponerse, motivo por el cual puede transferirse,
es decir se tiene un dominio sobre este derecho. Se entiende
entonces, que le da un carcter de patrimonial al derecho a la
propia imagen.
" Calidad del alumno? En este caso, la CA seala que la
eliminacin del alumno de la UC, quebranta el art.19 n24.
La caracterizacin que ha dado la jurisprudencia a los bienes
incorporales, va ms all de los derechos reales y personales, sino
que tambin es posible incluir en este grupo por ejemplo la
calidad de alumno y la propia imagen.
El tratamiento de las cosas incorporales contina a partir del artculo 576,
inicindose con Las cosas incorporales son derechos reales o personales.
Esta clasificacin se refiere a la forma en que los individuos se relacionan con
los bienes:
(i) Directamente en la cosa (ius in rem).
(ii) En relacin a la cosa en virtud de prestaciones que pueden constituirse a su
respecto (ius ad rem).
Derechos Reales (art. 577).-
Es el que tenemos sobre una cosa sin respecto a determinada
persona.
Art. 577. Derecho real es el que tenemos sobre una cosa sin respecto a
determinada persona. Son derechos reales el de dominio, el de herencia, los
de usufructo, uso o habitacin, los de servidumbres activas, el de prenda y el
de hipoteca. De estos derechos nacen las acciones reales.
El artculo 577 define al derecho real como aqul que tenemos sobre una cosa
sin respecto a determinada persona.
Se concibe como una relacin persona-cosa, inmediata, absoluta; un derecho
en la cosa (ius in re). Puede entenderse como un poder que tiene un sujeto
sobre una cosa. Cuando este poder es completo, total, se est en presencia del
derecho real mximo, el dominio; pero puede ser parcial, incompleto, como
ocurre en los dems derechos reales (por ejemplo, en el usufructo, la hipoteca
o la prenda).
El titular del derecho real puede ser una persona o varias, y en este ltimo caso
estaremos ante una comunidad (que se llamar copropiedad, si recae tal
comunidad en el dominio).
La cosa sobre la que recae el derecho real, ha de ser siempre, en todo caso,
determinada.
Pero esta concepcin del derecho real como una relacin persona-cosa ha sido
sumamente discutida. Se observa la impropiedad de concebir una relacin
entre una persona y una cosa, en circunstancias que en el Derecho las
relaciones jurdicas se establecen entre sujetos, sin perjuicio de que el objeto
de esa relacin pueda recaer sobre una cosa. Se hace referencia entonces a la
llamada obligacin pasivamente universal. Se entiende que entre el derecho
real y el derecho personal no existe una diferencia sustancial. En ltimo
trmino, el derecho real tambin importa una relacin entre sujetos, pero
mientras en el derecho personal dicha relacin se da entre el acreedor y el
deudor, recayendo sobre la prestacin, en el derecho real esa relacin tiene
lugar entre el titular y el resto de las personas, la comunidad toda, recayendo,
desde luego, sobre la cosa de que se trata. De este modo, el titular tiene el
derecho de que se respete por todos el ejercicio de sus facultades sobre la
cosa, y todos los dems, la obligacin de ese respeto, abstenindose de
perturbarlo.
Se caracteriza por:
i. Inmediatez del vnculo: Es decir, configurado por dos elementos
(sujeto/bien)
ii. Efecto erga omnes (oponible respecto a cualquier persona, toda la
comunidad).
Cuando yo soy el dueo, toda la comunidad debe reconocerme mi derecho a
usar, gozar y disponer de ste. Se establece un rgimen jurdico que tiene
efectos no solo para la persona que tiene el bien, sino que para todas las
personas.
Si yo soy el dueo de un determinado predio con una servidumbre, Qu
mecanismo se puede utilizar para proteger a la comunidad y que
efectivamente pueda ser respetado este derecho erga omnes (o sea, que por
ejemplo cre una nueva servidumbre y las dems personas de la comunidad no
saben)? Esto se hace mediante la publicidad.
Los derechos reales estn enumerados en el mismo art, sin embargo no se
trata una enumeracin taxativa (OJO la del artculo, el catlogo de derechos
reales si es taxativo, sea solo aquellos creados por ley), ya que hay otros
repartidos por la legislacin:
Son derechos reales:
- Dominio
- Herencia
- Usufructo
- Uso
- Habitacin
- Servidumbres activas
- Prenda
- Hipoteca
- D de censo (art.579): Es una figura que tena mucha tradicin, pero que
se utiliza muy poco ya que ha sido superada por la figura de la hipoteca.
Por ejemplo, si me prestan 1 milln de pesos, voy a tener que restituirlo
y para garantizarlo gravo una finca. La hipoteca es muy parecida y
bastante ms simple, por esto no se utiliza mucho. Cuando se constituye
un derecho de censo, yo tendr dos derechos (uno personal y otro real)
- Derechos reales administrativos: histricamente surgi para permitir la
explotacin de bienes pblicos, pero hoy no es necesariamente as.
Reglas:
a) Acceso: en nuestro sistema, se indica que se trata de una enumeracin
taxativa (numerus clausus), en la que no se da cabida a la autonoma
privada para su configuracin. Esto se hace por un tema de publicidad.
Adems nuestro sistema de adquisicin de Derechos reales se basa en la
lgica del ttulo/modo. O sea, que para adquirir un Derecho real, tiene
que haber la confluencia de ambos factores. Por ejemplo cuando compro
una silla, no me hago solamente dueo por el hecho de la compraventa
sino que adquiero la posibilidad de exigirle al vendedor que me haga la
tradicin de la cosa.
b) Regla de Proteccin: de estos Derecho nacen las acciones reales. Cada
D real tendr un accin especfica para su proteccin (por ejemplo, para
el dominio la accin reivindicatoria, o para la herencia la accin de
herencia).
La doctrina clasifica los derechos reales en:
i. Derechos de goce: que conceden una utilidad directa a quien los
detenta (dominio, herencia, usufructo, servidumbre, uso y habitacin)
ii. Derechos de garanta: no conceden una utilidad directa, sino en
cuanto el acreedor obtiene la posibilidad de recibir el producto de su
realizacin de forma preferente.
Elementos del derecho real.
Sin perjuicio de los alcances expuestos en el prrafo anterior, la doctrina seala
que en todo derecho real hay necesariamente dos elementos:
El sujeto activo o titular del derecho: quien tiene el poder de
aprovecharse de la cosa, en forma total o parcial. El propietario tiene un
poder jurdico de aprovechamiento total, porque puede no slo usar y
gozar de la cosa, sino tambin destruirla o consumirla material o
jurdicamente (enajenarla). Los titulares de los dems derechos reales
tienen nicamente un poder jurdico de aprovechamiento parcial, que
puede ser mayor o menor segn el derecho real de que se trata.
` La cosa objeto del derecho debe ser siempre determinada
individual o especficamente, porque como deca Planiol, el derecho
real tiene siempre por objeto garantizar el hecho de la posesin, que es
necesariamente concreto y que slo puede existir tratndose de una
cosa determinada.
Taxatividad de los derechos reales.
Los derechos reales, por su contenido absoluto y directo sobre las cosas, estn
establecidos por la ley. Generalmente, los cdigos civiles efectan una
enumeracin de los que deben considerarse como derechos reales, como
acontece con el nuestro, en el artculo 577. Nada impide, sin embargo, que
otros preceptos legales establezcan otros derechos reales, como ocurre en el
artculo 579, referido al derecho de censo, que tiene el carcter de derecho real
cuando se persiga la finca acensuada. Parte de la doctrina alude, adems, a los
denominados derechos reales administrativos, como el derecho de
aprovechamiento de aguas, el derecho del concesionario, etc.
Se ha planteado en el derecho comparado el problema de si slo son derechos
reales los que la ley establece como tales o si es posible que los particulares
puedan crear en sus convenciones otros derechos reales. Nuestra doctrina no
acepta la posibilidad de que los particulares puedan crear derechos reales. La
razn ms frecuentemente mencionada, siguiendo a Planiol, alude al carcter
de orden pblico que tienen las normas sobre organizacin de la propiedad,
entre las que se encuentran las relativas a los derechos reales, lo que resta
aplicacin a la voluntad de los particulares. Naturalmente que es esta voluntad
la que origina los derechos reales en concreto, pero ello supone que la figura
jurdica est diseada por la ley. Lo que se excluye es que los particulares
puedan elaborar, en sus pactos, un derecho real no contemplado en abstracto
por los textos legales.
Derechos Personales (art. 578)
Tambin se llaman crditos. Son los que solo pueden reclamarse de ciertas
personas que, por un hecho suyo o la sola disposicin de la ley, han contrado
las obligaciones correlativas; como el que tiene el prestamista contra su deudor
por el dinero prestado, o el hijo contra el padre por alimentos.
Art. 578. Derechos personales o crditos son los que slo pueden reclamarse
de ciertas personas, que, por un hecho suyo o la sola disposicin de la ley, han
contrado las obligaciones correlativas; como el que tiene el prestamista contra
su deudor por el dinero prestado, o el hijo contra el padre por alimentos. De
estos derechos nacen las acciones personales.
El derecho personal es la contrapartida de la obligacin del deudor. Tratndose
de esta clase de derechos, el acreedor tiene la facultad para exigir del deudor
el cumplimiento de una prestacin, que podr consistir en dar, hacer o no
hacer.
Caractersticas:
i. Mediatez: la obtencin de la ventaja del bien depende del
cumplimiento de una obligacin correlativa. Por ello, hay 3
elementos: sujeto activo, sujeto pasivo y prestacin.
ii. Efecto relativo.
Reglas:
a) Acceso: En esta materia rige ntegramente la autonoma privada
(numerus apertus), de manera que ampliamos sus fuentes (art.1437), y
ponemos especial nfasis en el acuerdo de voluntades (contrato o
convencin).
b) Proteccin:de estos Derechos nacen las acciones personales.
Cmo adquiero un derecho personal por regla general? A travs de un
acuerdo de voluntades que se manifiesta por un contrato (solo hay un ttulo, no
se necesita un modo).
Carcter ilimitado de los derechos personales.
A diferencia de lo que acontece con los derechos reales, los derechos
personales son ilimitados, pueden originarse libremente en la voluntad de los
contratantes, sin perjuicio naturalmente del respeto a la ley, la moral, el orden
pblico y las buenas costumbres.
Elementos constitutivos del derecho personal.
En todo derecho personal distinguimos tres elementos:
El sujeto activo del derecho, llamado acreedor.
El sujeto pasivo del derecho, denominado deudor.
El objeto del derecho, que puede consistir en una dacin, la realizacin
de un hecho positivo o una abstencin.
Paralelo entre los derechos reales y personales.
` En cuanto a las personas que intervienen en la relacin jurdica:
o Tratndose de los derechos reales: hay un sujeto activo
determinado pero un sujeto pasivo generalmente indeterminado,
constituido por toda la colectividad, obligada a respetar el legtimo
ejercicio del derecho real por su titular (se observa, sin embargo,
que hay derechos reales en que tambin hay un sujeto pasivo
determinado, como acontece en las servidumbres activas).
o Tratndose de los derechos personales: los sujetos activo y
pasivo estn determinados (excepcionalmente, puede ocurrir
que no lo estn, sino hasta que se haga efectivo el cobro o el
pago de la obligacin. As, por ejemplo, el acreedor de un ttulo
de crdito al portador, estar indeterminado hasta el momento
en que se presente un tenedor legtimo del mismo y lo cobre; o
el deudor de una obligacin consistente en gastos comunes o
contribuciones de un inmueble, ser aqul que detente el
dominio del predio, cuando el acreedor exija el pago).
` En cuanto al objeto de la relacin jurdica:
Dos implicancias cabe mencionar:
o El objeto del derecho real es necesariamente una cosa.
o El objeto del derecho personal es un acto humano, que podr
consistir en un dar, un hacer o un no hacer.
o El derecho real supone una cosa determinada en especie.
o El derecho personal puede aplicarse a una cosa indeterminada
individualmente, y slo determinada por su gnero.
` En cuanto a la eficacia de los derechos.
o El derecho real es absoluto, porque puede oponerse a todos.
o El derecho personal es relativo, porque slo puede oponerse a la
persona obligada.
` En cuanto a su nmero:
o No hay ms derechos reales que aquellos previstos en la ley.
o Los derechos personales son ilimitados, naciendo de la autonoma
de la voluntad.
` En cuanto a su fuente:
o La fuente de los derechos reales son los modos de adquirir.
o La fuente de las obligaciones son aquellas sealadas en los
artculos 1437, 2284 y 2314, esto es, el contrato, el cuasicontrato,
el delito, el cuasidelito y la ley.
` En cuanto a las acciones que los protegen.
o Los derechos reales estn protegidos por acciones reales, que
persiguen recuperar la posesin de la cosa o del derecho;
o Los derechos personales estn protegidos por acciones
personales, que persiguen obtener el cumplimiento de la
prestacin a que est obligado el deudor.
Importancia prctica de la distincin entre cosas
corporales e incorporales.
Dos aspectos fundamentales debemos sealar:
La distincin ofrece un inters relevante en cuanto a los modos de
adquirir, pues algunos de stos slo se aplican a los bienes corporales: la
ocupacin y la accesin.
Por otra parte, ciertos modos de adquirir estn regulados por normas
distintas, segn se trate de cosas corporales o incorporales: la tradicin
y la prescripcin.
Crticas a la clasificacin: Conceptos unitarios
Se desprende del artculo 19 nmero 24 de la Constitucin Poltica de la
Repblica y de los artculos 565, 576 y 583 del Cdigo Civil, que las cosas o los
bienes pueden ser corporales o incorporales. Para el Cdigo Civil (artculo 565),
cosas corporales son las que tienen un ser real y pueden ser percibidas por los
sentidos, como una casa, un libro. A su vez, cosas incorporales son las que
consisten en meros derechos, como los crditos (derechos personales) y las
servidumbres activas (derecho real). Ntese que en este esquema, no estn
comprendidas las cosas inmateriales. El artculo 576 establece que las cosas
incorporales son derechos reales o personales. Estos preceptos consagran lo
que la doctrina denomina cosificacin de los derechos, al considerar cosas
o bienes a los derechos. Se objeta tal confusin, porque se asocian dos
categoras fundamentalmente diferentes (las cosas materiales y los derechos).
En efecto, siendo toda clasificacin la distincin entre dos o ms partes de un
solo todo, la que se refiere a las cosas corporales e incorporales, y a estas
ltimas como derechos, no sera tal, no sera una clasificacin, sino una
arbitraria agrupacin. Adems, se seala que adjuntar los derechos a las cosas
materiales, induce a la pretensin de que aquellos que son meras
abstracciones jurdicas, participen de las caractersticas y condicin jurdica de
las cosas materiales.
Fue el jurista romano Gayo, quien formul esta clasificacin de cosas
corporales e incorporales. Pero en Roma se exclua de los bienes incorporales al
derecho real ms importante: el dominio. Tal exclusin evita que se produzca la
reiteracin de propiedad (en el sentido que se tendra la propiedad sobre el
derecho de propiedad, lo que resulta redundante); y se explica en la
circunstancia de que, tratndose del dominio, se llega a identificar el derecho y
el objeto sobre el cual recae (as, en lugar de decir mi derecho de propiedad
sobre este inmueble, suele decirse simplemente mi casa). Esta
identificacin o confusin entre el dominio y la cosa sobre la que aqul se
ejerce, se justifica tambin por el carcter totalizador del derecho de dominio,
que se visualiza como abarcando o envolviendo toda la cosa, de tal modo que
se termina considerando al derecho de propiedad como cosa corporal,
equivalente al objeto al que se refiere. Pero tratndose de los dems derechos
reales, que no abarcan toda la cosa, que no son totalizadores, s distinguan los
romanos entre el derecho y la cosa a la cual el derecho se refiere. As, resulta
admisible aludir a mi derecho de usufructo sobre tal inmueble.
En el Cdigo Civil chileno, sin embargo, se consideran cosas a los derechos, sin
excluir expresamente al dominio (artculos 576 y 583).
Alessandri y la mayora de la doctrina critica la formulacin tradicional que
arranca del Derecho Romano. Destacan, citando a Planiol, que la distincin
romana se reduce a una anttesis entre el derecho de propiedad confundido
con las cosas, por una parte, y los otros derechos, por otra parte, lo que es
criticable, puerto que el dominio, aunque ms amplio, es tambin un derecho,
como los dems. Se indica que la distincin tradicional entre cosas corporales e
incorporales no tiene sentido, pues consiste en poner de un lado las cosas y
de otro lado los derechos, es decir, dos categoras que ningn carcter comn
tienen, siendo de naturaleza profundamente diferente. La oposicin que se
hace entre los derechos y las cosas, dice Planiol, no es una clasificacin, sino
una comparacin incoherente: implica oponer los derechos al objeto de los
mismos. Atendido lo expuesto, la doctrina mayoritaria concluye que parece
ms aceptable que la posicin tradicional del Derecho Romano de considerar
los derechos como cosas incorporales, la moderna posicin que admite la
categora de las cosas incorporales, pero slo para designar los bienes
inmateriales, como las obras del ingenio, cientficas, literarias, invenciones
industriales, etc., y separando a los derechos de la nocin de cosas.
As encontramos entonces, dos tendencias:
a) Tendencias realistas: Que sealan que incluso en el derecho personal,
debe haber un reconocimiento erga omnes de su existencia. Esto est
errado porque el contrato solo me faculta para exigir el cumplimiento de
la obligacin. En otros casos, como una realidad jurdica, yo puedo hacer
que se me respete mi derecho. La crtica entonces estara mal
formulada.
b) Tendencia personalista (Planiol): Incluso en el derecho real existe un
sujeto pasivo, constituido por todo tercero que debe respetar el derecho
del titular (obligacin pasiva universal). Existe una confusin sobre la
oponibilidad y el efecto propio del derecho personal, que genera una
obligacin especifica. Esta crtica es mucho ms difcil de contrarrestar
porque igual tiene razn, pero nuestro cdigo tiene su propia
clasificacin que hay que seguir.
Especies de propiedad sobre cosas inmateriales: (art. 584) Las producciones
del talento o del ingenio son propiedad de sus autores. Esta especie de
propiedad se regir por leyes especiales.
Clasificacin de los Bienes: Muebles vs Inmuebles.
Lectura: Sistema de Derechos Reales.-
A. Apariencia versus seguridad: idea de que los derechos reales son
una proteccin de una apariencia, pero por qu decimos que lo
que protegen los derechos reales son apariencias jurdicas?
Se podra construir un sistema jurdico en el cul se estuviera seguros
de que cierta persona es duea de un determinado derecho, cmo
se logra esto?, pues invirtiendo en publicidad, sin embargo, el costo
es muy alto. Entonces es posible obtener certeza de que en
cada momento del trfico jurdico se tenga conocimiento de
la situacin jurdica sobre un determinado bien?, la respuesta
es s, pero los costos sobre ello es demasiado alto. Si no se tiene un
mecanismo eficiente en la asignacin de recurso, en la medida que
no podemos darle mayor rapidez al mercado, se producir un
problema de eficiencia en la asignacin de los mismos recursos. Sin
embargo, se han creado sistemas de publicidad utilizados en los
bienes que consideramos como de mayor valor, esto es los registros
conservadores.
Si no tenemos un sistema claro, sobre quienes son los
verdaderos asignatarios de los derechos reales, entonces
debemos de proteger ciertas apariencias jurdicas.
Si bien protegemos apariencias jurdicas, estas a su vez han de ser
apariencias de buena fe. En la medida que optamos por facilitar el
trfico jurdico, entendemos que es un sistema ms eficiente en la
reasignacin de los recursos, que nos permiten concluir que se estn
protegiendo las apariencias.
B. Materialidad, utilidad y apropiabilidad: Para entender la lgica
de los derechos reales, debemos de entender que el derecho real
surge como una relacin entre la persona y la cosa. La idea de los
derechos reales, como eficacia erga omnes, necesita como idea de
eficacia este concepto de un bien material (corporal) (efecto de
publicidad que se traduce con la corporeidad del bien). Entonces la
idea original del derecho real, requiere de este contacto directo, para
proteger esta apariencia jurdica.
En contraposicin a este elemento de corporeidad, el autor
pone el ejemplo de la propiedad intelectual.
Sin perjuicio de que en la lgica de los derechos reales, se necesita
de la corporeidad, es necesario darle una proteccin a estas
creaciones del intelecto humano, ya que si no la damos entendemos
que no se producirn obras de talento, sino que se producirn obras
de un valor bastante menor.
Cuando decimos que estamos actuando sobre algo que es incorporal,
no podemos darle todo el estatuto jurdico que s se le da a las cosas
corporales (ej. Problema del ttulo-modo, y la tradicin de una cosa
abstracta, en la cual la tradicin es simblica).
C. Existencia actual, determinacin: Derecho real se entiende,
siempre y cuando exista algo sobre lo cual ejercerlo. No puede existir
un derecho real, sobre algo que se espera que exista, ya que una de
las caractersticas de los derechos reales es su inmediatez.
D. Comercialidad: Se refiere a qu cosas pueden ser objeto de
intercambio econmico?, este es un tema de decisin legislativa. La
regla general, es que los bienes sean comerciables,
excepcionalmente los bienes son incomerciables.
E. Inmediacin, Absolutividad, causalidad, especialidad,
tipicidad:
- Inmediacin: No es necesaria la presencia de un tercero, para el
aprovechamiento del bien.
- Absolutividad: Se refiere al efecto erga omnes, es decir, es oponible
a todo el mundo.
- Causalidad: Dualidad ttulo-modo. Ej. La violencia no es un
mecanismo vlido para adquirir el dominio, entonces es necesario
encontrar una justificacin al derecho real.
- Especialidad: Es necesario que el bien recaiga sobre un bien
especificado.
- Tipicidad: No se pueden constituir derechos reales, en virtud de la
sola autonoma de la voluntad, ya que estos (D Reales) son slo los
que la ley seala.
B) Bienes Muebles vs Bienes Inmuebles: Teora de la Manzana.
Sabemos que respecto de los inmuebles, existe un sistema registral. Esto
afecta por ejemplo a las manzanas que se encuentran an en el rbol?,
siguiendo estrictamente la ley, debiese inscribirse en el CBR para poder
realizar transacciones sobre dichas manzanas; Sin embargo, debemos darnos
cuenta de que en el caso de la manzana, su naturaleza jurdica puede ser
mueble o inmueble, debemos de entender que esta clasificacin es ms que
nada una clasificacin econmica.
Nuestro sistema, est diseado para dar mayor proteccin a los bienes
inmuebles, dado que se estima poseen un mayor valor.
Art. 566 Cdigo Civil.
Las cosas corporales se dividen en muebles e inmuebles.
Con esto entendemos, que los derechos sern muebles o inmuebles
dependiendo de la cosa sobre la cual recaiga.
Sin embargo, qu pasa con las cosas incorporales? (art.580).
Los derechos y acciones se reputan bienes muebles o inmuebles, segn lo sea
la
Cosa en que han de ejercerse, o que se debe. As el derecho de usufructo
sobre un inmueble,
Es inmueble. As la accin del comprador para que se le entregue la finca
comprada, es
Inmueble; y la accin del que ha prestado dinero, para que se le pague, es
mueble.
Con esto entendemos, que los derechos sern muebles o inmuebles
dependiendo de la cosa sobre la cual recaiga.
Ahora bien, Qu ocurre con los hechos? (art.581)
Art. 581 Los hechos que se deben se reputan muebles. La accin para que un
artfice ejecute
la obra convenida, o resarza los perjuicios causados por la inejecucin del
convenio, entra por
Consiguiente en la clase de los bienes muebles.
Ej. Un pintor que se ofrece a pintarle un cuadro a otra persona. Posteriormente,
este pintor decide no pintar el cuadro; en este caso, el derecho de la
contraparte para que se le pinte el cuadro es un derecho Mueble.
A. Art. 567. Muebles son las que pueden transportarse de un lugar a
otro, sea movindose ellas a s mismas, como los animales (que por eso
se llaman semovientes), sea que slo se muevan por una fuerza
externa, como las cosas inanimadas.
Exceptense las que siendo muebles por naturaleza se reputan
inmuebles por su destino, segn el artculo 570.
La doctrina agrega que se debe agregar el hecho de que, al poder ser
transportados, no se pierda la sustancia del bien.
La clasificacin de semovientes y cosas inanimadas, no reviste importancia en
trminos de clasificacin, pero s de aclaracin.
- Muebles por Naturaleza, es el elemento fctico de la clasificacin.
Esta es la primera idea que tenemos de los bienes muebles.
- Muebles por anticipacin (art.571): Los productos de los
inmuebles, y las cosas accesorias a ellos, como las yerbas de un
campo, la madera y fruto de los rboles, los animales de un vivar, se
reputan muebles, aun antes de su separacin, para el efecto de
constituir un derecho sobre dichos productos o cosas a otra persona
que el dueo. Lo mismo se aplica a la tierra o arena de un suelo, a
los metales de una mina, y a las piedras de una cantera.
Finalidad econmica: Si se quiere constituir derechos sobre los
inmuebles a favor de terceros, incluye todos sus productos y
accesorios, en tanto inmuebles por adherencia o destinacin; salvo
que se identifiquen para constituir derechos a favor de terceros.
B. Art. 568. Inmuebles o fincas o bienes races son las cosas que no
pueden transportarse de un lugar a otro; como las tierras y minas y las
que adhieren permanentemente a ellas, como los edificios, los rboles.
Las casas y heredades se llaman predios o fundos.
Esto es lo que entendemos como inmuebles por Naturaleza.
- Inmuebles por Adherencia (art.569) Las plantas son inmuebles,
mientras adhieren al suelo por sus races, a menos que estn en
macetas o cajones, que puedan transportarse de un lugar a otro.
Deben incluirse en este punto, los edificios (construcciones)
efectuadas de manera que adhieren permanentemente al suelo.
Lo que har que un mueble sea reputado inmueble por adherencia,
es el carcter de permanente en esta pretensin de unin.
Y si se construye en terreno ajeno?

Se regula segn las reglas de la accesin.-
El art.669 Cdigo Civil expresa que el dueo del terreno tiene
derecho a:
- El dueo del terreno en que otra persona, sin su conocimiento,
hubiere edificado, plantado o sembrado, tendr el derecho de hacer
suyo el edificio, plantacin o sementera, mediante las
indemnizaciones prescritas a favor de los poseedores de buena o
mala fe en el ttulo De la reivindicacin, o de obligar al que edific o
plant a pagarle el justo precio del terreno con los intereses legales
por todo el tiempo que lo haya tenido en su poder, y al que sembr a
pagarle la renta y a indemnizarle los perjuicios. Si se ha edificado,
plantado o sembrado a ciencia y paciencia del dueo del terreno,
ser ste obligado, para recobrarlo, a pagar el valor del edificio,
plantacin o sementera.
I. Hacer suyo el edificio pagando las indemnizaciones prescritas
para los poseedores de buena o mala fe; o
II. Obligar al que edific a pagarle el justo precio del terreno.
Qu significa? Que no hay adquisin del dominio inmediata,
sino que subsisten dos derechos de propiedad diferenciados.
Mientras ello no ocurra, se trata de bienes muebles por
anticipacin.
- Inmuebles por destinacin (art. 570): Se reputan inmuebles,
aunque por su naturaleza no lo sean, las cosas que estn
permanentemente destinadas al uso, cultivo y beneficio de un inmueble,
sin embargo de que puedan separarse sin detrimento. Tales son, por
ejemplo:
Las losas de un pavimento;
Los tubos de las caeras;
Los utensilios de labranza o minera, y los animales actualmente
destinados al cultivo o beneficio de una finca, con tal que hayan sido
puestos en ella por el dueo de la finca;
Los abonos existentes en ella, y destinados por el dueo de la finca a
mejorarla;
Las prensas, calderas, cubas, alambiques, toneles y mquinas que
forman parte de un
establecimiento industrial adherente al suelo, y pertenecen al dueo de
ste;
Los animales que se guardan en conejeras, pajareras, estanques,
colmenas, y cualesquiera otros vivares, con tal que stos adhieran al
suelo, o sean parte del suelo mismo, o de un edificio.
- Se reputan inmuebles, aunque por su naturaleza no lo sean, las cosas
que estn permanentemente destinadas al uso, cultivo y beneficio de un
inmueble, sin embargo que puedan separarse sin detrimento
Requisitos:
a. Permanencia (no perpetuidad) y situacin.
b. Destinacin (cualquiera de ellas, aunque no sea
hecha x el dueo de la cosa, salvo en los casos en
que la ley lo requiera)
c. Exclusividad (CS, 31 marzo 1982): este caso dice
que es lo q pasa si tengo un tractor y lo ocupo para
dos predios, puedo considerar que este se considera
un inmueble por destinacin de un predio o de
ambos predios? Se debera entender que el tractor
no era un inmueble por destinacin, no cumpla el
requisito de exclusividad, por lo tanto no se podra
vender junto a este.
pueden perder la calidad de inmuebles por
destinacin?
d. Separacin fsica: las cosas q x ser accesorias a
bienes races se reputan inmuebles, no dejan de
serlo x su separacin momentnea. Pero desde que
se separan con el objeto de darles diferente destino,
dejan de ser inmuebles
e. Separacin jurdica: se constituyen derechos a
favor de terceros.
Para qu sirven las normas de adherencia y destinacin?
Son normas que sirven para facilitar el trfico jurdico
Cumplimiento de finalidad practica: por ejemplo si quiero comprar
una casa, tendra que describir todo lo que incluye (la ventana, la
puerta, los ladrillos, etc.).
Cumplimiento de finalidad de proteccin del inmueble
Finalidades especificas (ejemplos):
o Art 1830 En la venta de una finca se comprenden naturalmente
todos sus accesorios, q segn los artculos 570 y siguientes se
reputan inmuebles
o Art 2420 La hipoteca constituida sobre bienes races afecta a los
muebles que por accesin a ellos se reputan inmuebles segn el
art 570, pero deja de afectarlos desde q pertenecen a terceros.
Diferencias entre bienes muebles e inmuebles
1. Estatuto jurdico protector de los bienes inmuebles, en razn de la
concentracin de la riqueza en la poca de la dictacin del cdigo. Se
mantiene este criterio? Hoy en da donde la riqueza se encuentra es por
ejemplo en las inversiones que se realizan en la bolsa.
2. Modos de adquirir el dominio:
3.
i) Tiempos diferentes para la prescripcin ordinaria.
ii) Sistema registral para la tradicin de los inmuebles.
iii) Reglas de la ocupacin, solo para muebles
4. Ttulos (solemnidades): Para los inmuebles se requieren mayores
solemnidades (para una revista no tendr que inscribirlo, ni ocupar dos
testigos, etc.)
5. Formalidades habilitantes.-
6. Garantas
C. Cosas Especficas y Genricas
Atendiendo a su determinacin, las cosas se clasifican en especficas y
genricas. Cosa especfica, individualmente determinada o cuerpo cierto, es
la cosa determinada, dentro de un gnero tambin determinado. Se distingue
por sus caracteres propios que la diferencian de todas las dems de su mismo
gnero o especie. Cosa genrica es la cosa indeterminada, pero de un gnero
determinado. Est determinada slo por las caracteres comunes a todos los
individuos de su gnero o especie. Las cosas genricas admiten una menor o
mayor determinacin, hasta que llega al momento que traspasamos la lnea
que las separa de las cosas especficas. As, por ejemplo, son cosas genricas,
una pintura; una pintura al leo; una pintura al leo con motivo marina; una
pintura al leo con motivo marina de Arturo Pacheco Altamirano. Hasta aqu,
estamos siempre en el mbito de las cosas genricas, pero si adems decimos
que se trata de la pintura Angelm, del ao 1936, del citado pintor, estamos
aludiendo a una cosa especfica o cuerpo cierto.
El Cdigo Civil no formula esta clasificacin de manera expresa, pero alude a
las cosas especficas o genricas en diversas disposiciones: artculos 951, 3;
1508, 1509, 1590.
a) Especificas : se trata de una especie determinada de un gnero tambin
determinado (el caballo Pepe, el fundo las Gaviotas)
b) Genricas : se trata de una especie indeterminada de un gnero
determinado (un caballo, un automvil).
Este punto lo hemos visto en los requisitos del objeto, cuando se trata de
las obligaciones de dar
No hay en nuestro Cdigo Civil un tratamiento sistemtico de esta
clasificacin, aunque se enuncia en materia de legados (sucesin a titulo
singular) en el art 951 del Cdigo Civil.
Importancia de la Clasificacin.
Su importancia se refiere principalmente a los siguientes:
` Prueba de la identidad de la cosa, determinante tratndose de las cosas
especficas.
` La conservacin de la cosa: el deudor de un cuerpo cierto est obligado
a conservar la cosa hasta entregarla al acreedor, y esto exige que se
emplee en su custodia el debido cuidado (artculo 1548 y 1549); el
deudor de cosas genricas, en cambio, puede enajenarlas o destruirlas,
sin que el acreedor tenga derecho a oponerse, mientras subsistan otras
del mismo gnero, para el cumplimiento de la obligacin (artculo 1510);
por lo tanto, el deudor de cosa genrica no tiene la obligacin de
conservar y cuidar la cosa.
` La prdida de la cosa: la prdida fortuita del cuerpo cierto extingue la
obligacin (artculo 1670), lo que no acontece adeudndose una cosa
genrica, pues el gnero no perece (artculo 1510), a menos que ocurra
el caso muy excepcional de que perezcan todos los individuos de un
gnero determinado.
` Cumplimiento de la obligacin: en las obligaciones de cuerpo cierto, el
deudor slo cumplir su prestacin entregando la cosa especfica que se
debe (artculos 1568 y 1828); En las obligaciones de gnero, el deudor
queda libre de ellas entregando cualquier individuo del gnero, con tal
que sea de una calidad a lo menos mediana (art.1509).
La teora de los riesgos (perdida por caso fortuito): slo se aplica en el
caso que se trate de especies o cuerpo cierto. Por regla general es del
acreedor, salvo mora de entrega o compromiso a entregarla a dos o ms
personas por obligaciones diferentes (art.1550)
D. Cosas consumibles y no consumibles.
Las cosas muebles se dividen en consumibles y no consumibles.
Por su naturaleza, esta clasificacin es aplicable slo a los bienes muebles. Se
encuentra contenida en forma confusa en el artculo 575, que alude
errneamente a las cosas fungibles y no fungibles, la que constituye otra
categora de bienes. Adems, segn ya lo indicamos, nada impide visualizar
bienes inmuebles fungibles, como seran 200 lotes de iguales caractersticas y
superficie, originados en la subdivisin de un fundo.
Consumibilidad y no consumibilidad objetiva.
Son objetivamente consumibles las cosas que, en razn de sus caracteres
especficos, se destruyen natural o civilmente por el primer uso. La destruccin
natural importa el desaparecimiento fsico o la alteracin sustancial de la cosa.
La destruccin civil (o jurdica) se traduce en la enajenacin del objeto. As, el
primer uso de un alimento o bebida o de un combustible, trae consigo su
destruccin natural; a su vez, el primer uso de las monedas o billetes, implica,
para su propietario, su destruccin civil, su enajenacin.
Son objetivamente no consumibles las cosas que, en razn de sus
caracteres especficos, no se destruyen natural o civilmente por el primer uso,
como el vestuario, un mueble, un automvil, etc.
La distincin anterior se basa, objetivamente, en el destino natural de los
bienes, y ofrece inters en los actos y derechos que slo facultan el uso o goce
de una cosa y no su disposicin. No pueden recaer ellos sobre cosas
consumibles que se utilizan como tales.
As, por ejemplo, el usufructo slo puede recaer sobre cosas no
consumibles; cuando se establece sobre cosas consumibles, no estamos
en realidad ante un usufructo verdadero, sino ante un cuasiusufructo
(artculos 764 y 789). Tambin presenta inters la distincin en el
comodato o prstamo de uso, ya que no pueden darse en comodato
cosas consumibles, pues el comodatario est obligado a restituir la
misma especie despus de terminado el uso (artculo 2174), y tal
obligacin no podra cumplirse en las cosas cuyo primer uso implica su
destruccin. Lo mismo ocurre en el contrato de arrendamiento, que
necesariamente ha de recaer en cosas objetivamente no consumibles
(artculo 1916). El mutuo, en cambio, slo puede recaer sobre cosas
consumibles (artculo 2196).
Consumibilidad y no consumibilidad subjetiva.
Son subjetivamente consumibles, los bienes que siendo
objetivamente no consumibles, atendido el destino que tiene para su
actual titular, su primer uso importa enajenarlos o destruirlos. As, por
ejemplo, el empleo de un automvil para rodar una escena en una
pelcula, en la cual dicho automvil ser arrojado a un precipicio.
Son cosas subjetivamente no consumibles, las que a pesar de serlo
objetivamente, estn destinadas a cualquier uso que no sea el de su
consumo o destruccin material o civil. Por ejemplo, una botella de vino
de una cosecha muy requerida, que se destina a exhibicin en la vitrina
de un museo enolgico o de un restaurante, o las monedas que
constituyen piezas de una coleccin numismtica, o las estampillas que
sin cargo de correo, se incorporan en una coleccin filatlica.
Bienes deteriorables y corruptibles.
El carcter de no consumible de un bien no se opone al paulatino
deterioro ocasionado por el uso. Algunos autores llegan a configurar una
categora especial, la de los bienes deteriorables, intermedia entre los
consumibles y no consumibles, llamados tambin gradualmente
consumibles. Con todo, se trata siempre de cosas no consumibles, pues
no se destruyen objetivamente por el primer uso, sino en forma gradual,
por el mismo uso, ms o menos repetido. Por otra parte, dentro de los
bienes consumibles hay una categora especial, la de los llamados
bienes corruptibles, que deben consumirse en breve tiempo, pues
rpidamente pierden su aptitud para el consumo (artculo 488).
E. Cosas Fungibles y No Fungibles.
Cosas fungibles, son aquellas que pueden sustituirse por otras, que tienen
idntico poder liberatorio, es decir, un carcter y valor similar. La expresin
fungir, denota la aptitud de una cosa para sustituir a otra, desempear sus
mismas funciones en razn de la equivalencia de ambas.
Diversas disposiciones del Cdigo Civil aluden a las cosas fungibles: artculos
764, 1656, 2196, 2198 y 2228.
Segn lo expresamos, el Cdigo Civil, en su artculo 575, confunde las cosas
consumibles con las cosas fungibles.
Igual como acontece con la consumibilidad, la fungibilidad puede ser objetiva o
subjetiva.
Fungibilidad objetiva.
Corresponde al concepto de fungibilidad antes sealado. En el derecho, se han
enunciado dos criterios principales para explicar su naturaleza:
El Cdigo Civil alemn, dispone que son fungibles las cosas que
usualmente se determinan por el nmero, el peso o la medida.
Pero hay cosas que se acostumbra determinar por uno de esos
medios y no son, sin embargo, fungibles entre s, como por
ejemplo, cien litros de vino que provienen de cosechas diferentes.
Dada la dismil calidad de los mostos, no es posible concluir que
entre ellos sean fungibles o intercambiables, sin que se resienta
el valor econmico.
Ms aceptable parece ser el criterio que funda la fungibilidad en la
igualdad de las propiedades de las cosas y en la consiguiente
identidad de su poder liberatorio. Puede decirse entonces que son
fungibles las cosas que por presentar entre s una igualdad de
hecho, desempean en el comercio las mismas funciones
liberatorias. Esta nocin de fungibilidad permite extenderla no
slo a las cosas, sino tambin a los hechos. As, sern fungibles
los hechos en que no se considera la persona del deudor, como
por ejemplo aquellos trabajos que no requieren especializacin o
aptitudes especiales; y no fungibles sern los hechos en los cuales
sea determinante la persona del deudor, quien por sus aptitudes,
no puede sustituirse por otro (un artista, por ejemplo, contratado
para dar un recital).
Relacin entre las cosas genricas y las cosas fungibles.
Relacionando las cosas genricas y las fungibles, cabe precisar que el criterio
de ambas clasificaciones es distinto. En el primer caso, se atiende a la
determinacin de las cosas; en el segundo caso, se atiende a la similitud o
disimilitud de dos o ms cosas, a las que se les confiere o no idntico poder
liberatorio. Por ello, no puede sostenerse que las cosas fungibles sean
necesariamente genricas y las no fungibles especficas o cuerpos ciertos. Una
cosa puede ser fungible y al mismo tiempo un cuerpo cierto, como por ejemplo
tratndose de un rifle Muser de tal calibre (cosa genrica) o el mismo rifle,
pero identificndoselo con su nmero de serie (cuerpo cierto).
Relacin entre la consumibilidad y la fungibilidad.
Por regla general, las cosas consumibles son al mismo tiempo fungibles (lo que
explicara la confusin del artculo 575), pero esto no quiere decir que ambas
caractersticas deban concurrir forzosamente en una cosa. Hay cosas
consumibles y no fungibles (la ltima botella de vino hecha con la uva de una
determinada cosecha); a la inversa, existen cosas fungibles y objetivamente no
consumibles (los libros de reciente y masiva edicin, los muebles nuevos y de
una misma serie y tipo).
Fungibilidad subjetiva o por voluntad de las partes.
Las partes pueden hacer fungibles cosas que objetivamente no lo son, como
acontece cuando el acreedor acepta recibir, por la suma que se le debe,
algunos bienes en dacin en pago; igual puede acontecer con las obligaciones
alternativas, y en la compensacin convencional. A la inversa, hay cosas que
siendo objetivamente fungibles, subjetivamente pueden no serlo. As, por
ejemplo, un reloj corriente puede no ser fungible para su actual propietario, por
tratarse de un antiguo recuerdo de familia.
F. Cosas Principales y Accesorias.
Segn que las cosas tengan una vida jurdica independiente o subordinada a
otras, se clasifican en principales y accesorias. Cosas principales son aquellas
que tienen existencia independiente, sin necesidad de otras. Cosas accesorias
son aquellas que estn subordinadas a otras, sin las cuales no pueden subsistir.
Nuestro Cdigo Civil no formula esta clasificacin expresamente, pero la
reconoce en diversas disposiciones: artculos 658 a 660, 587, 1122, 1127, y
1830.
No slo las cosas corporales, muebles e inmuebles, sino tambin las
incorporales, pueden clasificarse en principales y accesorias. As, una
servidumbre es accesoria del derecho de dominio sobre el predio en cuyo
beneficio se encuentra establecida; el derecho de prenda o hipoteca son
accesorios del crdito que garantizan; la clusula penal es accesoria de la
obligacin que cauciona.
Criterios para determinar la cosa principal y accesoria.
No hay un criterio nico, atendiendo la ley y la doctrina a distintos puntos de
vista:
o El primer criterio fundamental, mira a la posibilidad que tiene la
cosa de existir por s misma. Se considera cosa principal la cosa
que puede subsistir por si misma, y accesoria la que necesita de
otra para subsistir. Por eso, el suelo es siempre cosa principal
respecto de una casa, aunque valga menos que sta, pues el
primero existe por si mismo, mientras que no se concibe un
edificio sin suelo donde adherirse o asentarse (artculo 668). Del
mismo modo, un crdito existe por si mismo, pero no la hipoteca
que lo cauciona, pues sta no puede subsistir sin el primero (sin
perjuicio de las hipotecas con clusula de garanta general, que
pueden caucionar obligaciones futuras).
o En otros casos, la finalidad de los objetos determina su carcter.
Es accesoria la cosa destinada al uso, cultivo, beneficio, adorno o
complemento de otra: inmuebles por destinacin, la vaina de un
sable, los estuches de anteojos, etc.
o Para ciertos casos, el valor de las cosas imprime a stas su
carcter principal o accesorio. En la adjuncin, si de las dos cosas
unidas, la una es de mucho ms valor que la otra, la primera es la
principal (artculo 659).
o El volumen tambin puede servir de criterio. Tambin se toma
este punto de vista en la adjuncin: cuando no se pueden aplicar
los criterios de la mayor estimacin y de la finalidad, se mira
como principal la de mayor volumen (artculo 661).
Importancia de la clasificacin.
Se resumen en el principio de que lo accesorio sigue la suerte de lo principal.
Aplicando tal principio, las cosas principales determinan la existencia y
naturaleza de las accesorias; el derecho sobre la cosa principal se extiende
sobre la cosa accesoria; el dueo de una cosa lo es tambin de lo que ella
produce; la extincin del derecho principal acarrea la extincin del derecho
accesorio; extinguido el crdito se extingue tambin la caucin; las cosas
principales comunican su naturaleza jurdica a las accesorias (como acontece
con los muebles que se reputan inmuebles por destinacin).
G. Cosas Divisibles e Indivisibles
Desde un punto de vista fsico, todas las cosas corporales son divisibles, pues
en ltimo trmino, todas pueden fraccionarse, aunque ello suponga su
destruccin. Desde un punto de vista jurdico, existen dos conceptos de
divisibilidad: uno material y otro intelectual. Son materialmente divisibles,
las cosas que, sin destruccin, pueden fraccionarse en partes homogneas
entre s y con respecto al todo primitivo, no sufriendo menoscabo considerable
el valor del conjunto de aqullas en relacin al valor de ste. Un lquido, como
el agua, es materialmente divisible, mientras que un animal es materialmente
indivisible, porque al fraccionarlo, se destruye en su estado natural. Son cosas
intelectualmente divisibles aquellas que pueden dividirse en parte ideales o
imaginarias (cuotas), aunque no lo puedan ser materialmente. Desde este
punto de vista, todos los bienes corporales e incorporales, son
intelectualmente divisibles. Los derechos, en razn de su misma naturaleza,
slo son susceptibles de divisin intelectual y no material. Sin embargo, hay
algunos derechos que no admiten ni siquiera una divisin intelectual, como
acontece con la servidumbre, pues se tiene ntegramente este derecho o no se
tiene en absoluto (artculos 826 y 827). Los derechos de prenda y de hipoteca
tambin son indivisibles (artculos 2405 y 2408) pero nada impide que las
partes pacten divisibilidad. Los derechos personales son divisibles o indivisibles
segn lo sea la obligacin que es su contrapartida, o en otras palabras, segn
pueda o no dividirse fsica o intelectualmente el objeto al que se refieren. As,
la obligacin de conceder una servidumbre de trnsito o la de construir una
casa, son indivisibles, mientras que ser divisible la de pagar una suma de
dinero (artculo 1524).
Divisibilidad del derecho de dominio.
El derecho real divisible por excelencia es el dominio, ya que puede dividirse al
infinito. Tal divisibilidad puede considerarse desde dos puntos de vista:
El dominio puede considerarse un derecho divisible en cuanto es
el tpico derecho real que admite desmembraciones como tal, al
ser posible desprenderse de una o ms facultades y transferirlas a
otro; as, es el derecho el que se divide, aunque el objeto sobre el
que recae no sea tocado. La ms usual de las divisiones del
derecho de dominio, desde este punto de vista, es aquella en que
el propietario mantiene la nuda propiedad y se confiere a un
tercero las facultades de uso y goce, vale decir, el usufructo.
Tambin debe tenerse en cuenta que sobre un mismo objeto,
varias personas pueden ejercer el derecho de dominio, es decir,
hay una comunidad sobre el objeto. En este caso, en realidad no
hay divisin del dominio, porque cada comunero ejerce todo el
derecho de dominio (con sus tres facultades), limitado eso s en su
ejercicio por el derecho de los restantes comuneros.
Importancia prctica de la clasificacin.
Se aprecia tanto en el campo de los derechos reales como personales. El
Cdigo Civil hace aplicacin de ella al tratar:
De la particin de bienes (artculo 1337, regla 1);
De las obligaciones divisibles e indivisibles (artculos 1524 a 1534);
De la prenda y de la hipoteca (artculos 1526 nmero 1, 2405 y 2408);
Del dominio.
H. Cosas Presentes y Futuras.
En atencin a su existencia en el tiempo, las cosas se clasifican en presentes y
futuras. Cosas presentes, son aquellas que tienen existencia real en el
momento de constituirse la relacin jurdica que las considera. Cosas futuras,
son aquellas que no tienen existencia real en el momento de constituirse la
relacin jurdica que las toma en cuenta, pero se espera racionalmente que la
tengan con ms o menos probabilidad en tiempo posterior.
El Cdigo Civil no formula esta clasificacin en forma explcita, pero alude en
diversas disposiciones a las cosas presentes o futuras. As, por ejemplo, en el
artculo 1409 (donaciones a ttulo universal), en el artculo 1811 (compraventa
de todos los bienes que posea o espera poseer una persona), y en los artculos
1461 y 1813 (ambos, a propsito de la compraventa de cosa futura).
I. Cosas Singulares y Universales.
Se definen como cosas singulares, aquellas que constituyen una unidad
natural o artificial, simple o compleja, pero con existencia real en la naturaleza.
Cosas universales, son agrupaciones de cosas singulares, sin conjuncin o
conexin fsica entre s, que por tener o considerarse que tienen un lazo
vinculatorio, forman un todo y reciben una denominacin comn, forman un
todo funcional y estn relacionadas por un vnculo determinado.
Clases de cosas universales.
Las cosas universales se subdividen en universalidades de hecho
(universitas facti) y universalidades de derecho (universitas iuris). Aunque
nuestra legislacin no formula definiciones de cosas singulares y universales,
en diversas disposiciones distingue entre una y otras: artculos 788, 951, 1317,
1864, 2304, y 2306, todos del Cdigo Civil. La Ley nmero 20.190, sobre
prenda sin desplazamiento, tambin alude a las universalidades de hecho.
` Universalidades de hecho.
Pueden definirse como el conjunto de bienes muebles, de naturaleza idntica
o diferente, que no obstante permanecer separados entre ellos y conservar su
propia individualidad, forman un solo todo, una sola cosa, en razn de estar
vinculados por el lazo de su comn destinacin econmica. Segn se
desprende de la definicin, los bienes agrupados pueden ser de naturaleza
idntica o diferente. Son ejemplo del primer caso, un rebao o ganado; un
juego de muebles; una biblioteca, una pinacoteca, etc.; y del segundo caso, un
establecimiento de comercio, que es el conjunto de cosas corporales e
incorporales (entre ellas el derecho de llaves), mediante el cual el
comerciante ejerce su actividad lucrativa.
Caractersticas.
La doctrina las ha sistematizado de la siguiente manera:
` Comprenden una pluralidad de cosas autnomas y distintas entre ellas.
Cada elemento del conjunto es por si mismo un bien, cada uno
aisladamente tiene un valor econmico. Este rasgo las diferencia de las
llamadas cosas compuestas (como un edificio o una nave), las cuales
suponen un conjunto o cosas que forman una sola mediante conjuncin
o conexin fsica.
` Lo que hace aparecer las cosas reunidas como un solo todo, es una
comunidad de destinacin, especialmente econmica. En este sentido,
un libro o una estampilla tienen su propia individualidad, pero si
pertenecen a una coleccin, el conjunto adquiere una significacin
econmica distinta a sus elementos individualmente considerados. Pero
no obstante presentar las universalidades de hecho una unidad
econmica, no se les reconoce usualmente unidad jurdica. Por ello,
generalmente las legislaciones aplican a las unidades de hecho el
rgimen jurdico que corresponde a los bienes singulares que la
componen. Slo en casos excepcionales, se atiende por la ley a su
unidad econmica y las trata como un solo todo. As, por ejemplo,
tratndose del usufructo de animales (artculos 787 y 788), se establece
que el usufructuario de uno o ms animales singularmente
determinados, no est obligado a reemplazar los que perecen o se
pierden por causas naturales, pero el usufructuario del ganado
considerado como universalidad, tiene obligacin, en idntico caso,
de reponer los animales con el incremento natural del mismo ganado. A
su vez, en la compraventa, el artculo 1864 permite vender dos o ms
cosas en un mismo precio, cuando ellas se han comprado precisamente
como conjunto, como acontece con un tiro, yunta o pareja de animales
o con un juego de muebles, claros ejemplos de universalidades de
hecho. En el contrato de arrendamiento, encontramos otro caso en el
artculo 1984. Dispone el precepto que a falta de estipulacin de los
contratantes, pertenecern al arrendatario:
1 Todas las utilidades de reporten los ganados dados en arrendamiento (pues
el arrendatario tiene el goce de las cosas arrendadas, de manera que entre
tales utilidades, estn los frutos que puedan obtenerse del ganado);
2 Los ganados mismos, con la obligacin de dejar en el predio al fin del
arriendo igual nmero de cabezas de las mismas edades y calidades. Si al
finalizar el contrato faltaren animales, el arrendatario pagar la diferencia en
dinero. El arrendador, sin embargo, no ser obligado a recibir animales que no
estn aquerenciados al predio.
Es interesante consignar que en este caso, el contrato de arrendamiento est
operando como un ttulo traslaticio de dominio, respecto de los ganados,
atendido que usualmente se trata de cosas fungibles. No acontece lo mismo en
el usufructo, aunque en este caso, la ley es ms benigna con el usufructuario,
pues no est obligado a restituir igual nmero de cabezas de las mismas
edades y calidades.
` La universalidad de hecho comprende slo elementos puramente
activos, bienes, y no pasivos o deudas, como acontece tratndose de las
universalidades de derecho.
Universalidades de Derecho.
Siguiendo a la doctrina italiana, podra definirse como el conjunto de relaciones
jurdicas constituidas sobre una masa de bienes, reguladas de modo especial
por la ley y que forman, desde el punto de vista jurdico, una unidad, un todo.
Para la doctrina francesa, es un conjunto de bienes y relaciones jurdicas
activas y pasivas consideradas jurdicamente como formando un todo
indivisible.
Caractersticas.
o Contienen tanto elementos activos como pasivos.
o Existe una correlacin funcional entre los elementos activos y
pasivos, de modo que puede decirse que el activo se da
precisamente para responder del pasivo existente o eventual. Esta
relacin entre el activo y el pasivo se ve claramente en la masa
hereditaria, en la herencia, universalidad de derecho por
excelencia al decir de la doctrina europea (aunque veremos que
no en la nuestra, en estricto rigor). Tambin se aprecia entre los
elementos del activo y del pasivo del patrimonio de la sociedad
conyugal (artculos 1725 y 1740).
o Dentro del conjunto de bienes que componen la universalidad
jurdica, opera, como norma general, el principio de la subrogacin
real, por el cual los bienes que ingresan a la universalidad, pasan
a ocupar la misma situacin jurdica de aquellos que salieron de
ella.
Casos de universalidad de derecho.
No hay unanimidad en la doctrina. A juicio de algunos autores, como Coviello,
la nica universalidad de derecho en ciertas legislaciones sera la herencia. En
opinin de otros, como Ruggiero, habra que incluir todos los patrimonios
especiales o separados que la ley considera como masa distinta de sus
elementos: el patrimonio del fallido o quebrado; el de la sociedad conyugal; el
del ausente; el que constituye los bienes reservados de la mujer casada; el del
menor adulto que desempea un trabajo; etc.
Diferencias entre las universalidades de hecho y de derecho.
Las universalidades de hecho slo comprenden activo; las de derecho,
activo y pasivo.
Las universalidades de hecho, por regla general, no tienen una
regulacin jurdica especial; las universalidades de derecho s tienen una
regulacin jurdica especial.
Las universalidades de hecho estn conformadas slo por bienes
muebles; las universalidades de derecho estn formadas tanto por
muebles como por inmuebles.
J. Cosas Apropiables vs Inapropiables:
Entenderemos por bienes apropiables e Inapropiables, como aquellos bienes
que son susceptibles de apropiacin privada. Interesa revisar esta categora, ya
que cuando nos enfrentamos a la categora de Inapropiables no nos interesa
desde el punto de vista civil, sino que de otras ramas del derecho como lo son
el derecho administrativo, etc. Esto se da, ya que al ser cosas que no son
susceptibles de apropiacin, no son posibles de comercializar, y de alguna
manera, no se sujetarn en ningn caso a la lgica del mercado.
Segn si son susceptibles (apropiables) o no (Inapropiables) de
propiedad privada:
Las cosas apropiables pueden estar:
- Apropiadas: cosas que estn sujetas actualmente a propiedad privada.
En este caso, podemos encontrar la figura del titular.
- Inapropiadas: cosas que no estn actualmente sujetas a propiedad
privada, pero pueden serlo, como la res derelictae o las res nullius. Slo
son aplicables a las cosas muebles, porque los inmuebles no tienen un
dueo en particular, siempre reconocen como dueo al fisco. Por
ejemplo: art.590 Cdigo Civil.
Art. 590 Son bienes del Estado todas las tierras que, estando situadas
dentro de los lmites territoriales, carecen de otro dueo.
En ambos casos, nos referimos a bienes que son apropiables.
Inapropiables: Son aquellos que no son susceptibles de propiedad privada,
sea por su (1) naturaleza (art.585) cosas que la naturaleza ha hecho comunes
a todos los hombres- o por su (2) destinacin pblica (art. 589)
Art. 585. Las cosas que la naturaleza ha hecho comunes a todos los hombres,
como la alta
mar, no son susceptibles de dominio, y ninguna nacin, corporacin o individuo
tiene derecho
de apropirselas.
Su uso y goce son determinados entre individuos de una nacin por las leyes
de sta, y entre
distintas naciones por el derecho internacional.
Art. 589. Se llaman bienes nacionales aquellos cuyo dominio pertenece a la
nacin toda.
Si adems su uso pertenece a todos los habitantes de la nacin, como el de
calles, plazas,
puentes y caminos, el mar adyacente y sus playas, se llaman bienes
nacionales de uso pblico
o bienes pblicos.
Los bienes nacionales cuyo uso no pertenece generalmente a los habitantes,
se llaman bienes
del Estado o bienes fiscales.
El hecho de ser Inapropiables, implica que no son relevantes desde la
perspectiva civil.
Con bienes Inapropiables, nos referiremos solamente a los bienes nacionales
de uso pblico, no a los bienes fiscales (bienes cuyo uso no se entrega a todos
los administrados, pero se entiende perteneciente al fisco).
Segn su titularidad (a quien corresponde la propiedad) suelen
distinguirse en privados o nacionales (art.589)
Este problema, surge en razn de las titularidades que se asignan al Estado
respecto de ciertos bienes, clasificndose en:
a) Bienes fiscales o del estado: bienes que pertenecen a la nacin toda,
pero que su uso no pertenece generalmente a todos los habitantes. Se
caracteriza, porque se rige por las normas del derecho comn.
Los bienes fiscales, se rigen por las normas propias del derecho
privado, con ciertos alcances administrativos.
b) Bienes nacionales de uso pblico: bienes que pertenecen a la nacin
toda, y su uso pertenece a todos los habitantes de la nacin. Regla de
acceso abierta, con aprovechamiento restringido, para as lograr
eficiencia. Sentido inverso es lo que se da en el caso de los bienes
fiscales.
Los bienes nacionales de uso pblico:
1. No son susceptibles de propiedad privada.
2. Son incomerciables.
3. Su uso por parte de los administrados puede ser colectivo o privativo
(concesiones y permisos).
Es la constitucin (art.19 n 23), la que seala qu bienes son susceptibles de
propiedad privada.
El estado, NO es dueo de las cosas, no hay una propiedad privada.
Cuando nos enfrentamos a un bien susceptible de propiedad privada, las reglas
de acceso, proteccin y aprovechamiento, son aquellas que nos entrega el
cdigo civil, sin embargo, cuando estamos en presencia de un bien nacional de
uso pblico, estas reglas son distintas.
K. Cosas comerciables vs Incomerciables:
Segn si pueden o no pueden ser objeto de relaciones jurdicas entre los
particulares.
Tiene importancia en la estructuracin del negocio jurdico, en tanto slo las
cosas comerciables pueden ser objeto de declaraciones de voluntad (art.1461)
Art. 1461. No slo las cosas que existen pueden ser objetos de una declaracin
de voluntad,
sino las que se espera que existan; pero es menester que las unas y las otras
sean
comerciables, y que estn determinadas, a lo menos, en cuanto a su gnero.
La cantidad puede ser incierta con tal que el acto o contrato fije reglas o
contenga datos que
sirvan para determinarla.
Si el objeto es un hecho, es necesario que sea fsica y moralmente posible. Es
fsicamente
imposible el que es contrario a la naturaleza, y moralmente imposible el
prohibido por las leyes,
o contrario a las buenas costumbres o al orden pblico.
No es lo mismo que la apropiabilidad.
Un objeto inapropiable, no puede ser comerciable ya que sobre el bien no
podra establecerse una relacin jurdica. Sin embargo, algo que es un bien
apropiable (incorporado al patrimonio del sujeto), pero que es a su vez
incomerciable, son los Derechos personalsimos (ej. Derecho de
alimentos.
Entonces, inapropiable no es sinnimo de incomerciable.
El Dominio.
Art. 582. El dominio (que se llama tambin propiedad) es el derecho real en
una cosa corporal, para gozar y disponer de ella arbitrariamente; no siendo
contra la ley o contra derecho ajeno.
La propiedad separada del goce de la cosa, se llama mera o nuda propiedad.
El dominio, es un instrumento de asignacin de riquezas entre los individuos
que conforman la sociedad. *Recordar reglas de acceso*
Se trata del derecho ms completo y que confiere el mximo conjunto de
poderes sobre una cosa. *Recordar reglas de aprovechamiento*
Existe una base previa, el tratamiento constitucional de la propiedad en razn
de las garantas constitucionales. *Recordar reglas de proteccin**Orden
pblico econmico*
Por qu se utiliza este mecanismo de asignacin de riquezas? Entendemos
que en un sistema de libre mercado, se logra la eficiencia en la utilizacin del
bien cuando se le otorga la propiedad a una determinada persona, y esta es
capaz de hacerse cargo por ejemplo de las externalidades.
Sentido poltico de la propiedad:
Se advierte en la configuracin de la propiedad (especialmente inmueble) un
marcado sentido poltico, en los que los monarcas ponan los bienes a
disposicin de los seores feudales a efectos de contraprestacin por los
servicios entregados; Duplex Dominum.-
Con la revolucin francesa, surge la idea del liberalismo y el carcter absoluto
de los derechos, especialmente el de propiedad. No se codifica de esta
manera.-
Slo despus de la I Guerra Mundial, Len Duguit instala la idea de que la
propiedad debe cumplir con una funcin social.-
La utilizacin que le puedo dar al bien, estar siempre limitada a los efectos
que esta utilizacin provocar en los terceros participantes de la sociedad
(funcin social de la propiedad).
Portalis, seala que el derecho de propiedad NO debe considerarse de manera
absoluta.
Art. 544 del Cdigo Civil Francs: La propiedad es del derecho de gozar y
disponer de las cosas de la manera ms absoluta, siempre que no se haga un
uso prohibido por la ley o los reglamentos.
El principal nfasis que quiere dar el legislador con esta definicin, es
1) El contenido del derecho de propiedad: la facultad de gozar y disponer
de ella, arbitrariamente.
2) Las limitaciones que se le entablan al dominio.
La diferencia entre el cdigo civil chileno, y el francs, es que el primero seala
adems, que el derecho de dominio es a su vez un derecho real, susceptible de
ser adquirido por normas de orden pblico.
Elementos de la definicin legal:
I. Se trata de un derecho Real.
II. Recae sobre cosas corporales: el art. 583 dispone que sobre las
cosas incorporales hay tambin una especie de propiedad. As el
usufructuario tiene la propiedad sobre su derecho de usufructo.
III. Otorga las facultades de goce y disposicin arbitraria sobre la
cosa: aunque la ley no lo dice, se indica que incluye tambin la
facultad de uso.
La palabra arbitrariamente no debe entenderse como absolutamente, sino
sujeta al arbitrio del propietario, pero se reconocen limitaciones.
IV. Las limitaciones, que estn dadas por (1) la ley, y el (2)
derecho ajeno:
Se trata de conceptos que, en razn de la funcin social de la
propiedad, se encuentran en procesos expansivos.
Qu implica la limitacin legal (intervencin administrativa) y el
derecho ajeno (abuso del derecho)?
Ocurre lo mismo con los derechos personales: Titularidad. Esta
titularidad, se parece en muchos aspectos al dominio; Sobre un derecho
personal, el titular de la cosa puede disponer de su derecho.
Constitucin de derechos sobre derechos, o propietarizacin de los
derechos.-
27 de marzo: Control de Lectura.
Caractersticas de Dominio:
1. Es un derecho absoluto, en tanto permite el ejercicio arbitrario de las
facultades que se le conceden (con las limitaciones indicadas). Se trata
de un concepto en continua evolucin en razn de tales limitaciones. Los
derechos dentro del ordenamiento jurdico, nunca puede ser ilimitado.
Hoy en da, las limitaciones al derecho de dominio han ido
creciendo, en beneficio del orden social. Intromisin del derecho
administrativo, en mbitos del derecho civil.
2. Es un derecho exclusivo: confiere exclusividad a su titular, en el
sentido de negar el acceso al bien a quienes no lo sean (posibilidad de
exclusin).
Puede existir copropiedad y otros derechos diferentes sobre la
misma cosa.
No significa entonces que no pueda haber ms de un titular de derecho
de propiedad sobre un determinado bien.-
3. Es un derecho de carcter perpetuo, es decir no tiene limitaciones
temporales, a menos que e produzca la destruccin de la cosa o un
tercero la adquiera por prescripcin. Slo es temporal en caso de
tratarse de una propiedad fiduciaria, caso en el que el propietario
fiduciario es dueo, pero est expuesto a perder el dominio si se cumple
con la condicin del fideicomiso.
4. Es un derecho de carcter elstico: en la medida que sigue siendo el
mismo dominio, aun cuando se limite (por ejemplo, la constitucin de un
usufructo) o cuando se consolide por la terminacin de sus limitaciones.
por qu son relevantes estas caractersticas?
Porque el sistema econmico requiere de la configuracin de esta clase de
derechos para la asignacin de riquezas.
Relevancia para un sistema de mercado.
Ejemplo, si falta el carcter absoluto, exclusivo o perpetuo.
Contenido activo del derecho de propiedad.
Facultades que confiere el dominio.
a) Uso: implica la posibilidad de utilizar la cosa para los fines que
naturalmente existen o los que quiera darles el dueo, en la medida que
no impliquen su destruccin. Puede ser limitada por su titular, por
ejemplo, cuando confiera derechos de uso respecto al bien (usufructo,
arrendamiento, comodato)
b) Goce: es la que permite que el dueo de una cosa pueda obtener los
frutos y productos de la cosa. En nuestro cdigo, al menos en relacin a
los frutos naturales, ello se regula mediante el modo de adquirir
denominado accesin (art.643) -> la accesin es la justificacin tcnica.-
El titular puede limitar esta facultad, por ejemplo, concediendo el goce
de la cosa a un tercero (usufructo y arrendamiento)
Frutos civiles => Renta.
Fruto civil se adquiere mediante tradicin.
c) Disposicin: Supone que el titular puede, destruir, transformar o
degradar la cosa.
Es la facultad que corresponde tpicamente al dominio y que no se
concede a los titulares de otros derechos reales, dado que siempre debe
conservarse su forma y su sustancia (art.764)
Existe debate sobre la posibilidad de que el titular limite esta facultad de
disposicin. Esta facultad es un atributo de la personalidad, pero puede
estar suspendida por efecto de la ley o de la voluntad del hombre. En el
primer caso, por ejemplo, el art. 1464 nmero 3; el caso de los bienes
nacionales de uso pblico, salvo desafectacin; en el segundo caso, por
ejemplo, cuando el constituyente de la propiedad fiduciaria prohbe la
enajenacin de ella por acto entre vivos (art. 751), al igual que el
donante de la cosa, en una donacin entre vivos (art. 1432 nmero 1) o
el nudo propietario tratndose del usufructo (art. 793, 3). Pero estas
excepciones son de alcance limitado y confirman la regla general de la
libre disposicin de los bienes.
Facultad y capacidad de disposicin.
No debemos confundir ambas facultades. La capacidad de disposicin es la
aptitud general del sujeto para disponer libremente de sus derechos. Se
asimila, en cierta manera, a la capacidad de ejercicio. La facultad de
disposicin, en cambio, es el poder especfico para disponer de un derecho
determinado. La ley es ms estricta tratndose de la facultad de disposicin. El
art. 670, al definir la tradicin, distingue claramente entre la facultad de
disposicin (exigida al tradente) y la capacidad de disposicin (exigida al
adquirente). Igual acontece en los arts. 672; 706, 2; 1575, inciso 2; 2387, etc.
La facultad de disposicin requiere de varios supuestos o requisitos:
1 La capacidad de disposicin.
Por tanto, no hay facultad de disposicin, por lo general, cuando no tenemos
capacidad de disposicin, con dos salvedades:
en el caso de los menores adultos, cuando se trate de los bienes
muebles de su peculio profesional o industrial, pues podr disponer de
ellos (el artculo 251, dispone que se mirar como mayor de edad para la
administracin y goce de estos bienes);
incluso, excepcionalmente, an teniendo tal capacidad de disposicin,
puede carecerse de la facultad de disposicin a favor de cualquiera (por
ejemplo, si hay un embargo sobre la cosa) o a favor de ciertas personas
(como acontece, por ejemplo, en los arts. 1795 a 1797, que prohben la
compraventa entre las personas que indican).
2 La titularidad del derecho de que se trata o la calidad de
representante del titular, o la autorizacin de ste o de la ley.
No hay por ende facultad de disposicin respecto de los bienes ajenos, porque
no somos titulares de ellos o representantes del titular.
Este requisito tiene una entidad subjetiva, pues se refiere a la persona que
pretende disponer de una cosa.
3 La aptitud del derecho para ser objeto de la disposicin.
En consecuencia, no podr disponerse, por ejemplo, de los derechos
personalsimos.
Este requisito tiene una entidad objetiva, pues se refiere a la cosa de la que
queremos disponer.
4 La ausencia de un agente legtimo y extrao que impida el acto de
disposicin.
No ser posible la disposicin, cuando se ha decretado un embargo sobre la
cosa, por ejemplo (a menos que se cumpla con lo exigido en el art. 1464
nmero 3).
Cabe sealar que la facultad de disposicin no es una caracterstica privativa
del dominio; por regla general, es comn a todos los derechos reales, salvo
ciertas excepciones (como el de uso y habitacin, art. 819) y se extiende
incluso a los derechos personales, desde el momento en que el acreedor puede
ceder su crdito (art. 1901).
Irrenunciabilidad de la facultad de disposicin: casos en que la ley
prohbe restringir la facultad de disposicin.
El principio de la libertad de disposicin forma parte de un principio ms amplio
y de orden pblico, el de la libertad de comercio, y constituye la regla general
en nuestro Derecho.
Por ello, la ley advierte, en algunos casos, que no podr restringirse la facultad
de disposicin, y si ello ocurre, la clusula en cuestin ser ineficaz:
As, est prohibida la constitucin de dos o ms fideicomisos o usufructos
sucesivos (arts. 745 y 769), precisamente porque entraban la libre circulacin
de la riqueza, de manera que si, por ejemplo, se constituye un fideicomiso y se
prohbe al fideicomisario disponer de sus bienes, a pesar de haberse cumplido
la condicin que se le impuso para adquiros, dicha prohibicin ser ineficaz;
se tiene por no escrita la clusula de no enajenar la cosa legada,
siempre que la enajenacin no comprometiere ningn derecho de
tercero (art. 1126);
el pacto de no enajenar la cosa arrendada slo tiene el alcance de
facultar al arrendatario para permanecer en el arriendo hasta su
terminacin natural (art. 1964);
no vale en la constitucin del censo el pacto de no enajenar la finca
acensuada (art. 2031);
no obstante cualquier estipulacin en contrario, el dueo de los
bienes gravados con hipoteca puede siempre enajenarlos o
hipotecarlos (art. 2415). Todas estas normas, prueban que la facultad
de disposicin est protegida por la ley.
Casos en los cuales la ley autoriza establecer una prohibicin de
enajenar.
En algunos casos, el legislador otorga eficacia a las clusulas que contienen
prohibiciones de enajenar:
art. 751, 2, en el fideicomiso, el constituyente puede prohibir la
enajenacin de la propiedad fiduciaria;
art. 793, 3, el constituyente de un usufructo puede prohibir al
usufructuario ceder su usufructo;
art. 1432 nmero 1, en la escritura pblica de donacin, el
donante puede prohibir la enajenacin de la cosa donada.
Estas excepciones son de alcance limitado sin embargo, pues no autorizan una
prohibicin absoluta y perpetua de enajenar.
Prohibiciones de enajenar establecidas por estipulacin de las partes.
Cuando, como en el caso de la propiedad fiduciaria, la ley reconoce la facultad
de prohibir la enajenacin de una cosa, es evidente la plena validez de la
prohibicin impuesta por el autor o las partes de un acto o contrato. El
problema surge en los casos en que no hay autorizacin expresa del legislador.
Pueden en tales casos el autor o las partes imponer la prohibicin de
enajenar? Son vlidas tales estipulaciones limitativas de la facultad de
disposicin? Entran en conflicto aqu dos principios: por un lado, el de la
libertad de comercio y libre circulacin de la riqueza; por otro lado, la
autonoma de la voluntad y dentro de ella la libertad contractual, que permite
pactar cualquier convenio. En la doctrina, hay posiciones contrapuestas.
Doctrina en favor de la validez de la clusula: invoca las siguientes
razones:
1 Si en derecho privado puede hacerse todo lo que la ley no prohbe, siempre
se podr establecer con eficacia una clusula de no enajenar, a menos que una
disposicin expresa lo prohba en determinado caso, y tal disposicin, con
carcter general, no existe respecto de las clusulas contractuales.
2 El hecho de que el legislador prohba en casos determinados la clusula de
no enajenar (arts. 1964, 2031, 2415), demuestra que la regla general es la
libertad para establecerla.
3 El dueo puede desprenderse de todas las facultades del dominio, como
ocurre cuando lo transfiere; por tanto, conforme al aforismo quien puede lo
ms, puede lo menos, con mayor razn puede renunciar al ejercicio de una
sola facultad, la de disponer; y
4 Por ltimo, se sostiene que la legislacin chilena reconoce implcitamente la
validez de las clusulas convencionales de no enajenar: en efecto, el DFL
llamado Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Races, establece
que pueden inscribirse las prohibiciones convencionales de no enajenar: art. 53
nmero 3 del Reglamento.
En cuanto a la sancin por la inobservancia de la clusula, tambin hay
discrepancias. A juicio de algunos, la clusula equivale al embargo ordenado
por el juez y en consecuencia, el acto en que se enajena la cosa contrariando la
prohibicin convencional, sera nulo por objeto ilcito, conforme al nmero 3 del
art. 1464. En opinin de otros, no se puede hablar de nulidad, porque esta
sancin la establece la ley por la infraccin a sus preceptos, y no por la
infraccin de las estipulaciones de las partes. Por ello, sostienen que la clusula
de no enajenar constituye una obligacin de no hacer y su incumplimiento
acarrea la ejecucin forzada del contrato (si se puede deshacer lo hecho) o la
resolucin del contrato en que se encuentra incorporada la clusula (cuando no
se pueda deshacer lo hecho), e igualmente, en ambos casos, la indemnizacin
de perjuicios (artculo 1555 del Cdigo Civil).
Doctrina que niega valor a la clusula: argumentos:
1 El Mensaje y diversas disposiciones del CC., consagran la libre circulacin de
los bienes como una regla de orden pblico que no puede ser alterada por la
sola voluntad de los particulares. nicamente el legislador puede establecer las
excepciones que no comprometen seriamente esa regla; en consecuencia,
cuando las partes acuerdan una clusula de no enajenar que no est
expresamente autorizada por la ley, la clusula no produce ningn efecto: es
nula y se mira como no escrita.
2 Si libremente se pudieran pactar las clusulas de no enajenar, el legislador
no habra tenido para qu autorizarlas en determinados casos.
3 Tales clusulas se oponen a diversas normas del CC., sobre todo a los arts.
582 y 1810. El primero seala que se puede disponer arbitrariamente de la
cosa de que se es dueo; el segundo establece que pueden venderse todas las
cosas cuya enajenacin no est prohibida por la ley (a contrario sensu, si la
enajenacin estuviere prohibida slo por las partes, s podran venderse). Ante
este razonamiento, podra argumentarse que el contrato es una ley para las
partes (artculo 1545 del Cdigo Civil), y por ende, si se pact la prohibicin,
ella tambin tendra por fuente una ley, de manera que no habra infraccin al
artculo 1810. Sin embargo, se podra contra-argumentar afirmando que el
contrato ser una ley slo en la medida en que estuviere legalmente
celebrado (artculo 1545), y que no lo estara aqul en que se incorpora una
clusula que impida disponer al propietario, pues se coartara una facultad de
orden pblico y por ende no renunciable.
4 El art. 53 del Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Races se
limita a permitir una inscripcin, sin sealarle efecto alguno. Y en todo caso, se
trata de una disposicin reglamentaria, que no puede prevalecer ante normas
legales y el espritu de las mismas, manifestado en su historia fidedigna (los
partidarios de la primera doctrina refutan este argumento, sealando que el
mencionado Reglamento fue dictado en virtud del art. 695 y que por ende,
tendra carcter de DFL).
La doctrina que niega valor a la clusula, concluye que esta adolece de nulidad
absoluta por recaer sobre un objeto ilcito, cual es impedir la libre circulacin
de los bienes.
Doctrina eclctica, que reconoce valor a las clusulas de no enajenar
relativas.
Siguiendo la jurisprudencia francesa, algunos autores aceptan las clusulas de
no enajenar relativas, es decir, aquellas que no imponen una prohibicin
perpetua o de largo tiempo y que se justifican por un inters legtimo. As, por
ejemplo, cuando se dona a un prdigo un inmueble con la prohibicin de
enajenar o se lega una cosa declarndose que el legatario no podr enajenarla
a fin de asegurar el servicio de una renta vitalicia en favor de una tercera
persona. La prohibicin relativa de enajenar no estara entonces en pugna con
el principio de la libre circulacin de los bienes. Se agrega tambin un
argumento de texto: el art. 1126. Interpretando la disposicin a contrario
sensu, se deduce que si se lega una cosa, prohibindose su enajenacin, y sta
comprometiere derechos de terceros, la clusula sera eficaz ante la ley. Y este
principio, concluyen los partidarios de la clusula relativa, no debe
circunscribirse a los legados, porque el art. 1126 recogera una concepcin
jurdica general contenida en la legislacin.
La jurisprudencia, en algunos casos, ha aceptado la validez de la estipulacin,
por tiempo determinado y prudente y con justificado motivo; en otras
ocasiones, la ha rechazado, de manera que no existe unanimidad en las
sentencias.
En cuanto a la sancin en caso de infringir la clusula relativa, sera la
indemnizacin de perjuicios a que resulta obligado quien enajena la cosa, si no
puede deshacerse lo hecho; se produce el efecto de una obligacin de no hacer
(art. 1555), porque tal sera el carcter de la clusula de no enajenar. Y si se
trata de un contrato bilateral, se aplica el art. 1489: se resuelve el contrato que
contiene la clusula, por incumplimiento de la misma, con indemnizacin de
perjuicios. Atendiendo a esto ltimo, se dice que la clusula implica una
verdadera condicin resolutoria, que opera cuando el obligado a no enajenar,
enajena. Entonces, respecto del tercero adquirente, le alcanzarn o no los
efectos de la resolucin, de conformidad a lo previsto en los arts. 1490 y 1491.
Ser determinante en tal caso, si el tercero estaba de buena o mala fe.
Contenido pasivo del derecho de propiedad.
a) Las obligaciones reales.
Las obligaciones reales, tambin llamadas propter rem, son aquellas que
incumben al propietario o al poseedor de una cosa por el solo hecho de serlo.
Presentan dos particularidades fundamentales:
1) El deudor se determina atendiendo a la persona que es propietario o
poseedor de la cosa; el deudor es tal por ser dueo o poseedor de la cosa. De
ah el nombre de obligaciones propter rem, o sea, en razn o por causa de la
cosa.
2) La obligacin se traspasa al sucesor particular en forma automtica:
cambia el titular de la posesin o del dominio, y cambia tambin, al mismo
tiempo, el sujeto pasivo de la obligacin, sin que sea necesaria ninguna
estipulacin especial de transferencia o declaracin del causahabiente de
hacerse cargo de la obligacin.
Esta obligacin sigue a la cosa y grava a los adquirentes sucesivos,
desvinculando por lo general al enajenante. Por ello, la obligacin real es una
especie de obligacin ambulatoria.
Ejemplos de obligaciones propter rem:
art. 614, obligacin que tienen los dueos de las tierras contiguas a la playa
a favor de los pescadores, en una franja de ocho metros;
art. 858, obligacin de contribuir, a prorrata de sus derechos, en las
expensas de construccin, conservacin y reparacin del cerramiento;
art. 859, acerca de los rboles medianeros;
art. 942, en relacin a las acciones posesorias especiales;
art. 1962, obligacin de respetar el contrato de arrendamiento.
b) Las cargas reales.
Integran tambin el contenido pasivo del derecho de propiedad las cargas
reales. Son aquellos gravmenes que con carcter peridico o intermitente,
pero en todo caso reiterado, nacen de la ley o de un contrato y que
pesan sobre el que es dueo o poseedor de una cosa, precisamente por tal
razn, y pueden consistir en entregar cualquier cosa (productos de un predio,
dinero), o en realizar prestaciones de naturaleza personal. Ejemplos:
contribuciones o impuesto territorial sobre bienes races;
derechos de aseo o de pavimentacin;
el censo o canon que debe pagar el censuario (art. 2032);
la obligacin de pagar los gastos comunes que tiene el dueo de un
departamento, etc.
Se debate en la doctrina las diferencias entre las obligaciones reales y las
cargas reales, al punto de que muchos son partidarios de refundirlas en una
sola figura, la de la obligacin real. Sin embargo, podramos destacar dos
diferencias: 1. Las obligaciones reales slo tienen por fuente la ley, mientras
que las cargas reales pueden tener por fuente la ley o el contrato; y 2. Las
cargas reales tienen un carcter reiterado, mientras que las obligaciones reales
no, podran presentarse por una sola vez.
c) Responsabilidad por la propiedad.
Aparte de las obligaciones reales, la ley impone una responsabilidad especfica
al propietario de una cosa, en cuatro casos:
1. Responsabilidad del dueo de un animal: arts. 2326 y 2327.
2. Responsabilidad del dueo de un edificio ruinoso: arts. 2323, 1 y 934 (si la
vctima es un vecino, la responsabilidad slo proceder si el dao se produce
despus de notificada la querella de obra ruinosa. Si el dao causado proviene
de un vicio de construccin, la responsabilidad recae sobre el empresario o
arquitecto que se encarg de ella (art. 2324 en relacin a la regla 3 del art.
2003).
3. Responsabilidad de quienes habitan en la parte superior de un edificio,
desde la que cae o es arrojada una cosa: artculo 2328.
4. Responsabilidad del dueo de un vehculo motorizado: Ley nmero 18.290.
Se trata de casos de responsabilidad extracontractual, especficamente de
presunciones de culpabilidad por el hecho de las cosas.
Objeto del dominio.
Pueden ser objeto de propiedad las cosas apropiables e individualmente
determinadas. De acuerdo con la tradicin romana, es necesario que se trate
de cosas corporales; de conformidad a la tendencia contempornea, tambin
las cosas inmateriales y los derechos, pueden ser objeto de propiedad, porque
sin perjuicio de ciertas modalidades que imprime la incorporalidad, siempre
concurren los atributos esenciales que caracterizan el dominio. Nuestro CC.
sigue este ltimo punto de vista. Al definir el derecho de dominio en el art. 582,
dice que recae en una cosa corporal, pero inmediatamente agrega que sobre
las cosas incorporales hay tambin una especie de propiedad (art. 583). Y
despus de consagrar la propiedad sobre los derechos, alude a la propiedad de
los llamados bienes inmateriales, como las producciones del talento o del
ingenio (art. 584). Y para no dejar dudas de que las cosas incorporales pueden
ser objeto de dominio, concede la accin reivindicatoria para los otros derechos
reales con excepcin del derecho de herencia, que tiene la accin de peticin
de herencia (arts. 891 y 1268, 1269, 704 y 2512, respectivamente).
Finalmente, declara el CC. que se puede reivindicar una cuota determinada
proindiviso de una cosa singular (art. 892) y la cuota de una cosa incorporal.
Diversas clases de propiedad.
a) Segn su extensin o integridad de facultades, la propiedad
puede ser plena o nuda.
I. Plena es aquella que autoriza al propietario para ejercer todas o la
plenitud de las facultades que contiene: uso, goce y disposicin.
II. Nuda propiedad, es la que no permite al dueo ejercer las
facultades de uso y goce, en razn de que sobre ella pesa el
derecho real de usufructo (art. 582, 2). Al dueo, le resta slo la
facultad de disposicin, jurdica y material.
b) Segn su duracin, se distingue entre propiedad absoluta, que no
est sometida a duracin o trmino, y propiedad fiduciaria, que est
sometida al evento de traspasarse a otro si se cumple una condicin
(arts. 733 y 739).
c) Segn el nmero de sus titulares o sujetos activos: propiedad
individual, plural (condominio o copropiedad) o colectiva, si el propietario es
una persona, varias personas (asumiendo a veces una forma asociativa,
cuando se forma una persona jurdica, como en el caso de las cooperativas) o
el Estado.
d) Segn el punto de vista de la naturaleza del objeto sobre el que
recae: propiedad civil, intelectual, industrial, minera, indgena, copropiedad
inmobiliaria, etc.
LA COPROPIEDAD
En un sentido amplio, hay copropiedad o comunidad cuando un mismo derecho
pertenece a dos o ms sujetos conjuntamente. En la verdadera comunidad,
communione pro indiviso, el derecho de cada comunero se extiende a toda y
cada una de las partes de la cosa comn.
Suele hablarse tambin de una comunidad pro diviso, en la que el derecho de
cada titular recae sobre una parte fsicamente determinada de la cosa nica,
parte que correspondera exclusivamente al respectivo titular. As, por ejemplo,
en un edificio de departamentos, el terreno y dems bienes comunes como
escaleras, ascensores, pasillos, etc., son objeto de una comunidad indivisa
entre los diversos propietarios de los departamentos (o unidades, segn los
denomina la Ley nmero 19.537 sobre Copropiedad Inmobiliaria); pero cada
una de estos, pertenece exclusivamente a su titular; sobre las unidades existe
entonces una comunidad pro diviso. Otro ejemplo de comunidad prodiviso es el
de los bloques de construccin destinados a estacionamientos de vehculos, en
los cuales existe una comunidad pro indiviso sobre el edificio y sus bienes
comunes, pero una comunidad pro diviso sobre cada box o estacionamiento.
En realidad, la verdadera comunidad es la pro indiviso. La comunidad pro diviso
es slo un conjunto de propiedades concurrentes en un mismo objeto, cuyas
partes, constitutivas cada una de un derecho perteneciente exclusivamente a
un titular distinto, estn unidas o coligadas.
En la doctrina y en las legislaciones, existe una notable anarqua acerca del
significado de las palabras indivisin, comunidad, condominio y copropiedad.
Para algunos, todas ellas son sinnimos. A juicio de otros, la copropiedad o
condominio es una comunidad que tiene por objeto cosas singulares, y la
indivisin, elementos activos de una universalidad de derecho, como la
herencia. Para la doctrina nacional dominante, indivisin y comunidad son
conceptos sinnimos y de alcance genrico, y copropiedad o condominio,
conceptos sinnimos entre s y de alcance especfico. Siguiendo este punto de
vista, podra decirse que hay comunidad o indivisin cuando varias personas
tienen sobre la totalidad de una misma cosa y sobre cada una de sus partes
derechos de idntica naturaleza jurdica o un solo derecho, que puede ser el
dominio, el usufructo, la servidumbre, la herencia. Cuando tal derecho es el
dominio, la indivisin o comunidad toma el nombre especfico de copropiedad o
condominio. La comunidad o indivisin sera el gnero y el condominio o
copropiedad la especie.
Definicin de copropiedad.
Es el derecho de propiedad que sobre el total de una misma cosa y sobre cada
una de sus partes tienen dos o ms personas conjuntamente. El derecho de
cada copropietario recae sobre toda la cosa y cada una de sus partes y no
sobre una parte materialmente determinada de la misma.
Naturaleza jurdica de la copropiedad.
Dos teoras se han planteado para explicarla:
a) La concepcin clsica, inspirada en el Derecho Romano, sostiene que la
copropiedad no es un derecho esencialmente distinto del dominio, sino
una simple forma, modalidad de este. Slo acontece que el dominio est
fragmentado entre varios titulares; la parte de cada propietario no es
una parte material de la cosa, sino una parte ideal del derecho entero.
b) Segn otra concepcin, propuesta entre otros por Capitant, la
copropiedad constituye un derecho real, pero distinto del dominio;
otorga a su titular el derecho de adquirir parte de los frutos o el uso de la
cosa en ciertos casos, intervenir en la administracin, la facultad de
pedir la particin de la cosa comn, y de oponerse a los actos de
enajenacin que pretendan realizar los otros copropietarios.
Tipos de comunidad.
Dos grandes tipos de comunidad se distinguen por la doctrina: la romanista y la
germnica. Esbozaremos sus caractersticas.
a) Comunidad Romanista.
Este tipo de comunidad descansa sobre la idea de la distincin entre la parte
ideal que pertenece a cada comunero (llamada cuota o parte alcuota) y la
cosa misma.
Sobre su parte alcuota cada copropietario tiene un derecho de dominio pleno y
absoluto; por tanto, puede disponer de ella sin el consentimiento de los otros
copropietarios: puede cederla, hipotecarla, reivindicarla y sus acreedores
pueden embargrsela.
Sobre la cosa misma cada copropietario no tiene ninguna propiedad exclusiva,
pues los derechos de cada uno se encuentran limitados y en cierta medida
paralizados por los derechos de los dems copropietarios. En general,
cualquier acto material o jurdico sobre la cosa necesita el consentimiento de
todos los codueos.
De tal forma, cada comunero tiene una cuota que es abstracta o ideal, puesto
que la cosa no est dividida materialmente, sino que se la concibe
intelectualmente; se es por tanto dueo exclusivo de esa cuota o fraccin
intelectual de la cosa y se puede ejercitar derechos sobre ella como tal.
Considerada la cosa en concreto y en su totalidad, todos los comuneros tienen
derecho a ella, pero el derecho de cada uno est limitado necesariamente por
el concurso de los dems.
A la concepcin romanista de la copropiedad se le formulan crticas tanto
desde el punto de vista jurdico como econmico. En el aspecto jurdico, se dice
que considerar la copropiedad como una forma de propiedad es errado, pues el
carcter exclusivo de la ltima no se compadece con la primera, en la que el
derecho de cada copropietario es concurrente con el de los otros y, al mismo
tiempo, limitado por el derecho anlogo de estos otros comuneros. Sin
embargo, se refuta esta crtica, diciendo que la exclusividad del derecho de
propiedad se traduce frente a terceros, y en verdad, los copropietarios, igual
que el propietario nico, pueden defenderse contra los terceros. En cuanto a la
concurrencia de los derechos de los copropietarios, que se limitan
recprocamente, se dice que no envuelve ninguna anormalidad: en efecto, si el
propietario puede limitar su derecho mediante un usufructo, una hipoteca, etc.,
Por qu extraarse que esta limitacin emane no del derecho de un tercero,
sino de los otros copropietarios?
En el aspecto econmico, se objeta a la copropiedad romanista el ser
esencialmente individualista: por una parte, permite a cada cual disponer de su
cuota; y por otra parte, entrabar en los dems la utilizacin de la cosa; con
ambas facultades, disminuye ostensiblemente la productividad de los bienes
comunes. Ello careca de trascendencia en Roma, donde siempre se estim a la
comunidad como un estado transitorio, pronto a liquidarse y, por lo mismo,
naturalmente pasivo. Sin embargo, para el derecho moderno, donde se
observan con frecuencia masas de bienes en comunidad que se mantienen en
movimiento productivo, tal concepcin resulta insuficiente. De ah que incluso
algunos cdigos que han adoptado la nocin romana le introducen
modificaciones. Muchos cdigos modernos, por ejemplo, conceden a la mayora
de los comuneros la facultad de tomar decisiones sobre la administracin de la
cosa comn, obligatorias para la minora, lo que implica una disminucin del
poder individual de un comunero en beneficio de la totalidad, en beneficio de
una especie de personalidad colectiva, que constituye una idea bsica de la
concepcin germnica.
En definitiva, en la concepcin romanista, el legislador mira la comunidad como
un estado transitorio del cual cada comunero piensa liberarse mediante la
divisin y liquidacin del haber comn, para as obtener un derecho exclusivo,
sin estorbo de otros derechos concurrentes.
b) Comunidad germnica.
Llamada tambin de manos juntas o en mano comn. Segn esta doctrina,
la comunidad es una propiedad colectiva, en la que el objeto pertenece a todos
los comuneros considerados colectivamente, como un solo titular. No hay
divisin ideal del derecho en cuotas. Cada comunero, individualmente
considerado, carece de derechos, reales o abstractos, sobre parte alguna de la
cosa, mientras dure la indivisin. Cada partcipe slo posee un derecho parcial
de goce sobre la cosa comn. Se niega incluso a los comuneros accin para
pedir la particin de la cosa comn.
En sntesis, estas dos formas de comunidad, la romanista y la germnica,
corresponden al tipo individualista y colectivista, respectivamente; en la
primera, se tiene una comunidad por cuotas; en la segunda, no existen cuotas;
en la romanista, el derecho est dividido entre los partcipes,
correspondindole a cada uno una fraccin en propiedad, de la que puede
disponer, transmitir por causa de muerte y realizar por medio de la particin de
la cosa cuando sea materialmente posible. En la comunidad germnica no
existen cuotas, nada tienen los individuos y, por ende, tampoco pueden
disponer de nada, ya que es a la colectividad a quien pertenecen los bienes
comunes, sujeto abstracto que obra como tercero distinto de los individuos que
lo componen (la nocin de los patrimonios de afectacin o parciales, se
fundamenta precisamente en la comunidad germnica).
La comunidad en el C.C.CH.
La doctrina nacional estima que nuestro CC. Adopta, fundamentalmente, la
concepcin romanista de la comunidad. Se concluye as, por los antecedentes
considerados para su elaboracin y por el contenido de varios preceptos, en
virtud de los cuales se reconoce la nocin de cuota y permiten al comunero
celebrar respecto de ella diversos actos, sin el consentimiento de los otros
copartcipes.
El Cdigo Civil dedica un ttulo especial a la comunidad, a la que trata como
cuasicontrato (arts. 2304 y siguientes). Pero el cuasicontrato no es el nico
origen de la comunidad. Hay adems, muchas disposiciones dispersas en el
Cdigo, relativas a la comunidad, como por ejemplo:
arts. 1317 a 1353, sobre la particin de bienes, reglas que no se
circunscriben a la particin de la comunidad hereditaria, sino que son de
aplicacin general, en virtud de disposiciones expresas (arts. 1776, 2115,
2313);
art. 662 y 663, en las reglas relativas a la accesin de mueble a mueble;
artculo 718, en la posesin;
artculo 742, en las normas de la propiedad fiduciaria;
artculo 846 y 851, en el ttulo de las servidumbres;
artculo 892, accin reivindicatoria;
artculo 1812, contrato de compraventa; y
artculo 2417, contrato de hipoteca.
Nada dijo el Cdigo acerca de la importante materia relativa a la
administracin de la cosa comn. En este punto, y aunque no est
expresamente establecido, se entiende que en nuestro Derecho rige el llamado
ius prohibendi: cualquiera puede oponerse a que en la cosa se ejecuten actos
jurdicos o materiales; consiste en la facultad que cada comunero tiene de
impedir las actuaciones de los otros copartcipes en la cosa comn. Se
denomina tambin derecho a veto.
La doctrina extranjera ha acudido a diversos mecanismos para intentar sortear
el inconveniente del ius prohibendi, que impone la unanimidad. Entre tales
mecanismos, el considerar al comunero que acta, como un agente oficioso de
los dems; y la llamada doctrina del mandato tcito y recproco: conforme a
esta, se entiende que entre los comuneros existe un mandato tcito y
recproco, en virtud del cual un comunero puede efectuar actos de
administracin de la cosa comn. En Chile, la jurisprudencia ha recurrido a esta
doctrina en diversas ocasiones, para confirmar actos de administracin,
manifestando que como soporte legal de este mandato, estn los arts. 2305 y
2081 (comunidad en relacin con la sociedad). As, en una sentencia de la
Corte de Apelaciones de Santiago de fecha 6 de julio de 2007, se expresa, a
propsito de la facultad de un comunero para comparecer a juicio en
representacin de los dems comuneros, 4. Que conforme con los artculos
2304 y 2305 del Cdigo Civil, en el cuasicontrato de comunidad el derecho de
cada uno de los comuneros sobre la cosa comn es el mismo de los socios
sobre el haber social; y, conforme con el artculo 2081 del mismo Cdigo
referido a la sociedad, si entre los socios no se ha conferido la administracin a
uno o ms de ellos, se entender que cada uno ha recibido de los otros el
poder de administrar con las facultades generales propias del administrador
social, dentro de los lmites legales y debiendo rendir cuenta a sus consocios.
Es decir, debe entenderse que no existiendo un administrador de la cosa
universal o singular comn, existe entre ellos un mandato tcito y recproco de
administracin con los lmites y obligacin sealados. 5. Que habiendo
acreditado los demandantes formar parte de la Sucesin hereditaria
ejecutante, en la que no se ha designado administrador, y obrando en autos en
inters de sta en virtud del mandato tcito y recproco aludido en el motivo
anterior, debe entenderse necesariamente que su facultad para comparecer en
estos autos cobrando lo que se adeuda a la Sucesin proviene de la ley, no
pudiendo ponerse en duda esa facultad contemplada expresamente en las
normas civiles citadas, razn por la que la excepcin de falta de personera de
los demandantes deber ser desechada.4 Hay sin embargo opiniones
doctrinarias en contrario, Claro Solar, Rozas Vial y Somarriva, entre ellas.5
Fuentes de la indivisin.
La comunidad puede tener por causa un hecho, la voluntad o la ley.
a) El hecho ms frecuente que da nacimiento a una comunidad es la muerte
del causante, que origina la comunidad hereditaria, cuando hay dos o ms
herederos. Otro hecho que puede originar comunidad es el de la mezcla de
materias pertenecientes a distintas personas, segn veremos al estudiar la
accesin de mueble a mueble.
b) La indivisin nace de la voluntad, ya sea de un sujeto, como en el caso de un
testamento (por ejemplo, si el causante deja el legado sobre un inmueble a dos
personas), un contrato, ya sea de dos o ms sujetos, como en el caso de un
contrato, si dos o ms personas adquieren en comn una cosa por cualquier
ttulo de dominio seguido de la tradicin o si el dueo exclusivo de un bien se
desprende de una cuota de su dominio cedindosela a una o ms personas.
c) Entre los casos de indivisin que tienen por fuente un texto legal, puede
citarse el de los bienes afectos al uso comn en los edificios o conjuntos
habitacionales acogidos a la Ley de Copropiedad Inmobiliaria; la medianera;
las servidumbres; los casos contemplados en los artculos 662 y 663 (accesin
de mueble a mueble); 1728 y 1729 (sociedad conyugal) todos del Cdigo Civil,
etc.
Clases de indivisin.
a) Segn el objeto sobre que recae, la indivisin puede ser sobre cosa universal
o singular: arts. 1317; 2304. Esta es la nica clasificacin que consigna
expresamente el CC.
En relacin a esta primera clasificacin, examinaremos tres aspectos que se
han debatido en la doctrina:
o primero, si entre nosotros existe la comunidad sobre una
universalidad jurdica;
o en segundo lugar, si en nuestro Derecho la particin y
adjudicacin subsecuente tiene un efecto atributivo o declarativo;
y
o en tercer lugar, si la naturaleza de los bienes que integran una
universalidad, se traspasa o comunica o no a la cuota que cada
titular posea en dicha comunidad.
En cuanto a la clase de universalidades sobre las que puede haber comunidad,
no existe acuerdo en la doctrina nacional.
Hay quienes entienden que puede haber comunidad tanto en universalidades
de hecho como de derecho, y de stas ltimas sealan como ejemplo la
herencia, precisamente el ejemplo que menciona el CC. en su art. 2306; la que
queda al disolverse una sociedad civil o comercial y, en general, cada vez que
la comunidad recae sobre un patrimonio o masa de bienes con activo y pasivo
propios.
Pero otros niegan la posibilidad de comunidad sobre universalidades de
derecho. Se sostiene que, siendo un rasgo distintivo de las universalidades
jurdicas el que tengan un pasivo, en Chile no puede haber comunidades sobre
universalidades jurdicas, porque, en virtud de lo dispuesto en los arts. 1354 y
2306, habiendo dos o ms comuneros, el pasivo est siempre dividido entre los
copartcipes, por el solo ministerio de la ley. En efecto, el artculo 1354, incisos
1 y 2, seala que Las deudas hereditarias se dividen entre los herederos a
prorrata de sus cuotas. / As el heredero del tercio no es obligado a pagar sino
el tercio de las deudas hereditarias. Por ende, si las deudas se dividen,
quiere decir que no hay comunidad al respecto. El artculo 2306, por su parte,
establece: Si la cosa es universal, como una herencia, cada uno de los
comuneros es obligado a las deudas de la cosa comn, como los herederos en
las deudas hereditarias. En otras palabras, el artculo 2306 ordena aplicar el
artculo 1354. De tal forma, las universalidades jurdicas citadas podran serlo
cuando pertenecen a un solo titular (caso en el cual, como es obvio, no hay
comunidad), mientras que cuando pertenecen a dos o ms titulares, seran
universalidades de hecho, pues no tendran pasivo comn.
En la concepcin romanista, al operar la particin de bienes se asigna a la
adjudicacin un efecto atributivo. La comunidad puede terminar por varias
causas (art. 2312), siendo una de ellas la particin. Ella puede efectuarse a su
vez por acuerdo entre los comuneros; por juez partidor; o por disposicin del
causante, cuando la comunidad es de origen hereditario.
La particin es el conjunto de actos tendientes a distribuir los bienes comunes
entre los comuneros en proporcin a sus cuotas. La adjudicacin es el acto por
el cual el comunero recibe un bien determinado de la comunidad, en pago de
su cuota.
Conferir efecto atributivo a la adjudicacin, significa resolver que cuando a un
comunero se le adjudica un bien, l es dueo de ese objeto desde el da de la
adjudicacin; constituye por tanto ttulo traslaticio de dominio (la adjudicacin
atribuye dominio).
El efecto atributivo se opone al efecto declarativo de la adjudicacin, por el
cual se considera que el adjudicatario es dueo del objeto adjudicado desde el
da en que se origin la comunidad. Se le confiere por tanto un efecto
retroactivo; se considera, por una suerte de ficcin, que ha sido dueo
exclusivo de ese bien desde el da en que se origin la comunidad, y
recprocamente, se estima que nunca tuvo derechos en los dems bienes
adjudicados a los otros adjudicatarios. La adjudicacin entonces, declara un
dominio ya existente, constituye ttulo declarativo de dominio.
La importancia de optar por una u otra alternativa, se puede observar en las
hipotecas o gravmenes celebrados con terceros, por uno solo de los
comuneros, sin consentimiento de los otros. Por ejemplo, uno de ellos
constituye una hipoteca o un usufructo sobre un objeto de la comunidad, que
despus le es adjudicado al mismo comunero. Con el efecto atributivo, la
hipoteca o el usufructo fueron constituidos por quien no era dueo, porque lo
es slo desde la particin. Con el efecto declarativo, los constituy el dueo,
pues lo es desde que se origin la comunidad.
Nuestro CC. sin embargo, a pesar de seguir la concepcin romana de la
comunidad, se apart de la misma en lo que respecta a la caracterstica en
anlisis, optando por consagrar el efecto declarativo de la adjudicacin, de
acuerdo a los arts. 1344 y 718. Por ende, en el ejemplo citado, si el bien
respecto del cual el comunero hipotec su cuota se adjudica en definitiva a
otro comunero, la hipoteca caduca, pues se entiende que aqul que la
constituy, nunca tuvo derechos sobre la cosa en cuestin. A la inversa, si el
inmueble se adjudica al comunero que haba hipotecado su cuota, la hipoteca
subsiste, aunque habra que preguntarse si slo sobre la cuota que se hipotec
o si se ampla a todo el predio. Somarriva cree que la hipoteca sigue restringida
a la cuota. Personalmente, creemos que se extiende ahora a todo el inmueble
(arts. 2417 y 2421).
Se ha planteado si existe o no comunicacin entre la cuota y los bienes que
integran la universalidad. La concepcin romana las considera comunicadas.
Esta comunicacin existe en dos sentidos: por un lado, significa que la cuota en
la universalidad se aplica o imprime en cada uno de los bienes que la integran
y en cada parte de ellos (as, si en la comunidad existe un inmueble y un
automvil, cada comunero tiene una cuota en uno y otro bien); y por otro lado,
recprocamente, significa que la naturaleza de los bienes queda impresa o se
refleja en la cuota, de modo que la naturaleza de sta ser la que tengan
aquellos. As, si en la comunidad slo existen muebles, la cuota es mueble; si
slo hay inmuebles, la cuota ser inmueble. La dificultad surge cuando hay
bienes de ambas clases.
Acogi el C.C. la comunicacin entre la cuota y los bienes? Para la doctrina
nacional dominante, la respuesta es negativa: vale decir, nuevamente nuestro
C.C. se habra apartado de la concepcin romana de la comunidad. Se sostiene
que en la comunidad sobre una universalidad, el derecho del comunero recae
sobre dicha universalidad y no sobre los bienes que la componen; distinta es la
solucin en la comunidad sobre cosa singular, pues en ella el derecho cuotativo
del comunero recae sobre tal cosa. De ah que en el primer caso, esto es
tratndose de una comunidad sobre cosa universal, el derecho cuotativo del
heredero, por ejemplo, no ser mueble o inmueble, aunque la herencia
comprenda tales bienes. Su derecho no tiene por objeto las cosas singulares
que componen la universalidad, sino la universalidad misma, que no es cosa
mueble o inmueble, sino una entidad abstracta. En cambio, se sostiene que el
derecho del comunero de cosa singular es mueble o inmueble, segn sea la
naturaleza de la cosa comn, porque el derecho del comunero recae sobre ella,
y los derechos reales (como ocurre en este caso) son muebles o inmuebles,
segn lo sea la cosa en que han de ejercerse (art. 580). Tratndose de la
comunidad sobre cosa universal, el derecho de cada comunero recae sobre el
todo comn, abstractamente considerado, no sobre las cosas o partes
materiales del mismo. Como argumentos de tal conclusin, se sealan,
principalmente:
o El art. 1909, por el cual el cedente a ttulo oneroso del derecho de
herencia no responde de la existencia de bienes determinados,
sino slo de su calidad de heredero, lo que se justifica
precisamente porque su derecho recae nada ms que sobre la
universalidad;
o El art. 686, que ordena la inscripcin del dominio y de otros
derechos reales cuando recaen sobre inmuebles, no menciona el
derecho real de herencia, ya que al recaer sobre una abstraccin,
no es mueble ni inmueble.
Pero tambin se ha sostenido que habindose adoptado en nuestro Derecho la
concepcin romana de comunidad, la comunicacin entre la cuota y cada uno
de los bienes de la comunidad, no est excluida. Los arts. 951, inciso 2 y 580
demostraran la orientacin concreta del Cdigo respecto de la comunidad en
cosa universal; se indica que lo que tienen los comuneros son bienes y no una
mera abstraccin jurdica. As, cuando se est en presencia de la comunidad
hereditaria, debe distinguirse entre el derecho real de herencia, que s recae
sobre la universalidad jurdica que es la herencia, y la comunidad de dominio
que se origina entre todos los herederos sobre los bienes del causante,
comunidad que recaera sobre una universalidad de hecho, puesto que no tiene
pasivo, ya que las deudas estn divididas entre los herederos (art. 1354); en
esa comunidad sobre el activo hereditario, la cuota de cada comunero se
comunica a cada bien de que se compone aquella.
Las consecuencias de cada doctrina son importantes. Si no se produce la
comunicacin, la cuota no participa del carcter de los bienes que componen la
comunidad; con ello, escapa a la clasificacin de bienes muebles e inmuebles,
lo que a su vez trae varias consecuencias: por ejemplo, si se enajena la cuota,
su tradicin no requerir de inscripcin en el Conservador, ya que ella est
establecida para los inmuebles y la cuota no lo es, aunque haya inmuebles en
la comunidad, bastando por tanto cualquiera de las formas de tradicin de los
bienes muebles del art. 684, no porque la cosa sea mueble, sino porque tal
precepto consagra la regla general en materia de tradicin; por otra parte, si el
comunero es relativamente incapaz, no se requiere para enajenar su cuota de
las formalidades habilitantes prescritas para enajenar sus inmuebles, salvo que
se trate de derechos hereditarios (art. 254). Por el contrario, si se admite la
comunicacin, se invierten las consecuencias sealadas: si la cuota recae
sobre un inmueble, se exigir inscripcin para verificar la tradicin y habr que
cumplir con la formalidad habilitante para enajenarla, si el comunero fuere un
incapaz.
Si la comunidad recae sobre una cosa singular, no hay duda de que la cuota de
cada uno se radica en el nico objeto de la comunidad, y por tanto, participa
de su carcter (art. 580). En consecuencia, los actos sobre la cuota estarn
sometidos a las reglas de los actos sobre el respectivo objeto. En este punto,
hay acuerdo en la doctrina.
b) Segn su origen, la comunidad puede nacer de un hecho, de la voluntad
(testamento o contrato) o de la ley (nos remitimos a lo expuesto a propsito de
las fuentes de la indivisin).
c) Segn su duracin y al carcter voluntario o forzado de la indivisin, la
comunidad puede ser temporal o perpetua.
Las comunidades temporales pueden tener duracin determinada o
indeterminada; ocurre lo primero en virtud del denominado pacto de
indivisin, que en todo caso est sujeto a limitaciones legales (art. 1317); si
no se ha celebrado tal pacto, la particin puede pedirse en cualquier tiempo.
Las comunidades perpetuas son forzadas y legales, aunque en el fondo derivan
ms bien de la naturaleza misma de las cosas: por ejemplo, comunidades en la
Copropiedad Inmobiliaria, la medianera, etc.
d) Segn se origine en la voluntad de los interesados o en hechos ajenos a su
iniciativa, la comunidad es convencional o incidental. De esta ltima especie
es la comunidad hereditaria o la que surge entre los diferentes dueos de
materias mezcladas por casualidad (arts. 662, 663); o en los casos
contemplados en los artculos 1728 y 1729, en la sociedad conyugal.
e) Si la comunidad est organizada para la explotacin racional de los bienes
comunes con miras a una distribucin regular de los beneficios, se habla de
comunidad activa. Constituyen una masa de bienes que funcionan
desarrollando una determinada actividad econmica (como en el caso de la
copropiedad de las naves, regulada en el Derecho Martimo; o de muchas
sucesiones hereditarias en las que hay un establecimiento comercial o
industrial que contina indiviso y en produccin en manos de los herederos).
Las comunidades pasivas no son ms que un conjunto de bienes, que
estticamente esperan la remocin de algn obstculo para ser dividido entre
los comuneros. El cuasicontrato de comunidad (arts. 2304 a 2313) es
reglamentado por el CC. en cuanto comunidad pasiva, como una situacin
transitoria.
Derechos de los copropietarios.
Al respecto, distinguimos entre los actos jurdicos que pueden realizarse
respecto de la cuota-parte y los actos materiales de uso o de goce que pueden
hacerse sobre la cosa comn.
a) Nocin de cuota-parte: es la porcin ideal, determinada o determinable,
que cada comunero tiene en el derecho sobre la cosa comn; es la medida
extensiva del derecho de cada comunero en la comunidad. Seala entonces:
La proporcin en que los comuneros han de gozar de los beneficios de la
cosa;
La proporcin en que los comuneros han de sufrir las cargas; y
La proporcin en que los comuneros tienen derecho a obtener una parte
material de la misma cuando se divida o el valor de ella, si es materialmente
indivisible.
Las cuotas pueden ser iguales o desiguales. Si no consta lo contrario, se
reputan iguales, segn se desprende de diversos artculos (arts. 1098, 2307).
La cuota de cada comunero se expresa generalmente en fracciones o
porcentajes (1/3; 33.33%, etc).
b) Actos jurdicos que los comuneros pueden realizar sobre su cuota:
cada copropietario es considerado dueo individual y exclusivo de su cuota-
parte. En consecuencia, puede disponer de ella libremente por acto entre vivos
(arts. 1320, 1812, 2417) o por causa de muerte (art. 1110); puede reivindicarla
(art. 892); puede ser embargada, etc. Cabe sealar que ciertos actos
celebrados por el comunero respecto de la cuota-parte, quedan subordinados a
las resultas de la particin: si la cosa indivisa se adjudica al comunero que
constituy una hipoteca, por ejemplo, el acreedor consolida su hipoteca; en
caso contrario, sta caduca (art. 2417). De ah la inconveniencia de la hipoteca
de cuota.
c) Actos materiales que el copropietario puede hacer sobre la cosa
comn: cada comunero puede servirse para su uso personal de las cosas
comunes, con tal que las emplee segn su destino ordinario y no entrabe el
justo uso de los dems comuneros (art. 2305 en relacin con el art. 2081). La
limitacin de no entrabar el justo uso de los dems comuneros tiene su
justificacin en que los derechos de todos son cualitativamente iguales. Por
otra parte, el C. de P.C. establece que para poner trmino al uso y goce gratuito
de uno o ms comuneros sobre la cosa comn, bastar la reclamacin de
cualquiera de los interesados, salvo que este uso y goce se funde en algn
ttulo especial.
La coposesin.
Se ha dicho que la coposesin es a la posesin, en los hechos, lo que la
copropiedad es a la propiedad en el Derecho. La coposesin tiene lugar cuando
dos o ms personas detentan con nimo de seor un mismo objeto. El CC. la
admite en los arts. 687, 3 y 718.
Siguiendo los principios posesorios, el nimo de dueo debe inspirar a todos los
coposeedores, aunque algunos no detenten materialmente la cosa que en
comn se posee; basta con que uno de ellos la posea a nombre de otros.
Al igual que en la posesin, la coposesin puede o no ir acompaada del
dominio; cuando ello no acontece, la coposesin adquiere especial importancia,
pues con ella se podr adquirir el dominio por prescripcin.
Finalmente, se ha discutido si entre los comuneros coposeedores puede haber
prescripcin. Trataremos el punto a propsito de la prescripcin.
Extincin de la comunidad.
El art. 2312 seala las causales de extincin de la comunidad:
a) Por la reunin de las cuotas de todos los comuneros en una sola persona.
b) Por la destruccin de la cosa comn.
c) Por la divisin del haber comn.
El art. 1317 autoriza a los comuneros a solicitar la particin en cualquier
momento; es decir, nadie est obligado a permanecer en la indivisin. De ah
que la accin de particin sea imprescriptible.
Sin embargo, hay casos excepcionales en que no puede hacerse uso de este
derecho:
a) Cuando se ha pactado la indivisin por un plazo que no puede exceder de
los 5 aos, sin perjuicio de renovarlo si as consienten todos los comuneros;
b) Los casos de indivisin forzada, como en la Copropiedad Inmobiliaria o
tratndose de las tumbas o mausoleos, o los sealados en los artculos 1728 y
1729, a propsito de la sociedad conyugal; o tratndose de la propiedad
fiduciaria, mientras penda la condicin.
Modos de Adquirir el Dominio.
En la doctrina y el Derecho comparado, se distinguen dos teoras sobre esta
materia: una exige un ttulo y un modo para la adquisicin del dominio y los
dems derechos reales; otras, rechazan la distincin entre el ttulo y el modo
de adquirir.
a) Por regla general, para adquirir un derecho personal basta el solo contrato o
acto constitutivo. As, por ejemplo, perfeccionado el contrato de compraventa,
nace para el comprador el derecho a exigir al vendedor la tradicin de la cosa.
Pero tratndose de la adquisicin y transmisin de los derechos reales, adems
del contrato o acto constitutivo es necesario, segn la doctrina tradicional, un
modo de adquirir; en el ejemplo, es necesario que el vendedor realice la
tradicin en favor del comprador. Incluso para transferir un derecho personal,
tambin se requiere de un modo de adquirir: la tradicin, a travs de la entrega
del ttulo.
Esta teora, llamada tradicional, tiene sus orgenes en el Derecho Romano.
Distingue entre un ttulo o causa remota de adquisicin y un modo de adquirir
o causa prxima de la misma. Y desde este punto de vista, ttulo es el hecho o
acto jurdico que sirve de antecedente para la adquisicin del dominio u otro
derecho real, y el modo de adquirir es el hecho o acto jurdico que produce
efectivamente la adquisicin del dominio u otro derecho real. De ah que suele
expresarse que los modos de adquirir son las fuentes de donde emanan los
derechos reales.
En la prctica, la dualidad ttulo-modo de adquirir no siempre se visualiza con
nitidez. Tratndose de la compraventa de cosa mueble, que es consensual, el
modo sigue tan inmediatamente al ttulo, que casi se confunden. La dualidad
se distingue s claramente en la compraventa de inmuebles: escritura pblica
en la que debe constar el contrato (ttulo) e inscripcin en el Conservador para
verificar la tradicin (modo de adquirir).
Los ttulos que habilitan para la posterior transferencia del dominio son
llamados ttulos traslaticios de dominio. Son innumerables, no son taxativos y
pueden revestir la forma y caractersticas que acuerden los particulares.
Generalmente, adoptan la forma de contratos: compraventa, permuta,
donacin, aporte en propiedad a una sociedad, etc. Tambin podra tratarse de
una convencin que no sea contrato, como acontece con la dacin en pago
(aunque veremos en La tradicin, que algunos rechazan la dacin en pago
como ttulo traslaticio de dominio).
Los modos de adquirir estn establecidos en la ley, de manera que no pueden
tenerse como tales sino los que el legislador reconozca: art. 19 nmeros 23 y
24 de la C. Poltica.
Teoras que rechazan la distincin entre ttulo y modo.
I. Una teora sostiene que para adquirir los derechos reales basta con el
ttulo; el modo es innecesario o se le considera implcito en aqul. El
CC. Francs sigue esta tendencia y establece que la propiedad se
transfiere y adquiere por el solo efecto del contrato. La tradicin
pierde su calidad de modo de adquirir, representa slo la ejecucin
de la obligacin del vendedor de poner la cosa a disposicin del
comprador (de ah que se hable de efecto real del contrato).
II. Otra teora, emanada del derecho alemn, estima que hay que cortar
el lazo entre el modo de adquirir y el ttulo; hay que independizar,
para los efectos de la transferencia de los derechos reales, el modo
de adquirir del ttulo. Lo que interesa para la transferencia y
adquisicin de esos derechos es slo el modo, que a su vez se
desdobla en dos momentos: el acuerdo real y la propia tradicin (o
inscripcin, si se trata de inmuebles).
El acuerdo real, es el acuerdo entre el enajenante y el adquirente para
provocar el traspaso del derecho real; es un acto abstracto, porque en todos los
casos slo encierra la voluntad conforme de ambas partes de que se realice el
traspaso, y la declaracin que trasunta tal acuerdo es independiente del ttulo,
causa o contrato por virtud del cual ella se formula. Por consiguiente, si el
negocio causal, que origin el acuerdo real y abstracto, es por ejemplo una
compraventa nula, tal nulidad del ttulo o negocio causal no afecta al acuerdo
real: este queda a firme si se perfeccion legalmente. Con posterioridad, para
que opere la transferencia y adquisicin del derecho real es necesario, adems
del acuerdo real, la entrega, si se trata de muebles, y la inscripcin, si se trata
de inmuebles.
Como observamos, el sistema del Cdigo alemn difiere radicalmente de la
teora tradicional del ttulo y el modo, pues segn sta, la adquisicin del
derecho real tiene su base en el ttulo o causa obligatoria que la motiva; y de
acuerdo con el Cdigo alemn, por el contrario, el ttulo o negocio causal (la
compraventa, por ejemplo), carece de trascendencia en la adquisicin y
prdida de los derechos reales. La ventaja del sistema alemn se traduce en
una eficaz proteccin de los terceros. Si el ttulo o negocio causal se declara
nulo, no por eso la enajenacin deja de surtir efecto; y la parte en cuyo favor
se declara la nulidad slo puede hacer valer la accin de enriquecimiento sin
causa.
Enumeracin de los modos de adquirir.
El art. 588, que no es una disposicin taxativa, enumera los siguientes modos
de adquirir:
a) La ocupacin (art. 606).
b) La accesin (art. 643).
c) La tradicin (art. 670).
d) La sucesin por causa de muerte (art. 951).
e) La prescripcin adquisitiva (art. 2492).
f) La ley, que si bien no est mencionada por el art. 588, se agrega entre los
modos de adquirir, pues en ciertos casos opera como tal: por ejemplo, el
usufructo legal del padre o madre sobre los bienes del hijo no emancipado y el
del marido sobre los bienes de la mujer (art. 810); de la misma forma, la
jurisprudencia ha declarado reiteradamente que una ley de expropiacin sirve
de ttulo y modo de adquirir el bien expropiado.
Clasificacin de los modos de adquirir.
a) Originarios y derivativos.
El modo de adquirir es originario cuando hace adquirir la propiedad
independientemente de un derecho anterior de cualquiera otra persona (la
ocupacin, la accesin, la prescripcin y la ley). El modo de adquirir es
derivativo cuando hace adquirir el dominio fundado en un derecho precedente
que traspasa el antecesor al nuevo dueo (la tradicin y la sucesin por causa
de muerte). Dicho de otra forma: tratndose de los modos originarios, el
derecho NO SE ADQUIERE de un antecesor, sea porque simplemente no lo
haba (como en la ocupacin o en la accesin), sea porque habindolo, su
voluntad no juega ningn rol, y an ms, el adquirente adquiere su derecho en
contra de la voluntad del antecesor (segn ocurre en la prescripcin, cuando el
poseedor la alega en perjuicio del dueo). En cambio, en los modos derivativos,
el derecho S SE ADQUIERE de un antecesor, que traspasa su derecho al
adquirente, sea ello por acto entre vivos (tradicin), sea por causa de muerte
(sucesin por causa de muerte). En el primer caso, el traspaso del dominio
opera por voluntad del tridente y del adquirente. En el segundo caso, el
traspaso del dominio puede operar por voluntad del causante (tratndose de la
sucesin testada) o sin considerar dicha voluntad (tratndose de los
legitimarios o herederos forzosos, que adquieren su derecho directamente de
la ley, y no de la voluntad del causante).
Tiene importancia esta clasificacin, porque cuando el modo es originario, para
medir el alcance del derecho que se adquiere basta atender al titular y nada
ms; basta examinar el hecho o acto que configura el modo y la cosa sobre la
que recae. As, si por ejemplo, se adquiere por ocupacin, habr que atender
exclusivamente a dicho acto de ocupacin. En el caso de los modos de adquirir
derivativos, para ver el alcance, la fuerza, la perfeccin del modo, hay que
atender tambin al derecho que tena el otro dueo, el antecesor, porque nadie
puede transferir o transmitir ms derechos de los que tiene. Por ello, en la
tradicin, si el tradente no es dueo, no transfiere el dominio; y si la cosa est
hipotecada, tambin pasa con la hipoteca; y el causante no transmite a los
herederos sino los derechos que tiene.
b) A ttulo universal y a ttulo singular.
En cuanto a la singularizacin de los bienes que se adquieren, los modos de
adquirir pueden ser a ttulo universal y a ttulo singular. Es a ttulo universal el
modo por el cual se adquiere la universalidad de los bienes de una persona o
una parte alcuota de ella. Es a ttulo singular el modo por el cual se adquieren
bienes determinados.
Respecto a esta clasificacin, cabe observar lo siguiente:
o Hay dos modos que siempre son a ttulo singular: la ocupacin y la
accesin.
o Hay un modo que indistintamente puede ser a ttulo universal o
singular: la sucesin por causa de muerte. Por ella, se pueden
adquirir bienes determinados (legados de especie o cuerpo
cierto2) y universalidades (herencias).
o Hay dos modos que por regla general son a ttulo singular: la
tradicin y la prescripcin, salvo que se trate de la cesin o
prescripcin de una herencia, casos en que operan a ttulo
universal.
c) A ttulo gratuito y a ttulo oneroso.
Segn el sacrificio pecuniario que exijan, los modos de adquirir son a ttulo
gratuito u oneroso. El modo de adquirir es a ttulo gratuito, cuando el que
adquiere el dominio no hace sacrificio pecuniario alguno: la ocupacin, la
accesin (por regla general), la prescripcin; la sucesin por causa de muerte;
y eventualmente la tradicin.
Es a ttulo oneroso cuando el adquirente debe efectuar una contraprestacin
pecuniaria: la tradicin ser a ttulo oneroso, cuando el ttulo tiene la misma
caracterstica (compraventa, por ejemplo), mientras que ser un modo a ttulo
gratuito, si el ttulo tambin lo es (donacin, por ejemplo).
La ley, como modo de adquirir, ser a ttulo gratuito, por ejemplo, en el caso de
los usufructos legales; y ser a ttulo oneroso, en el caso de la expropiacin.
d) Por acto entre vivos o por causa de muerte.
Son modos de adquirir por acto entre vivos, aquellos que no presuponen para
operar la muerte de la persona de la cual deriva el derecho. Se agrupan en
esta clase todos los modos de adquirir, con excepcin de la sucesin por causa
de muerte, en la cual el traspaso del dominio no se opera sino por la muerte
del causante.
Naturaleza jurdica de los modos de adquirir.
Al definir al modo de adquirir, hemos sealado que se trata del hecho o acto
jurdico que produce efectivamente la adquisicin del dominio u otro derecho
real. Corresponde entonces analizar en qu caso estamos ante un modo
constitutivo de un hecho jurdico, y en qu situaciones podemos afirmar que
corresponde a un acto jurdico, advirtiendo que segn concluiremos, ambas
naturalezas pueden confluir en un mismo modo de adquirir:
a) Ocupacin: es un modo de adquirir el dominio de las cosas corporales
muebles que no pertenecen a nadie, mediante la aprensin material de ellas,
acompaada de la intencin de adquirirlas, supuesto que la adquisicin de esas
cosas no est prohibida por las leyes patrias ni por el Derecho Internacional
(art. 606). Observamos entonces que deben concurrir, copulativamente, un
hecho jurdico, consistente en la aprensin material de una cosa corporal
mueble, y un acto jurdico unilateral, pues tal aprensin debe ir
acompaada de la intencin de adquirir la cosa corporal mueble, intencin que
supone entonces una declaracin o manifestacin de voluntad destinada a
producir efectos jurdicos, lo que materializa por ende un acto jurdico. En
conclusin, la ocupacin es un modo que tiene una naturaleza mixta, pues
constituye a la vez un hecho y un acto jurdico unilateral.
b) Accesin: es un modo de adquirir de todo lo que una cosa produce o se
junta a ella (artculo 643 del Cdigo Civil). En este caso, podemos afirmar que
slo estamos ante un hecho jurdico, pues ningn rol desempea la voluntad
del adquirente.
c) Tradicin: se desprende claramente del concepto legal, contenido en el
artculo 670 del Cdigo Civil, que estamos ante un acto jurdico bilateral,
que requiere del consentimiento del tradente y del adquirente.
d) Prescripcin adquisitiva: en este caso, desprendemos del artculo 2492
del Cdigo Civil que nos encontramos ante un modo de adquirir de naturaleza
mixta, pues es a la vez un hecho jurdico -la posesin por un cierto plazo- y
un acto jurdico unilateral, la manifestacin de voluntad del prescribiente, al
alegar la prescripcin.
e) Sucesin por causa de muerte: es la transmisin del patrimonio de una
persona o de una cuota en ese patrimonio o de bienes determinados, en favor
de otras personas tambin determinadas (artculo 951). En este caso, tambin
estamos ante un modo de adquirir de naturaleza mixta, pues se requiere de un
hecho jurdico la muerte del causante- y de un acto jurdico unilateral, la
aceptacin de la herencia o legado deferido al asignatario.
Aplicacin de los modos de adquirir.
A pesar de que el art. 588 est ubicado en el ttulo correspondiente al derecho
de dominio, cabe advertir que los modos de adquirir tambin sirven para
adquirir otros derechos reales y an derechos personales.
Hay algunos modos que sirven para adquirir cualquier derecho real o personal,
como el dominio, el usufructo, servidumbres, crditos, etc. Tales modos son la
tradicin y la sucesin por causa de muerte.
Dentro de los derechos reales, hay modos que se aplican a todos y otros que se
aplican slo a determinados derechos reales. As, la ocupacin y la accesin
son modos que se aplican slo al dominio. La prescripcin en cambio sirve para
adquirir todos los derechos reales, menos las servidumbres discontinuas e
inaparentes (pero no los derechos personales, en opinin de la mayora de la
doctrina).
De esta manera, pueden adquirirse las siguientes cosas con cada uno de los
modos:
o Por medio de la ocupacin, pueden adquirirse las cosas corporales
muebles, ya que los inmuebles que carecen de dueo, pasan a
poder del Estado (art. 590).
o La accesin tiene un campo de aplicacin ms extenso que la
ocupacin, pues permite adquirir cosas corporales muebles e
inmuebles.
o Por la prescripcin, se extiende an ms la posibilidad de
adquisicin: en efecto, por medio de ella se pueden adquirir no
slo las cosas corporales, sean muebles o inmuebles, sino
tambin las cosas incorporales, pero restringidas a los derechos
reales, con excepcin de las servidumbres discontinuas e
inaparentes (art. 882). La prescripcin entonces, no permite la
adquisicin de derechos personales y de las servidumbres
indicadas.
o La tradicin permite adquirir todas las cosas corporales, muebles
e inmuebles, y todas las incorporales, sean derechos reales o
personales. Excepcionalmente, no pueden adquirirse por tradicin
los derechos personalsimos, cuando el tradente sea el titular de
los mismos, porque tales derechos son inalienables. Sin embargo,
si pueden adquirirse por tradicin, cuando se constituya un
derecho real de uso o de habitacin. Dicho en otras palabras,
cuando nazca el derecho real, opera la tradicin. Despus, ya no
puede operar, pues el derecho es personalsimo.
o Por ltimo, por medio de la sucesin por causa de muerte se
pueden adquirir no slo las cosas corporales e incorporales, sino
tambin las universalidades jurdicas, esto es, todo el patrimonio
transmisible de una persona. Excepcionalmente, no pueden
adquirirse por este modo los derechos intransmisibles (por
ejemplo, los derechos que tena el comodatario a consecuencia
del contrato de comodato, pues ste se extingue con la muerte de
aqul; o el derecho real de usufructo, que se extingue con la
muerte del usufructuario).
Excepcionalmente, es posible adquirir universalidades jurdicas por medio de la
tradicin y de la prescripcin: ello sucede tratndose del derecho de herencia.
Se puede adquirir un derecho slo por un modo de adquirir.
Aunque resulta evidente o de toda lgica, los tribunales han debido precisar
que no es posible adquirir un bien por dos o ms modos. La aplicacin de uno
de ellos, hace innecesario otro. As, se adquiere por prescripcin o por sucesin
por causa de muerte, pero no por ambos modos a la vez. Diversas sentencias
de la Corte Suprema y de las Cortes de Apelaciones han declarado que si bien
se puede poseer una cosa por varios ttulos, el dominio se adquiere por uno
solo, y en consecuencia, basta un modo de adquirir; no pueden concurrir varios
respecto de unos mismos bienes. No puede pretenderse que se renan dos
ttulos, como venta y prescripcin, y dos modos de adquirir, tradicin y
prescripcin, relativamente a un mismo bien. Y as, para adquirir las cosas
heredadas o legadas, es suficiente la sucesin por causa de muerte; la
tradicin no es necesaria.
La exigencia del ttulo en todos los modos de adquirir.
Para adquirir el dominio cuando opera la tradicin, se requiere que haya
tambin un ttulo traslaticio de dominio. Dos razones avalan lo anterior:
a) Porque as lo dispone expresamente el art. 675;
b) Porque segn el criterio de nuestro Cdigo, siguiendo al derecho romano
bonitario, de los contratos slo nacen derechos personales y jams derechos
reales; en consecuencia, para adquirir el dominio se requiere la existencia de
un modo de adquirir, que en el caso del contrato, es la tradicin. Por eso suele
expresarse que en muchos casos, los derechos personales no son sino los
derechos reales en formacin.
En esta materia, se plantea por la doctrina si todos los modos de adquirir
necesitan de un ttulo. Fernando Rozas Vial distingue entre el ttulo remoto o
mediato, por una parte, y el ttulo inmediato, por otro lado. El primero est
constituido por la ley. Es la causa eficiente del modo de adquirir y en
consecuencia su ttulo remoto. La discusin surge, en cuanto a los ttulos
inmediatos.3
Algunos, como Arturo Alessandri, sealan que de acuerdo con el sistema
chileno, el requisito del ttulo debe aplicarse a todos los modos de adquirir que
enumera el art. 588. As, se dice que en el caso de la ocupacin, la accesin y
la prescripcin, el ttulo se confunde con el modo de adquirir. Esta explicacin
nos parece insuficiente, aunque admitimos que respecto de la prescripcin de
bienes muebles, el ttulo podra ser el apoderamiento de la cosa u ocupacin,
que no opera como modo, cuando falta alguno de los requisitos exigidos por la
ley (por ejemplo, porque la cosa mueble tena dueo). Y en el caso de la
sucesin por causa de muerte, agrega Alessandri, el ttulo puede ser el
testamento o bien la ley, segn si la sucesin fuere testada o abintestato. Se
admite que no hay preceptos que establezcan expresamente la exigencia, pero
ella se desprendera de diversas disposiciones del CC., especialmente los arts.
703 y 951 y siguientes. Rozas Vial, por su parte, plantea que el ttulo inmediato
en los modos originarios es la ley (que cumple entonces el doble rol de ttulo
mediato e inmediato), porque reglamenta la forma en que se adquiere el
dominio. Lo mismo ocurrira en la sucesin por causa de muerte, cuando sta
es intestada.
Otros autores, como Guillermo Correa y Manuel Somarriva, estiman que slo
hay necesidad de ttulo en la tradicin, como lo dispone expresa y
excepcionalmente el art. 675. Se argumenta al respecto:
a) El art. 588 slo alude a los modos de adquirir el dominio y para nada se
refiere a los ttulos. De esto se deduce que basta con la existencia del modo de
adquirir. Es ms propio decir que al ttulo traslaticio de dominio debe seguir la
tradicin, que sealar que a la tradicin debe preceder un ttulo traslaticio de
dominio (o de otro modo: slo en la tradicin, es necesario un ttulo que la
anteceda). A su vez, si examinamos las normas sobre sucesin por causa de
muerte, en parte alguna se exige ttulo. Y si estudiamos lo referente a la
ocupacin, la accesin y la prescripcin, observamos la misma cosa. Por lo
tanto, la opinin que no exige ttulo en los otros modos de adquirir que no sean
la tradicin, estara de acuerdo con la legislacin.
b) En el caso de la sucesin por causa de muerte, se puede suceder a una
persona parte abintestato y parte testamentariamente. Si se aceptara la
opinin de la primera doctrina, tendramos el absurdo de que una persona
sucedera a dos ttulos, lo cual es errado, porque no pueden concurrir dos
ttulos en la adquisicin del dominio de una misma cosa.
c) La doctrina que exige como requisito general el ttulo, es incompleta, desde
el momento que pasa por alto el modo de adquirir denominado ley, y ni
siquiera se pronuncia acerca de cual sera el ttulo en este caso.
d) Si bien es efectivo que el art. 703 dice que el justo ttulo puede ser
constitutivo o traslaticio de dominio, y agrega que son constitutivos la
ocupacin, la accesin y la prescripcin, esa disposicin se refiere al justo ttulo
que se necesita en el caso de la posesin regular, y no se refiere al dominio:
operan como ttulo para poseer, cuando por falta de requisitos u otras
circunstancias no funcionan como modo de adquirir. Si se rechazara la
existencia de estas dos funciones diferentes, sosteniendo que siempre la
ocupacin, la accesin y la prescripcin son ttulo y modo, se llegara a la
incongruencia de que quien empieza a poseer sera ya dueo.
Ponderando una y otra doctrina, se considera que hay ttulo traslaticio de
dominio cuando opera la tradicin y la sucesin por causa de muerte (en este
ltimo caso, no vemos por qu no pueda adquirirse una herencia por dos
ttulos, el testamento y la ley. Lo que no puede acontecer, es que se adquiera
el dominio por dos modos). En cambio, tratndose de la ocupacin, de la
accesin y de la prescripcin (con la salvedad de la ocupacin a la que
aludimos), estimamos que no requieren de ningn ttulo previo, operando en
consecuencia, exclusivamente, un modo de adquirir.
Tradicin. Art.670
Art. 670. La tradicin es un modo de adquirir el dominio de las cosas y consiste
en la entrega
que el dueo hace de ellas a otro, habiendo por una parte la facultad e
intencin de transferir el
dominio, y por otra la capacidad e intencin de adquirirlo.
Lo que se dice del dominio se extiende a todos los otros derechos reales.
Naturaleza jurdica:
1. Pago.
Caractersticas:
1. Derivativo, deber de tener en cuenta el derecho anterior del tradente.
2. Entre vivos.
3. A ttulo singular o universal => Sobre el derecho real de herencia.
4. Gratuito u oneroso
Requisitos para que la tradicin produzca sus efectos:
1. Concurrencia de partes: Identificar a un tradente y al adquirente
(art.671)
Art. 671. Se llama tradente la persona que por la tradicin transfiere el
dominio de la cosa
entregada por l o a su nombre, y adquirente la persona que por la
tradicin adquiere el
dominio de la cosa recibida por l o a su nombre.
Pueden entregar y recibir a nombre del dueo sus mandatarios, o sus
representantes legales.
En las ventas forzadas que se hacen por decreto judicial a peticin de un
acreedor, en pblica subasta, la persona cuyo dominio se transfiere es el
tradente, y el juez su representante legal.
La tradicin hecha por o a un mandatario debidamente autorizado, se
entiende hecha por o al respectivo mandante.
Tradente entonces, es quien hace la entrega con la intencin de transferir el
dominio, la tradicin puede efectuarse mediante la representacin de un
tercero, y esta representacin puede a su vez ser legal o voluntaria.
Adquirente, persona que se espera que por el hecho de transferencia de la
cosa, adquiera el dominio de la cosa.
Requisitos exigidos para el tradente.
a. El tradente debe ser dueo de la cosa, a efectos de poder
transferir el dominio (modo derivativo).
Si no es dueo, la tradicin es vlida, pero no permite la adquisicin del
dominio, sino slo de los derechos del tradente tiene sobre la
cosa.
Si el tradente adquiere despus el dominio de la cosa, se entender
transferido ste desde la tradicin (efecto retroactivo).
Art. 682. Si el tradente no es el verdadero dueo de la cosa que se entrega por
l o a su
nombre, no se adquieren por medio de la tradicin otros derechos que los
transmisibles del
mismo tradente sobre la cosa entregada.
Pero si el tradente adquiere despus el dominio, se entender haberse ste
transferido desde
el momento de la tradicin.
Crtica: la ley est modificando la voluntad de las partes (ej: contrato de
compraventa celebrado para adquirir el dominio, pero que en verdad transfiere
el usufructo)
Slo permite adquirir el dominio por prescripcin (Art.683), en tanto la tradicin
le permitir iniciar una posesin sobre la cosa. En virtud de la tradicin, el
adquirente s entrar en posesin de la cosa, lo que har posible que pueda
adquirir el domino de la cosa mediante prescripcin adquisitiva.
Art. 683. La tradicin da al adquirente, en los casos y del modo que las leyes
sealan, el
derecho de ganar por la prescripcin el dominio de que el tradente careca,
aunque el tradente
no haya tenido ese derecho.
La validez de la tradicin de quien no es dueo, no implica que se est
efectuando un pago liberatorio, en la medida que la obligacin de dar se
satisface cuando el destinatario adquiere efectivamente el dominio (art. 1575)
Art. 1575. El pago en que se debe transferir la propiedad no es vlido, sino en
cuanto el que
paga es dueo de la cosa pagada, o la paga con el consentimiento del dueo.
Tampoco es vlido el pago en que se debe transferir la propiedad, sino en
cuanto el que paga
tiene facultad de enajenar.
Sin embargo, cuando la cosa pagada es fungible y el acreedor la ha consumido
de buena fe, se
valida el pago, aunque haya sido hecho por el que no era dueo, o no tuvo
facultad de
enajenar.
Contradiccin entre el Art.682 y el Art.1575 desde el punto de vista del pago,
sin embargo, esto tiene su propio sentido..Desde el punto de vista del modo de
adquirir el dominio s es vlido, ya que la ley ocupa este mecanismo para
proteger al adquirente, de manera de que este pueda solicitar la indemnizacin
de perjuicios correspondiente, la anulacin del contrato, o el cumplimiento
forzado de la obligacin.
b. El tradente debe tener la facultad e intencin de transferir el
dominio.
Facultad: Se refiere al hecho de que el tradente debe ser capaz de ejercicio y
tener la intencin de transferir el dominio, lo que generalmente se evidenciar
en el ttulo. Al indicar facultad se est haciendo hincapi en la facultad de
disposicin, lo que nos conduce a tener en cuenta ciertas formalidades
habilitantes.
Intencin: Es observable en el ttulo.
Requisitos exigidos para el adquirente:
a. El adquirente debe tener la capacidad e intencin de adquirir el
dominio.
Se produce una discusin sobre el tipo de capacidad que se exige del
adquirente. Una primera lectura indica que basta la capacidad de goce (no de
ejercicio), pero la posicin contraria se fundamenta en reglas del pago, que
requieren de capacidad de ejercicio del acreedor (art.1578)
2. Consentimiento de ambas partes, ya que es una convencin. Debe
existir este consentimiento para que se produzcan estos efectos del
negocio jurdico. Si no existe el consentimiento hay tradicin?, NO.
Ello es consecuencia de tratar la tradicin como una convencin, de
manera que siempre ser necesario del consentimiento.
Los art.672 y 673 se refieren precisamente al caso en que falte el
consentimiento, pero no del tradente ni del adquirente, sino del verdadero
dueo y del verdadero acreedor. Por ello, contando la ratificacin de stos, la
tradicin tendr efectos retroactivos.
Siendo un negocio jurdico, se aplica en plenitud la teora de los vicios del
consentimiento, aunque encontramos reglas especiales para el error (art.676,
677 y 678)
a. Error en la identidad de la especie que debe entregarse (error in
corpore) (art.1453)
Art. 1453. El error de hecho vicia el consentimiento cuando recae sobre
la especie de acto o contrato que se ejecuta o celebra, como si una de
las partes entendiese emprstito y la otra donacin; o sobre la identidad
de la cosa especfica de que se trata, como si en el contrato de venta el
vendedor entendiese vender cierta cosa determinada, y el comprador
entendiese comprar otra.
b. Error en la persona del adquirente (que no sea error en el nombre), que
lo convierte en un acto in tuito personae. Art 1455 y diferencias.
Este es el que produce mayor novedad. En la regla general, el que no vicia
el consentimiento salvo que este error sea el principal motivo para
contratar.
Art. 1455. El error acerca de la persona con quien se tiene intencin de
contratar no vicia el
consentimiento, salvo que la consideracin de esta persona sea la causa
principal del contrato.
Pero en este caso la persona con quien erradamente se ha contratado, tendr
derecho a ser
indemnizada de los perjuicios en que de buena fe haya incurrido por la nulidad
del contrato.
c. Error en el ttulo (error in negotio) art.1453
Incluye el error padecido por mandatarios o representantes si la tradicin se ha
hecho por medio de stos.
Tanto el error en la identidad, como el error en el ttulo, se entienden como
errores esenciales.
3. Debe existir un titulo traslaticio de dominio, ya que si lo que
anteriormente existe un ttulo de mera tenencia, efectivamente,
no habr un modo de adquirir el dominio.
Conforme al art.703, los ttulos traslaticios de dominio, son los que por su
naturaleza sirven para transferirlos.
Art. 675. Para que valga la tradicin se requiere un ttulo translaticio de
dominio, como el de venta, permuta, donacin, etc. Se requiere adems
que el ttulo sea vlido respecto de la persona a quien se confiere. As el
ttulo de donacin irrevocable no transfiere el dominio entre cnyuges.
(Ejemplos de ttulos traslaticios de dominio)
Qu pasa si no hay ttulo traslaticio de dominio anterior? Ej.:
arrendamiento del auto, y la no posible adquisicin del dominio mediante
tradicin.
El artculo 675, adems agrega que el ttulo debe de ser vlido, respecto de
la persona que se transfiere. As el ttulo de donacin irrevocable, no transfiere
el dominio entre cnyuges.
Lo que ocurre aqu es que la nulidad del ttulo implicar la nulidad de la
tradicin, por los efectos retroactivos de la nulidad (como si no existiere el
ttulo).
La nulidad slo afectar la posibilidad de adquirir el dominio, pero no de entrar
en posesin, aunque se trate de un ttulo injusto para poseer (art.704), que
slo le permitir adquirir el dominio por prescripcin adquisitiva extraordinaria.
Si se celebra un acto viciado por objeto ilcito (donacin entre cnyuges), se
deja sin efecto el ttulo, y se aplica de sancin la nulidad absoluta.
Si el ttulo traslaticio del dominio, es declarado nulo, no permite la adquisicin
del dominio, pero s permite la entrada en posesin del bien, pero ha dejado
de tener un justo ttulo de posesin, modificndose a poseedor irregular (10
aos de prescripcin adquisitiva extraordinaria).
Es decir, cuando se tiene un ttulo invlido o nulo, es imposible que se adquiera
el dominio del bien mediante la tradicin.
4. Entrega de la cosa: hecho material, como nosotros vemos
externamente el cmo se ha producido la tradicin, por ejemplo:
entrega fsica de la cosa.
Es el requisito ms obvio, ya que es un requisito externo.
Nuestro cdigo muchas veces hace sinnimos las palabras entrega y tradicin
como sinnimos (art.1443), pero se trata de un error porque hay una relacin
de gnero - especie.
Ej. De contrato real, sera el comodato o prstamo. Este contrato real necesita
de la tradicin para producir sus efectos?, no es una tradicin, ya que quien
recibe la cosa no adquiere el dominio de la cosa, es slo una entrega material
de la cosa, para poder aprovecharse de ella, gratuitamente.
La tradicin es una especie de entrega que, por sus particularidades, permite la
adquisicin del dominio de quien la recibe. Existen distintas formas de entrega,
dependiendo del tipo del bien sobre que se quiera transferir/transmitir un
derecho.
Las formas de efectuar la entrega difieren segn se trate de bienes muebles,
inmuebles o derechos.
5. Cumplimiento de solemnidades legales, de ser el caso por
ejemplo: La compraventa de un inmueble, la cual se perfecciona
con la inscripcin del ttulo en el conservador de bienes races.
Se refiere a la exigencia de solemnidades especiales para llevar a cabo la
enajenacin, sin las cuales no se transfiere el dominio. Hacemos referencia ac
a la solemnidad de la entrega, no del ttulo.
No se refiere a la ausencia de solemnidades del ttulo, cuya omisin acarrear
sin embargo la nulidad de la tradicin.
Ej. En la compraventa de un inmueble, la solemnidad del ttulo es la escritura
pblica. La tradicin es solemne mediante la inscripcin del ttulo en el CBR.
Qu pasa si no se cumple con la solemnidad de la tradicin? No sera oponible
a terceros, y no habra tradicin propiamente tal.
Efectos de la Tradicin.
Se debe distinguir s:
a. El tradente es dueo de la cosa:
Se transfiere el dominio al adquirente (efecto normal), en la misma
calidad en que lo tena el tradente (por ser derivativo).
Por ello, si el tradente tiene un dominio sujeto a condicin resolutoria, el
adquirente lo adquirir de igual modo, en la medida que se exprese
en el ttulo (art.680) Qu es una condicin resolutoria? Hecho
futuro e incierto, del cual depende la extincin de un derecho. Si
el dominio se encuentra sometido a esta condicin, el que lo adquiere, la
lgica dira que lo adquiere tambin bajo dicha condicin, sin embargo la
ley se resguarda de esto, y seala que sta condicin debe de constar
en el ttulo, para hacerla vlida. Es decir, ha de estar publicitada.
Art. 680. La tradicin puede transferir el dominio bajo condicin suspensiva o
resolutoria, con
tal que se exprese.
Verificada la entrega por el vendedor, se transfiere el dominio de la cosa
vendida, aunque no
se haya pagado el precio, a menos que el vendedor se haya reservado el
dominio hasta el
pago, o hasta el cumplimiento de una condicin.
Esta idea de expresin en el ttulo, ya se encuentra en el art.1491 en relacin a
los efectos de la condicin resolutoria respecto a terceros, generando dudas
respecto a la denominada condicin resolutoria tcita. sta condicin, se
encuentra sealada en el artculo 1489, la que permite: pedir la ejecucin
forzada de la obligacin o la resolucin del contrato, con la correspondiente
indemnizacin de perjuicios.
Art. 1489. En los contratos bilaterales va envuelta la condicin resolutoria de
no cumplirse por
uno de los contratantes lo pactado.
Pero en tal caso podr el otro contratante pedir a su arbitrio o la resolucin o el
cumplimiento
del contrato, con indemnizacin de perjuicios.
Art. 1491. Si el que debe un inmueble bajo condicin lo enajena, o lo grava con
hipoteca, censo
o servidumbre, no podr resolverse la enajenacin o gravamen, sino cuando la
condicin
constaba en el ttulo respectivo, inscrito u otorgado por escritura pblica.
La condicin resolutoria tcita, consta o no consta en el ttulo? Es
una discusin, que la doctrina an no ha resuelto.
b. El tradente NO es dueo de la cosa:
La tradicin es vlida, en la medida que permite que el receptor adquiera la
posesin del bien, pero no el dominio (por ser derivativo).
El receptor, podr ser un poseedor regular o irregular con independencia al
carcter del tradente (poseedor regular, irregular o mero tenedor)
La posesin no se transfiere, sino nace en el receptor, por lo que slo debemos
apreciar si este tiene justo ttulo y buena fe al momento de entrar en posesin,
para calificar si es poseedor regular o irregular.
Art. 683. La tradicin da al adquirente, en los casos y del modo que las leyes
sealan, el
derecho de ganar por la prescripcin el dominio de que el tradente careca,
aunque el tradente
no haya tenido ese derecho.
El art. 682 dispone que si el tradente no es el verdadero dueo de la cosa que
se entrega por l o a su nombre, no se adquieren por medio de la tradicin
otros derechos que los transmisibles del mismo tradente sobre la cosa
entregada.
Este resultado (Peailillo) tiene un carcter discutible, puesto que el receptor
no ha querido obtener tales derechos, sino el dominio, La regla impone la
adquisicin de otros derechos (por ejemplo, usufructo) contra su voluntad.
Cundo se puede pedir la tradicin?
La regla general se encuentra en el artculo 681, al indicar que se puede pedir
la tradicin desde que no haya plazo pendiente para su pago.
Art. 681. Se puede pedir la tradicin de todo aquello que se deba, desde que
no haya plazo
pendiente para su pago; salvo que intervenga decreto judicial en contrario.
Puedo yo pedir que la entrega estar sujeta a un plazo (Hecho futuro y cierto)
o condicin suspensiva (Hecho futuro e incierto)? S.
Entonces, para ver el momento debe atenderse a las caractersticas del ttulo.
Las excepciones son (art.680 y art.681)
` Existencia de un plazo suspensivo.
` Existencia de una condicin suspensiva.
` Existencia de un decreto judicial en contrario. Eventualmente, alguien
puede poner una accin judicial para evitar/paralizar la entrega de la
cosa.
Pero, el cdigo civil regula tambin los casos en los que la tradicin (o ms bien
sus efectos) se encuentran sujetos a modalidades (art.680)
Art. 680. La tradicin puede transferir el dominio bajo condicin suspensiva o
resolutoria, con tal que se exprese. Verificada la entrega por el vendedor, se
transfiere el dominio de la cosa vendida, aunque no se haya pagado el precio,
a menos que el vendedor se haya reservado el dominio hasta el pago, o hasta
el cumplimiento de una condicin.
Supone el caso en que si bien se ha practicado la entrega, sta no implicar la
adquisicin del dominio hasta un momento posterior (plazo o condicin
suspensiva).
En pocas palabras, se trata de tradiciones anticipadas.
Sin embargo, esto produce un problema denominado el Pacto de reserva de
dominio (art.680): Verificada la entrega de la cosa por el vendedor, se
transfiere el dominio de la cosa vendida, aunque no se haya pagado el precio,
a menos que el vendedor se haya reservado el dominio hasta el pago.
En este caso, el pacto de reserva de dominio funciona a modo de garanta,
puesto que el vendedor conserva el dominio del bien mientras no se pague el
precio y puede recuperarla en caso que ello no llegue a ocurrir.
El problema, se plantea por la diccin en contrario del art.1878
Art. 1878. Por el pacto comisorio no se priva al vendedor de la eleccin de
acciones que le
concede el artculo 1873.
Art. 1879. Si se estipula que por no pagarse el precio al tiempo convenido, se
resuelva ipso facto el contrato de venta, el comprador podr, sin embargo,
hacerlo subsistir, pagando el precio, lo ms tarde, en las veinticuatro horas
subsiguientes a la notificacin judicial de la demanda.
No puedo pactar en Chile, que si no se paga el precio, no se produce la
compraventa.
Art.680 le daba pleno valor a la reserva de dominio, sin embargo, los dos
ltimos le quitan valor a dicha reserva.
En este caso, el pacto de reserva de dominio slo tendr eficacia de pacto
comisorio, y no de garanta, pues el dominio se habr transmitido igualmente y
slo habr derecho a pedir resolucin del contrato por falta de pago de precio.
Histricamente, el problema se present porque el art.1879 fue incorporado
por la comisin revisora (Bello, s quera que se integrara el pacto de reserva
de dominio), alterando los postulados de Bello.
El art.680 y 1879 decan lo mismo en materia de tradicin y en materia de
compraventa (inicialmente por Bello).
Puede aplicarse el principio de especialidad? Una parte de la doctrina seala
que s. Aduciendo que si se trata de una compraventa, se aplica el art.1879 y si
se trata respecto de cualquier otro ttulo, se aplicar el art.680. Sin embargo,
este principio de especialidad no es posible de aplicarse ya que el art.680
tambin est hablando de compraventa, al hablar de precio y de vendedor. Por
ende, ninguna de las reglas dadas por el cdigo civil para salvar las
contradicciones, nos sirve.
Formas de Hacer la Tradicin.
En relacin a las formas de hacer la tradicin, nuestro cdigo distingue reglas
segn se trate de:
1. Derechos que recaen sobre muebles: La regla general est en el artculo
684 del cdigo civil.
Art. 684. La tradicin de una cosa corporal mueble deber hacerse
significando una de las partes a la otra que le transfiere el dominio Se
refiere al elemento intencional de la tradicin art.670-, y figurando esta
transferencia por uno de los medios siguientes:
1. Permitindole la aprensin material de una cosa presente;
2. Mostrndosela; (Traditio Longa manu: requiere la presencia de
tradente y adquirente. Es necesaria la presencia fsica de tradente
adquirente, aunque hoy en da, esto no es tan as).
Tradicin Ficta
3. Entregndole las llaves del granero, almacn, cofre o lugar cualquiera
en que est guardada la cosa (Ac encontramos dos visiones: a. Quienes
creen que esta es la tradicin ficta por excelencia, hay una ficcin de
entrega de la cosa; b. Otros sealan que ac hay tradicin real, ya que el
hecho de que pase inmediatamente la llave, permite acceder
directamente a la posesin del bien. En este caso, no es necesaria la
presencia de la cosa ej. Compraventa de un granero que se ubica en
Chilln, pero que las llaves las entrego en Santiago).
4. Encargndose el uno de poner la cosa a disposicin del otro en el
lugar convenido (En este caso lo que hay es un mandato, entendindose
efectuada la tradicin desde el momento del encargo. No es necesario
que yo realmente ponga la cosa a disposicin del adquirente. En la
prctica, se hace una tradicin metida en el ttulo. Ejemplo: Al comprar
una bicicleta por medio de internet, se entiende que se efectua la
tradicin desde el momento en que encargo que esa bicicleta vaya a ser
dejada a mi hogar, el riesgo de esto? Corre por parte del acreedor
art.1550 riesgo del cuerpo cierto-.) Y;
5. Por la venta, donacin u otro ttulo de enajenacin conferido al que
tiene la cosa mueble
como usufructuario, arrendatario, comodatario, depositario, o a
cualquier otro ttulo no
translaticio de dominio; (Traditio Brevi manu, ttulo de Mera Tenencia:
reconoce dominio ajeno arrendamiento-, lo que busca esta norma es
evitar la duplicidad de entregas que se puede dar, por ejemplo: Cuando
se decide vender un departamento en arriendo al arrendador, lo que se
busca evitar es que el arrendatario no deba de sacar todas las cosas del
interior del departamento, para que el arrendador deba de entrar y
hacer efectiva la entrega del departamento)
y recprocamente por el mero contrato en que el dueo se constituye
usufructuario, comodatario, arrendatario, etc.(Constituto Possesorium:
En este caso, el arrendador le vende al arrendatario, y despus de la
venta quien era arrendador en primera instancia, pasa a ser el
arrendador)
(5) Se trata de un nmero cerrado porque es el legislador quien
establece las formas de transferencia del dominio y le otorga valor a
ciertos hechos. El fundamento legal en el art. 723 referido a la aprensin
material o legal de la cosa para el inicio de la posesin.
Art. 723. Los que no pueden administrar libremente lo suyo, no
necesitan de autorizacin alguna para adquirir la posesin de una cosa
mueble, con tal que concurran en ello la voluntad y la aprensin
material o legal; pero no pueden ejercer los derechos de poseedores,
sino con la autorizacin que competa.
Los dementes y los infantes son incapaces de adquirir por su voluntad la
posesin, sea para s mismos o para otros.
(1) Debe hacerse de manera real, esto es con la entrega de la cosa. Esta
es la tradicin que la doctrina ha llamado de mano a mano; Cul
es su inconveniente?, el volumen de las cosas.
Los requisitos del nmero (1) del art. 684 son:
a. Presencia simultnea del tradente y del adquirente.
b. Presencia de la cosa a la vista del adquirente.
c. La doctrina ha admitido que no es necesario el agarrar la cosa,
para que se constituya la tradicin. Por ende, no siempre es
necesaria una aprensin material.
d. Da publicidad al derecho de la entrega.
e. Permite la posesin del bien.
En el caso de las piedras, frutos pendientes u otras cosas que forman parte del
predio (muebles por anticipacin), el art. 685 contiene una regla especial.
Art. 685. Cuando con permiso del dueo de un predio se toman en l piedras,
frutos pendientes
u otras cosas que forman parte del predio, la tradicin se verifica en el
momento de la
separacin de estos objetos.
Aqul a quien se debieren los frutos de una sementera, via o planto, podr
entrar a cogerlos,
fijndose el da y hora de comn acuerdo con el dueo. (Regla de acceso a la
propiedad, posee un carcter prctico).
Ac se debe de poner nfasis al inciso primero del artculo.
Qu un mueble se encuentre catalogado dentro del nmero (1) del art.684, no
implica que no se pueda efectuar la tradicin mediante cualquier otro de los
numerales del mismo artculo. Ej. rboles que se talan, y se reserva un grupo.
La tradicin real, o de mano a mano, presenta los inconvenientes de que hay
cosas muy pesadas, o la ubicacin de tradente y adquirente es distinta, cosas
que no se condicen con las necesidades del trfico jurdico. De ah que el
cdigo pensara en formas de tradiciones fictas o simblicas, que implican la
existencia de ciertos hechos que suponen la voluntad de transferir el dominio.
Sin perjuicio de lo anterior, el aumento de valor de ciertos bienes muebles ha
hecho necesario la creacin de ciertos registros especiales que, de alguna
manera, replican el rgimen registral de los bienes muebles:
Otorgan Uniformidad y Publicidad a los bienes.
` Registros de accionistas.
` Registro nico de Prenda Sin desplazamiento.
En otros casos, existen registros especiales, pero que cumplen funciones
probatorias, como el Registro nacional de Vehculos Motorizados.
*El nico derecho real que recae sobre bienes muebles, es LA PRENDA.-
2. Derechos reales sobre inmuebles: La dictacin del Cdigo Civil, sigui los
modelos modernos, creando al efecto un sistema de transferencia
registral para los derechos reales constituidos sobre los bienes
inmuebles (con excepcin de las servidumbres).
La base se encuentra en el art.686, que dispone:
Art. 686. Se efectuar la tradicin del dominio de los bienes races por la
inscripcin del ttulo en el Registro del Conservador. De la misma
manera se efectuar la tradicin de los derechos de usufructo o de uso
constituidos en bienes races, de los derechos de habitacin o de censo
y del derecho de hipoteca.
Acerca de la tradicin de las minas se estar a lo prevenido en el Cdigo
de Minera.
El sistema registral que pone en el centro a la inscripcin, tiene los
siguientes fines:
` Constituye tradicin.
` Permite mantener la historia de la propiedad raz.
` Permite dar publicidad a su titularidad.
` Es requisito, prueba y garanta de la posesin.
Nuestro cdigo detalla los parmetros generales en que debe efectuarse esta
forma de tradicin ficta, pero el detalle se encuentra reservado a regulacin
reglamentaria (art.695).
Las normas pertinentes del CC se refieren especialmente a (A. 687 a 697).:
a. Competencias de los conservadores.
b. Inscripciones especiales de herencia.
c. Inscripciones de sentencias (prescripcin).
d. Formalidades especficas.
Tradicin del derecho real de Herencia.
La tradicin del derecho real de herencia, se refiere al caso en que los
herederos se vean en la situacin de poder disponer de la herencia, una vez
fallecido el causante.
Esto se da, ya que el heredero no puede disponer en vida de la herencia. Si
esto ocurre, se sanciona mediante nulidad absoluta.
Esta materia, se encuentra tratada desde los art.1909 y siguientes. Lo que
pasa, es que estos artculos ms que regular la forma en que se efecta el
traspaso del derecho real de herencia (tradicin), pero se refieren ms bien al
contenido e interpretacin del ttulo (normalmente, a ttulo oneroso)
Por ello, la doctrina ha discutido la forma en que se efecta la tradicin:
A. La herencia debe calificarse como mueble o inmueble segn los bienes
que la integran, por lo que deben sujetarse a las reglas particulares. Esta
posicin nos dice entonces, que la herencia se conecta, tiene una
relacin con los bienes que la componen. Por ejemplo, si me heredan
solamente bienes inmuebles, la tradicin de estos se efectuar mediante
las reglas de los inmuebles (inscripcin en el registro correspondiente).
Ahora bien, qu pasa si hay bienes muebles e inmuebles?, la doctrina
ha entendido entonces, que se ha de realizar la inscripcin
correspondiente.
Se debe mirar a la naturaleza de los bienes que la componen.
B. La herencia, es una universalidad jurdica diferente de los bienes que la
integran, por lo que no cabe la clasificacin de mueble o inmueble. Pero
siendo la inscripcin una excepcin (art.686), debera sujetarse a las
reglas de los muebles.
Peailillo seala, que no se debe de ser tan simplista con respecto a esta
posicin. En este caso debemos de fijarnos en el ttulo, en la intencin
con la cual los herederos desean ceder el derecho real de herencia.
Suele confundirse tambin, el derecho real de herencia, con el derecho
de dominio al momento de la cesin del derecho (considerndolo como
abstraccin).
Se indica que esta posicin confunde el derecho real de dominio, con el
derecho real de herencia.
Inscripciones especiales de herencia:
Estas inscripciones especiales se encuentran el art. 688 del Cdigo Civil.
Prrafo 3 del ttulo 6 del libro 2.
Su finalidad no es constituir una forma de tradicin, sino la
mantencin de la historia propiedad raz.
Con el fallecimiento de una persona, es indudable que sus sucesores adquirirn
los bienes que conforman su patrimonio por el modo sucesin por causa de
muerte, pero ser necesario efectuar ciertos trmites a efectos de estar
seguros que se trata efectivamente de los sucesores:
Trmites:
` Posesin efectiva: es aquella posesin que se otorga por sentencia
judicial o resolucin administrativa, a quien tiene la apariencia de
heredero. Antiguamente, lo que se haca era tramitar la P.E ante un
tribunal. Si la sucesin era testada, se necesitaba abogado; Si no lo era,
no era necesario. Hoy en da, la legislacin ha establecido que si la
sucesin es testada, se debe solicitar ante un tribunal.
En el lugar donde se hubiese abierto la sucesin.
Revisar las competencias de los tribunales *procesal*
Si no hay testamento, hoy se puede pedir la posesin efectiva ante el
registro civil.
` La inscripcin de esta posesin efectiva en el Registro nacional de
posesiones efectivas (registro civil), la comunidad hereditaria puede
disponer de los bienes muebles.
` Si se trata de bienes inmuebles, debe procederse a la inscripcin de la
posesin efectiva ante el CBR en que se haya pronunciado la sentencia,
o en el RNPE si se ha tratado de una resolucin administrativa (emitida
por el registro civil).
La importancia de la posesin efectiva es conservar la historia de la
propiedad raz, porque en definitiva la sentencia o resolucin, va a
indicar quienes son los herederos, y como se deben de inscribir, quedar
claramente establecido que en virtud de la declaracin que se emite,
hay un nexo entre el dueo primitivo de los bienes, y los herederos.
Tambin es importante, con respecto a la validez del pago, ya que el
art.1576 seala que es vlido el pago que se haga de buena fe al
poseedor del crdito.
Otro punto a tener en consideracin, es que la prescripcin del derecho
real de herencia, por regla general es de 10 aos.
Por ltimo, para el fisco es beneficioso ya que puede exigir el pago del
Impuesto a la herencia.
El trmite de posesin efectiva, requiere de dos inscripciones especiales
de herencia (art.688):
` Debe procederse a la primera inscripcin especial de herencia,
efectuada en mrito de la inscripcin anterior, de manera que el bien
queda inscrito a nombre del heredero o comunidad hereditaria.
Con esta inscripcin, los herederos pueden disponer de consumo de los
inmuebles hereditarios. Su finalidad entonces, es que permite a la
comunidad disponer de un bien inmueble.
` Si exista una pluralidad de herederos, deber efectuarse una segunda
inscripcin especial de herencia, referida a la particin de la
comunidad, de manera que el bien inmueble quede inscrito a nombre
del adjudicatario. Esto es conocido como juicio de particin.
Existe una larga discusin doctrinaria y jurisprudencial para el caso en que se
efecten enajenaciones sin cumplir con estas inscripciones.
1. Nulidad absoluta, por contravenir normas de Orden Pblico
(organizacin registral). Los ministros de la corte suprema
entendieron que estos requisitos tenan un carcter prohibitivo. Adems,
porque la corte entenda que todo lo que regula la propiedad raz, por su
importancia, son normas de orden pblico.
2. Nulidad de la inscripcin, pero validez del ttulo (por no ser
propiamente enajenacin); Ya que el art.688 no tiene carcter
prohibitivo, sino que imperativo (por eso se impone Nulidad relativa),
adems, basado en el art.682 del efecto retroactivo de la tradicin, la
persona puede perfectamente disponer de los bienes, sin haber
realizado la inscripcin ipso facto, sino que tambin puede hacer la
inscripcin posteriormente.
3. Art.696 no se da ni se transfiere la posesin la posesin efectiva
del derecho mientras no se efecte la inscripcin (no puede ser
nulidad absoluta porque implicara saneamiento).
Art. 696. Los ttulos cuya inscripcin se prescribe en los artculos anteriores, no
darn o
transferirn la posesin efectiva del respectivo derecho, mientras la inscripcin
no se efecte
de la manera que en dichos artculos se ordena, pero esta disposicin no regir
sino respecto
de los ttulos que se confieran despus del trmino sealado en el reglamento
antedicho.
3. Servidumbres: El art.698 dispone que:
Art. 698. La tradicin de un derecho de servidumbre se efectuar por escritura
pblica en que
el tradente exprese constituirlo, y el adquirente aceptarlo: esta escritura podr
ser la misma del
acto o contrato.
Excepcionalmente, existen servidumbres especiales que requieren de
inscripcin conservatoria, como las servidumbres de alcantarillado (Ley N
6.977)
4. Derecho real de herencia:
5. Crditos o derechos personales: Esta materia se encuentra tratada en
los art.699 y 1901 y siguientes. Por su carcter incorporal, es evidente
que no puede procederse a una entrega real, por lo que el art.699 suple
esta necesidad haciendo necesaria la entrega del ttulo en que conste
el crdito por parte del cedente al cesionario.
Las normas que establece el cdigo civil, se refiere a crditos de carcter
nominativo.
Si bien se ha fallado que la entrega del ttulo puede ser real o simblica,
haciendo referencia a las normas sobre bienes corporales muebles,
Peailillo discute esta conclusin por la existencia de un precepto
especial (art.699).
Art. 699. La tradicin de los derechos personales que un individuo cede a otro
se verifica por la
entrega del ttulo hecha por el cedente al cesionario.
Existen dos problemas adicionales:
1. Que ocurre con el deudor del crdito cedido: El art. 1902 seala
que la cesin debe ser aceptada por el deudor, o al menos debe de
ser notificado. Para que la cesin sea oponible, debe procederse a la
notificacin por el cesionario al deudor o aceptada por ste
(art.1902).
Art. 1902. La cesin no produce efecto contra el deudor ni contra terceros,
mientras no ha sido notificada por el cesionario al deudor o aceptada por ste.
El que est solamente notificada, me permite reclamar la oponibilidad. Si ya
est aceptada la notificacin, me hago cargo de la cesin no teniendo accin
en contrario.
2. Qu ocurre si el crdito no consta en un ttulo fsico: Se ha
entendido que no pueden tener el carcter de intransferibles, por lo
que bastara la declaracin del cedente sobre su existencia, aunque
discutible. (Ej. El pedir fiado en el kiosco).
Conservador de Bienes Races. Sistemas Registrales.
Se conocen varias alternativas entre las cuales se puede optar en la
construccin de un Registro Territorial:
` Registro Personal o Registro Real:
7. Registro personal: Es el que se organiza en base al nombre de las
personas, en que afectan las constancias que se realizan en este
registro. Estas constancias se anotan (estampan) cronolgicamente y la
historia de un inmueble se construye en base a los nombres de los
interesados.
8. Registro Real: Es el que se organiza en base a los predios que se
individualizan en un folio inicial y en formato separado se agregan las
constancias. Es lo que actualmente se tiene en el CBR.
` Inscripciones o Transcripciones:
Las constancias a que se han hecho referencia provienen de
ttulos en que estn contenidos los actos o contratos celebrados
por los particulares relativos a la propiedad registrable. Estas
constancias pueden consistir en inscripciones (resmenes de
los ttulos exhibidos) o Transcripciones (copia ntegra de
dichos ttulos).
Lo importante de estos sistemas registrales, es que tengan legalidad, es
decir, seguridad absoluta, eventualmente con garanta del estado, de que los
titulares de derechos incorporados al registro efectivamente lo son.
Proyecto de ley que reforma al sistema notarial y registral: La
celeridad actual con que se celebran los negocios y la complejidad
de los mismos, as como la aparicin de nuevas formas
contractuales aconsejan que los oficios sean implementados con
las ms avanzadas tcnicas registrales y computacionales.
Es necesario perfeccionar el sistema, hacerlo ms claro, y superar
cuestiones reclamadas tanto por los usuarios como por quienes
tienen la misin de ejecutarlo.
En materia registral, el proyecto contiene un importante avance al
establecer la posibilidad de usar el folio real, que puede
implementarse en forma rpida y sin mayores complejidades a
travs de un reglamento, permitiendo la ordenacin de los ttulos
segn el inmueble y no segn las sucesivas transferencias o
transmisiones que sobre l se efectan a nombre de un
sucesivo titular.
Sistema Registral Chileno:
En el derecho romano y en el derecho antiguo espaol, la tradicin del dominio
se haca mediante algunas de las formas simblicas ya vistas. Sin embargo,
con la dictacin del cdigo civil, se establece la tradicin de inmuebles en base
a un registro. Qu se busc con esto, o qu utilidad econmica se busc?
9. Utilidad econmica:
1. Otorga publicidad a las mutaciones jurdicas de los inmuebles.
2. Seguridad de la titularidad.
3. Libertad de circulacin del objeto (vinculacin con el crdito).
4. Actual y futuro aprovechamiento material.
5. Facilita la recaudacin fiscal.
La inscripcin, no es prueba de dominio sino que prueba de posesin.
De ah que el dominio se justifica o acredita recurriendo al modo de
adquirir prescripcin, es decir, justificando una posesin inscrita
continuada durante todo el plazo de prescripcin.
Andrs Bello crea que con el tiempo inscripcin, posesin y propiedad seran
trminos idnticos (Mensaje del CC) y que, por lo tanto, la inscripcin sera
prueba del dominio. Sin embargo, sus esperanzas no se cumplieron porque:
a) Se produjo una dualidad de inmuebles inscritos e inmuebles no inscritos.
b) No siempre, y con relativa frecuencia, la posesin inscrita no coincide
con la posesin material o real, siendo una persona la que figura como
poseedor en la inscripcin y otra la que la posee en realidad.
Entonces, no basta con que _X demuestre que su inmueble est inscrito para
acreditar el dominio sobre el mismo, sino que adems, debe de probar que por
los anteriores 10 aos ha sido la nica duea, o que obtuvo el dominio de la
cosa siendo poseedora de ella, mediante prescripcin adquisitiva.
En Chile, la propiedad raz inmueble o territorial est organizada en base a un
registro conservatorio de Bienes Races. Andrs Bello concibi esta institucin
inspirndose en la ley prusiana de 1872 y el registro de hipotecas que
conforme a la legislacin espaola existe en chile.
El conservador fue creado por el CC, pero las disposiciones que a l se refieren
slo recibieron aplicacin una vez que el reglamento del registro conservatorio
fue establecido. El reglamento que se dict en 1857, pero solo empez a regir
en 1859.
En el tiempo intermedio entre la fecha en que empez a regir el Cdigo Civil y
aquella en que la inscripcin comenz a ser obligatoria, se impuso practicar la
inscripcin de los derechos reales sobre inmuebles del modo que indica el Art.
697 CC.
Regulacin Orgnica del CBR.
` Marco legal: Las reglas fundamentales son, artculos 686 y siguientes
del Cdigo Civil. En virtud del Art. 695 CC un reglamento especial
determinar en lo dems los deberes y funciones del Conservador, y la
forma y solemnidad de las inscripciones.
Otras normas fundamentales que rigen esta materia son:
- El Reglamento del Registro Conservatorio de bienes Races, dictado el
24 de Junio de 1857 que entr en vigencia el 1 de Enero de 1859.
- DFL 247 de 290 de Mayo de 1931 sobre Nueva Organizacin del
Conservador de Bienes Races de Santiago.
- Ley 16.665 sobre Reconstitucin de Inscripciones en Registros de
Conservadores de Bienes Races.
- Ley 16.741 que establece normas para saneamiento de ttulos de
dominio y urbanizacin de poblaciones en situacin irregular.
- Diversas leyes sobre prendas especiales, sobre Conservador de
Vehculos Motorizados y Registro de Conductores, etc.
` Nocin: Segn el COT, los conservadores son auxiliares de la
administracin de justicia y los trata como tales entre los art. 446 y 452.
Conservadores: Son los ministros de fe, encargados de los registros
conservatorios de bienes races, de comercio, de minas, de acciones de
sociedades propiamente mineras, de asociaciones de canalistas, de
prenda agraria, prenda industrial, especial de prenda y dems que les
encomienden las leyes.
` Servicios:
a. Inscripciones.
b. Sub-inscripciones.
c. Archivo de planos.
d. Entrega de copias.
e. Entrega de certificados.
f. Elaboracin de ndices de inscripciones, para acceso a la
informacin registral.
g. Archivos microfilmados de asientos registrales y de planos de
1970 a 1997.
h. Digitalizados futuros.
i. Todos los inmuebles inscritos a partir de 1998 deben ser a
solicitud de parte.
F(x) s especiales.
E
j. Funciones ad Honorem en procesos electorales.
k. Labores fiscalizadoras ad honorem, en materia dispositiva
inmobiliaria.
l. Funcin de asistencia a sectores de bajos ingresos, que gozan
de exenciones o rebajas de hasta un 80%
m. Gratuidad para las actuaciones registrales, que interesan al
estado y municipalidades y aportes a las arcas fiscales, a
travs de los impuestos con que el fisco grava los ingresos de
los conservadores.
Libros que debe llevar el Conservador:
1. Repertorio: Es un libro que debe llevar el Conservador para anotar
todos los ttulos y resoluciones judiciales que se le presenten, cualquiera
sea su naturaleza, en el orden cronolgico en que se le presenten (art.
21 y 27 del Reglamento). Es un libro anual. Su anotacin, debe
contener ciertos datos (art. 24 del Reglamento);
Art. 24. Cada pgina del Repertorio se dividir en ccinco columnas,
destinadas a recibir las enunciaciones siguientes:
1. El nombre y apellido de la persona que presenta el ttulo.
2. La naturaleza del acto o contrato que contenga la inscripcin que
trata de hacerse.
3. La clase de inscripcin que se pide; por ejemplo, si es de dominio,
hipoteca, etc.
4. La hora, da y mes de la presentacin.
5. El Registro parcial en que, segn el artculo 32, debe hacerse la
inscripcin, y el nmero que en l le corresponde.
La caducidad de las anotaciones (art.15 del Reglamento): Certificado del
Repertorio. Las anotaciones en el repertorio, caducarn a los dos meses
si estas no se transforman en inscripciones. La jurisprudencia a
entendido, que convertida la anotacin en inscripcin, la inscripcin
surtir todos sus efectos a partir de la fecha de su anotacin.
Art. 15. Sin embargo, en ningn caso, el Conservador dejar de anotar
en el Repertorio el ttulo que se le presentare para ser inscrito, ya sea
que el motivo que encontrare para hacer la inscripcin sea en su
concepto de efectos permanentes o transitorios y fciles de subsanar.
Las anotaciones de esta clase caducarn a los dos meses de su fecha si
no se convirtieren en inscripcin.
Si el conservador desea no anotar un ttulo en el repertorio, el
interesado puede incluso reclamar ante la justicia, sujeto incluso
a recurso de apelacin.
2. EL REGISTRO
Se compone de:
R. de Propiedad
R. Hipotecas y Gravmenes
R. de Interdicciones y Prohibiciones
Otros registros
Efecto de la inscripcin en un registro distinto
La jurisprudencia ha determinado que la inscripcin practicada en un Registro
que no corresponde, es nula absolutamente. Sin embargo, el ttulo no se anula
por esta omisin y puede inscribirse en el correspondiente registro.
3. NDICE GENERAL
El ndice General es el libro que se lleva por orden alfabtico y que se forma a
medida que se vayan haciendo las inscripciones en los tres Registros antes
mencionados (Art. 43 del Reglamento). Tanto en las partidas del ndice General
como en las de los ndices particulares de cada Registro se enunciarn el
nombre de los otorgantes, el nombre particular del fundo, la calle en que
estuviere situado, si es urbano, y si es rstico, la subdelegacin, la naturaleza
del contrato o gravamen, la cita de la foja y nmero de la inscripcin. El ndice
General citar tambin el registro parcial en que se halle la inscripcin. (art 44
del Reglamento).
Este ndice es de especial importancia prctica para la ubicacin de los ttulos y
contribuye a caracterizar el Registro. Adems, en un apndice de este ndice se
inventariarn los documentos agregados al fin de cada Registro (Art. 41 y 42
del Reglamento).
De acuerdo al artculo 52 del Reglamento, debern inscribirse en el Registro
Conservatorio:
1. Los ttulos traslaticios del dominio de los bienes races; los ttulos de
derecho de usufructo, uso, habitacin, censo e hipoteca constituidos en
inmuebles, y la sentencia ejecutoria que declare la prescripcin adquisitiva del
dominio o de cualquiera de dichos derechos reales.La inscripcin de los ttulos
relativos a minas se regirn por lo prevenido en el Cdigo de Minas.
2. La constitucin de los fideicomisos que comprendan o afecten bienes
races.
3. Los actos constitutivos del usufructo, uso y habitacin que hayan de
recaer sobre inmuebles por acto entre vivos; la constitucin, divisin, reduccin
y redencin del censo, la constitucin del censo vitalicio y la constitucin de la
hipoteca.
4. La renuncia de cualquiera de los derechos enumerados anteriormente.
5. Los decretos de interdiccin provisoria y definitiva, el de rehabilitacin
del disipador y demente, el que confiere la posesin definitiva de los bienes del
desaparecido y el que concede el beneficio de separacin de bienes segn el
artculo 1385 del Cdigo Civil (decreto que concede el beneficio de separacin
cuando en la sucesin existen bienes races).
Adems, distintos textos legales han dispuesto la obligacin de inscribir otros
ttulos: los relativos a la sucesin por causa de muerte, sealados en el Art. 55
del Reglamento y 688 del Cdigo Civil; el que indica la Ley 6.977 para la
adquisicin de servidumbre de alcantarillado en predios urbanos, etc.
La sancin por el hecho de no inscribirse un ttulo que debe inscribirse es la de
que no se produce el efecto que seala la ley, en cada caso, para la respectiva
inscripcin. Por ejemplo, si no se inscribe un ttulo traslaticio del dominio, no se
transfiere el dominio.
De acuerdo al Artculo 53 del Reglamento, pueden inscribirse:
1. Toda condicin suspensiva o resolutoria del dominio de bienes inmuebles
o de otros derechos reales constituidos sobre ellos.
2. Todo gravamen impuesto sobre inmuebles que no sea uno de los
derechos reales cuya constitucin exige inscripcin, o sea, de los
mencionados en los nmeros 1 y 2 del artculo 52 del Reglamento (Ej.:
la inscripcin facultativa de las servidumbres y el contrato de
arrendamiento en el caso del Art 1962 CC).
3. Todo impedimento o prohibicin referente a inmuebles, sea
convencional, legal o judicial, que embarace o limite de cualquier modo
el libre ejercicio del derecho de enajenar (Ej.: el embargo, cesin de
bienes, secuestro, litigio, etc).
Finalidades de las Inscripciones.
_ Constitucin y tradicin de derechos reales sobre inmuebles
_ Publicidad de la propiedad raz
_ Conservar la historia de la propiedad raz
_ Prueba, requisito y garanta de la posesin de los inmuebles
_ Ssolemnidad en ciertos casos (Art. 735 C.C.)
Conservador en que se realizan las Inscripciones.
1. Ttulos de dominio y otros derechos reales sobre inmuebles: Se
realiza la inscripcin en el CBR de la circunscripcin o agrupacin de
comunas donde se encuentra ubicado el inmueble.
Qu pasa si el ttulo es relativo a dos o ms inmuebles? El ttulo
se inscribe en el CBR de cada departamento donde se encuentre ubicado
cada inmueble.
2. Decreto judicial que da la posesin efectiva: El ttulo se ha de
inscribir por regla general en el CBR del departamento en donde se
encuentre el tribunal que haya dictado el decreto de posesin efectiva
(en caso de sucesin testada). Si la herencia adems constaba con
inmuebles, el ttulo se inscribir en el CBR del departamento donde se
encuentra ubicado el inmueble.
3. Inscripcin especial de herencia (art.688 n2): La primera
inscripcin especial de herencia se inscribe en el conservador de bienes
races del departamento donde se encuentre ubicado el (los) inmueble
(s).
4. Sentencia ejecutoriada en que se reconocen como adquiridos
por prescripcin el dominio u otros derechos reales: En este caso,
la inscripcin ha de hacerse ante el conservador de bienes races del
departamento donde se encuentre ubicado el (los) inmueble (s).
5. Los decretos de interdiccin de interdiccin, los que prohben o
limitan generalmente el derecho de enajenar y otros: Se inscriben
en el CBR del departamento donde se encuentra el domicilio de la
persona que recae el decreto o prohibicin. Si dentro del patrimonio de
estas personas hay bienes races, se inscribe en cada uno de los
departamentos donde se ubican dichos bienes.
Qu ha hecho la corte suprema en cuanto a la falta de inscripcin
cuando el inmueble se encuentra en distintas comunas? La CS ha
declarado invlida la inscripcin del inmueble en un solo departamento,
cuando en verdad debe de practicarse en cada uno de los departamentos
donde se encuentra ubicado el inmueble.
Contenido de la Inscripcin (art.690 CC y 70 del Reglamento
Conservatorio):
` Fecha.
` Naturaleza y fecha del ttulo.
` Los nombres, apellidos y domicilio de las partes y la designacin de la
cosa, segn todo ello aparezca en el ttulo.
` Expresar adems la oficina o archivo en que se guarde el ttulo original
(Notara).
` Nombre y linderos del fundo.
` Terminar con la firma del conservador.
Inscripciones con menciones especiales:
` Inscripcin de un testamento (art. 691 inc 1 CC y 79 inc 1 del
Reglamento)
- Fecha de otorgamiento del testamento
- Nombre, apellido y domicilio del testador. Y de los herederos o legatarios
que solicitan la inscripcin, expresando sus cuotas.
` Inscripcin de una sentencia (art. 691 inc 2 CC y 79 inc 2 del
Reglamento)
` Inscripcin de un acto legal de particin (art. 691 inc 3 CC y 79 inc 3
del Reglamento)
- Nombre y apellido del juez partidor.
- Designacin de las hijuelas (partes) pertenecientes a los que solicitan la
inscripcin.
` Inscripcin de la hipoteca y otros gravmenes (art. 81 inciso final del
reglamento)
` Fernando Rozas seala que la inscripcin hereditaria debe de
complementarse con el artculo 78 del Conservatorio.
Sancin a la omisin de las solemnidades o requisitos de la
inscripcin:
1. Hay que distinguir en esto si se omite un requisito de fondo, exigido
en atencin al acto mismo o clase de la inscripcin, o si se omite
alguna de las solemnidades externas
_ Omisin de algn requisito esencial: Nulidad absoluta
(art.1682)
_ Omisin de solemnidades externas: Son las menciones o
designaciones que exige el CC o el reglamento y los dems
requisitos formales que cada inscripcin debe contener.
Cuando se omiten o ellas son defectuosas, la sancin no es la
nulidad absoluta de la inscripcin porque el art.696 CC seala
una sancin especial en este caso de infraccin. Tal sancin es
que la inscripcin, si bien es vlida, no opera la transferencia
del derecho, o sea, el adquirente es poseedor sin derecho
mientras la inscripcin no se practique en la forma que ordene
la ley.
2. Para ser eficaz, la inscripcin habr que completarla recurriendo a
una subinscripcin (si es modificacin conforme al ttulo) o por una
nueva inscripcin en virtud de un ttulo nuevo(se requiere una
variacin en virtud de un ttulo nuevo) (Art. 88 y 89 del Reglamento).
Subinscripciones, cancelaciones & Reinscripciones.
Las rectificaciones de errores, omisiones y cualquier otra modificacin que el
conservador tenga que hacer de oficio o a peticin de parte en conformidad al
ttulo que se inscribi, las har mediante una subinscripcin. Esta disposicin
es aplicable tambin a las escrituras de aclaracin que hagan las partes.
1. Subinscripciones:
1.1 Subinscripcin de oficio: Son aquellas que efecta el conservador
para salvar errores de la inscripcin, y con el mrito del slo ttulo.
Estn contenidas en el art. 88 del Reglamento.
1.2 Subinscripcin a peticin de parte: Cuando las partes se dan cuenta
que se ha omitido algo en la inscripcin, y que se encuentra sealado
en el ttulo. As se procede en virtud del mismo ttulo si se trata de un
error u omisin en la inscripcin que est aclarada en el mismo ttulo
(art.88 del Reglamento).
En virtud de una escritura aclaratoria si la omisin era el ttulo (art.82
inciso 1 del reglamento)
Por minuta firmada por las partes si slo es defecto de la
individualizacin de las partes o sus representantes o se trata de
designaciones defectuosas o incompletas (art. 82 incisos 2 y 3 del
reglamento). Pero si se trata de modificar la inscripcin en virtud de
un nuevo ttulo, debe de practicarse una nueva inscripcin con
referencia a la anterior (art.89 inciso 1 del reglamento).
1.3 Subinscripcin por sentencia Judicial (art. 89 inciso 2 del
Reglamento): El mejor ejemplo es : sentencia que declara a una
persona como interdicto, y posteriormente le quita la calidad de tal,
Dicha sentencia se debe de subinscribir al margen.
Por qu se producen las cancelaciones de la Inscripcin?
1. Nueva inscripcin-tradicin, la cual por el slo hecho de practicarse,
cancela la anterior (art.728 del CC). El conservador, no est obligado a
cancelarlas expresamente, sino que anota marginalmente una referencia
de que la propiedad hoy en da, se encuentra inscrita de otra forma.
2. Convencional: Este es el caso en que las partes, se arrepienten del
contrato de compraventa que celebraron.
3. Sentencia judicial: Ejemplo: Compraventa de una casa en la playa, en
base a un NO justo ttulo, hecha por el mandatario de X. En el caso, X
demanda a Y mediante accin reivindicatoria, por haber comprado la
cosa de manos de su mandatario. En este caso, X gana el juicio y la
sentencia definitiva, ha de inscribirla haciendo morir la posesin de Y, y
cancelando la inscripcin anterior. Aparte, X cobrar las costas y la
debida indemnizacin de perjuicios.
Reinscripciones (Fusin de Fundos):
Alguna prctica registral, ha llevado a configurar este mecanismo. Estas se
realizan por ejemplo en los casos de fusin de fundos, o loteos
Problemas del sistema registral:
1. Duplicidad de inscripciones: Dado que no existe la obligacin de
hacer la cancelacin de las inscripciones anteriores.
2. Cabida de predios rsticos: Corresponde al cmo delimitar los
predios rsticos.
3. Deslinde de predios: Inscripcin de las medidas de los inmuebles.
4. Ttulos de papel: Corresponde a la falta de corpus en la posesin.
Inmuebles que se poseen, pero que no hay inscripcin previa.
5. Deficiente aplicacin del D.L 2695.-
Aspectos generales del estudio de ttulos de inmuebles
y Sociedades.
Plan de desarrollo:
1. Antecedentes necesarios para realizar un estudio de ttulos de
Bienes races: El perodo de estudio es de 10 aos, ya que en este
tiempo no hay duda de que ya se adquiri el dominio mediante la
prescripcin adquisitiva extraordinaria. En este caso, al demostrarse la
prescripcin, no se puede ejercer ninguna accin en mi contra. A dems,
se debe de contar con:
` Copia de la inscripcin de dominio vigente, con anotaciones
marginales y certificado de dominio vigente. (Corresponde a una
fotocopia de aquello que sale en el registro de propiedad, que
adems consta de todas las alteraciones que este ha sufrido, es
decir, adems cuenta con todas las anotaciones).
` Inscripciones de dominio anterior, esto es para darle continuidad a
la posesin ininterrumpida de sta, 10 aos hacia atrs, para as
poder demostrar que se adquiri el dominio al menos mediante
prescripcin adquisitiva extraordinaria.
` Ttulos que sirven de antecedentes para las inscripciones (v.gr.,
compraventa), esto sirve para que de manera que yo coteje las
posesiones anteriores, stas calcen con los ttulos anteriores, para
as evitar vicios.
` Inscripciones de hipotecas y otros gravmenes.
` Arrendamientos inscritos (obligacin del nuevo dueo de respetar
el arrendamiento). Contrato de arrendamiento, corresponde a un
contrato de tracto sucesivo. La importancia entonces del
arrendamiento inscrito es entonces que si se compra un
inmueble, ste no podr utilizarse desde que finalice el
arrendamiento.
` Reglamento de copropiedad (si es aplicable).
2. El conservador del cual se pedirn los antecedentes.
3. Clasificacin de los inmuebles, y su importancia:
` Urbanos (dentro del radio urbano) y rurales. Su importancia radica
en (1) Subdivisin de los predios urbanos, en las cuales habr que
ver qu es lo que dice la direccin de obras municipales y la ley
general de urbanismo y construccin. (2) Subdivisin de los
predios rsticos: SAG y D.L. 3.515 de 1980 (superficie mnima
-5.000 metros- y prohibicin de cambio de uso de suelo la falta
de esta mencin acarrea la nulidad absoluta de la escritura-); y (3)
Slo los predios urbanos pueden declararse afectos a utilidad
pblica de los Instrumentos de planificacin territorial (IPT)
(metropolitanos y comunales). Estos son: Plan de desarrollo
urbano, plan regulador intercomunal, plan regulador comunal, etc.
Cada uno de estos IPT, puede agarrar un predio, y declararlo como
un predio de utilidad pblica. La importancia de esto radica en los
casos en que se requiera de expropiacin, hay una susceptibilidad
de apropiacin.
Hace un tiempo atrs, si se venda un predio rstico, en la
escritura de compraventa, deba de salir expresamente dicho de
que respecto del inmueble que se estaba vendiendo, exista una
prohibicin de cambio de uso de suelo. Se supone que los bienes
rsticos, tienen una destinacin agrcola, ya que la sancin de
este cambio es la nulidad absoluta; Hoy en da, esto no corre,
salvo que la compraventa se haya celebrado cuando esta norma
se encontraba vigente.
` Fronterizos y no Fronterizos (art. 7 del D.L. N1939 y D.S. N 232)
Los bienes fronterizos se encuentran impedidos de adquirir el
dominio y otros derechos reales o ejercer la posesin o tenencia
de bienes races de propiedad estatal o privada- situados total o
parcialmente en zonas fronterizas, las personas naturales de
pases limtrofes y las jurdicas de dichos pases.
(i) Con sede principal en tal pas.
(ii) Cuyo capital pertenezca en un 40% o ms a nacionales del
mismo; o
(iii) Cuya administracin y control efectivo est en manos de
nacionales de esos pases.
Excepciones:
a. Bienes races a que se refiere el art. 19 de la ley N
19.420 (ciertas y determinadas reas de la comuna de
Arica), y
b. Extranjeros exceptuados nominativa y expresamente
por el Presidente de la Repblica, mediante decreto
supremo fundado en razones de inters nacional.
c. En la escritura se debe dejar constancia bajo fe de
juramento que el comprador no se encuentra en
ninguna de las causales anteriores.
4. Compraventa de bienes races sociales y propios de la mujer
(Sociedad Conyugal): En la sociedad conyugal, el marido es el jefe de
la sociedad, y encargado de la administracin. A diferencia de lo que
ocurre con los bienes muebles, los inmuebles que entran al haber comn
de la sociedad conyugal son administrados por el marido pero con
autorizacin de la mujer. En cambio, con relacin a los muebles, estos se
entienden como si fueran propiamente del Esposo, ergo, ste los
administra sin autorizacin de nadie. Si en algn momento ha de
liquidarse la sociedad conyugal, el marido ha de devolver el inmueble
que se encontraba adentro del haber social.
` De bienes sociales: El marido como administrador de la sociedad
conyugal, autorizado por su mujer.
` De bienes propios de la mujer que administra el marido: el
marido, como administrador de la sociedad conyugal, autorizado
por su mujer.
` Art. 166 y 167 del Cdigo Civil. Sealan que existe la posibilidad
de que a la mujer se le legue o herede un Inmueble, con la
condicin de que NO SEA ADMINISTRADO, por el marido. Estos
bienes no entran al haber social.
5. Patrimonio reservado de la mujer casada: La mujer casada en sociedad
conyugal, si ejerce un trabajo/oficio, se entiende que tiene un
patrimonio. Este patrimonio, es un patrimonio reservado. Con respecto a
este, existe de pleno derecho.
Para aprovechar la presuncin iuris et iure establecida en el art.150,
Inciso 4 del Cdigo Civil, es necesario dejar constancia en la
compraventa de instrumentos pblicos o privados (v.gr., contrato de
trabajo, decreto de nombramiento) que prueben que la mujer ha ejercido
un empleo, oficio, profesin o industria separados de los de su marido.
Si no se deja constancia, es vlida la compraventa, pero podra tener
que probarse que la mujer actu dentro de su patrimonio reservado.
Lo mismo respecto de los bienes que la mujer administra en virtud de los
artculos 166 (donacin, herencia y legado bajo condicin de que no las
administre el marido), y 167 (excluidos en las capitulaciones) del
Cdigo Civil.
Art. 166. Si a la mujer casada se hiciere una donacin, o se dejare una
herencia o legado, con
la condicin precisa de que en las cosas donadas, heredadas o legadas no
tenga la
administracin el marido, y si dicha donacin, herencia o legado fuere
aceptado por la mujer,
se observarn las reglas siguientes:
1. Con respecto a las cosas donadas, heredadas o legadas, se aplicarn las
disposiciones de
los artculos 159, 160, 161, 162 y 163, pero disuelta la sociedad conyugal las
obligaciones
contradas por la mujer en su administracin separada podrn perseguirse
sobre todos sus
bienes.
2. Los acreedores del marido no tendrn accin sobre los bienes que la mujer
administre en
virtud de este artculo, a menos que probaren que el contrato celebrado por l
cedi en utilidad
de la mujer o de la familia comn.
3. Pertenecern a la mujer los frutos de las cosas que administra y todo lo que
con ellos adquiera, pero disuelta la sociedad conyugal se aplicarn a dichos
frutos y adquisiciones las reglas del artculo 150.
Art. 167. Si en las capitulaciones matrimoniales se hubiere estipulado que la
mujer administre
separadamente alguna parte de sus bienes, se aplicarn a esta separacin
parcial las reglas
del artculo precedente.
6. Peculio profesional del menor adulto: El hijo se mirar como mayor de
edad para la administracin y goce de su peculio profesional o industrial
(art.251 Cdigo Civil)
Sin embargo, no puede enajenar ni gravar en caso alguno los bienes
races de su peculio profesional, sin autorizacin del juez con
conocimiento de causa.
Artculo 251. El hijo se mirar como mayor de edad para la administracin y
goce de su peculio
profesional o industrial, sin perjuicio de lo dispuesto en el Artculo 254.
7. Certificados con los que se debe contar, para la elaboracin de un
estudio de ttulo.
8. Declaracin de Bienes familiares:
(I) Inmueble de propiedad de ambos cnyuges o de alguno de ellos,
que sirva de residencia principal de la familia.
(II) Los bienes muebles que guarnecen el hogar (Es obligatoria su
especificacin en la solicitud y en la sentencia?); o
(III) Los derechos y acciones que los cnyuges tengan en sociedades
propietarias de un inmueble que sea residencia principal de la
familia. Requisitos:
a. Que se trate de un inmueble de dominio de una sociedad.
b. Que uno o ambos cnyuges tengan derechos o acciones en esa
sociedad.
c. Que ese inmueble sea residencia principal de la familia.
Certificados necesarios para el estudio de ttulos emitidos por el CBR:
Copia de inscripcin de dominio con anotaciones marginales y
certificado de dominio vigente.
Certificado de hipotecas y gravmenes.
Certificado de interdiccin y prohibiciones de enajenar.
Prohibicin judicial objeto ilcito
Certificados necesarios para el estudio de ttulos de carcter
tributario:
a. Certificado de deuda morosa del impuesto territorial y comprobante
de pago de la ltima cuota
b. Si existen deudas por este impuesto los notarios no autorizarn las
escrituras y los conservadores no realizarn las inscripciones
c. Dato prcticose puede obtener gratuitamente de la pgina web de la
TGR con el rol de avalos del inmueble
Certificados necesarios para el estudio de ttulos de carcter
municipal
1) Certificado de nmero y de ruralidad o zonificacin
Funcionario que autoriza: Es el director de obras de la
municipalidad respectiva.
Utilidad: el certificado de nmero indica el nmero del
inmueble dentro de una calle ubicada en el radio urbano.
Si el inmueble se encuentra fuera del radio urbano debe solicitarse el
certificado de ruralidad.
2) Certificado de lneas e informaciones previas
Funcionario: El director de obras de la municipalidad
respectiva.
Utilidad: Contiene las condiciones aplicables al predio de que
se trate, de acuerdo con las normas urbansticas derivadas del
instrumento de planificacin territorial respectivo. Mantendr
su validez mientras no se modifiquen las normas urbansticas,
legales o reglamentarias vigentes.
Reemplaza al certificado de nmero.
No corresponde solicitarlo respecto de predios rurales.
3) Permiso de edificacin y de recepcin final de obras
Funcionario: Director de obras de la municipalidad respectiva.
Utilidad: Toda construccin requiere del correspondiente
permiso de edificacin y de la recepcin final de las obras
construidas.
Si no se han obtenido se arriesga la demolicin de las obras.
Caso especial: ley N 20.251 (ley del mono: se renueva
aproximadamente cada 5 aos, y da la opcin a los
propietarios que han hecho ampliaciones sin pedir permiso
municipal, para que hagan la recepcin final de obras y pidan
el permiso ex post, es un perdonazo).
4) Certificado de urbanizacin
Funcionario: Director de obras de la municipalidad respectiva.
Utilidad: Indica el estado de urbanizacin del predio y de las
vas que enfrenta el lote.
En ciertos casos que existe obligacin de urbanizar (loteo) no
se pueden vender los lotes resultantes sin que se realicen las
obras de urbanizacin o se asegure que se realizarn
5) Certificado de no afectacin a utilidad pblica (DOM). Solo procede
solicitarlo respecto de predios urbanos.
6) Certificado de no expropiacin (MOP)
7) Certificado de no expropiacin (Serviu)
8) En casos ms importantes es posible consultar al ministerio de
bienes nacionales.
La Accesin (art.643 Cdigo Civil)
Art. 643. La accesin es un modo de adquirir por el cual el dueo de una cosa
pasa a serlo de lo que ella produce, o de lo que se junta a ella. Los productos
de las cosas son frutos naturales o civiles.
Puesto que el artculo 643 no distingue, la accesin es un Modo de Adquirir el
Dominio de todo lo que se junta a una cosa, sea natural, sea artificialmente.
El hecho material que produce el efecto jurdico de operar la adquisicin del
dominio, es la unin de una cosa a otra, y como este fenmeno slo es posible
en las cosas corporales, la accesin es un Modo de Adquirir el Dominio que slo
se aplica a estas cosas, ya sean muebles o inmuebles.
a. Especies de accesin: Tradicionalmente, se divide en accesin discreta
y accesin continua.
` La accesin discreta, llamada tambin por produccin o accesin de
frutos, es la que deriva del mismo cuerpo o cosa-madre por medio del
nacimiento o produccin; se manifiesta en la generacin de los
productos y frutos.
` La accesin continua, llamada tambin por unin o accesin
propiamente tal, es la que resulta de la agregacin de dos o ms cosas
diferentes que luego de unirse, forman un todo indivisible. Puede ser
mobiliaria o inmobiliaria, segn se realice en beneficio de cosa mueble o
inmueble.
` Tambin puede ser natural o artificial, segn se deba a la fuerza de la
naturaleza o a la industria humana. Algunos agregan tambin a la
accesin mixta, denominando as a la que procede de la naturaleza y del
trabajo humano conjuntamente: plantacin, siembra, etc. Sin embargo,
se seala que esta distincin es intil e inexacta, ya que si se considera
el agente inicial que provoca la accesin, es evidente que la siembra y
plantacin son accesiones industriales.
b. Fundamentos de la accesin:
1. Principio Jurdico de que lo accesorio, sigue la suerte de lo principal.
2. Extensin o manifestacin del Derecho de Dominio?
c. Naturaleza Jurdica: Es la accesin verdaderamente un Modo de
Adquirir el Dominio y crea una relacin jurdica nueva, o se trata
de una simple facultad o extensin del Dominio?
El problema consiste en determinar si la accesin es verdaderamente un
modo de adquirir y crea una relacin jurdica nueva, o si por el contrario,
se trata de una simple facultad o extensin del dominio, que nada nuevo
crea, sino simplemente prolonga la misma relacin jurdica de la
propiedad.
Tres teoras se han formulado:
` Algunos estiman que toda accesin, continua o discreta, es un modo
de adquirir. Nuestro Cdigo Civil sigue este punto de vista en el artculo
643: de lo que ella produce (accesin discreta), o de lo que se junta a
ella (accesin continua).
` Otros estiman que toda accesin es una simple facultad o extensin
del dominio. Tratndose de la accesin discreta, el dominio
preexistente, el de la cosa-madre, se ampla y extiende a los frutos
que ella produce. Tratndose de la accesin continua, si bien hace
adquirir una propiedad nueva, predomina tambin el aspecto extensivo
de la propiedad preexistente, atendiendo a las siguientes razones:
Porque el que adquiere una cosa por accesin, la adquiere
como consecuencia del dominio que tena sobre otra cosa;
Porque la cosa accesoria pierde su individualidad al unirse
con la principal;
Porque la adquisicin de la cosa accesoria no depende de
un nuevo ttulo, sino que es el mismo ttulo de propiedad
de la cosa principal el que somete la accesoria al derecho
de la misma persona.
` Otros autores, dan una solucin eclctica. Dicen que slo la
accesin continua es un verdadero modo de adquirir. La discreta es una
simple facultad del dominio, el ejercicio de la facultad de goce, que
habilita al dueo de una cosa para apropiarse los productos y frutos que
ella genera. Resulta intil por lo tanto invocar un ttulo y modo de
adquirir nuevo para justificar la propiedad sobre los frutos y productos.
En la accesin propiamente tal, una cosa pierde su existencia identificndose
con otra, y en la accesin discreta ocurre todo lo contrario: una cosa nueva, el
producto o fruto, adquiere existencia propia al separarse o destacarse de la
cosa-madre.
La accesin continua, en cambio, s sera un modo de adquirir, porque el
propietario de la cosa principal adquiere el dominio de la accesoria por efecto
de la unin de sta a aquella.
En todo caso, en la doctrina mayoritaria se objeta la inclusin de la accesin
entre los modos de adquirir, porque en ella no se atiende a la voluntad del
supuesto adquirente, voluntad que aparece como fundamental en los dems
modos de adquirir. En efecto, en la ocupacin, el ocupante tiene la intencin de
hacerse dueo de la cosa, posee el corpus y el nimus; en la prescripcin, se
requiere la posesin continua e ininterrumpida con nimo de seor y dueo; en
la tradicin, se exige la concurrencia de las voluntades del tradente y del
adquirente; en la sucesin por causa de muerte, es necesaria la aceptacin por
parte del heredero o legatario.
En el derecho comparado, cabe sealar que la accesin generalmente no est
reglamentada como un modo de adquirir, sino como una consecuencia del
derecho de propiedad.
La accesin, modo de adquirir originario: en el esquema legal, la accesin
es un modo originario de adquirir (supuesto que lo aceptemos como modo),
porque las cosas accesorias no han tenido dueo o, si lo han tenido, el dueo
de la cosa principal no adquiere la cosa accesoria a consecuencia de un
traspaso que el propietario le haga. La prueba ms evidente de ello, est en
que el usufructo y la hipoteca se extienden a los aumentos que experimente la
finca; esto prueba tambin que el dominio que se adquiere por la accesin, no
es sino una consecuencia del dominio que se tiene sobre la cosa principal; si
as no fuera, la hipoteca y el usufructo no podran hacerse extensivos a estos
aumentos, porque el acuerdo o contrato que origin tales derechos reales no
los incluy.
d. Clases de Accesin:
Del mismo artculo 643 se desprende, por una parte la accesin de frutos o
discreta, y por otra parte la accesin continua o propiamente tal.
Accesin de frutos.
De acuerdo al CC., es el modo de adquirir lo que la cosa produce. Para la
doctrina sin embargo, esto estara muy lejos de ser un modo de adquirir y por
ende de ser accesin. En efecto, mientras los frutos permanecen adheridos a la
cosa que los produce, no hay accesin, porque forman parte de la cosa misma.
En seguida, la utilidad de los frutos se obtiene separndolos de la cosa que los
produce, y desde el momento que se separan, deja de haber posible accesin,
deja de haber acrecimiento o aumento de la cosa principal.
` Frutos y productos: el art. 643 seala que los productos de las cosas son
frutos naturales o civiles. Esta disposicin confunde sin embargo
productos y frutos. Frutos seran aquellas cosas que peridicamente y
sin alteracin sensible de su sustancia, produce otra cosa. Los productos
en cambio, seran aquellas cosas que derivan de la cosa-madre, pero sin
periodicidad o con disminucin de la sustancia de sta ltima. Otras
disposiciones del CC. Distinguen sin embargo entre frutos y productos.
Otros autores sealan que el producto es el gnero y fruto una especie
de producto. Los productos se dividiran en productos propiamente tales
y frutos.
` Las caractersticas comunes de los frutos y los productos seran su
accesoriedad y su utilidad, pues unos y otros representan un inters
econmico no principal. Sus caractersticas diferenciadoras seran la
periodicidad y el alterar o disminuir sensiblemente la sustancia de la
cosa principal.
La distincin entre frutos y productos no tiene importancia tratndose
del dueo, pues su dominio siempre abarca unos y otros. S tiene
importancia, cuando se trata de constituir derechos en favor de terceros,
distintos que el dueo de la cosa principal. Por regla general, slo se
cede el derecho a gozar de los frutos: as, por ejemplo, en el usufructo, o
respecto de los guardadores, arts. 526, 527 y 537. Diferencia entre
ambos:
o Periodicidad: los frutos son peridicos y los productos no.
o Aprovechamiento: de los frutos no deteriora la cosa, y de los
productos s.
Clases de frutos: pueden ser naturales o civiles (art. 643). Frutos
naturales, de acuerdo al art. 644, son los que da la naturaleza, ayudada
o no de la industria humana. Comprenden por tanto a los naturales
propiamente tales (o sea, los espontneamente producidos por una
cosa) y a los frutos industriales (los que produce una cosa con la ayuda
de la industria humana).
En cuanto al estado en que pueden encontrarse, el art. 645 distingue entre
frutos pendientes, percibidos o consumidos. Se llaman pendientes, mientras
adhieren todava a la cosa que los produce; percibidos son los que han sido
separados de la cosa productiva; y consumidos, cuando se han consumido
materialmente o se han enajenado.
Art. 645. Los frutos naturales se llaman pendientes mientras que adhieren
todava a la cosa
que los produce, como las plantas que estn arraigadas al suelo, o los
productos de las plantas
mientras no han sido separados de ellas.
Frutos naturales percibidos son los que han sido separados de la cosa
productiva, como las
maderas cortadas, las frutas y granos cosechados, etc.; y se dicen consumidos
cuando se han
consumido verdaderamente o se han enajenado.
Esta clasificacin de los frutos naturales no tiene importancia
respecto del propietario de la cosa, pero s respecto de terceros,
porque stos slo se hacen dueos de los frutos mediante la
percepcin (artculo 781, en el usufructo; artculos 1816 y 1885, en la
compraventa).
Art. 781. El usufructuario de una cosa inmueble tiene el derecho de percibir
todos los frutos
naturales, incluso los pendientes al tiempo de deferirse el usufructo.
Recprocamente, los frutos que an estn pendientes a la terminacin del
usufructo,
pertenecern al propietario.
Art. 1816. La compra de cosa propia no vale: el comprador tendr derecho a
que se le restituya
lo que hubiere dado por ella.
Los frutos naturales, pendientes al tiempo de la venta, y todos los frutos tanto
naturales como
civiles que despus produzca la cosa, pertenecern al comprador, a menos que
se haya
estipulado entregar la cosa al cabo de cierto tiempo o en el evento de cierta
condicin; pues en
estos casos no pertenecern los frutos al comprador, sino vencido el plazo, o
cumplida la
condicin.
Todo lo dicho en este artculo puede ser modificado por estipulaciones
expresas de los
contratantes.
Art. 1885. El tiempo en que se podr intentar la accin de retroventa no podr
pasar de cuatro
aos contados desde la fecha del contrato.
Pero en todo caso tendr derecho el comprador a que se le d noticia
anticipada, que no bajar
de seis meses para los bienes races ni de quince das para las cosas muebles;
y si la cosa
fuere fructfera, y no diere frutos sino de tiempo en tiempo y a consecuencia
de trabajos e
inversiones preparatorias, no podr exigirse la restitucin demandada sino
despus de la
prxima percepcin de frutos.
El concepto de fruto civil no es ms que una creacin jurdica. El fruto civil es la
utilidad equivalente que el dueo de una cosa obtiene al conceder a un tercero
el uso y goce de ella. El CC. no lo define, limitndose a sealar ejemplos en el
art. 647, de los que se puede desprender una nocin general. Los frutos civiles
representan para el propietario el derecho de goce de la cosa, porque
representan los frutos que habra obtenido si hubiera explotado personalmente
la cosa. Por eso se dice que los frutos civiles no son producidos por la cosa
misma, no salen de la cosa, sino que son producidos con ocasin de la cosa.
Los frutos civiles se dividen por la ley en pendientes y percibidos. Se llaman
pendientes mientras se deben y percibidos desde que se cobran (la ley debi
decir, con mayor precisin, desde que se pagan). A los anteriores se agregan
los frutos devengados: aquellos a los cuales se ha adquirido derecho por
cualquier ttulo. As, estar pendiente, la renta de arrendamiento a pagar por lo
que resta del contrato; estarn devengadas, las rentas que corresponden a los
meses ya expirados pero que no se ha pagado; y estar percibida la renta,
desde que ella fue pagada al arrendador.
Accesin continua, por unin o propiamente tal:
En este caso, a virtud del principio de que lo accesorio sigue la suerte de
lo principal, el dueo de la cosa principal se hace dueo de la cosa
accesoria. Aqu s que la accesin es un modo de adquirir, porque el
propietario de la cosa principal llega a ser dueo de la accesoria,
precisamente por efecto de la accesin, hay aumento de la propiedad
por efecto de una adquisicin nueva.
La accesin continua entonces, es aquella que tiene lugar cuando se
unen dos o ms cosas de diferentes dueos, en forma que, una vez
unidas constituyen un todo Indivisible. La unin podr ser obra de la
naturaleza o del hombre. Aqu, la accesin sera efectivamente un
modo de adquirir, porque el propietario de la cosa principal llega
a ser dueo de la accesoria precisamente por efecto de la
accesin.
Clases de Accesin Continua:
Inmueble a Inmueble: Encontramos 4 clases;
1. Aluvin: Su concepto, est dado por el art. 649 del
Cdigo Civil.
Art. 649. Se llama aluvin el aumento que recibe la ribera de la mar o de un ro
o lago por el lento e imperceptible retiro de las aguas.
Entre los requisitos que se necesitan para que opere el aluvin encontramos:
- Retiro de las aguas debe ser lento e imperceptible.
- En necesario que las aguas se hayan retirado completa y
definitivamente, porque si el terreno es ocupado y desocupado
alternativamente por ellas, no es aluvin, sino parte del lecho del ro o
del mar, segn sea el caso (art. 650)
- A quin pertenece el terreno de aluvin?, para determinar los lmites de
la parte del terreno de aluvin que accede a cada heredad, se prolongan,
imaginariamente, las respectivas lneas de demarcacin directamente
hasta el agua. (Atribucin de Dominio). Pero puede suceder que
prolongadas las lneas, estas se corten antes de llegar al agua. El
artculo 651 resuelve este problema.
Art. 651. Siempre que prolongadas las antedichas lneas de demarcacin, se
corten una a otra antes de llegar al agua, el tringulo formado por ellas y por
el borde del agua, acceder a las dos heredades laterales; una lnea recta que
lo divida en dos partes iguales, tirada desde el punto de interseccin hasta el
agua, ser la lnea divisoria entre las dos heredades.
- Dominio del terreno de aluvin: pertenece a los propietarios
riberanos, lo que el legislador ha establecido como una compensacin
por el riego que ellos corren por el hecho de ser colindantes con el agua
(art. 650, 1). Excepcionalmente, en los puertos habilitados, pertenecer
al Estado (puerto habilitado, es el que cuenta con las obras necesarias
para hacer segura y expedita la faena de carga y descarga de
mercaderas y el embarque y desembarque de las mismas, segn
informe del Consejo de Defensa del Estado).
2. Avulsin: Su concepto, lo encontramos en el artculo
652 del Cdigo Civil.
Art. 652. Sobre la parte del suelo que por una avenida o por otra
fuerza natural violenta es transportada de un sitio a otro, conserva el
dueo su dominio, para el solo efecto de llevrsela; pero si no la
reclama dentro del subsiguiente ao, la har suya el dueo del sitio a
que fue transportada.
La avulsin consiste en el acrecimiento de un predio, por la
accin brusca de una avenida u otra fuerza natural violenta, que
transporte una porcin del suelo, de un lugar a otro de distinto
dueo.
A quin pertenece la avulsin?
En la avulsin, a diferencia del aluvin, hay un terreno
perfectamente determinado y cuyo propietario es conocido.
En este caso, el dueo del predio de donde la parte del
suelo ha sido arrancada, conserva su dominio sobre ella,
para l slo efecto de llevrsela. Pero, si no la reclama
dentro del subsiguiente ao, la har suya el dueo del
predio a que fue transportada. Lo anterior, implica
entonces que el dueo del predio hasta el cual es
arrastrado el terreno ajeno, no se hace dueo del mismo
inmediatamente de ocurrido el suceso, sino slo despus de
transcurrido un ao, y siempre y cuando el propietario
afectado no realice las obras de movimiento de tierras
destinadas a recuperarlo.
` Situacin especial, por inundacin de un predio: se refiere a
ella el art. 653. Puede suceder que a consecuencia de un
fenmeno natural una heredad haya sido inundada; en este
caso, si el terreno es restituido por las aguas (o sea, si stas
se retiran) dentro de los 5 aos subsiguientes, vuelve al
dominio de su antiguo dueo (si ste slo era poseedor,
durante el tiempo que la heredad estuvo inundada, se
produce la suspensin del cmputo del plazo de posesin
para prescribir, encontrndonos ante un caso en el que se
hizo imposible el ejercicio de actos posesorios durante el
aludido lapso, art. 2502 nmero 1); pero si pasan los 5 aos
sin que las aguas se retiren y sea devuelto el terreno, el
dueo pierde su dominio en forma definitiva, y si queda en
descubierto el terreno con posterioridad, se le aplican las
reglas de accesin por aluvin (art. 651).
3. Mutacin del Alveo de un ro: Concepto dado por el
artculo 654.
Un ro, puede cambiar de dos maneras diferentes:
I. Se carga a uno de los lados de la ribera,
y la deja completamente seca.
II. Se sale de su cauce normal.
Art. 654. Si un ro vara de curso, podrn los propietarios riberanos,
con permiso de autoridad competente, hacer las obras necesarias
para restituir las aguas a su acostumbrado cauce; y la parte de ste
que permanentemente quedare en seco, acceder a las heredades
contiguas, como el terreno de aluvin en el caso del artculo 650.
Concurriendo los riberanos de un lado con los del otro, una lnea
longitudinal dividir el nuevo terreno en dos partes iguales; y cada
una de stas acceder a las heredades contiguas, como en el caso
del mismo artculo.
A quin pertenecen los terrenos descubiertos?
a. Si el ro se carga a una de las riberas, dejando la otra en
seco, la parte descubierta accede a los propietarios
riberanos, como en el caso del aluvin.( Art. 654 inciso 1)
b. Si el ro cambia totalmente de curso, se traza una lnea
longitudinal que divida el cauce abandonado en dos partes
iguales, y cada parte acceder a los propietarios de la
respectiva ribera, dentro de sus respectivos lmites de
demarcacin. (Art. 654 inciso 2)
En los dos casos anteriores, los propietarios riberanos
tienen derecho de hacer las obras necesarias para volver el
ro a su antiguo cauce, con permiso de la autoridad
competente (municipalidad competente).
c. El ro se divide en dos brazos que no vuelven a juntarse: el
art. 655 aplica las normas de los dos casos anteriores.
d. Casos de la Heredad Inundada: Puede suceder, que como
consecuencia de un fenmeno natural, un inmueble se
inunde. En este caso, si el terreno es restituido por las
aguas dentro de los 5 aos subsiguientes, vuelve al dominio
de sus antiguos dueos, y se producen los efectos de la
interrupcin natural de la prescripcin. Pero, si pasan ms
de 5 aos sin que el terreno sea restituido, el propietario
pierde definitivamente el dominio. Y si, a los 10 aos
despus el terreno vuelve a quedar descubierto, se
aplicarn las reglas de la accesin. (art.653)
Art. 653. Si una heredad ha sido inundada, el terreno restituido por las aguas
dentro de los cinco aos subsiguientes, volver a sus antiguos dueos.
Art. 655. Si un ro se divide en dos brazos, que no vuelven despus a juntarse,
las partes del anterior cauce que el agua dejare descubiertas accedern a las
heredades contiguas, como en el caso del artculo precedente.
4. Formacin de una nueva isla: Su concepto, est dado
por el art. 656 del cdigo civil.
Art. 656. Acerca de las nuevas islas que no hayan de pertenecer al Estado
segn el artculo 597, se observarn las reglas siguientes:
1. La nueva isla se mirar como parte del cauce o lecho, mientras fuere
ocupada y desocupada alternativamente por las aguas en sus creces y
bajas peridicas, y no acceder entre tanto a las heredades riberanas.
2. La nueva isla formada por un ro que se abre en dos brazos que vuelven
despus a juntarse, no altera el anterior dominio de los terrenos
comprendidos en ella; pero el nuevo terreno descubierto por el ro
acceder a las heredades contiguas, como en el caso del artculo 654.
3. La nueva isla que se forme en el cauce de un ro, acceder a las
heredades de aquella de las dos riberas a que estuviere ms cercana
toda la isla; correspondiendo a cada heredad la parte comprendida
entre sus respectivas lneas de demarcacin, prolongadas directamente
hasta la isla y sobre la superficie de ella. Si toda la isla no estuviere ms
cercana a una de las dos riberas que a la otra, acceder a las heredades
de ambas riberas; correspondiendo a cada heredad la parte
comprendida entre sus respectivas lneas de demarcacin prolongadas
directamente hasta la isla y sobre la superficie de ella. Las partes de la
isla que en virtud de estas disposiciones correspondieren a dos o ms
heredades, se dividirn en partes iguales entre las heredades
comuneras.
4. Para la distribucin de una nueva isla, se prescindir enteramente de la
isla o islas que hayan preexistido a ella; y la nueva isla acceder a las
heredades riberanas como si ella sola existiese.
5. Los dueos de una isla formada por el ro adquieren el dominio de todo
lo que por aluvin acceda a ella, cualquiera que sea la ribera de que
diste menos el nuevo terreno abandonado por las aguas.
6. A la nueva isla que se forme en un lago se aplicar el inciso 2. de la
regla 3. precedente; pero no tendrn parte en la divisin del terreno
formado por las aguas las heredades cuya menor distancia de la isla
exceda a la mitad del dimetro de sta, medido en la direccin de esa
misma distancia.
Requisitos:
Que las islas se formen en ros o lagos NO navegables
por buques de ms de cien toneladas, sean de dominio
pblico o privado. De lo contrario, la nueva isla
pertenecer al estado (art.597)
La isla que se forme debe nacer con carcter definitivo.
Mueble a Inmueble: Art. 668 y 669 del Cdigo Civil. Este
tipo de accesin, tiene lugar en los casos de edificacin o
plantacin o siembra, ejecutados en un inmueble, cuando
los materiales, plantas o semillas pertenecen a distinta
persona que el dueo del Suelo. Tambin se le denomina
accesin industrial, porque no se debe a un hecho de la
naturaleza, sino que a un hecho humano. Entre los
requisitos encontramos:
- Que no exista un vnculo contractual previo. Ya que de haber vnculo, se
incurre en una tradicin, mediando un trabajo. Las normas citadas
exigen que haya ignorancia por una de las partes. Si una tiene
conocimiento de los hechos o media entre ellas un convenio, no hay
accesin, sino otro modo de adquirir. As, por ejemplo, si media un
contrato de arrendamiento, y se pacta que las mejoras quedarn a
beneficio del arrendador, no hay accesin sino tradicin. Igual cosa si
hubiere usufructo u otros casos anlogos.
- Una de las partes debe de ignorar que se est cayendo en la accesin.
- Es necesario que las plantas o vegetales, se arraiguen en el suelo o que
los materiales adhieran a este. Rige el principio de la accesoriedad, en
virtud del cual, lo accesorio sigue la suerte de lo principal. Y en este
caso, la ley siempre considera como principal, el suelo, cualquiera sea su
valor.
Efectos, producida la incorporacin o el arraigo.
Cabe preguntarse quin ser el dueo del edificio, siembra o plantacin.
Se aplica aqu la regla que lo accesorio accede a lo principal, y se estima
como cosa principal el suelo, cualquiera que sea su valor; a ste
respecto, es indiferente tambin el valor de los materiales, plantas y
semillas, as como por quien y a costa de quien se hizo la edificacin o
plantacin.
Indemnizaciones al dueo de los materiales, plantas o semillas.
Como es un principio general que nadie puede enriquecerse sin causa,
se han establecido reglas para asegurar al propietario de los materiales,
plantas o semillas una justa indemnizacin, a pagar por el propietario del
suelo. Distinguimos dos casos:
a. El dueo del suelo edifica, planta o siembra con materiales,
plantas o semillas ajenas (art. 668). El artculo, nos pide que
hagamos una serie de distinciones:
I) Que el dueo de los materiales no haya tenido
conocimiento de este uso; en este caso, el dueo del suelo
puede encontrarse en tres situaciones diferentes, segn
haya usado de los materiales ajenos con justa causa de
error, sin justa causa de error o a sabiendas de que no
eran suyos. En las tres situaciones, el propietario del
inmueble adquiere el edificio, plantacin o sementera,
porque dichas situaciones slo se toman en cuenta para
determinar la responsabilidad del propietario del suelo
frente al propietario de los materiales.
10.El dueo del suelo actu con justa causa de error: es decir, ha tenido
motivos fundados para creer que los materiales que emple eran suyos;
ha obrado de buena fe. En este caso, estoy obligado a cancelar el justo
precio de los materiales, o bien que se le devuelvan los materiales. La
eleccin corresponde al propietario del inmueble, el dueo de los
materiales, no tiene derecho a elegir. (art. 668 inciso 1)
11.El dueo del suelo actu sin justa causa de error, en forma negligente o
apresurada: Es decir, sin tener suficientes motivos para equivocarse en
esta situacin. En este caso, aparte de pagar el justo precio o devolver
los bienes, efectivamente deber de pagar la debida indemnizacin.
12.Si el dueo del suelo acta a sabiendas, con dolo: en este caso, es
indiferente si el propietario del suelo procedi con o sin justa causa de
error o a sabiendas, ya que su responsabilidad es siempre la misma: slo
est obligado a pagar el justo precio de los materiales u otro tanto de la
misma naturaleza, calidad y aptitud. La ley presume que en este caso, el
propietario de los materiales ha consentido que se usara de ellos. Al
decir de la doctrina, aqu habra en realidad una compraventa, en la cual
el dueo del suelo debe pagar el precio. Por la misma razn, no cabe
hablar de accesin, sino ms propiamente de tradicin, desde que hay
consentimiento de las partes.
II) El dueo de los materiales, supo del uso que el dueo del
suelo haca; Ac sin importar el nimo del dueo del suelo, y si
actu incluso con dolo, a lo nico que me veo forzado, es a
restituir del justo precio dado que la otra persona saba del uso
que yo le estaba dando.
b. Se edifica, planta o siembra con materiales propios en suelo
ajeno: para la determinacin de las consecuencias jurdicas del
hecho, debe distinguirse si el dueo del suelo tuvo o no
conocimiento de lo que haca el dueo de los materiales.
Distinguimos dos hiptesis:
Con conocimiento del dueo del predio: No hay propiamente
accesin, sino tradicin. art. 669, 2. En este caso, el primero est
obligado a pagar la edificacin, plantacin o sementera. Aqu tampoco
podra hablarse de accesin, sino de tradicin, porque hay
consentimiento de las partes.
Sin conocimiento: el dueo del predio puede hacerse de lo edificado,
plantado o sembrado pagando las indemnizaciones correspondientes
(prestaciones recprocas) o de obligar al tercero a pagarle el justo precio
del terreno con intereses legales, ms perjuicios. Ser dueo, durante el
tiempo intermedio, el dueo de los materiales. Esta, es una excepcin al
principio de accesoriedad y de los inmuebles por adherencia, ya que el
domino se adquiere con posterioridad. Lo que termina pasando, es que
el CC pretende que esto sea una situacin transitoria, de que sea el
dueo del predio quien finalmente se hace dueo de la cosa edificada en
el inmueble ajeno.
S no se tiene conocimiento, hablamos entonces de que se posee un
derecho alternativo, en virtud de lo dispuesto por el art.669 del Cdigo
Civil. Este derecho alternativo consiste en:
a) Derecho a hacer suyo el edificio, plantacin o sementera,
pagando al dueo de los materiales las indemnizaciones
prescritas a favor de los poseedores de buena o mala fe en el
ttulo De la reivindicacin, conforme a las reglas de las
prestaciones mutuas (arts. 904 y ss.). Importante ser entonces
determinar si el dueo de los materiales obr de buena o mala fe.
Para este efecto, la buena o mala fe se refiere al tiempo en que
las obras fueron ejecutadas (artculo 913). El dueo del terreno,
entonces, deber abonar al dueo de los materiales las mejoras
necesarias y las tiles, si ste estaba de buena fe, o slo las
mejoras necesarias, si estaba de mala fe. Las mejoras
voluptuarias, no son indemnizables.
b) Derecho a obligar al que edific o plant a pagarle el justo
precio del terreno con los intereses legales por todo el
tiempo que lo haya tenido en su poder, y al que sembr a pagarle
la renta y a indemnizarle los perjuicios.
Dos situaciones contempla entonces el precepto:
1 Puede ocurrir que el dueo del terreno no quiera o no pueda adquirir lo que
el tercero edific o plant en el inmueble del primero. En tal caso, el dueo del
suelo tiene el derecho a exigir al que edific o plant, a pagarle el justo precio
del terreno con los intereses legales por todo el tiempo que lo haya tenido en
su poder. Como dice Claro Solar, al propietario puede no convenirle el
edificio o no encontrarse en situacin de hacer el gasto que representa el
edificio y no es equitativo que se le coloque en la precisin de hacer un
desembolso que l no habra tenido la voluntad ni los medios de hacer; y como
se ha procedido sin su conocimiento el nico responsable del hecho es el
edificador quien, aunque haya credo que edificaba en terreno suyo, ha violado
en el hecho la propiedad ajena. As las cosas, el dueo del suelo podr forzar
al que edificio o plant en l, a comprarle el predio, sin que nada pueda
reclamar al efecto, pues como agrega Claro Solar, si se forzara la voluntad
del que edific o plant obligndole a comprar el terreno, suya ser la culpa
por ser la consecuencia de un hecho al que nadie lo oblig. Nos encontramos,
entonces, ante una verdadera compraventa forzada.
2 Distinta es la situacin en el caso de una siembra, pues aqu, a diferencia de
la edificacin y plantacin, las cosas pueden volver a su estado anterior,
despus de efectuada la cosecha (en este punto, conviene tener presente que
el Cdigo, al aludir al que plant, se estara refiriendo al que planta rboles,
vias, etc., lo que a diferencia de un sembrado, supone que lo plantado
permanezca arraigado por varios aos en el suelo). Por ello, el dueo del suelo
no puede obligar al que sembr a comprarle el terreno, sino slo a pagarle una
suma, equivalente a la renta que habra obtenido el primero, si le hubiera
arrendado el predio al segundo.
Hay una ltima situacin, no contemplada por el legislador, cuando se edifica,
planta o siembra con materiales ajenos en suelo ajeno. Para resolver este caso,
se ha dicho que debera recurrirse a las reglas precedentemente expuestas,
aplicndolas por analoga.

Mueble a Mueble: Tratada entre los artculos 657 a 667 del
Cdigo Civil.
Tiene lugar cuando dos cosas muebles, pertenecientes a diferentes dueos, se
unen. El principio fundamental es que la cosa accesoria pasa a pertenecer al
propietario de la cosa principal.
1 Adjuncin.
Definicin: art. 657.
Art. 657. La adjuncin es una especie de accesin, y se verifica cuando dos
cosas muebles
pertenecientes a diferentes dueos se juntan una a otra, pero de modo que
puedan separarse y subsistir cada una despus de separada; como cuando el
diamante de una persona se engasta en el oro de otra, o en un marco ajeno se
pone un espejo propio.
Requisitos:
+ Unin de cosas muebles.
+ Que dichas cosas pertenezcan a diferentes dueos.
+ Que las cosas unidas, conserven su propia fisonoma, es decir, que en caso
de poder separarse, puedan subsistir conservando su ser especfico.
+ Ausencia de conocimiento de la unin, por ambos o por alguno de los
dueos.
Atribucin del dominio de las cosas adjuntadas: art. 658. Corresponde al
dueo de la cosa principal, debiendo pagar el valor de la cosa accesoria a
su dueo.
Determinacin de la cosa principal: arts. 659 a 661.
+ Primero: si de las cosas unidas, una es de mucho ms estimacin que
la otra, la primera se mirar como la principal y la segunda como lo
accesorio (art. 659, inciso1). La estimacin se refiere generalmente al
valor venal, esto es, comercial o de venta. La ley sin embargo, en un
caso hace primar el valor de afeccin: cuando la cosa tuviere para su
dueo un gran valor de afeccin, se mirar ella como de ms estimacin
(art. 659, 2).
+ Segundo: si no hay tanta diferencia en la estimacin, ser accesoria la
que sirva para el uso, ornato o complemento de la otra (art. 660).
+ Tercero: si no puede aplicarse ninguna de las dos reglas anteriores, se
mirar como cosa principal la de mayor volumen (art. 661). Si las dos
tienen el mismo volumen, el juez, integrando la laguna legal, deber
fallar conforme a la equidad (art. 170 nmero 5 del Cdigo de
Procedimiento Civil). En este caso, para algunos habr comunidad.
2 Especificacin.
Definicin: es la creacin o produccin de una cosa nueva, empleando
materia ajena sin el consentimiento del propietario (art. 662, 1).
Elementos:
+ La mano de obra o industria humana.
+ La materia ajena.
+ La produccin de una nueva especie, como resultante de aplicar la
industria humana en la materia ajena. Cabe preguntarse cundo se
entiende que hay una especie nueva. Se dice que la especificacin
supone un fin de produccin, que opera sobre la materia ajena. Por eso,
no hay especificacin aunque se obtenga un producto, si se destruye
una cosa para gozar del producto resultante (as, por ejemplo, no
especifica el que quema lea para calentarse, aunque con ello obtenga
carbn; pero s hay especificacin si esa lea se quema para producir
carbn). Establecer si hay o no produccin, es una cuestin de hecho.
Naturaleza jurdica de la especificacin.
Nuestro CC. Dice expresamente que es una especie de accesin. La
mayora de la doctrina sostiene lo mismo, argumentndose que en el
fondo, la especificacin supone la unin de dos cosas, la materia ajena y
el trabajo propio. Otros, por el contrario, afirman que requiriendo la
accesin la unin de dos cosas de diferentes dueos, la especificacin no
podra considerarse como una clase de accesin, ya que en ella slo hay
una cosa, la materia ajena, que se transforma por la industria de un
tercero, la que no es una cosa en el sentido legal de la palabra, pues
no es un ente que pueda ser objeto de apropiacin. Ello ha movido a
cdigos modernos, como el suizo e italiano, a tratar la especificacin
separadamente de la accesin, como un modo de adquirir
independiente.
Atribucin del dominio de la nueva especie . art. 662, 2.
No habiendo conocimiento por una de las partes ni mala fe por la otra, el
dueo de la materia se hace dueo de la obra, pagando la hechura. La
causa de esta disposicin, radica en que a la poca en que se dict el
cdigo napolenico, que el nuestro sigue en esta materia, el trabajo
humano se miraba como un valor de inferior jerarqua. Las legislaciones
contemporneas establecen un criterio totalmente opuesto: en principio,
atribuyen la propiedad de la nueva especie al artfice, y slo se la dan al
dueo de la materia si el valor de ella es considerablemente superior al
del trabajo.
En nuestro CC., excepcionalmente el artfice se hace dueo de la obra,
cuando sta vale mucho ms que la materia primitiva, como ocurre
cuando se pinta un lienzo ajeno, o del mrmol ajeno se hace una
estatua. El artfice deber s indemnizar los perjuicios al dueo de la
materia, atendiendo al principio que no se acepta el enriquecimiento sin
causa (art. 662, 3).
Finalmente, el art. 662, 4, se pone en el caso que la materia sea en
parte ajena y en parte propia del que hizo la obra o la mand hacer, y las
dos partes no pueden separarse sin inconveniente. En tal caso, habr
comunidad sobre la obra, aunque no con iguales derechos: uno, a
prorrata del valor de su materia, y el otro a prorrata del valor de la suya
y de la hechura.
3 Mezcla: art. 663.
Definicin: es la unin de dos o ms cuerpos, slidos o lquidos,
que se confunden en el conjunto, dejando de ser distintos y
reconocibles (por ejemplo, la mezcla de dos vinos, de cepas
distintas). Esta ltima caracterstica diferencia la mezcla de la
adjuncin, en la cual las cosas estn simplemente unidas,
continuando distintas y reconocibles. Por otra parte, la mezcla se
diferencia de la especificacin, en que la primera supone la
confusin de dos sustancias, y la segunda implica la presencia de
una sola sustancia, que se transforma por obra del trabajo
humano.
Atribucin del dominio: art. 663, 1.
No habiendo conocimiento del hecho por una de las partes ni mala fe por
la otra, la mezcla pertenecer en comn a los dueos de las cosas
mezcladas, a prorrata del valor de la materia que a cada uno perteneca.
En verdad, no hay aqu accesin ni cambio de dominio. S la hay en el
caso del art. 663, 2, porque en l uno de los dueos de las cosas
mezcladas adquiere el dominio de la otra, lo que sucede cuando una de
las cosas es de mucho ms valor que la otra, debiendo el propietario de
la primera pagar al propietario de la segunda el valor de la cosa de
menor estimacin, si pretende reclamarla para s. De esta forma, en el
inciso primero, estaramos por ejemplo ante la mezcla de dos vinos
tintos, de similar calidad; en el segundo caso, ante la mezcla de mostos
de dismil calidad. Si no lo hace, persiste la comunidad. El inciso final del
art. 662 se pone precisamente en este caso (en la especificacin).
4 Reglas comunes a las tres especies de accesin de mueble a
mueble: arts. 664 a 667.
1 Derecho a pedir la separacin de la cosa: art. 664. En este caso, no
cabe hablar de accesin, sino de reivindicacin de la propiedad.
2 Derecho de restitucin: art. 665. En este caso, tampoco cabe hablar
de accesin, sino de compraventa.
3 Presuncin del consentimiento: art. 666. La ley supone que en este
caso hubo intencin de vender la materia.
4 Consecuencia del error sin justa causa y de la mala fe: art. 667.
La Posesin.
Se trata de un elemento material/ situacin fctica, que implica la tenencia de
una cosa determinada con nimo de seor y dueo.
Se encuentra regulado en nuestro ordenamiento, principalmente a efectos de:
1. Prescripcin adquisitiva.
2. Proteccin de apariencia dominical, es decir, de alguna manera el
ordenamiento jurdico protege esta apariencia, y le otorga una
salvaguarda al poseedor, para que proteja su posesin.
Nunca se podr tener un sistema jurdico, en donde estemos absolutamente
seguros de que la contraparte es realmente dueo de la cosa. Lo ms probable,
es que de existir sea un sistema sumamente caro e ineficiente. Es por esto,
que debemos supone la tenencia de dominio, sobre un bien, sobre una cierta
situacin fctica. Esta apariencia jurdica que protegemos, es la posesin.
El cdigo, nos hace una directa relacin entre la Posesin y el Modo de Adquirir
Prescripcin Adquisitiva.
Esta presuncin de dominio (art.700 inciso 2), se puede hacer valer sobre todo
el mundo, salvo frente al verdadero dueo de un bien.
Qu entendemos por Posesin?
Savigny sostiene que originariamente, considerada en s misma, la posesin es
un mero hecho, porque se funda en circunstancias materiales (corpus), sin las
cuales no podra concebirse; pero agrega que es a la vez un derecho, por las
consecuencias jurdicas atribuidas al hecho, que son la prescripcin y las
acciones posesorias, y porque hay casos en los cuales los derechos del
poseedor son independientes del hecho mismo.
Esta concepcin de Savigny, tambin denominada subjetiva, tiene sus races
en el derecho romano, y supone entonces dos elementos:
I. Corpus: se refleja en la idea de esta tenencia material de los bienes.
Ac se un problema, que es el de que si se lleva a la literalidad, ha de
tenerse exactamente la posesin material del bien, para acreditar
efectivamente la posesin. Sin embargo, para evitar este problema, se
ha tendido a la espiritualizacin de la facultad de disposicin. Se refiere
entonces, a la permanencia del poder de disposicin. Consiste en la
manifestacin de un poder de dominacin, en la posibilidad fsica de
disponer materialmente de la cosa, en forma directa e inmediata,
con exclusin de toda intromisin de extraos. Por ello, si la cosa est
temporalmente en manos de un mero tenedor (un arrendatario o un
comodatario, por ejemplo), el corpus contina radicado en el poseedor,
pues el mero tenedor carece de la facultad para disponer materialmente
de la cosa, pues expirado el derecho en virtud del cual detenta la cosa,
debe restituir la cosa al poseedor. Dicho en otras palabras: quien tiene la
obligacin de conservar y restituir, no slo carece del nimus, sino
tambin del corpus. Concebir el corpus no slo como tenencia fsica sino
tambin como una posibilidad de disponer de la cosa, aunque
eventualmente no se tenga un contacto directo con ella, se relaciona con
las formas simblicas de tradicin de cosa corporal mueble (artculo
684). Ihering sostiene que el corpus es la exteriorizacin del derecho de
propiedad, el hecho de conducirse respecto de la cosa como lo hara el
propietario.
II. nimus: se refiere al elemento intelectual, por la cual se tiene la cosa,
comportndose como dueo (no es necesaria la conviccin, cuestin que
se resuelve con la buena fe). Permite diferenciar de la mera tenencia.
Concepcin Objetiva (Ihering)
Centra la posesin en el elemento material (corpus), de tal suerte que ele
elemento intelectual (nimus) se encuentra subordinado y unido al anterior a
efectos de desear mantener la relacin con la cosa.
El problema de esta teora, es que si nos centramos en el corpus, nos ser muy
difcil distinguir la posesin de la mera tenencia.
El corpus es la manifestacin de una intencin o propsito, que es el poder
servirse de la cosa.
La diferencia con la mera tenencia, se dar entonces nicamente en relacin a
la regulacin legal de sta ltima.
La posesin y la mera tenencia, para Ihering son dos fenmenos externamente
idnticos.
En Chile, la posesin es una definicin legal, que se encuentra en el art. 700
del Cdigo Civil.
Art. 700. La posesin es la tenencia de una cosa determinada con nimo de
seor o dueo, sea que el dueo o el que se da por tal tenga la cosa por s
mismo, o por otra persona que la tenga en lugar y a nombre de l.
El poseedor es reputado dueo, mientras otra persona no justifica serlo.
Por tanto, se entiende que se sigue la concepcin subjetiva de la posesin,
planteada por Savigny.
La definicin del Cdigo, nos sugiere de inmediato las siguientes
observaciones fundamentales:
1 Hay dos elementos esenciales en toda posesin, el corpus y el nimus;
2 Toda posesin ha de recaer sobre una cosa determinada, precisa, sobre la
cual, si es necesario, el poseedor alegar despus dominio por haberlo
adquirido por prescripcin;
3 El poseedor puede ser tambin dueo (situacin normal) o puede no serlo
(situacin excepcional). Por eso el Cdigo dice , sea que el dueo o el que se
da por tal tenga;
4 El poseedor puede tener la cosa bajo su dependencia inmediata, lo que
ocurrir cuando tenga la cosa por s mismo; o puede tenerla otra persona,
pero a nombre del poseedor, o sea, por otra persona que la tenga en lugar y a
nombre de l. En este ltimo caso, el tenedor de la cosa podr ser, por
ejemplo, un arrendatario, comodatario, etc., vale decir, un mero tenedor;
5 Todo poseedor es considerado por la ley como dueo (lo que resulta lgico,
pues la ley presume aquello que es normal, y ya dijimos que lo usual ser que
el poseedor sea tambin dueo), sin perjuicio de que un tercero puede probar
lo contrario (porque la presuncin de dominio a favor del poseedor, es
simplemente legal, no de derecho).
Por tanto, el concepto de la posesin supone tanto que el poseedor sea dueo,
como tambin se abre a la posibilidad de que no lo sea.
Ahora, el primer problema que se presentaba ante la posesin era si se deba o
no seguir una concepcin subjetiva u objetiva. Qu significa esto? Si yo debo
probar que soy poseedor de un bien ante un tribunal, debo de probar que
poseo el corpus y el nimus, sin embargo, cmo lo pruebo?, esto se
relaciona con su naturaleza jurdica Hecho o Derecho?
Las preguntas se centran en determinar si la posesin es un hecho o un
derecho.
En nuestra doctrina, se ha seguido la idea de que se trata de un hecho al que
se le protege jurdicamente, a fin de proteger apariencias, pero que no tiene la
entidad de un derecho subjetivo. Simplemente, sera una forma que tiene una
forma de proteccin de las apariencias, que permite la circulacin de los bienes
en el mercado.
Para Ihering, consista en un derecho por su definicin del mismo (inters
jurdicamente protegido). En consecuencia, la definicin va de la mando de la
concepcin de derecho subjetivo.
Las disposiciones de nuestro Cdigo Civil, se orientan a concebir la posesin
como un hecho, partiendo de la propia definicin. Cada vez que el Cdigo Civil
define un derecho, dice que es una facultad o un derecho (artculo 582),
mientras que al definir la posesin dice que es la tenencia, la que constituye
un hecho.
Hoy da, la doctrina considera infecunda esta disputa y resuelve la cuestin
diciendo simplemente que la posesin es un estado de hecho protegido por el
derecho.
Cules son las importancias de esta discusin sobre la posesin, de si
es un hecho o un derecho?
Esto tiene importancia, desde la perspectiva de la posibilidad de transferir la
posesin de un bien. Slo si fuera un derecho sera transmisible?
En chile, es imposible transferir los hechos. Por ejemplo, en el caso de la posta
al traspasar el testimonio, la posesin del mismo se transfiere desde que el
corredor A, le pasa el testimonio al corredor B, y no cuando el corredor A est
corriendo en direccin al corredor B.
Podr transferirse la posesin en el derecho chileno?
Art. 919. El heredero tiene y est sujeto a las mismas acciones posesorias que
tendra y a que estara sujeto su autor, si viviese. Es decir, vamos a darles a los
herederos del poseedor, las mismas acciones que tendra el causante si
viviese. Qu nos da a entender esta norma?, que se transmite la posesin que
tena el causante.
Art. 2500. Si una cosa ha sido poseda sucesivamente y sin interrupcin por
dos o ms
personas, el tiempo del antecesor puede o no agregarse al tiempo del sucesor,
segn lo
dispuesto en el artculo 717.
La posesin principiada por una persona difunta contina en la herencia
yacente, que se entiende poseer a nombre del heredero. Qu nos quiere
decir? Que eventualmente, la posesin que tena el antecesor, se puede sumar
a la posesin del sucesor. No se produce inmediatamente, no se produce por la
sola transferencia del bien. El inciso 2 nos dice que en el caso de que una
persona fallezca, la posesin contina an cuando la herencia se encuentra
yacente. Si no existiera la regla del inciso primero, se contara los plazos desde
una vez que la herencia deja de estar yacente, lo mismo con la regla del inciso
segundo. El objetivo, es darle continuidad a la posesin, y asegurar su
proteccin.
La posesin en su relacin con el dominio:
La posesin, por regla general, es una verdadera propiedad aparente. Tanto es
as, que el art. 700, 2, establece que el poseedor se reputa dueo, mientras
otra persona no justifica serlo. Se justifica la presuncin, porque lo ms
corriente es que la posesin vaya unida al dominio. Sin embargo, esta regla
tiene excepciones: hay poseedores que no son dueos de la cosa y a la
inversa, propietarios que no tienen la posesin de la cosa.
En esta relacin, visualizamos semejanzas y diferencias:
a) Semejanzas entre la propiedad y la posesin
a.1.) Tanto una como otra recaen sobre una cosa determinada;
a.2.) Ambas son exclusivas, es decir, slo admiten un propietario o un
poseedor, lo cual no excluye por supuesto las figuras de copropiedad y
coposesin, pero en estos casos los copropietarios y los co-poseedores estn
limitados en sus acciones;
a.3.) Las ventajas que el Derecho otorga a ambas, son ms o menos idnticas.
b) Diferencias entre la propiedad y la posesin
b.1.) El dominio supone una relacin jurdica entre el propietario y la cosa; la
posesin slo entraa una relacin de hecho; este distingo incide en la
posibilidad de que el derecho de dominio, por ser tal, puede transferirse y
transmitirse, mientras que la posesin, por ser slo un hecho, no se transfiere
ni se transmite. Volveremos sobre este punto.
b.2.) El dominio slo se puede adquirir por un modo; en cambio, se puede
poseer una cosa por varios ttulos (art. 701); en efecto, como indica Luis Claro
Solar, Una vez adquirido el dominio de una cosa por un ttulo, cualquiera que
sea, no se puede volver a adquirir por otro ttulo distinto, desde que no es
posible que yo adquiera lo que ya es mo; lo que es mo no puede hacerse ms
mo (...) Al contrario la posesin que tengo de una cosa puede proceder de
varios ttulos: Se puede poseer una cosa por varios ttulos dice el artculo 701,
repitiendo la regla del Derecho romano que consignaba el Digesto, tomndola
del jurisconsulto Paulus (...) Los Romanos designaban la posesin segn la
causa de la que preceda, es decir el ttulo que le serva de antecedente.
Siendo la posesin una situacin de hecho, no hay inconveniente en que pueda
referirse a varios ttulos y que de ellos pueda el poseedor elegir el que ms
le convenga. As el que posee una cosa por haberla comprado o habrsele
donado, podra pasar a poseerla como heredero del vendedor o donante, o pro
suo, por haberla usucapido. As si el causante de una herencia era poseedor
regular de una cosa que haba comprado y no dueo de ella, su heredero que
contine esa posesin, tendr como ttulo de su posesin la herencia, pro
haerede, y el ttulo de compra del causante que se le ha transmitido, pro
empore. Vctor Vial del Ro, a su vez, proporciona el siguiente ejemplo: ...si
una persona se apodera de un animal domstico con la intencin de hacerlo
suyo, no va a adquirir el dominio por ocupacin, pues sta slo permite
adquirir el dominio de animales bravos o salvajes. Sin embargo, la ocupacin
le va a servir de ttulo para justificar la posesin de la cosa. Si posteriormente
el poseedor compra el animal a quien cree su dueo, la tradicin del mismo
tambin le va a servir como ttulo posesorio, de tal suerte que va a tener la
posesin por dos ttulos distintos: ocupacin y tradicin. Puede que incluso la
tradicin no transfiera el dominio, si el tradente no es dueo. Pero constituye
un ttulo posesorio.
b.3.) El dominio est protegido por una accin real, la reivindicatoria; la
posesin de los inmuebles est protegida por las acciones posesorias; en
algunos casos la posesin de los muebles e inmuebles est amparada por la
accin reivindicatoria (accin publiciana).
Ventajas de la posesin
a) De acuerdo con el art. 700, 2, el poseedor se reputa dueo mientras otra
persona no justifica serlo; lo que en otros trminos, significa que est
amparado por una presuncin legal. Si alguien quiere discutirle el dominio,
debe probar dicho tercero su calidad de propietario.
b) Habilita para llegar a adquirir el dominio de la cosa por prescripcin, luego
de cierto plazo (arts. 683 y 2498 y ss.)
c) Est protegida con las acciones posesorias (arts. 916 y ss.) y en ciertas
situaciones, con la accin reivindicatoria, aqu denominada accin publiciana
(art. 894).
d) En algunos casos poseedor de buena fe-, el poseedor puede hacer suyos los
frutos de la cosa poseda (art. 907, inciso 3).
e) El poseedor tiene accin para ser indemnizado por los delitos o cuasidelitos
cometidos por terceros (artculo 2315).
Cosas susceptibles de posesin
La posesin supone cosas sobre las cuales se puede tener nimo de seor o
dueo, es decir, cosas susceptibles de apropiacin. O sea, debe tratarse de
cosas comerciables. En consecuencia, no se puede tener posesin respecto a
las cosas comunes a todos los hombres, sobre los bienes nacionales de uso
pblico y en general, sobre las cosas incomerciables.
Del propio art. 700, queda en claro que la posesin ha de recaer sobre cosas
determinadas, como acontece tambin con el dominio. No es posible concebir
la posesin sobre cosas inciertas o individualizadas slo por su gnero.
A pesar de que nuestro Cdigo al definir la posesin se refiere a la tenencia de
una cosa determinada, con lo cual parece dar a entender que slo se aplica a
las cosas corporales, puesto que la palabra tenencia denota una ocupacin
material, el mismo Cdigo admite la posesin de las cosas incorporales, los
meros derechos: art. 715.
Ya en el Derecho Romano se haba admitido la posesin de los derechos de
servidumbre y de usufructo, figura que se denominaba cuasi posesin; pero no
se extendi a los derechos personales, mantenindose en el mbito de ciertos
derechos reales4.
En el Mensaje de nuestro Cdigo Civil, se explica especialmente la admisin de
la posesin con respecto a los derechos reales. Sin embargo, hay discrepancia
en la doctrina en cuanto a los derechos personales.
Algunos autores piensan que todo derecho, sea real o personal, es susceptible
de posesin. Otros, rechazan la posibilidad de la posesin de los derechos
personales y estiman que cuando las leyes aluden a la posesin del estado civil
(posesin notoria) o de los crditos, lo hacen en un sentido muy diferente al
sentido tcnico de la posesin.
Para Barros Errzuriz y Hugo Rosende, los trminos amplios del art. 715
inducen a concluir que pueden poseerse tanto los derechos reales como los
personales, pues ambos son cosas incorporales, en la nomenclatura del C.C.
(arts. 565 y 576). Ello se vera confirmado por el art. 2456 y sobre todo por el
art. 1576, que habla precisamente de un poseedor del crdito. Rozas tambin
admite la posesin de los derechos personales, afirmando que los crditos
pueden ganarse por prescripcin adquisitiva. Postula un ejemplo: si una
persona se hace pasar por mandataria del acreedor sin serlo y cede el crdito,
el cesionario podra ganarlo por prescripcin adquisitiva de diez aos (pues
ser un poseedor irregular, ya que su ttulo es injusto). Agrega, en el ejemplo,
que el crdito podra no haberse extinguido por la prescripcin extintiva (en
rigor, la accin respectiva), por tener un plazo pendiente para hacerse
exigible.5
Pescio no acepta la posesin de los derechos personales, estimando que el art.
1576 no se refiere propiamente a la posesin sino a un titular aparente del
crdito, o sea, a quien detenta materialmente el documento en el cual consta
el crdito, lo que induce a error al deudor, pagndole. Adems, el Mensaje del
Cdigo dejara de manifiesto que nuestro legislador, en lo que respecta a las
cosas incorporales, restringi la posesin slo a los derechos reales; as, al
mencionar el usufructo, dice que es un derecho real, y por consiguiente (o
sea, porque es un derecho real), susceptible de posesin. Por su parte, el
artculo 2498, al aludir a las cosas incorporales susceptibles de prescripcin,
solamente se refiere a los derechos reales: en el inciso 1, en lo tocante al
dominio, y en el inciso 2, cuando agrega: Se ganan de la misma manera los
otros derechos reales que no estn especialmente exceptuados. Este es el
precepto en el que funda la mayora, para descartar la posesin y por ende la
prescripcin sobre los derechos personales.
Pero no todos los derechos reales son susceptibles de posesin: las
servidumbres discontinuas de todas clases y las continuas inaparentes, no
pueden adquirirse por prescripcin (art. 882) y por ende no pueden poseerse. A
ellas cabe aplicar la mencionada frase otros derechos reales que en este caso-
estn especialmente exceptuados.
Diversas clases de posesin
Regular
Prescripcin ordinaria
Posesin til
Irregular
Prescripcin extraordinaria
Violenta
Posesin intil
Clandestina
En primer lugar cabe distinguir entre posesin til e intil. Esta clasificacin
atiende a si la posesin conduce o no a la adquisicin del dominio por
prescripcin.
I. Posesiones tiles son la regular e irregular, porque ambas
conducen a la prescripcin adquisitiva.
II. Posesiones intiles, son las viciosas, es decir, la violenta y la
clandestina. (Art. 709).
III. Posesin violenta, es la que se adquiere por la fuerza, que puede
ser actual o inminente. (Art. 710).
IV. Posesin clandestina, es la que se ejerce ocultndola a los que
tienen derecho para oponerse a ella. (Art. 713).
V. Posesin regular, es la que procede de justo ttulo y ha sido
adquirida de buena fe, aunque la buena fe no subsista despus de
adquirida la posesin; adems, si el ttulo es traslaticio de dominio, es
necesaria la tradicin. (Art. 702).
VI. Posesin irregular, es la que carece de uno o ms de los requisitos
de la posesin regular. (Art. 708).
Tanto la posesin regular como la irregular conducen a la prescripcin; la
primera, da origen a la prescripcin ordinaria; la segunda da origen a la
prescripcin extraordinaria.
La posesin regular
De acuerdo a su definicin (art. 702, 2 y 3), los elementos constitutivos o
requisitos de la posesin regular son tres: justo ttulo, buena fe inicial y la
tradicin si el ttulo es traslaticio de dominio.
Cabe acotar que para calificar la buena fe se atiende slo al momento inicial de
la posesin y que la tradicin slo es necesaria cuando se invoca un ttulo
traslaticio de dominio.
Seguidamente analizaremos los tres requisitos.
1. Justo ttulo: La ley no lo define. Se explica su denominacin, segn
ensea Pothier, porque da a las personas que por su intermedio
adquieren la posesin de la cosa, un justo motivo para creerse
propietario, sin que permita adivinar que careca de esta calidad la
persona de la cual se adquiri la cosa.
Para calificar el ttulo de justo no se toma en consideracin si la persona de la
que emana era verdaderamente propietario; no es necesario que el ttulo, para
ser justo, sea otorgado por el dueo de la cosa.
As lo prueban diversas disposiciones:
a) El art. 1815, que declara vlida la venta de cosa ajena;
b) El art. 704, que no incluye entre los ttulos injustos la venta de cosa ajena; y
c) El art. 683, del cual se deduce que si se vende una cosa ajena y se inscribe
la venta, hay tradicin y por este medio el adquirente inicia una posesin que
le dar derecho a adquirir el dominio del inmueble por prescripcin. Lo mismo
vale para los muebles.
Caractersticas del justo ttulo
Se pueden deducir, interpretando a contrario sensu el artculo 704, que seala
los casos de ttulos injustos:
1.) Debe tener aptitud suficiente para atribuir el dominio: la tiene, por
ejemplo, el ttulo traslaticio de dominio, como la compraventa o la permuta; no
la tiene, el ttulo que importa reconocimiento de dominio ajeno, como el del
arrendatario, el del comodatario, etc., es decir, el ttulo de mera tenencia.
2.) Debe ser verdadero: debe ser un ttulo con existencia real. Por eso, son
ttulos injustos el falsificado (art. 704, 1) y el meramente putativo, como el del
heredero aparente que no es en realidad heredero (art. 704, 4).
3.) Debe ser vlido: segn se desprende del art. 704 N 3, que declara ttulo
injusto el que adolece de un vicio de nulidad.
Concepto doctrinario de ttulo en materia posesoria y de justo
ttulo.
De tal forma, podemos llamar ttulo, en materia posesoria, todo hecho o acto
jurdico en virtud del cual una persona adquiere la posesin de una cosa. Por
justo ttulo se entiende todo hecho o acto jurdico que por su naturaleza y por
su carcter de verdadero y vlido es apto para atribuir en abstracto el dominio.
Se exige que el ttulo slo en abstracto tenga aptitud para atribuir el dominio,
porque se toma en cuenta el ttulo en si mismo, con prescindencia de otras
circunstancias ajenas a l, que en concreto pueden determinar que a pesar de
su calidad de justo, no se adquiera el dominio, como en el caso de la venta de
cosa ajena.
Observamos que la definicin de justo ttulo est orientada al dominio, lo que
se explica porque la posesin importa una conviccin de dominio. El poseedor
no se considera slo poseedor, sino dueo, de modo que es lgico que el ttulo
en que se funda su posesin, sea un ttulo cuya funcin es atribuir el dominio.
Por la misma razn, el Cdigo clasifica los ttulos atendiendo a si constituyen o
transfieren el dominio (o lo declaran, como agrega la doctrina).
Clasificacin de los ttulos (art. 703).
La ley distingue entre justo ttulo constitutivo o traslaticio de dominio. La
doctrina agrega el ttulo declarativo de dominio. Cabe precisar que si bien el
artculo citado aplica la distincin a los ttulos justos, tambin se extiende a los
ttulos injustos (v. gr., una venta nula es ttulo injusto y traslaticio de dominio).
I) Ttulos constitutivos de dominio.
Son los que dan origen al dominio, sirven para constituirlo originariamente, con
prescindencia del antecesor en la posesin, si lo hubo. Tienen este carcter,
segn el art. 703, inciso 2: la ocupacin, la accesin y la prescripcin.
Se trata de los modos originarios de adquirir el dominio a los cuales el Cdigo
les atribuye aqu el rol de ttulos para poseer. Normalmente, cuando operan
permiten adquirir el dominio y por ende la posesin; pero puede ocurrir que no
otorguen el dominio, en cuyo caso slo actuarn como ttulo constitutivo de
posesin (por ejemplo, si se ocupa un bien que tiene dueo, la ocupacin no
opera como modo, pero constituir ttulo para poseer la cosa).
El art. 726 confirma el rol que puede desempear la ocupacin como ttulo
posesorio, al expresar: Se deja de poseer una cosa desde que otro se apodera
de ella con nimo de hacerla suya; menos en los casos que las leyes
expresamente exceptan.
Podramos agregar que en el caso de los ttulos constitutivos, se adquiere la
posesin sin intervencin de un tercero.
Precisa la doctrina que de los ttulos constitutivos de dominio mencionados en
el art. 703, slo la ocupacin y la accesin sirven para adquirir la posesin,
incurriendo en un error el legislador al incluir la prescripcin, pues esta supone
la posesin. Como dice Claro Solar, es resultado de ella cuando ha durado el
tiempo sealado por la ley, la posesin es necesariamente anterior a la
prescripcin y no puede ser a la vez causa y efecto de ella.
De tal forma, para adquirir una cosa por prescripcin es previo adquirir la
posesin de la misma por otro ttulo, sea constitutivo o traslaticio.
En lo que respecta a la accesin, la posesin de lo principal se extiende a las
accesiones, por regla general (sin perjuicio del art. 652, acerca de la avulsin,
si el dueo recupera el terreno, y de las normas sobre accesin de mueble a
mueble, cuando se forma una comunidad). As, plantea Rozas Vial, La accesin
es ttulo para la posesin cuando una persona posee una cosa, sin ser duea, y
algo se junta a la cosa poseda. Por ejemplo, una persona es poseedora de un
inmueble, sin ser su dueo, y ese inmueble crece en virtud del aluvin; el
terreno de aluvin pasa a ser posedo por el poseedor del terreno que aqul
increment.6
II) Ttulos traslaticios de dominio.
Son los que por su naturaleza, sirven para transferir el dominio, como la
compraventa, la permuta, la donacin, el aporte en propiedad a una sociedad
de bienes determinados, la transaccin en cuanto transfiere la propiedad de un
objeto no disputado, etc.
Ntese que al decir la ley que estos ttulos, por su naturaleza, sirven para
transferir el dominio, deja en claro que por s solos no lo hacen, requirindose
un modo de adquirir, segn hemos estudiado. Estos ttulos, al mismo tiempo
que sirven como antecedente para que opere un modo de adquirir, constituyen
un ttulo para poseer.
III) Ttulos declarativos de dominio.
Son los que se limitan a reconocer o declarar el dominio o la posesin
preexistentes. Nada crean ni transfieren; slo confirman, reconocen o verifican
una situacin ya existente.
El Cdigo no dedica una reglamentacin especial a esta clase de ttulos, pero el
art. 703 y otros, demuestran que estn contemplados en nuestro Derecho,
distinguindose de los dos anteriores.
Son ttulos declarativos:
1. Las sentencias que resuelven acerca de derechos litigiosos.
2. Las transacciones, en cuanto se limitan a reconocer o declarar derechos
preexistentes (art. 703, inciso final). As, por ejemplo, si dos personas
discuten sobre el dominio de un bien y en virtud de la transaccin
convienen que es de uno de ellos, se entiende que siempre le ha
pertenecido. En todo caso, como slo declaran lo existente, ello puede
ser favorable o adverso para el titular: si el derecho exista entre quienes
celebraron el acto declarativo, le favorece, pues opera retroactivamente,
y tendr el dominio y la posesin por todo el tiempo intermedio; pero si
a pesar de la transaccin ninguno era el verdadero titular del derecho
declarado sino que perteneca a un tercero, aqul en cuyo favor se
declar nada obtiene ante dicho tercero: art. 2456, inciso final (de ah
que se diga que estos ttulos no legitiman posesin).
3. Las sentencias de adjudicacin en juicios divisorios y los actos legales de
particin.
4. El Cdigo se pone en el caso de una particin realizada ante un juez
partidor, o de una particin realizada de comn acuerdo por los
comuneros.
Se ha discutido su naturaleza jurdica en cuanto ttulo declarativo o traslaticio.
Recordemos que generalmente se pone trmino a la comunidad mediante la
particin de bienes. La adjudicacin es el acto por el cual el derecho que cada
comunero tena en la cosa o cosas comunes se singulariza o determina en
forma exclusiva en relacin a un bien mediante la adjudicacin, un bien se
destina a uno o algunos de los comuneros; sin embargo, en las leyes y en la
prctica se habla tambin de adjudicacin cuando el bien comn es adquirido
en remate por un tercero, extrao a la comunidad.
El art. 703 dice que pertenecen a la clase de ttulos traslaticios de domino. Pero
de otras disposiciones resulta que la adjudicacin tiene un carcter meramente
declarativo y no traslaticio de dominio: Arts. 718 y 1344. Cmo conciliar
estas disposiciones? Intentando explicar el alcance del art. 703 en esta
materia, se ha dicho que el legislador quiso aludir a que pertenecen a los
ttulos derivativos de dominio, en contraposicin a los constitutivos, a los que
se alude en los incisos 1 y 2 del art.
Otra explicacin sera que el legislador alude al caso en que el adjudicatario es
un extrao y no uno de los comuneros, porque para stos tales ttulos slo
pueden ser declarativos de dominio.
Finalmente, tambin se invoca la historia de la ley. El art. 836 del Proyecto de
1853, correspondiente al actual 703, estableca que entre los ttulos traslaticios
de dominio se encontraba la adjudicacin judicial, expresiones con las cuales
Bello habra querido aludir a una adjudicacin en juicio ejecutivo, es decir a
compraventa en remate, sin duda ttulo traslaticio. La Comisin Revisora habra
tergiversado la idea al cambiar estas expresiones por la errnea frmula actual.
En cuanto a la jurisprudencia, en un principio declar reiteradamente que la
adjudicacin entre comuneros constitua ttulo traslaticio de dominio, para
posteriormente uniformarse en el sentido que es declarativo.
La sucesin por causa de muerte en relacin a la posesin
La herencia est establecida en nuestro Derecho tanto como un derecho real
(art. 577), como tambin un modo de adquirir el dominio de los bienes
especficos que pertenecan al causante (art. 588). Tres clases de posesin
se distinguen al efecto:
Posesin legal de la herencia: al heredero, por el slo hecho de serlo,
se le tiene como poseedor legal de la herencia; incluso aunque ignore su
condicin de heredero (arts. 688 y 722).
Posesin efectiva de la herencia: entendida como una declaracin
judicial, si la herencia fuere testada, o resolucin administrativa, si la
herencia fuere intestada, por la cual a determinadas personas se les
tiene por herederos.
Posesin real de la herencia: corresponde a quien en realidad
detenta la herencia en calidad de heredero (pudiendo o no ser verdadero
heredero), entendindose que se posee la herencia poseyendo los
bienes del causante.
Cabe sealar o reiterar, como indicamos en el captulo de la tradicin, que el
legislador, errneamente, asimil la posesin legal a la posesin efectiva,
conforme a la modificacin del inciso 1 del artculo 688, por la Ley 19.903,
publicada en el Diario Oficial de fecha 10 de octubre de 2003. Decimos que tal
asimilacin es errnea, porque la posesin efectiva debe otorgarse por una
resolucin judicial o administrativa, mientras que la posesin legal se entiende
conferida por el solo ministerio de la ley.
Ahora bien, con respecto a la posesin, pueden formularse apreciaciones
distintas, segn se trate de la herencia como universalidad o de los bienes
especficos que la integran:
1) En cuanto a la herencia: ciertamente que el verdadero heredero puede
tener las tres clases de posesin. Tal es la situacin normal. Pero puede ocurrir
que un falso heredero entre a poseer la herencia, en posesin real. En tal caso,
el verdadero heredero puede intentar la accin de peticin de herencia (art.
1264 y ss.). Si no lo hace, el falso heredero puede terminar ganando la
herencia por prescripcin, en 10 aos, o an en 5, si ha obtenido la posesin
efectiva. En esta situacin, el falso heredero carece de ttulo en estricto rigor,
pero existiendo algn vestigio, el Cdigo Civil lo llama heredero putativo,
ms, si logra la posesin efectiva, tendr ttulo justo (art. 704 N 4) y se
presumir que est de buena fe.
2) En cuanto a los bienes especficos: al fallecer, el causante pudo tener
bienes en dominio, posesin o mera tenencia. Mirando la situacin desde el
punto de vista de quien se dice heredero, distinguimos:
Si verdaderamente lo es, y el causante era dueo de la cosa, tiene el
dominio y por ende la posesin. Si el causante posea la cosa sin ser
dueo, el heredero entrar tambin en posesin (aunque su posesin
ser distinta a la del causante, sin perjuicio que pueda agregar la de
ste y la de los poseedores precedentes) y podr llegar a adquirir el
dominio por prescripcin. Si el causante slo era mero tenedor, el
heredero podr entrar en posesin (si desconoca que la cosa no
perteneca al causante). En todos estos casos el ttulo para poseer, o sea
la justificacin jurdica de la posesin, ser la sucesin por causa de
muerte.
Si no es heredero: la posesin carecer de ttulo en estricto rigor,
aplicndose el art. 704 N 4: posesin con ttulo putativo y
eventualmente con justo ttulo si se obtiene la posesin efectiva.
Y los ttulos injustos? (art.704)
El ttulo falsificado (no otorgado por la persona que se pretende), la
doctrina y la jurisprudencia lo han extendido a cualquier ttulo falsificado. Se
incluyen los casos en que no ha intervenido el funcionario competente o
cuando a sido adulterado.
En doctrina se distingue sin embargo:

o La falsificacin propiamente tal: que consiste en la creacin completa
de un instrumento que en realidad no existe.
o La falsificacin material: que se produce cuando existiendo
verdaderamente un documento, se altera su contenido material mediante
adiciones o enmiendas; y
o La falsificacin intelectual o ideolgica: que consiste en ser falsos los
hechos declarados o certificados por el funcionario.
La jurisprudencia ha declarado que es falso un ttulo cuando no ha sido
realmente otorgado por las personas que aparecen interviniendo en l; o
cuando no ha sido efectivamente autorizado por los funcionarios competentes
que aparecen interviniendo en su otorgamiento; o cuando ha sido adulterado
en condiciones que alteran o cambian su naturaleza jurdica. Por tanto, ha
dicho la jurisprudencia, no puede calificarse de falso un instrumento en mrito
de antecedentes que slo digan relacin con la falta de veracidad de las
declaraciones de los otorgantes (sin perjuicio que stos puedan impugnar el
instrumento por tal causa). Por ende, de las tres hiptesis de falsificacin a que
aludamos, las dos primeras estaran comprendidas en el nmero 1 del artculo
704, y no as la tercera. De esta forma, si lo que resulta falso slo es lo que
declararon las partes, el ttulo no por ello deja de ser justo.
En esta materia, es concebible que un documento incluya varios actos jurdicos
independientes, de modo que la falsificacin de uno no justifica
necesariamente dar por falsificado la totalidad del instrumento. Esto podra
ocurrir en el caso de una falsificacin material.
El conferido por falso representante: El problema que tenemos, es que ha
aparecido como representante alguien que no consta con la calidad de tal. En
estos casos, el contrato es igualmente vlido, pero es inoponible a la persona
en cuyo nombre se actu. Estoy actuando sin poder alguno, o fuera de la rbita
de mi poder. En estos casos, se debe de acreditar la revisin de
poderes, para ver si quien acta como representante, posee tal
calidad. La importancia radica en los tiempos de prescripcin.
Cuando no se tuvo representacin, podemos decir que: 1) nunca se tuvo poder,
o 2) se tiene un poder de representacin limitado.
Entonces, el ttulo es injusto, pues si el que lo confiere no tiene la
representacin de la persona que dice representar, el acto no empec a esta
ltima y a su respecto es como si no se hubiera celebrado.
Cabe notar que falta la representacin o el mandato no slo cuando jams ha
existido, sino tambin en las siguientes hiptesis:
a. cuando, a pesar de haber existido, han cesado antes del
otorgamiento del ttulo; o
b. cuando el conferir el ttulo, implica extralimitacin de las
atribuciones del representante o mandatario.
En relacin a este caso, conviene precisar que si alguien vende una cosa ajena,
pero como propia, actuando por s, el ttulo es justo, pues esta situacin no
est incluida en el art. 704, y por el contrario, est expresamente validada por
el art. 1815. Pero si se vende una cosa ajena dicindose representante del
dueo, el ttulo es injusto. La diferencia se justifica porque en este ltimo caso
el adquirente debi examinar suficientemente el poder que aduce quien ha
manifestado ser representante.
Por ltimo, el ttulo conferido por una persona que exhibe un poder de otra que
no tiene la calidad de dueo es ttulo justo, pues estamos tambin ante venta
de cosa ajena, cubierta por el art. 1815.
El que adolece de un vicio de Nulidad: El ttulo no es justo, pues un ttulo
nulo no es apto para transferir el dominio, y en consecuencia la posesin no
responde a un derecho a lo menos aparente que la justifique. Se opone a la
calidad de justo ttulo tanto la nulidad relativa como la absoluta, pues la ley no
distingue. El Cdigo da un ejemplo de nulidad relativa (una enajenacin que
debiendo haber sido autorizada, no lo fue: se omite por ende una formalidad
habilitante, por ejemplo, artculos 254 y 1749 del Cdigo Civil), pero que no
limita la regla; por otra parte, si un ttulo que adolece de nulidad relativa es
injusto, con mayor razn debe serlo uno que adolece de nulidad absoluta.
En todo caso, habiendo nulidad relativa es posible la ratificacin y por ende
validar retroactivamente el ttulo, a la fecha en que fue conferido: art. 705. En
tal caso, donde haba posesin irregular, habr despus posesin regular,
entendiendo que siempre la hubo, por el efecto retroactivo mencionado.
Un punto interesante aqu es el determinar si es necesaria la declaracin
judicial de nulidad para considerar injusto el ttulo. En principio, la respuesta
debiera ser afirmativa, considerando el principio de que la nulidad slo produce
efectos una vez declarada judicialmente. Sin embargo, tal conclusin ocasiona
dificultades tratndose de la nulidad relativa. Se plantea al respecto si un
tercero, que no ha sido parte en el contrato viciado de nulidad relativa, puede o
no invocar sta, para el efecto que se califique de injusto el ttulo del poseedor
que le opone ese contrato alegando posesin regular. El tercero no puede
alegar la nulidad con el fin de que se declare que el contrato adolece de la
misma y por ende se deje sin efecto, pues carece de accin (art. 1684),
teniendo presente que la nulidad relativa slo puede pedirse por aquellos en
cuyo beneficio la han establecido las leyes o por sus herederos o cesionarios.
Para sortear la dificultad, algunos han propuesto que debiera permitirse, a
quien tenga inters en que el ttulo sea injusto, que invoque la nulidad relativa
para el solo efecto de tener el ttulo como injusto, mantenindose el acto
jurdico respectivo como vlido para los dems efectos legales, los que se
extinguiran slo cuando se anule a peticin de quien tenga la accin de
nulidad, de acuerdo al art. 1684. Por ejemplo: Pedro compra a Juan,
relativamente incapaz, un bien que pertenece a Diego, adoleciendo el contrato
de un vicio de nulidad relativa. Este reivindica y Pedro le opone prescripcin
ordinaria fundada en posesin regular. Diego plantea a su vez que el ttulo
adolece de nulidad relativa y es por tanto injusto, lo que excluye la posesin
regular y por ende la prescripcin ordinaria (recordar la idea de proteccin de
apariencias)*
Si se declara un vicio de nulidad, el negocio se retrotrae y qu pasa
con el ttulo y la cosa?, se entiende que el ttulo nunca existi y debo de
devolver la cosa. Es decir, no existira la posesin.
Si se pide la declaracin de nulidad de un acto, y el tribunal accede a
la peticin qu accin debo de ejercer para recuperar la cosa? Debo
de ocupar la accin reivindicatoria. Pero qu pasa si contra quien invoco esa
accin, la persona me dice que adquiri la cosa por prescripcin adquisitiva?
Esta prescripcin, ser una prescripcin adquisitiva extraordinaria. Significa
esto que eventualmente, por mucho que se declare la nulidad y se adquiera
por prescripcin, hay que comprobar los plazos de prescripcin.
Por qu se da esta opcin? Simplemente, porque la prescripcin
adquisitiva es una frmula para proteger apariencias.
Si se posee un ttulo que adolece de nulidad, y no ha sido ratificado
por el tribunal, el ttulo sigue produciendo todos sus efectos.
El ttulo meramente putativo: Lo es el ttulo en cuya existencia cree la
persona que lo invoca, si bien no existe en realidad. Quien apela a l, se basa
en un error, en antecedentes que no son verdaderos o que dejaron de serlo al
momento en que se hacen valer. No se trata de un ttulo defectuoso, sino
inexistente.
Por ejemplo, dice la ley que es meramente putativo el ttulo del heredero
aparente o el del legatario cuyo legado ha sido revocado por un acto
testamentario posterior. Sin embargo -agrega la ley-, al heredero putativo a
quien se haya dado la posesin efectiva, servir de justo ttulo el decreto; e
igual suceder con el legatario putativo si el testamento hubiere sido
judicialmente reconocido.
Ya hemos sealado los efectos respecto de la prescripcin del derecho real de
herencia si se obtiene el decreto de posesin efectiva.
En cuanto al legatario, basta cualquier reconocimiento judicial del acto
testamentario, sea en va contenciosa o voluntaria. Servir, por ejemplo, la
resolucin judicial que concede la posesin efectiva al heredero testamentario
si en el mismo testamento se encuentra instituido el legado.
La doctrina precisa que el acto testamentario judicialmente reconocido slo
sirve de justo ttulo al legatario de especie o cuerpo cierto, pues el legatario de
gnero slo tiene un crdito contra la sucesin o contra el heredero a quien el
testador impuso la obligacin de pagar el legado, y adquiere el bien legado
desde la entrega
Excepcin: respecto del heredero aparente, cuando se ha otorgado la
posesin efectiva de los bienes (que le servir de ttulo; o al legatario, la
ejecucin legal del acto testamentario).
Ej: Los padres y su hijo difunto. Posteriormente declarada la posesin efectiva,
aparece un hijo no reconocido del difunto. Los padres ante su calidad de
herederos, justifican su herencia en su apariencia de herederos putativos.
La posesin efectiva, me sirve para legitimar un ttulo aparente. La
posesin efectiva la otorga el registro civil si es intestada, y los jueces de letras
si es testada. Por qu la posesin efectiva me permite legitimar un ttulo
aparente? , fin de publicidad.
Los legados, siempre se encuentran establecidos testamentariamente.
No existen legados legales, no es un llamado a la herencia a ttulo universal.
Pero cundo el legatario ser aparente? Cuando el testamento sea revocado.
2. La Buena fe: Este es el nico caso, en que el ordenamiento jurdico nos
da una definicin de buena fe. Para los efectos del Cdigo civil, la
doctrina ha entendido que hay dos conceptos de buena fe: 1) objetivo: la
persona se conduce conforme a las reglas de convivencia y probidad. 2)
Subjetivo: nos remitimos al fuero interno de la persona, a una cierta
conducta que se ejecuta en virtud de una creencia.
Entonces, en materia posesoria cuando hablamos de la buena fe para
adquirir la cosa mediante posesin regular, nos referimos a la buena
fe en su sentido subjetivo, como la ausencia de mala fe.
Para calificar la posesin como regular, en virtud de lo prescrito por el art. 706,
debo de pensar que no hay nada anormal, se debe de tener una conviccin de
que este acto es totalmente vlido, legitimo. Tener la creencia de que con
quien estoy contratando, es realmente dueo.
Debemos de aceptar como regla general la buena fe, pero que puede aceptar
prueba en contrario.
Se refiere entonces, a la conviccin del actuar lcito, la cual debe ser apreciada
en concreto.
En materia posesoria, la buena fe importa (art.706).
Art. 706. La buena fe es la conciencia de haberse adquirido el dominio de la
cosa por medios legtimos, exentos de fraude y de todo otro vicio.
As en los ttulos translaticios de dominio la buena fe supone la persuasin de
haberse recibido la cosa de quien tena la facultad de enajenarla, y de no
haber habido fraude ni otro vicio en el acto o contrato.
Un justo error en materia de hecho no se opone a la buena fe.
Pero el error en materia de derecho constituye una presuncin de mala fe, que
no admite prueba en contrario.
Se presume de Derecho la Mala fe (art.707)
Art. 707. La buena fe se presume, excepto en los casos en que la ley establece
la presuncin contraria. En todos los otros la mala fe deber probarse.
Puede ser compatible con un error de hecho, con tal que sea excusable, pero
no con un error de Derecho.
Para calificar la posesin de regular o irregular, debemos de atender a la buena
fe inicial. Es decir, a la buena fe al momento de adquisicin del bien, aunque
luego se pierda (art.702).
Art. 702. La posesin puede ser regular o irregular.
Se llama posesin regular la que procede de justo ttulo y ha sido adquirida de
buena fe; aunque la buena fe no subsista despus de adquirida la posesin. Se
puede ser por consiguiente poseedor regular y poseedor de mala fe, como
viceversa el poseedor de buena fe puede ser poseedor irregular.
Si el ttulo es translaticio de dominio, es tambin necesaria la tradicin.
La posesin de una cosa a ciencia y paciencia del que se oblig a entregarla,
har presumir la tradicin; a menos que sta haya debido efectuarse por la
inscripcin del ttulo.
En cuanto a la prueba, se presume legalmente la buena fe (art.707), lo que
implica una inversin de carga de la prueba.
Admite el error de hecho, en la medida que sea justo. En cambio, cuando se
alega un error de derecho, se presume de Derecho la mala fe.
3. La tradicin: Si se invoca un ttulo traslaticio de dominio:
Si el justo ttulo empleado es traslaticio, se requerir de la tradicin del mismo.
Slo a partir de este momento el adquirente pudo haber adquirido el dominio, y
por tanto, la posesin del bien. Los contratos no transfieren el dominio.
Por ello, Vial indica que este es un requisito para cualquier tipo de posesin.
Entonces, para Vial es necesario que se detenga el corpus para alegar mi
calidad de poseedor, en CUALQUIER tipo de posesin.
Art. 702 La posesin de una cosa a ciencia y paciencia del que se
oblig a entregarla har presumir la tradicin () (salvo que sea
necesaria la inscripcin).
Posesin Irregular: Es la que carece de uno o ms requisitos de la
posesin regular (art.708).
Esta idea debe de ser limitada, porque siempre deben concurrir los requisitos
que justifiquen el corpus y el nimus. Por ejemplo, no puede haber posesin si
no ha existido tradicin en un ttulo traslaticio.
Posesin Viciosa: Parte de la doctrina, entiende a las posesiones
viciosas como Intiles, es decir, que no me permiten adquirir el dominio
mediante prescripcin adquisitiva sea ordinaria o extraordinaria. El art.
709 dispone que son posesiones viciosas la violenta y la clandestina.
A Alessandri, no lo convence esta clasificacin ya que la lgica nos dice que
para adquirir el dominio por prescripcin se necesita tener la posesin de la
cosa, en cambio el art. 2510 nos seala que si solo se posee la mera tenencia,
tambin es posible adquirir por prescripcin adquisitiva extraordinaria.
Una parte de la doctrina seala entonces que estas posesiones son intiles, y
otros sealan que son ejemplos de posesiones irregulares que conducen a la
prescripcin adquisitiva extraordinaria (Alessandri).
La posesin violenta, deja de ser tal una vez que ha terminado la violencia,
pero nunca podr ser regular porque necesariamente faltar el requisito de la
buena fe inicial.
La posesin ser violenta, independiente de contra quien se ejerza, ya sea
dueo, poseedor o mero tenedor. Esta posesin, puede ser ejercida
propiamente por alguien, o por terceros.
Lo que no deja claro el legislador, es el para qu ofrece una clasificacin de
estas posesiones ya sea violenta o clandestina.
La regla general es que la posesin sea NO viciosa. Qu quiere decir con esto?
Qu pasa con esta posesin violenta o clandestina? Es decir, cuando estamos
frente a la posesin violenta o clandestina, nos encontramos con una posesin
viciada, que no debe de ser reconocida por el ordenamiento jurdico, la cual
debe de reconducirla a la nulidad.
Posesin Violenta: Definida en el art. 710 relacionada con el art. 711.
Detrs de este tipo de posesin, existe el concepto de fuerza, pero esta
fuerza tomada como vicio del consentimiento. La doctrina cuando habla
de esta posesin, hace referencia al vicio del consentimiento.
Es la que se adquiere por la fuerza. La fuerza puede ser actual o inminente (art.
710).
Vale decir, puede tratarse de fuerza fsica (vas de hecho) o amenazas (vis
compulsiva).
Es la violencia inicial la que vicia la posesin. Si el origen es pacfico y despus
se emplea la fuerza para mantenerse en la posesin, ella no deja de ser
pacfica.
Pero el art. 711 dispone que si alguien se apodera de una cosa en ausencia del
dueo y volviendo ste le repele, es tambin poseedor violento.
En relacin al artculo citado, se ha establecido por la Corte Suprema que se
repele al dueo no slo cuando se le arroja con violencia, sino tambin cuando
simplemente se le rechaza y se le niega la devolucin de la cosa. Quien no
permite, por ejemplo, el ingreso a un inmueble de sus legtimos poseedores,
implcitamente afirma la calidad violenta de su posesin.
Con todo, en relacin a la fuerza ejercida despus de haber entrado en
posesin de la cosa, habra que formular un distingo para determinar si dicha
violencia ulterior tie o no a la posesin de violenta. En efecto, si la violencia
posterior se ejerce contra el dueo, la posesin ser violenta; en cambio, si
dicha fuerza ulterior se ejerce contra una persona distinta de dueo, la
posesin no ser violenta. Ello, porque el artculo 711 slo alude al dueo, para
el caso de ejercer fuerza despus de haber entrado en posesin de la cosa.
El art. 712, por su parte, deja en claro que existe el vicio de violencia, sea que
se haya empleado:
1) Contra el verdadero dueo de la cosa;
2) Contra el que la posea sin serlo; o
3) Contra el que la tena en lugar o a nombre de otro.
En consecuencia, para caracterizar de violenta la posesin es indiferente el
sujeto que sufre la fuerza. Tambin es indiferente el sujeto activo de la
fuerza: art. 712, 2 (art. 1456 establece una regla distinta, porque indica los
sujetos pasivos, aunque no contiene una enumeracin taxativa; art. 1457
establece una regla similar a la del 712, porque no es necesario que ejerza la
fuerza el beneficiado por ella; ambas reglas, a propsito de la fuerza como vicio
de la voluntad).
Cmo calificamos propiamente que hay fuerza? Ac nos referimos a la fuerza
y sus requisitos, como vicio del consentimiento. Para que exista un vicio de
fuerza, esta debe de ser:
1. Grave
2. Injusta
3. Determinante
Por quin y contra quien se ejerce? Es un vicio relativo, que slo puede
reclamarse por quien sufre la fuerza. (art.172). En este sentido, el cdigo es
bastante amplio ya que no seala que necesariamente deba de ser una accin
ejecutada por el dueo de la cosa. Con respecto al inciso 2 del art.712,
tampoco es necesario que la fuerza sea ejercida por X acreedor de Y, sino que
puede ser tambin, aquella fuerza realizada por uno de los agentes de X. Sin
embargo por qu est tratado en trminos tan amplios? Porque si vemos que
hay actos ejecutados con fuerza, estaramos atentando contra el principal
objetivo del derecho, que es el de resguardar la paz social.
La posesin violenta, nunca podr ser una posesin regular, ya que faltar la
buena fe inicial.
Caractersticas del vicio de violencia
4. Es un vicio relativo, slo puede invocarse por la vctima. As, por
ejemplo, si quien detentaba la posesin de la cosa no era el dueo y otro
se la arrebata por la fuerza, el verdadero dueo no podr invocar a su
favor la violencia, cuando reivindique la cosa. Tal opina Alessandri,
Somarriva y Rozas Vial. Rodrguez Grez, en cambio, estima que se trata
de un vicio absoluto, que opera erga omnes, por cuanto el vicio afecta
a la comunidad toda, pudiendo ser impugnada la posesin por
cualquiera que tenga inters en ello. En el ejemplo planteado, el dueo
podra alegar que el demandado de reivindicacin es un poseedor
violento, a pesar de que la fuerza no se ejerci sobre la persona del
demandante.
5. Sera un vicio temporal, ya que el carcter vicioso de la posesin
desaparecera desde que cesa la violencia. Tal es la posicin de la
mayora de la doctrina nacional, sostenindose que cesando los hechos
que constituyen la fuerza, la posesin se transforma en til, habilitando
para adquirir la cosa por prescripcin. Ser, en todo caso, un poseedor
irregular, pues le faltar la buena fe inicial.
Si despus de un ao de cesada la violencia se mantiene la posesin
tranquila o pacfica, el poseedor quedara amparado por las acciones
posesorias (art. 918), pasando el poseedor intil a ser un poseedor
irregular, con las consabidas ventajas jurdicas.
Otros, en cambio, estiman que la posesin violenta es perenne o
perpetua, porque la ley atiende a si hubo violencia al momento de
adquirir la posesin.
Posesin Clandestina: Es aquella que se ejerce ocultndola de
quienes tienen derecho a oponerse a ella (art.713). Se trata de un vicio
relativo, que slo opera respecto de quien se oculta. A su vez, se trata
de un vicio temporal, que empieza y termina con la clandestinidad, es
decir, al cesar la clandestinidad la posesin deja de ser viciosa (art.920);
por ello, puede ser una posesin regular, si la clandestinidad es
posterior.
Pero, qu se entiende por clandestino? Entendemos en este caso
por clandestino, aquello que se encuentra prohibido por la ley, o fuera de
ella.
La clandestinidad es un vicio que contamina la posesin en cualquier momento
y no slo al adquirirla, como ocurre con la violencia. Por ello, la ley dice que es
la que se ejerce, en lugar de decir la que se adquiere.
La posesin clandestina es ms practicable en los bienes muebles que en los
inmuebles, respecto de los cuales, dice la doctrina, sera necesario recurrir a
actos posesorios subterrneos para lograr ocultacin, como construir bajo la
casa del vecino una bodega, sin que ningn signo exterior revele la usurpacin.
Para qu sirve hablar de posesiones viciosas? El problema es si estas
posesiones son tiles, esto es, si se pueden dar lugar a la adquisicin del
bien por medio de la prescripcin. La doctrina entra en el conflicto de que la
prescripcin intenta consolidar ciertas situaciones de hecho. Al ser la posesin
una situacin de hecho, la prescripcin debe de ampararla. Entonces, la regla
general de la doctrina, es que no importa que la posesin sea violenta o
clandestina, ya que igualmente estas podrn llevar a la prescripcin
adquisitiva, ya que no hay norma que lo limite. Esta posicin, se basa en una
norma de texto en contrario. Sin embargo, una parte de la doctrina seala que
esto no tiene ningn sentido, ya que estamos hablando de comportamientos
antijurdicos, cosa que el ordenamiento jurdico no puede tolerar (Ver el libro de
Vial). En sntesis, este tema no queda claro, aunque para Vial, la posicin
mayoritaria es que son tiles.
El nico argumento de texto que alegan Vial y Rodrguez Grez, es en base a la
definicin de prescripcin y sus requisitos.
La Mera Tenencia:
Se llama mera tenencia la que se ejerce sobre una cosa, no como dueo, sino
en lugar o a nombre del dueo (art. 714). El mero tenedor slo tiene el corpus,
ms no el nimus.
Posesin y mera tenencia son conceptos excluyentes. La mera tenencia
nunca conduce a la prescripcin, porque para prescribir es necesario poseer y
el que tiene la mera tenencia no posee.
El art. 714 proporciona algunos ejemplos de meros tenedores.
Art. 714. Se llama mera tenencia la que se ejerce sobre una cosa, no como
dueo, sino en lugar o a nombre del dueo. El acreedor prendario, el
secuestre, el usufructuario, el usuario, el que tiene el derecho de habitacin,
son meros tenedores de la cosa empeada, secuestrada, o cuyo usufructo, uso
o habitacin les pertenece.
Lo dicho se aplica generalmente a todo el que tiene una cosa reconociendo
dominio ajeno.
A diferencia de la posesin, al mero tenedor NO SE LE REPUTA COMO DUEO.
El mero tenedor, para justificar su calidad solamente debe de acreditar
mediante su ttulo de Mera tenencia.
Fuentes de la mera Tenencia.-
Puede justificarse sea en un derecho real (ej., usufructo, uso o habitacin) o en
un derecho personal (ej. Comodato, depsito, arrendamiento).
La diferencia entre una u otra situacin es importante: el titular del derecho
real es mero tenedor de la cosa, pero en cambio, tiene la posesin de su
derecho real. Por el contrario, cuando la mera tenencia emana de un vnculo
personal, sobre la cosa no hay ningn derecho, de carcter real. Este distingo
reviste trascendencia en cuanto a la posibilidad de interponer acciones contra
terceros, para recuperar la cosa: si se trata de un mero tenedor titular de un
derecho real, dispondr de accin; no ocurrir lo mismo si se trata de un mero
tenedor titular de un derecho personal (quin tendr que recurrir al dueo,
para que ste deduzca la pertinente accin contra el tercero).
Caractersticas de la Mera Tenencia.-
1. Absoluta: Se es mero tenedor tanto respecto del dueo de la cosa como
ante los terceros. Por ello, por regla general si el mero tenedor pierde la
tenencia de la cosa no podr entablar acciones posesorias, salvo, segn
expresamos, si al mismo tiempo fuere titular de un derecho real, como el
usufructuario, por ejemplo (excepcionalmente, si el mero tenedor es
despojado violentamente de su tenencia, podr interponer la querella de
restablecimiento, en el plazo de 6 meses, art. 928).
2. Perpetua: Si el causante es mero tenedor, tambin el causahabiente o
sucesor a cualquier ttulo lo ser, por regla general (artculos 1097 y
1104). Ello, porque la condicin jurdica del causahabiente (heredero o
legatario, por ejemplo), ser la misma que tena su causante. Sin
embargo, esta caracterstica puede desaparecer en ciertas hiptesis. As,
por ejemplo, puede suceder que el causante, no obstante ser mero
tenedor de una cosa, la deje en legado. En este caso, la sucesin servir
al legatario para empezar una prescripcin. Ser poseedor regular si
crea que el causante era dueo (pues habr buena fe) o irregular en
caso contrario (recordemos en todo caso el art. 704 N 4).
3. Inmutable o Indeleble: La mera tenencia no puede transformarse en
posesin, puesto que nadie puede mejorar su propio ttulo: arts. 716,
719, 2 (la expresin poseer a nombre ajeno, utilizada en la ltima
disposicin, es incorrecta, porque siempre se posee a nombre propio).
Esta caracterstica, a juicio de algunos, tiene dos excepciones:
1) La contemplada expresamente en el art. 716, que se remite al art.
2510, regla tercera (otros sealan que se trata ms bien de una
excepcin aparente);
2) La del art. 730.
Agregacin de la posesin
El art. 717 permite al poseedor agregar a la suya la posesin de su antecesor o
antecesores. La doctrina denomina esta situacin unin o accesin de
posesiones. Los arts. 920 y 2500 hacen tambin referencia a esta situacin,
que estudiremos en la prescripcin.
El principio fundamental es el siguiente: si se opta por aadir la posesin o
posesiones del o de los antecesores, sta o estas se aaden con sus calidades
pero tambin con sus vicios.
Adquisicin, conservacin y prdida de la Posesin.
Quin puede adquirir la posesin de los bienes? En materia de bienes
muebles, rige la regla especial del art.723, de manera que puede empezar a
poseer cualquier persona, salvo los dementes y los infantes.
Ello se refiere a la adquisicin de la posesin y no al ejercicio de los derechos
que de ello derivan, en que se aplican las reglas generales.
En materia de Inmuebles, no hay regla especial, por lo que rigen las reglas
especiales de los negocios jurdicos, respecto a la capacidad de ejercicio.
Tambin puede adquirirse la posesin por medio de representantes, sean
representantes legales, mandatarios o agentes oficiosos (art.720).
En este caso:
` Si hay mandato o representacin legal, se empiezan a
poseer desde que posee el representante, aunque el
representado no tenga conocimiento (art. 721 Inciso 1).
` Si hay agencia oficiosa, es necesario el conocimiento o
aceptacin, pero con efecto retroactivo (art.721 inciso 2).
La posesin podr adquirirse personalmente o tambin por intermedio de otra
persona: art. 720.
Capacidad del adquirente.
1. Capacidad para adquirir la posesin de cosas muebles.
Puesto que la posesin est constituida por el corpus y el nimus, es decir, la
aprehensin material y la voluntad para poseer, las personas que carecen de
razn o del discernimiento necesario para darse cuenta del acto que ejecutan,
no pueden adquirirla.
Por lo tanto, los dementes y los infantes son incapaces de adquirir la posesin;
slo lo podrn hacer a travs de sus representantes: art. 723, 2.
Pero las personas que tienen el suficiente discernimiento pueden adquirir la
posesin de las cosas muebles sin autorizacin alguna, no obstante, ser
incapaces: art. 723, 1 (entre ellos, los impberes mayores de 7 aos). Sin
embargo, estas personas no pueden ejercer los derechos de los poseedores,
sin la autorizacin que corresponda, conforme a las reglas generales acerca de
la actuacin de los incapaces.
2. Capacidad para adquirir la posesin de cosas inmuebles.
En cuanto a la adquisicin de la posesin de las cosas inmuebles, se exige
plena capacidad de ejercicio o que el relativamente incapaz acte
autorizado, o que el absolutamente incapaz, lo haga representado.
3. Momento en que se entra en la posesin, adquirida por intermedio de
otro.
Distinguimos al efecto:
- Si la posesin se adquiere por medio de mandatario o representante
legal: art. 721, 1. Principia la posesin en el mismo acto, an sin
conocimiento del mandante o representado.
- Si la posesin se adquiere por medio de un agente oficioso: art. 721,
2.
Se requiere conocimiento y aceptacin del interesado, caso en el cual se
retrotrae la posesin al momento en que fue tomada a su nombre. Si el
mandatario adquiri la posesin fuera del mbito de sus facultades, se aplica la
misma regla que para el agente oficioso.
Principio General:
La posesin se adquiere slo en el momento en que se renen corpus y
nimus, en virtud de lo dispuesto por el art. 700 y 723 del Cdigo Civil.
Excepcionalmente, la posesin legal de la herencia no requiere de los
elementos anteriormente sealados (art.722).
La posesin de los bienes Muebles:
1. Adquisicin: Su adquisicin opera desde que concurren la voluntad de
poseer y la aprehensin material o ficta de un bien mueble.
2. Conservacin: Basta con conservar el nimus, la intencin de seor y
dueo, aunque momentneamente no se tenga el corpus (art.727)
La persistencia de la voluntad de conservar la posesin no significa que
sta debe ser continua, es decir, no es necesario que exista momento a
momento una voluntad positiva de poseer; la ley supone que se
conserva esta voluntad mientras no aparezca una voluntad contraria.
Esta puede ser del mismo poseedor (como ocurre cuando enajena la
cosa o la abandona al primer ocupante) o de un tercero (cuando se
apodera de la cosa con nimo de hacerla suya).
Por cierto, si el poseedor se desprende nicamente de la tenencia a
favor de otro que reconoce dominio ajeno (y por ende posesin ajena), el
primero contina siendo poseedor, pues conserva el nimus (art. 725).
3. Prdida: Distinguimos tres hiptesis:
Prdida simultnea de los dos elementos de la posesin, lo que ocurre:
Cuando hay enajenacin;
Cuando se abandona la cosa, con la intencin de renunciar a ella: la cosa
pasa a ser res derelictae.
Prdida del corpus:
Cuando otro se apodera de la cosa con nimo de hacerla suya: art. 726.
Cuando sin pasar la posesin a otras manos, se hace imposible el ejercicio
de actos posesorios: caso del art. 2502 nmero 1 (heredad permanentemente
inundada, respecto a los
Prdida del nimus: Tal es el caso de la Constituto Posesorio (art.684
n5, segunda parte).
La posesin de los bienes races
Debemos distinguir entre los inmuebles no inscritos y los inscritos.
a) Adquisicin de la posesin de los inmuebles no inscritos.
a.1.) Se invoca el simple apoderamiento de la cosa con nimo de seor
y dueo: la posesin se adquiere por ese hecho (arts. 726 y 729).
Cabe recordar que no podemos hablar de ocupacin, como modo de adquirir,
pues no cabe respecto a los inmuebles (art. 590). Por eso se alude al simple
apoderamiento.
En cuanto a la necesidad de inscribir, hay opiniones contrapuestas en la
doctrina:
Algunos estiman que no se requiere inscripcin, considerando el tenor de los
arts. 726 y 729.
Otros, sin embargo, estiman que s se requiere inscripcin, atendiendo a los
preceptos que configuran la teora de la posesin inscrita
(fundamentalmente, los arts. 686, 696, 724, 728 y 2505).
En todo caso, la posesin ser irregular, ya que el poseedor estar de mala fe
(se presume que conoce el art. 590), y porque carece de ttulo.
a.2.) Se invoca un ttulo no traslaticio de dominio: Son tales, la sucesin
por causa de muerte (se dice que no es traslaticio, sino transmisivo de
dominio), y los ttulos constitutivos de dominio.
En ninguno de estos casos es necesario inscribir, para adquirir la posesin del
inmueble.
En efecto, tratndose de la sucesin por causa de muerte, el heredero, aunque
lo ignore, adquiere la posesin de la herencia por el solo ministerio de la ley,
desde el momento en que le es deferida (arts. 688 y 722); adems,
recordemos que las inscripciones prevenidas por el art. 688 no tienen por
objeto otorgar al heredero la posesin de los bienes hereditarios, sino
habilitarlos para disponer de los mismos.
En cuanto a los ttulos constitutivos de dominio, debemos circunscribir el punto
slo a la accesin, pues no es posible adquirir la posesin por ocupacin
tratndose de los inmuebles y porque la prescripcin no es un ttulo de
adquisicin de la posesin, sino por el contrario, la posesin conduce a la
prescripcin.
Tratndose de la accesin, tampoco es preciso que se realice inscripcin
conservatoria alguna, pues lo accesorio sigue la suerte de lo principal: si se
posee lo principal, tambin se posee lo accesorio, sin necesidad de ningn acto
especial.
a.3.) Se invoca un ttulo traslaticio de dominio
Debemos distinguir, segn se trate de la posesin regular o irregular.
a.3.1.) Para adquirir la posesin regular de los predios no inscritos
cuando se invoca un ttulo traslaticio de dominio, es necesario realizar la
inscripcin conservatoria, para cumplir con el requisito de la tradicin
(art. 686, que por lo dems no distingue entre inmuebles inscritos o no
inscritos).
a.3.2) No hay unanimidad en la doctrina, cuando se trata de la posesin
irregular de un predio no inscrito, en cuanto a si es necesario inscribir.
1. Doctrina mayoritaria: postula la necesidad de inscribir, en base a las
siguientes razones:
1.1 El tenor del art. 724: la norma no distingue en cuanto a la naturaleza
de la posesin, regular o irregular.
1.2. Como la ley no efecta tal distincin, resulta que la inscripcin,
cuando se invoca un ttulo traslaticio de dominio, no es simplemente un
elemento de la posesin regular, sino un requisito indispensable para
adquirir toda clase de posesin.
1.3. El espritu del legislador apunta a obtener que todas las propiedades
se inscriban, de manera que posesin y propiedad sean conceptos
sinnimos.
2. Doctrina minoritaria: postula que no es necesario inscribir para entrar
en posesin irregular de un inmueble:
2.1. Porque el art. 724 se refiere slo a los bienes races que ya han
entrado al rgimen de la propiedad inscrita. As lo confirmaran el art.
728, inciso 2 y el art. 729. Estos artculos dejan en claro que la garanta
que otorga la inscripcin es para el poseedor inscrito exclusivamente. Si
se reconoce que la posesin no inscrita se pierde por el apoderamiento
violento o clandestino, es lgico suponer que tambin se pierda en virtud
de un ttulo traslaticio de dominio.
2.2. El art. 730 confirmara que no es necesario inscribir: el inciso 1 no hace
distincin alguna entre muebles e inmuebles, y el inciso 2 exige la inscripcin
a nombre del tercero adquirente slo en el caso de que el usurpador tenga la
cosa en lugar y a nombre de un poseedor inscrito. Y no cabe otra interpretacin
del art. 730, porque si se pretendiera que en su inciso 1 exige inscripcin,
forzosamente habra que conducir que el inciso 2 estara de ms.
b) Adquisicin de la posesin de los inmuebles inscritos
b.1.) Normas que conforman la teora de la posesin inscrita.
Las disposiciones que la integran son los artculos 686, 696, 702 inciso final,
724 (llamado la llave maestra de la posesin inscrita), 728, 730, 924
(posesin de los derechos inscritos) y 2505 (no hay prescripcin contra ttulo
inscrito).
Cabe sealar que las disposiciones sobre posesin inscrita no se aplican a los
inmuebles por destinacin: los artculos citados se refieren a los inmuebles por
naturaleza.
Para determinar como se adquiere la posesin de los inmuebles ya inscritos,
debemos distinguir tambin la clase de ttulo que se invoca.
b.2.) Se invoca un ttulo no traslaticio de dominio
Por ejemplo, cuando oper una hiptesis de accesin de inmueble a inmueble,
como la avulsin o el aluvin. En este caso, no hay necesidad de inscribir. Las
razones son, en general, las mismas sealadas, respecto de los inmuebles no
inscritos.
Se desprende del art. 724, que la posesin de inmuebles que procede de
un ttulo traslaticio de dominio slo se adquiere en virtud de la
inscripcin conservatoria. Por tanto, si no se hace valer un ttulo de esa
especie, la adquisicin de la posesin no est sujeta a dicha inscripcin.
Con todo, razones de conveniencia jurdica aconsejan inscribir, para que
de esta forma, los ttulos del inmueble reflejen su real extensin. As, por
ejemplo, en el caso de una avulsin, despus de transcurrido el plazo
que tena el propietario afectado para reclamar la parte del suelo que fue
transportada por una avenida u otra fuerza natural violenta (artculo 652
del Cdigo Civil), el propietario del predio al que accedi esta porcin de
terreno, podra solicitar que se inscriba, o al menos, que se practique
nota marginal en la inscripcin de su fundo, que de cuenta del
acrecimiento que se ha producido.
b.3.) Se invoca un ttulo traslaticio de dominio
b.3.1.) Posesin regular.
Nadie discute que para adquirir la posesin regular, se requiere
inscripcin si se invoca un ttulo traslaticio de dominio: arts. 702, 3;
686; 724.
b.3.2.) Posesin irregular.
1. Doctrina minoritaria: sostiene que no es necesaria la inscripcin.
Se dice que la exigencia perentoria del art. 724 slo comprende la
posesin regular, pues slo en ella se necesita esencialmente la
tradicin. La posesin irregular, la violenta y la clandestina no requieren
de la tradicin, pueden existir sin la inscripcin, segn se deduce de
diversas disposiciones (arts. 702, 708, 729 y 730).
Doctrina mayoritaria: sostiene que se requiere inscripcin, igual como
acontece respecto de la posesin regular. Fundamentos:
1. Es verdad que la posesin no necesita de tradicin, de inscripcin;
pero tambin lo es que la ley declara reiteradamente que el poseedor
inscrito no pierde su posesin mientras subsiste la inscripcin en su
favor, y para que sta no subsista es preciso que el adquirente obtenga
una nueva inscripcin en su favor (artculos 728, 729 -interpretado a
contrario sensu-, 730 y 2505). Sin una nueva inscripcin, no se adquiere
ninguna clase de posesin. De seguir la opinin contraria, resultara que
el poseedor inscrito conservara la posesin regular y al mismo tiempo el
que adquiere materialmente el predio, tendra una posesin irregular. Tal
situacin es inadmisible, resultando absurdo admitir la posibilidad que
existan simultneamente dos poseedores, uno regular y el otro irregular,
sobre la misma cosa.
2. Se infringira el art. 2505: si la posesin irregular pudiera adquirirse
sin la inscripcin, habra prescripcin contra ttulo inscrito, invocndose
prescripcin extraordinaria. El art. 2505 rechaza sin embargo tanto la
prescripcin ordinaria como la extraordinaria, contra ttulo inscrito.
3. Atendiendo al Mensaje del C.C.: La inscripcin es la que da la
posesin real, efectiva; y mientras ella no se ha cancelado, el que no ha
inscrito su ttulo no posee: es un mero tenedor. Dicho de otro modo: el
que no ha inscrito, no es ni siquiera poseedor irregular.
4. Todo el sistema del Cdigo tiende a que los inmuebles se incorporen
al rgimen conservatorio, y sera absurdo pensar que el legislador ha
dejado las puertas abiertas para que un inmueble pudiera salir del
rgimen mediante la adquisicin de la posesin sin mediar inscripcin.
La jurisprudencia se ha inclinado por la segunda doctrina. As, un fallo de
la Corte Suprema declara que el art. 2505 constituye una disposicin
especial relativa a la propiedad del inmueble inscrito, que prevalece
sobre la disposicin consignada en el art. 2510, que rige la prescripcin
extraordinaria de toda clase de bienes (y que por ende, es general).
Conservacin y prdida de la posesin de los inmuebles no
inscritos
Se encuentran en la misma situacin que los bienes muebles. Por tanto, su
posesin se pierde si falta el corpus o el nimus, y con mayor razn si faltan
ambos.
Se aplican aqu los arts. 726 y 729. En ambos, se pierde el corpus. Adems, es
evidente que si el dueo enajena la cosa, pierde tambin la posesin, ya que
se desprende del corpus y el nimus.
Tambin se pierde la posesin en la hiptesis contemplada en el art. 730, 1.
Sintetizando, el poseedor de un inmueble no inscrito puede llegar a perder su
posesin:
c.1.) Cuando la abandona, sin importar que otro entre a poseer.
c.2.) Cuando se enajena el inmueble: en cuanto al adquirente del
inmueble, adquirir la posesin sin necesidad de inscribir, segn algunos, o
slo si inscribe, segn otros, conforme a la discusin doctrinaria mencionada.
c.3.) Cuando un tercero le usurpa el inmueble: art. 729.
En este caso, el afectado dispone de un ao para ejercitar las acciones
posesorias, y si recupera legalmente su posesin, se entiende que nunca la
perdi (art. 731).
c.4.) Cuando el mero tenedor del inmueble no inscrito lo usurpa, se da
por dueo y lo enajena (art. 730, 1).
Si el mero tenedor que usurpa simplemente se da por dueo, el poseedor no
pierde su posesin.
Pero si luego de darse por dueo el mero tenedor usurpador enajena el
inmueble no inscrito como si fuere el propietario, el adquirente obtiene la
posesin y pone fin a la posesin anterior (en cuanto a si el adquirente requiere
o no inscripcin, nos remitimos a lo dicho).
Se plantea en esta materia, si a los casos anteriores puede o no agregarse la
hiptesis siguiente: inscripcin de un ttulo relativo a un inmueble no
inscrito que no emana del poseedor. Supongamos que una persona,
sabiendo que el poseedor de un inmueble no lo tiene inscrito, celebra un
contrato de compraventa como si el predio fuera del primero, y el adquirente
inscribe a su favor el ttulo. En virtud de tal inscripcin pierde su posesin el
poseedor no inscrito, a pesar de no haber intervenido para nada en el contrato
de compraventa que sirvi de ttulo para aqul que inscribi?
La doctrina est dividida:
- Doctrina que postula que se adquiere la posesin.
Los que piensan que la inscripcin conservatoria es una ficcin legal que
simboliza o representa abstractamente los dos elementos de la posesin
(corpus y nimus), responden afirmativamente a la interrogante: la
inscripcin hace adquirir la posesin. Y el poseedor no inscrito
perjudicado de nada podr quejarse, porque fue negligente al no
requerir la inscripcin en su favor, para as gozar de las garantas que da
el Cdigo a la posesin inscrita; y porque adems dej que el tercero,
que adquiri del falso poseedor, inscribiera a su nombre, sin formular
oposicin el verdadero poseedor.
Doctrina que postula que no se adquiere la posesin.
Los que sostienen que la inscripcin es slo una garanta de la
posesin, es decir, de un hecho real, responden negativamente a la
interrogante. La inscripcin es un requisito legal para solemnizar la
tenencia con nimo de seor o dueo, pero si esa tenencia no existe, si
no hay una posesin material, la inscripcin por s sola nada significa, es
una inscripcin de papel, que nada contiene ni representa.
De los artculos 683 y 730, se deducira que tratndose de inmuebles no
inscritos, para que la inscripcin d al adquirente la posesin, es
necesario que el tradente que la enajena como suya tenga la posesin
material o al menos la mera tenencia, o bien que el adquirente haga esa
aprehensin por s mismo.
Consecuentemente, es necesario que haya apoderamiento material del
predio, conforme tambin lo precepta el art. 726.
En cuanto a la imputacin de negligencia hecha al poseedor no inscrito,
se responde que la ley no hizo obligatoria la inscripcin inmediata de los
inmuebles, de manera que mal puede sancionarse tal imprevisin.
En relacin a la negligencia que se imputa al poseedor no inscrito por no
oponerse en tiempo y forma a la pretensin de inscribir del falso
poseedor, se responde que si bien es cierto que en las transferencias
entre vivos la primera inscripcin se hace previa publicacin de avisos,
este medio imperfecto de notificar al poseedor material no inscrito no
puede producir el importante efecto de privarle de su posesin, sin que
medie el apoderamiento de que habla el art. 726.
Frente a lo anterior, los partidarios de la primera doctrina sealan que
dicho argumento nada refuta, porque si bien es cierto que el medio de
notificar a los posibles afectados es imperfecto, es el que ha establecido
el legislador.
Posicin de la jurisprudencia.
Se ha inclinado en los ltimos tiempos por la segunda doctrina. As, ha
dicho: La inscripcin exigida por la ley para perfeccionar en ciertos
casos la posesin de bienes races u otros derechos reales, no es por s
sola medio constitutivo de una posesin que no se tiene, sino requisito
legal para solemnizar la tenencia con nimo de seor, que es lo nico
que caracteriza la posesin. Sin tenencia con nimo de dueo no hay
posesin, y si bien es cierto que el art. 724 exige inscripcin
especialmente respecto de ciertos bienes, no es menos evidente que
esta formalidad es requerida en concurrencia con el hecho y
circunstancias constitutivas de la posesin, tal como se halla definida en
el art. 700. Otra interpretacin conduce al absurdo jurdico de que
cualquier poseedor de propiedad no inscrito, an cuando ejerza el pleno
goce, tranquilo y no interrumpido de sus bienes, puede perder su
posesin porque otra persona sin conocimiento del poseedor verifica la
inscripcin de un ttulo otorgado por un tercero.
En el mismo sentido, se ha fallado que la persona que inscribe a su
nombre un bien raz con posterioridad a la poca desde la cual posee el
mismo bien otra persona, la posesin de la primera es de papel, no
representa una realidad posesoria. Por ende, es inaplicable al caso del
art. 728, ya que no se trata de hacer cesar la posesin inscrita, pues
no lo es la de papel.
Si el que vendi al que tiene la posesin de papel no tena dominio ni
posesin del predio, la escritura de venta inscrita no es propiamente un
ttulo traslaticio. Tal vendedor nada transfiri y la respectiva inscripcin
es ineficaz e inocua. En consecuencia, no procede aplicar el caso del art.
2505 (Corte de Santiago, fallo de 1970).
Conservacin y prdida de la posesin de los inmuebles
inscritos: Art. 728.
- Ineficacia del apoderamiento material ante la posesin inscrita
La Corte Suprema ha dicho reiteradamente, aplicando el art. 728, que respecto
de un inmueble sujeto al rgimen de la propiedad raz inscrita, la inscripcin
otorga el goce de la posesin a favor de la persona a cuyo nombre se
encuentra inscrita la propiedad, con exclusin de toda otra persona.
Para que termine tal posesin, es necesario que se cancele la inscripcin a su
favor, y mientras esto no suceda, el que se apodera materialmente del predio
no adquiere su posesin ni pone fin a la posesin existente.
En esta materia, se ha planteado por algunos que el apoderamiento material
de un inmueble inscrito, permitira adquirir la posesin irregular, opinin que se
basa en el argumento de que la posesin irregular es aquella a la cual le falta
un elemento de la regular. En este caso, como falta inscripcin, la posesin no
podra ser regular, pero, se dice, s irregular.
Esta manera de pensar sin embargo, va en contra del tenor del art. 728: este
artculo rechaza la adquisicin de cualquier posesin por parte del usurpador,
pues no distingue entre la regular y la irregular. Atenta tambin contra la letra
y espritu del art. 2505. Si se admitiese, tal precepto permitira al usurpador
adquirir la posesin irregular del inmueble inscrito y consiguientemente
adquirirlo por prescripcin adquisitiva extraordinaria.
Adems, segn la opinin citada, existiran en el caso planteado dos
posesiones: la inscrita, y la del que se apodera del inmueble. Ello constituye
una aberracin, ya que al igual que en el dominio, la posesin es exclusiva y
excluyente: no puede haber sobre una misma cosa dos poseedores absolutos.
En suma, podemos concluir que frente a una posesin inscrita, no valen
absolutamente de nada los actos materiales de apoderamiento del inmueble
por un tercero, ellos, por un lado, no hacen perder la posesin al poseedor
inscrito, ni tampoco, por otro lado, le dan posesin alguna al tercero.
- Cancelacin de la inscripcin
De acuerdo al art. 728, es la cancelacin de la inscripcin la que pone fin a la
posesin inscrita.
Tres son las formas de cancelacin:
A) Cancelacin por voluntad de las partes.
Se produce a consecuencia de una convencin celebrada con el objeto de dejar
sin efecto una inscripcin: resciliacin de una compraventa, por ejemplo. Las
partes contratantes, acuerdan dejar sin efecto un contrato de compraventa de
un inmueble, retrotrayndose al estado previo al de la celebracin del contrato
(en la medida que con ello no se perjudique a terceros). Con el mrito de la
escritura de resciliacin, el Conservador de Bienes Races competente
proceder a cancelar la inscripcin que haba efectuado a nombre del
comprador, reviviendo la inscripcin anterior, a favor del vendedor (aunque
una parte de la doctrina sostiene que en este caso, debe efectuarse una nueva
inscripcin, a nombre del vendedor).
La convencin debe constar en instrumento pblico o autntico y debe
efectuarse materialmente en el Registro del Conservador.
En este caso, tras la cancelacin de la inscripcin vigente, revivir la
inscripcin precedente. De lo anterior se dejar constancia mediante
anotaciones marginales, en ambas inscripciones.

B) Por una nueva inscripcin en que el poseedor inscrito transfiere
su derecho a otro.
Es el caso ms usual. Aqu estamos ante un caso de cancelacin virtual, que se
produce en forma automtica por el hecho de que el poseedor inscrito
transfiere su derecho a otro simultneamente con efectuarse la tradicin
mediante la inscripcin a favor del adquirente, queda cancelada la inscripcin
anterior.
En todo caso, de acuerdo a los arts. 692 del C.C. y 80 del Reglamento del
Registro Conservatorio, en la nueva inscripcin debe hacerse mencin a la
inscripcin precedente, para mantener la continuidad de la historia de la
propiedad raz. Tal sera la cancelacin material.
C) Por decreto judicial.
Se produce la cancelacin por esta va, cuando se ha seguido un juicio y en l
obtiene una de las partes el reconocimiento de la posesin que mantiene
ordenndose cancelar una inscripcin paralela; o cuando se obtiene que se le
d o devuelva la posesin que mantiene ilegalmente la otra parte.
As, puede ocurrir que ambas partes tengan inscripcin y discutan en el juicio
cul de ellos es el poseedor. La sentencia ordenar cancelar una de las
inscripciones.
A su vez, puede ocurrir que se inicie un juicio para que se de o recupere la
posesin, poniendo fin a la posesin inscrita existente, como acontece al
interponer una accin reivindicatoria. En este caso, la sentencia ordenar
cancelar la inscripcin del poseedor no dueo.
Al igual que en el primer caso, la cancelacin por decreto judicial se hace
materialmente por medio de una subinscripcin al margen de la inscripcin
(Reglamento, arts. 88 y 91).
D) Acerca de si el ttulo injusto produce la cancelacin del ttulo
anterior
Produce el ttulo injusto la cancelacin de la inscripcin anterior?, se presenta
el problema de determinar qu efectos produce la inscripcin de un ttulo
injusto, como por ejemplo, el conferido por una persona en calidad de
mandatario o representante legal de otra sin serlo; o el que adolece de un vicio
de nulidad, etc.
En un principio, la Corte Suprema estableci que, exigiendo el art. 728 para la
cancelacin de la inscripcin una nueva, en que el poseedor inscrito transfiere
un derecho a otro, y no teniendo el ttulo traslaticio injusto tal virtud, no
produce el efecto de cancelar la inscripcin ni, consiguientemente, el de poner
fin a la posesin existente.
Con posterioridad, la jurisprudencia ha establecido lo contrario, esto es, que la
inscripcin de un ttulo injusto sirve para cancelar una inscripcin anterior y
hacer cesar la posesin inscrita que a ella corresponda.
Razones para concluir de esta ltima forma:
1 Si puede prescribirse sin ttulo alguno (art. 2510 N 1), con mayor
razn se podr prescribir con un ttulo injusto que, cancelando la
posesin inscrita anterior, d nacimiento a una posesin irregular, que
sirva de base a la prescripcin extraordinaria.
2 Los artculos 728 y 2505, no distinguen entre ttulos justos e injustos.
3 El art. 730 considera precisamente el caso de cancelacin de una
inscripcin mediante la inscripcin de un ttulo injusto, como es el ttulo
que deriva del usurpador, que ms injusto no puede ser.
- Inscripcin totalmente desligada de la anterior: interpretacin
de la frase competente inscripcin
Para que una inscripcin ponga fin a la posesin anterior y d origen a una
nueva, es necesario que la nueva inscripcin guarde relacin, aunque sea slo
aparente, con la anterior?
As, por ejemplo, cuando una persona suplanta al poseedor y se presenta como
mandatario suyo sin serlo, aparentemente (aunque no en la realidad) es
siempre el poseedor inscrito el que transfiere su derecho. En el Registro del
Conservador, no hay solucin de continuidad, la cadena de poseedores
inscritos no se interrumpe.
Pero si la inscripcin nueva ni siquiera aparentemente guarda relacin con la
antigua puede aquella cancelar sta y permitir la posesin del titular de la
nueva inscripcin?
El Art. 730, 1, se aplica a los bienes muebles y a los inmuebles no inscritos. El
usurpador no mejora su ttulo, porque la mera tenencia es inmutable, nadie
puede mejorar su propio ttulo. Pero en cambio, si el mero tenedor enajena a su
propio nombre la cosa, se pone fin a la posesin anterior y nace una nueva
posesin (en relacin con esto, arts. 717 y 683).
El art. 730, 2, contempla el caso referente a los bienes races inscritos. Y aqu
surge la cuestin que plantebamos: Qu entiende el legislador por
competente inscripcin?.
Se han formulado dos interpretaciones, cuyos fundamentos pasamos a
exponer:
I. Doctrina que postula que competente inscripcin slo puede
ser aquella en que el poseedor inscrito transfiere un derecho a
otro
As concluyen, sosteniendo que de lo contrario, no podra mantenerse la
continuidad de la propiedad inscrita y la cadena no interrumpida de
inscripciones.
Dicho de otra forma: la competente inscripcin de que habla el art. 730, 2,
es la inscripcin que emana del verdadero poseedor.
Los sostenedores de esta doctrina postulan que puede que parezca extrao
que se exija que la inscripcin sea aquella efectuada a consecuencia de
transferir su derecho el poseedor inscrito, cuando ocurre que estamos ante la
hiptesis del usurpador que, pasando sobre el poseedor inscrito, enajena la
cosa.
Sin embargo, -agregan los postuladores de la doctrina en comento-, hay casos
que explican esta aparente contradiccin:
1. El del poseedor inscrito que ratifica la venta hecha por el usurpador
del inmueble (art. 1818),
2. El del usurpador que, despus de enajenar el inmueble, lo adquiere,
validndose entonces retroactivamente la venta (art. 1819); y
3. El caso del usurpador que, tomando el nombre del verdadero dueo,
suplantndolo, vende el inmueble inscrito usurpado: la inscripcin de
este ttulo injusto cancela la inscripcin anterior, sin perjuicio de que el
verdadero dueo conserve su derecho para impetrar judicialmente la
cancelacin de la nueva inscripcin, realizada dolosamente mientras no
se extinga tal derecho por prescripcin.
Esta restringida aplicacin del art. 730, 2 a que conduce la doctrina en
anlisis, ha sido refutada.
Dicen los impugnadores que los dos primeros casos, tienen ms relacin con el
dominio que con la posesin, y que el tercer caso, est expresamente excluido
por la letra del art. 730, 2, que se refiere al usurpador que enajena a su propio
nombre (y no suplantando al verdadero poseedor inscrito).
II. Doctrina que postula que competente inscripcin es aquella
realizada con las solemnidades legales, y que emana del ttulo
en virtud del cual enajen el usurpador.
Esta doctrina afirma que la competente inscripcin no puede ser otra que la
del ttulo de enajenacin derivado del usurpador, desde el momento que la ley
admite que el poseedor inscrito puede perder la posesin como consecuencia
de la enajenacin de la cosa por el usurpador.
A juicio de esta doctrina, no ha podido referirse la ley a una inscripcin que
proceda del poseedor inscrito, pues a ese caso alude el art. 728, y el art. 730
se coloca en el supuesto de que no es el poseedor inscrito el que enajena la
cosa, sino por el contrario, es el que la pierde por obra del usurpador. De otro
modo, si se aceptara la primera doctrina, el art. 730, 2, estara de ms, no
tendra aplicacin, porque se ocupara de un caso ya previsto y resuelto por el
art. 728.
En consecuencia, la competente inscripcin de que habla el art. 730, 2, no
puede ser otra que la efectuada con las solemnidades legales por el
Conservador competente, de acuerdo a la ubicacin del inmueble transferido.
Posicin de la jurisprudencia
Ha oscilado entre las dos doctrinas, pero ltimamente ha venido
uniformndose a favor de la ltima.
Cabe sealar que la jurisprudencia ha resuelto que el caso que contempla el
art. 730, 2, es de aplicacin restrictiva, por tratarse de una disposicin
excepcional.
Sin embargo, algunos autores le dan una interpretacin amplia: no
circunscriben su aplicacin al tenedor de la cosa a nombre de otro que la
usurpa, sino que lo extienden a todo tenedor material de un inmueble que lo
enajena a su propio nombre.
Fundamentan su posicin en que el espritu del legislador sera que toda
inscripcin habilita para adquirir la posesin, siempre que concurran los
requisitos de la tenencia y de nimo de seor y dueo.
Finalmente, en relacin al art. 730, 2, se plantea si el adquirente del
usurpador de un inmueble no inscrito necesita inscribir su ttulo para adquirir la
posesin.
Segn Somarriva, debemos distinguir en este caso si el adquirente va a
adquirir la posesin regular o la irregular. Si es la regular, se precisa la
tradicin, es decir la inscripcin. No es necesaria en cambio, si el adquirente
del usurpador adquiere la posesin irregular.
Aquellos que sostienen que no es forzoso inscribir, agregar dos
razones:
1. El art. 730, 2, se refiere al caso de un poseedor inscrito y no puede
extenderse la exigencia de la inscripcin al caso de un poseedor no
inscrito.
2. Habra una inconsecuencia en exigir la inscripcin si se toma en
cuenta que los arts. 726 y 729 expresan que el simple apoderamiento
material es suficiente para adquirir la posesin de un inmueble no
inscrito.
Ficcin y presunciones relativas a la prueba de la posesin
1. Ficcin acerca de la continuidad en la posesin
De acuerdo al art. 731, el que recupera legalmente la posesin perdida, se
entiende haberla tenido durante todo el tiempo intermedio. El art. 2502, inciso
final, repite la misma regla.
La ley concede las acciones posesorias para conservar o recuperar la posesin
de los bienes races o de derechos reales constituidos en ellos. Adems, otorga
la accin publiciana, que ampara segn vimos al poseedor regular, y que le
permite, mediante su interposicin, recuperar tambin la posesin de bienes
muebles.
La ficcin legal del art. 731, cobra importancia para la prescripcin adquisitiva,
que se funda en un estado posesorio continuado, sin interrupcin durante el
tiempo fijado por la ley. Una de las especies de interrupcin natural de la
posesin es el haberla perdida por haber entrado en ella otra persona (art.
2502 N 2). Pero si se recupera legalmente, se entender que no hubo
interrupcin.
2. Presunciones para probar la posesin
La ley establece algunas presunciones para facilitar la prueba de la posesin,
en el art. 719.
Se trata de presunciones simplemente legales:
a) Art. 719, 1: Si se ha empezado a poseer a nombre propio, se presume
que esta posesin ha continuado hasta el momento en que se alega. La parte
contraria podr destruir la presuncin, demostrando que la posesin inicial se
transform en mera tenencia (al operar, por ejemplo, la constituto posesorio).
b) Art. 719, 2: Si se ha empezado a poseer a nombre ajeno (o sea, como
mero tenedor), se presume igualmente la continuacin del mismo orden de
cosas. La disposicin est en armona con el art. 716. Por lo tanto, el que alega
que actualmente es poseedor, habiendo empezado a detentar la cosa como
mero tenedor, deber probar la existencia de un ttulo nuevo que le atribuya el
carcter de poseedor, en lugar de mero tenedor (tradicin de breve mano).
c) Art. 719, 3: Presuncin de posesin en el tiempo intermedio. Con esta
presuncin se favorece al poseedor, pues es muy difcil y a veces imposible,
demostrar la continuidad de la posesin en todo tiempo.
Anlisis de Jurisprudencia.-
1. Tercera de Posesin sobre bienes Muebles: Las terceras de
posesin, se ejercen en el contexto de un juicio ejecutivo. La idea es que
cuando existe esta obligacin, es que puedo dirigirme contra cualquiera
de los bienes del deudor (que no est prohibido por ley), es que se pida
embargo con posterior remate. Sin embargo, con la tercera de posesin,
aparece este tercero que seala que el bien embargado es suyo, para lo
cual basta slo con probar corpus y nimus. En el presente fallo (Rol: 42-
2013), se nos hace referencia a la composicin de la posesin. Sin
embargo, ac el tercero aparece acreditando la posesin de los muebles
que se encuentran dentro de un inmueble que ser embargado, ergo, la
prueba que presenta (contrato de arrendamiento). Lo que pide el
tribunal es acreditar es corpus y nimus, sin embargo, ac solamente
estara acreditando el corpus (presuncin de que el inmueble era
amoblado, y que efectivamente, todos los muebles son posesin del
arrendatario) pero, no hay prueba del nimus, ya que no hay ejercicio de
actos posesorios, es decir, actos que acrediten mi calidad de poseedor.
2. Posesin de Inmueble Inscrito ms accin reivindicatoria:
3. Posesin de Inmueble ms Prescripcin:
4. Inscripcin como Garanta:
Adquisicin, conservacin y prdida de la posesin de
Inmuebles Inscritos. *Sntesis*
Teora de la Posesin Inscrita: Supone que el rgimen aplicable a la
adquisicin, conservacin y prdida de la posesin de los inmuebles inscritos
se da en razn de las inscripciones conservatorias. Esto, fue con el fin que
consideraba Bello de que en algn momento Posesin y Dominio seran lo
mismo, por ende, al acreditar la posesin, se acredita el dominio.
Qu artculos lo fundamentan?
- Art. 686 que explica la tradicin de los Inmuebles. Si yo quiero
efectivamente transferir el dominio de un bien raz, no hay otra manera
que con la inscripcin del bien raz en el Conservador.
- Art. 696 sobre la posesin efectiva de los bienes. Este, no da la solucin
sobre qu es lo que pasa por ejemplo, con las inscripciones especiales
de herencia.
` Primera inscripcin especial de herencia: Posesin efectiva.
` Segunda Inscripcin especial de Herencia: Comunidad, particin y
adjudicacin. Posterior a esto, se adquiere completamente el
dominio, y las personas herederas podrn disponer de la herencia
por S solas.
` Estas inscripciones sirven para mantener la historia de la
propiedad raz, y en segunda instancia para ver como se puede
disponer de los bienes. A su vez, estas inscripciones sirven para
acreditar la posesin.
` Esta posesin inscrita, servir de garanta.
- Art. 702 requisitos de la posesin regular. Entonces, si quiero tener
posesin regular de un bien raz INSCRITO, debe de haber:
1. Justo Ttulo
2. Buena fe.
3. Inscripcin Conservatoria, inciso 3. En el caso de ser un Ttulo
traslaticio de Dominio.
- Art. 724 adquisicin de la posesin. Es considerado como la llave
maestra de la Posesin Inscrita. La nica manera de demostrar la
posesin, es mediante esta inscripcin.
- Art. 730 Usurpacin. Lo que me dice, es que si alguien usurpa una cosa
teniendo un ttulo de mera tenencia, por s, no adquiere la posesin ya
que no habr un ttulo de posesin salvo la Mala Fe. Sin embargo, qu
pasa si el usurpador la enajena?, el tercero si puede ser poseedor. Al ser
la posesin un hecho, no aplica el adagio de que nadie puede transmitir
ms derechos de los que posee, es por esto que el tercero si puede ser
poseedor.
El inciso segundo del art.730, me habla de la posesin inscrita y si
pasara de que el usurpador enajena la cosa, el poseedor no perder su
posesin.
- Art. 924 De los Derechos Inscritos.
- Art. 2505 que seala que no hay prescripcin en contra de ttulo
Inscrito.
Cabe sealar que las disposiciones sobre posesin inscrita no se aplican a los
inmuebles por destinacin: los artculos citados se refieren a los inmuebles por
naturaleza.
Para determinar cmo se adquiere la posesin de los inmuebles ya inscritos,
debemos distinguir tambin la clase de ttulo que se invoca.
Si yo tengo una posesin inscrita, y me voy de viaje dejando deshabitado el
inmueble, con la posesin inscrita el ordenamiento jurdico me permitir la
tutela de este derecho, ya que hay una inscripcin a mi nombre (art. 2505). En
este caso, no hay forma que una persona pueda desactivar esta posesin,
alegando prescripcin.
Sin embargo, es necesario hacer ciertas precisiones.
Adquisicin de la Posesin:
1. Si se invoca un ttulo originario (ocupacin, accesin o
prescripcin): En este caso, la ocupacin no tiene mucho sentido ya
que 1) recae sobre muebles, 2) en caso de los inmuebles sin dueo, no
pueden ser ocupados (requisitos de ocupacin) ya que siempre en ltima
instancia el Fisco ser dueo.
En este caso, slo se aplicar sobre la accesin, sin embargo, debemos
distinguir:
` Hay quienes sostienen que no sera necesaria la inscripcin,
fundndose principalmente en el art. 724 (que se referira
nicamente a los ttulos traslaticios) y a la realidad de la
explotacin del predio.
` Otros, hacen siempre aplicable el art. 724 (la tradicin es la que
confiere el corpus), por lo que siempre se requerira la inscripcin.
` Qu tiene ms sentido en nuestro sistema? La intuicin que da es
que si debera inscribirse, para obtener la mayor seguridad
posible.
2. Si se invoca un ttulo traslaticio de Dominio:
` Ser siempre necesaria la inscripcin (art. 702 y art. 724). Ello es
claro en la posesin regular.
` Podra adquirirse la posesin irregular ante la falta de
inscripcin? Hay quienes (a partir de Fabres) pretenden que as
sea, fundado en los art. 702, art. 708, art. 729. El sentido literal de
los requisitos de la posesin irregular, me permiten interpretar de
que no debe de haber posesin, sin embargo la lgica me indica
que no debera aceptarse.
Conservacin de un bien raz inscrito.
La lgica de la teora, indica que se conserva la posesin del inmueble mientras
exista una inscripcin conservatoria vigente, inscrita a mi nombre.
As el art. 728 dispone que para que cese la posesin inscrita es necesario
que la posesin se cancele. Mientras subsista la inscripcin, el que se apodera
de la cosa a que se refiere el ttulo inscrito, no adquiere posesin de ella, no
pone fin a la posesin existente.
Qu da lugar a la Cancelacin?
1. Voluntad de las partes: Consiste en que efectivamente se celebr un
contrato de compraventa sobre un bien raz, este contrato, fue
efectivamente inscrito en el conservador. Por algn motivo, comprador y
vendedor deciden dejar sin efecto dicha compraventa, pero como esta
ya produjo sus efectos, ser necesario la celebracin de un nuevo acto
que es la reciliacin, que es un modo de extinguir las obligaciones,
dejando sin efecto voluntariamente el acto anterior. Este acto de
reciliacin, efectuado mediante escritura pblica, debe de nuevamente
ser inscrito en el conservador, para cancelar la inscripcin anterior.
2. Nueva inscripcin: Hasta cundo ser poseedor de un bien raz si he
transferido mi derecho a otro?, hasta que se inscriba nuevamente el bien
raz. Se trata del caso ms habitual, en que se produce una cancelacin
automtica de la anterior, aunque en la nueva inscripcin deba hacerse
referencia a ella (historia).
3. Decreto judicial: Cuando un tribunal deja sin efecto una inscripcin
conservatoria, volviendo a tener efecto la inscripcin anterior. Qu caso
sirve de ejemplo para que un tribunal ejerza esta accin? Ejemplo,
declaracin de un vicio de nulidad relativa (ttulo injusto), ya que se
oper con fuerza o dolo.
La Prescripcin.-
1.- Definicin.
El artculo 2492 define la prescripcin en los siguientes trminos: La
prescripcin es un modo de adquirir las cosas ajenas, o de extinguir las
acciones y derechos ajenos, por haberse posedo las cosas o no haberse
ejercido dichas acciones y derechos durante cierto lapso de tiempo, y
concurriendo los dems requisitos legales. Una accin o derecho se dice
prescribir cuando se extingue por la prescripcin.
De la definicin legal, se desprende que la prescripcin puede ser adquisitiva
(llamada tambin, por los romanos, usucapin) y extintiva (llamada tambin
liberatoria). La primera produce la adquisicin de la propiedad y se incluye
entre los modos de adquirir el dominio. La segunda produce la extincin de las
acciones y derechos ajenos y se incluye por ende entre los modos de extinguir
las obligaciones (en estricto rigor, slo se extinguen por la prescripcin las
acciones y no los derechos, porque siempre cabe la posibilidad de ejercer los
ltimos y retener lo dado o pagado por el deudor, quien habr cumplido una
obligacin natural).
2.- Crtica de la reglamentacin conjunta de la prescripcin adquisitiva
y extintiva y justificacin de la prescripcin.
El legislador se ha ocupado conjuntamente de ambas prescripciones, en los
artculos 2492 a 2524. Algunos autores critican este tratamiento conjunto,
sealando que habra sido ms lgico tratar la prescripcin adquisitiva entre
los modos de adquirir el dominio (de los seis modos de adquirir el dominio,
tres, la ocupacin, la accesin y la tradicin, estn regulados en el Libro II, en
artculos sucesivos 606 al 699-, la sucesin por causa de muerte est
normada en el Libro III, artculos 951 a 1385, la prescripcin adquisitiva est
tratada en el Libro IV, en los artculos 2498 a 2513, y la ley, como modo de
adquirir el dominio, no tiene una regulacin sistemtica), y la extintiva, entre
los modos de extinguir las obligaciones (stos se encuentran reglamentados en
los artculos 1567 y siguientes, salvo la transaccin, la condicin resolutoria y
la prescripcin extintiva).
Sin embargo, la ubicacin de la prescripcin en el Cdigo Civil tiene sus
justificaciones:
a) Desde ya, hay reglas comunes que se aplican a las dos clases de
prescripcin.
b) En ambas, hay un elemento comn: el transcurso del tiempo.
En todo caso, la tendencia en los cdigos modernos es tratarlas
separadamente.
En cuanto a su ubicacin al final del Cdigo Civil, ello obedece a dos razones:
a) Una razn histrica, pues tal ocurre en el Cdigo Civil francs, modelo del
nuestro.
b) Al carcter consolidador de los derechos que exhibe la prescripcin,
institucin que de esta forma, viene a concluir toda la obra codificadora.
Este ltimo aspecto justifica precisamente la importancia prctica de la
institucin de la prescripcin. Ella apunta a la certidumbre de los derechos, a
resolver de manera definitiva las relaciones jurdicas. Para beneficio de toda la
sociedad, la prescripcin precede a consolidar situaciones luego de cierto
plazo, que no podran quedar indefinidamente inciertas, pues si tal ocurriera,
habra un evidente perjuicio para la convivencia de las personas.
Adicionalmente, la difcil prueba del dominio se ve facilitada mediante la
prescripcin adquisitiva.
3.- Reglas comunes a toda prescripcin.
Establece el Cdigo Civil algunas reglas de carcter general, aplicables tanto a
la prescripcin adquisitiva como la extintiva. Son ellas:
a) Necesidad de alegar la prescripcin: artculo 2493.
Tratndose de un beneficio que podra ser renunciado, se justifica que se exija
su alegacin. Por otra parte, es necesario que se hagan constar los
antecedentes o elementos que configuren la pretensin de que ha operado la
prescripcin. Con la alegacin, se exponen precisamente esos antecedentes.
Se entiende tambin que dado el tenor del artculo 2513 (La sentencia judicial
que declara una prescripcin...), dicha alegacin debe plantearse en un juicio,
seguido contra legtimo contradictor, que sera el dueo (si se alega la
prescripcin adquisitiva) o el acreedor (si se alega la prescripcin extintiva).
Hay casos excepcionales, sin embargo, en los cuales el juez puede declarar la
prescripcin extintiva de oficio:
` la prescripcin de la accin penal;
` la prescripcin de la pena; y
` la prescripcin del carcter ejecutivo de un ttulo (artculo 442 del
Cdigo de Procedimiento Civil).
En cuanto a la forma procesal de alegarla, se ha planteado una controversia en
la doctrina, mientras que la jurisprudencia tampoco ha sido uniforme. El
artculo 310 del Cdigo de Procedimiento Civil est en el centro de la discusin.
Se ha sostenido que la prescripcin adquisitiva slo procede alegarla como
accin, puesto que es necesario obtener una declaracin positiva del tribunal,
en orden a que, habindose cumplido con las exigencias legales, la cosa es del
dominio del prescribiente, de modo que una pura excepcin sera insuficiente.
Como el artculo 310 del Cdigo de Procedimiento Civil se refiere a la
excepcin de prescripcin, y dispone que ella pueda oponerse en cualquier
estado del juicio, se estima que el precepto es slo aplicable a la prescripcin
extintiva. De esta manera, tratndose de la prescripcin adquisitiva, si el
prescribiente es demandante, en su demanda accionar de prescripcin,
mientras que si es demandado, al contestar deber alegarla como accin, vale
decir, mediante demanda reconvencional.
Otros piensan que si se demanda al prescribiente, es posible oponer la
prescripcin adquisitiva como excepcin, puesto que el artculo 310 del Cdigo
de Procedimiento Civil no distingue entre prescripcin adquisitiva y extintiva.
La prudencia entonces, aconseja al demandado que alega la prescripcin
adquisitiva, deducir demanda reconvencional y simultneamente, incluir entre
las excepciones la perentoria de prescripcin, para el caso de no acogerse la
contra-demanda.
En cuanto a quienes pueden alegar la prescripcin, debemos incluir al
poseedor (si se trata de la prescripcin adquisitiva) o al deudor (si se trata de
la prescripcin extintiva) y a los causahabientes a ttulo singular o universal de
ambos (cesionarios, legatarios o herederos). La doctrina se ha preguntado si
puede o no alegar la prescripcin adquisitiva un acreedor del poseedor, como
una especie de accin oblicua o subrogatoria. La respuesta sera negativa, al
no existir una disposicin que as lo autorice (recordemos que se requiere
norma legal para que opere la accin oblicua o subrogatoria).
Con esto, queremos decir que siempre tiene que haber una peticin via judicial
para adquirir el dominio por va de prescripcin, ya que:
Se trata de un beneficio legal, no de una imposicin.
Requiere de comprobacin de antecedentes.
Se ha entendido que alegarla supone el ejercicio de una accin, y no
slo de una excepcin. Demanda reconvencional; Opiniones en contrario
(Peailillo).
b) La prescripcin puede renunciarse: artculo 2494.
b.1) Momento desde el cual puede renunciarse.
Como en la aplicacin de la institucin hay un inters general comprometido,
se impide por la ley renunciar anticipadamente a la prescripcin. Mientras la
prescripcin no se cumple, no estamos en presencia de un derecho que mire al
inters individual de una persona, sino que frente a una institucin establecida
en el inters de toda la comunidad.
Pero desde el momento en que la prescripcin se ha cumplido, la situacin
cambia por completo: de un derecho establecido en el inters general, se
transforma en un derecho de inters particular, que puede renunciarse (artculo
12).
b.2) Formas que puede asumir la renuncia.
La renuncia puede ser expresa o tcita. Ser expresa, cuando se declare
explcitamente la voluntad de no ampararse en la prescripcin reconociendo un
poseedor el dominio ajeno o un deudor la obligacin. Ser tcita, cuando el que
puede alegarla realiza un hecho o acto que implica reconocer el derecho del
dueo o del acreedor.
A pesar de que la renuncia de la prescripcin no es una enajenacin (se dice
que es un acto abdicativo y no de enajenacin, ya que sta importa hacer
salir del patrimonio un derecho, y si no se prescribe, mal puede haber un
derecho al que renunciar), la ley, considerando que tal renuncia importa
rechazar una ventaja patrimonial evidente, seala que no puede renunciar a la
prescripcin sino el que puede enajenar (artculo 2495).
La ley exige pues el poder de disposicin del derecho de que se trate (o sea,
del derecho al que se renunci adquirir). La ley no exige sin embargo
capacidad de ejercicio (aunque lo normal sea que la capacidad de disposicin
contenga a la capacidad de ejercicio, o sea, que la ltima sea uno de los
elementos de la primera), pues de lo contrario, habra que llegar a la
conclusin, por ejemplo, de que el hijo menor adulto, relativamente incapaz,
que conforme a la ley puede enajenar los bienes muebles de su peculio
profesional o industrial (artculo 250 N 1 y artculo 254), no podra renunciar a
la prescripcin adquisitiva de esos mismos bienes en razn de carecer de la
plena capacidad de ejercicio, lo que constituye una conclusin errnea. En
efecto, si tal fuera la conclusin, le estara permitido lo ms enajenar un
mueble de ese peculio-, pero no lo menos renunciar a la usucapin de esa
misma cosa, lo que constituye un absurdo jurdico.
La doctrina se ha planteado la siguiente interrogante acerca de la renuncia a la
prescripcin: puede un representante legal renunciar a la prescripcin
adquisitiva o extintiva que ha corrido a favor de su representado? Se ha
planteado una respuesta respecto de la prescripcin adquisitiva, por
Somarriva:
_ respecto de los inmuebles, se necesitara autorizacin judicial
(considerando que la ley as lo exige para enajenar bienes races, an
aquellos pertenecientes al peculio profesional del menor);
_ respecto de los muebles, no existira ninguna traba (como tampoco
existe para enajenarlos).
Tambin en relacin a la renuncia de la prescripcin extintiva, el artculo 2496
dispone que ella es inoponible al fiador, quien podr oponer al acreedor la
prescripcin que el deudor principal no aleg. No podra ser de otra forma,
puesto que la renuncia de un derecho tiene efectos relativos, slo empece a
quien la hace.
Nos dicen entonces, que el beneficio que otorga la prescripcin puede
renunciarse slo por quien posee el beneficio (quien es poseedor de la cosa).
Sin embargo, esta renuncia puede hacerse una vez que es cumplida, no
puede hacerse una renuncia previa. Pero por qu se da que no se pueda
renunciar con anterioridad? Para entenderlo, debemos de considerar dos
fundamentos:
1. Se atiende a los intereses de las personas.
2. Fundamentos de orden pblico.
3. Exigencia de una capacidad de enajenar (art 2495) Qu significa
enajenar? En sentido gramatical, consiste en hacer ajeno, sacarlo de mi
patrimonio.
Ya que si alguien dice que se comportar como dueo, pero sin serlo, estara
yendo contra el sistema de estabilidad general en cuanto al orden social.
La renuncia, a su vez puede ser expresa o tcita. Cada vez que la ley habla de
expresa o tcita, se entender como los mismos requisitos que se le atribuyen
a la voluntad en acto jurdico.
c) Las reglas relativas a la prescripcin son iguales para todas las
personas: artculo 2497.
Esta disposicin vino a poner trmino a una situacin de desigualdad que
exista, en cuanto las iglesias como el Fisco, se encontraban en situacin
privilegiada respecto de los plazos de prescripcin.
El actual tenor del artculo 2497, constituye una manifestacin del principio de
la igualdad ante la ley, uno de los principios fundantes del CC.
Lo anterior, sin perjuicio de la suspensin de la prescripcin, que puede
favorecer a determinadas personas (artculo 2509).
Esta regla, se incorpora en nuestro cdigo a fin de dar cuenta de la prdida de
ciertos privilegios. Por ello, se aplica igualmente a favor y en contra del Estado,
de las Iglesias, Municipalidades, de los establecimientos y corporaciones
nacionales y de los particulares que tienen la libre administracin de lo suyo.
La prescripcin adquisitiva.
Se desprende del artculo 2492 que la prescripcin adquisitiva es un modo de
adquirir el dominio de las cosas comerciables ajenas, por haberlas posedo
durante cierto tiempo, concurriendo los dems requisitos legales
(fundamentalmente, que se trate de una posesin til y que no haya operado
interrupcin o suspensin).
Dos son los supuestos o condiciones esenciales de la prescripcin adquisitiva:
permanencia de la posesin por el plazo necesario e inaccin del propietario.
Es decir, por una parte una conducta activa del poseedor, y por otro lado una
conducta pasiva, una abstencin del dueo. Si falla cualquiera de estos
supuestos, opera, segn veremos, la interrupcin de la prescripcin, perdiendo
el poseedor todo el tiempo transcurrido.
Caractersticas de la prescripcin adquisitiva.
a) Es un modo de adquirir originario.
b) Slo sirve para adquirir el dominio y los dems derechos reales, a excepcin
de las servidumbres discontinuas e inaparentes. No sirve, en consecuencia,
para adquirir los derechos personales (sin perjuicio de aquellos que sustentan
la doctrina que postula que tambin es posible adquirir por este modo
crditos).
c) Por regla general, es un modo de adquirir a ttulo singular.
Excepcionalmente, la prescripcin puede ser a ttulo universal, cuando se
adquiere el derecho de herencia.
d) Es un modo de adquirir a ttulo gratuito.
e) Es un modo de adquirir por acto entre vivos.
f) Es un modo de adquirir que tiene naturaleza mixta: supone un hecho (la
posesin por un cierto tiempo) y un acto jurdico unilateral (alegar la
prescripcin).
Requisito de la Prescripcin adquisitiva.-
Para que una persona pueda adquirir un bien mediante esta va, ser necesaria
la concurrencia de cuatro elementos:
a. Cosa comerciable, o bien, ser una cosa susceptible de prescripcin: La
regla general es que las cosas sean susceptibles de prescripcin. Slo
por excepcin hay cosas imprescriptibles. En efecto, no se pueden
adquirir por prescripcin:
` Los derechos personales: pues el artculo 2498 no los seala;
` Los derechos de la personalidad: es decir, el conjunto de derechos
inherentes al individuo (recordemos que tienen un carcter
extrapatrimonial, lo que explica que respecto a ellos, no pueda
operar prescripcin; por ejemplo: derecho a la honra, a la imagen,
a la privacidad, etc.);
` Los derechos reales expresamente exceptuados por el legislador:
vale decir, las servidumbres discontinuas de cualquier clase y las
continuas inaparentes (arts. 882 y 917).
` Las cosas que estn fuera del comercio humano: son estas las
cosas comunes a todos los hombres y los bienes nacionales de
uso pblico (en cambio, s pueden adquirirse por prescripcin los
bienes fiscales).
` Las cosas indeterminadas: porque el fundamento de la
prescripcin es la posesin, y sta necesariamente debe recaer
sobre una cosa determinada (como se enfatiza en el artculo 700,
al definir la posesin).
` Las cosas propias: porque una cosa slo puede adquirirse por un
modo.
Se ha discutido en la doctrina si es posible adquirir una cosa de la cual se es
comunero. O en otras palabras, si la comunidad puede expirar porque un
comunero adquiere por prescripcin el dominio exclusivo. Para algunos autores,
un comunero no puede adquirir por prescripcin la cuota de otro comunero,
aunque haya gozado de la misma como nico dueo. Dan las siguientes
razones:
` La imprescriptibilidad de la accin de particin establecida en el
artculo 1317.
` La exclusividad de la posesin que supone la prescripcin,
exclusividad que no existira en la posesin de los comuneros,
porque cada uno de ellos posee la totalidad de la cosa comn y
ninguno tiene posesin exclusiva sobre una porcin de la cosa o
sobre una cuota determinada de ella.
` La naturaleza incorprea de la parte cuotativa en la cosa indivisa,
pues los derechos en sta no constituyen una cosa corporal,
susceptible de posesin material.
Otros autores, en cambio, aceptan que un comunero pueda prescribir la cuota
de otro comunero, argumentando:
` Es innegable que la accin de particin tiene carcter
imprescriptible, pero slo mientras se mantienen los fundamentos
de la comunidad, mientras sta subsiste. Si se extingue la
comunidad, igual suerte corre la accin de particin, y es
indudable que si un comunero posee con nimo de dueo
exclusivo durante el plazo requerido por la ley sin que los dems
copartcipes hagan valer la accin de particin, la comunidad
desaparece.
` La coposesin de la cosa por todos los comuneros se desvanece
desde el momento mismo en que uno de ellos se desvincula de la
comunidad no reconociendo el derecho de los otros y pasa a gozar
de la cosa a ttulo privativo y no de simple comunero.
` Intelectualmente, la cuota de cada comunero aparece delimitada
y sobre ella tiene dominio y posesin exclusiva, advirtindose
adems que el Cdigo Civil admite en forma expresa la posesin
de las cosas incorporales (artculo 715).
` Si se puede ganar por prescripcin la totalidad del dominio de una
cosa, no hay razn para denegar la adquisicin por prescripcin
del dominio de una cosa que slo es ajena en cierto porcentaje.
La jurisprudencia se ha pronunciado mayoritariamente por la primera doctrina,
pero tiende a aceptar que un comunero pueda prescribir en contra de otro,
cuando no invoca su ttulo de tal, sino que alega posesin exclusiva,
desvinculada de la comunidad. En tal caso, sin embargo, creemos que slo
podra tratarse de la prescripcin adquisitiva extraordinaria, por ausencia de
buena fe inicial.
b. Posesin. Lo nico que agrega el 2.499 es cuando hay efectivamente, un
acto posesorio y un acto de mera tolerancia, los cuales no habilitan para
adquirir el dominio mediante prescripcin adquisitiva. Nos atenemos a lo
expuesto sobre esta materia con anterioridad, al tratar del captulo
referido a la posesin. El Cdigo Civil indica, sin embargo, ciertas reglas
posesorias al tratar de la prescripcin, a las que tambin hemos aludido.
Slo resta mencionar la que seala el artculo 2499, respecto de los
llamados actos de mera facultad y actos de mera tolerancia. Se llaman
actos de mera facultad los que cada cual puede ejecutar en lo suyo, sin
necesidad del consentimiento de otro. El no ejecutar un acto al cual
faculta el derecho de que se es titular, nada puede envolver a favor de
un extrao. El inciso 2 del artculo 2499 proporciona un ejemplo sobre el
particular: el que durante muchos aos dej de edificar en un terreno
suyo, no por eso confiere a su vecino el derecho de impedirle que
edifique. En otras palabras, un no hacer del dueo, no entraa que se
reconozca un derecho para un tercero.
Los actos de mera tolerancia no estn definidos por la ley, pero puede
decirse, desde el punto de vista del que los tolera, que son aquellos que
para l entraan el ejercicio de un derecho, como es permitirlos o no, y a
cuya ejecucin no se opone por benevolencia y considerando que no
atenta contra su derecho. Desde el punto de vista del tercero, son actos
de mera tolerancia los que l realiza sin la intencin de ejercitar un
derecho propio, sino basndose en la condescendencia del titular del
derecho ejercitado. Por ejemplo, el que tolera que el ganado de su
vecino transite por sus tierras eriales o paste en ellas, no por eso se
impone la servidumbre de ste trnsito o pasto. En otras palabras, un
dejar hacer por parte del dueo, no implica que nazca con ello un
derecho para un tercero.
c. Transcurso del tiempo. (1) desde que se empez a poseer; (2) plazos
diferentes ordinaria y extraordinaria. Es necesario el paso del tiempo ya
que si lo veo desde el punto de vista del dueo, estoy sancionando una
inactividad la cual se aprecia en un periodo de tiempo. Desde el punto
de vista del poseedor, se ha comportado como seor y dueo, pero
necesita acreditar un comportamiento constante. Cmo sabemos
cuando se empez a poseer un bien? Si es un bien mueble, desde que
se detenta corpus y nimus, es decir que para los otros casos, debemos
de remitirnos a las reglas de la adquisicin de la posesin.
Entonces, este plazo influye en;
c.1) Agregacin de Posesiones: Es preciso que la posesin se prolongue
durante el tiempo que seala la ley. Este requisito posibilita al verdadero
propietario para reclamar la cosa que est en poder de otro. Si se
mantiene en inactividad, la ley consolida la posesin en dominio. Se
puede aplicar aqu la accesin o agregacin de posesiones: en efecto, la
ley no exige que toda la posesin continuada de la cosa sea personal,
sino que permite agregar o juntar a la posesin del actual titular la de
sus antecesores.
La accesin de posesiones se aplica para computar el tiempo en la
prescripcin adquisitiva y en las acciones posesorias en las que se
requiere probar la posesin de un ao completo para poder deducirlas.
As se desprende de los artculos 2500, inciso 1, y 920.
Requisitos de la agregacin de posesiones.
Deben cumplirse los siguientes requisitos para que opere la accesin de
posesiones:
` Que exista un vnculo jurdico entre el actual poseedor y su
antecesor: en otras palabras, una causa legal por la cual una
posesin deriva de la otra.
` Que las posesiones que se suman sean contiguas y no
interrumpidas.
` Que las posesiones que se junten sean tiles para prescribir.
Reglas que gobiernan la accesin de posesiones.
Son las siguientes:
` Es facultativa: as se desprende de las expresiones quiera y
podr, utilizadas en los artculos 717, 718 y 2500. Cabe sealar
que el sucesor a cualquier ttulo puede usar la accesin de
posesiones, sea sucesor a ttulo universal o a ttulo singular
(artculo 717); del mismo modo, es indiferente que se trate de un
poseedor a ttulo oneroso o a ttulo gratuito. La ley (artculos 717 y
2500) no hace ninguna distincin en cuanto a la naturaleza de los
ttulos de los poseedores.
` Tiene lugar respecto de antecesores inmediatos y mediatos, pero
la serie de posesiones debe ser ininterrumpida (artculo 717 inciso
2).
` La posesin de los antecesores accede con sus calidades y vicios
a la del sucesor que agrega aqulla (artculo 717). De ah que
nuestra jurisprudencia ha dicho reiteradamente que la posesin
irregular del antecesor, si se agrega a la del actual poseedor
regular, hace irregular la posesin de ste ltimo.
` El sucesor o actual poseedor no puede escoger slo a los
antecesores que le convengan: no puede elegir, por ejemplo, al
antepenltimo, y saltarse al penltimo.
d. Posesin no interrumpida:
Siguiendo a Planiol, se entiende por tal todo hecho que, destruyendo una de
las dos condiciones esenciales de la prescripcin adquisitiva (permanencia de
la posesin e inaccin del propietario), hace intil todo el tiempo transcurrido.
Es la prdida del tiempo corrido para ganar por prescripcin, en virtud de un
hecho al que la ley le atribuye ese mrito, acaecido antes de que el lapso para
prescribir se cumpla.
Interrupcin de la prescripcin, consiste en la prdida del plazo corrido para
ganar por prescripcin antes de su cumplimiento. Esta interrupcin, puede ser
natural o civil (art. 2501)
a. Interrupcin natural: se entiende que son hechos materiales, en
virtud de la cual se impide la ejecucin de actos posesorios, se
impide la posesin. Estos hechos son:
_ Cuando sin haber pasado la posesin a otras manos, se hace imposible
el ejercicio de actos posesorios (art.2502 nmero 1). El Cdigo Civil
seala como ejemplo, una heredad permanentemente inundada. Agrega
el precepto que la interrupcin natural de esta clase no produce otro
efecto que el de descontarse su duracin. Mientras dure la imposibilidad
de ejercer actos posesorios, no se computar dicho plazo para los
efectos de la prescripcin. Pero una vez que cese dicha imposibilidad,
recomenzar el cmputo (si la heredad inundada deja de estarlo antes
de 5 aos, retirndose definitivamente las aguas, vuelve a sus antiguos
dueos, pero si la inundacin permanente dura ms de 5 aos, una vez
que cese no slo hace perder la posesin del terreno, sino que tambin
el dominio de ste, el cual no vuelve a sus antiguos propietarios, sino
que conforme a las reglas de la accesin, accede a los propietarios
riberanos, artculo 653). No se produce entonces, con la interrupcin
natural por un hecho de la naturaleza, el efecto propio de toda
interrupcin, cual es el hacer intil todo el tiempo transcurrido. Slo se
produce en verdad el efecto propio de la suspensin de la prescripcin.
Cabe preguntarse en esta materia lo siguiente: Se aplica la interrupcin
natural de la prescripcin por obra de la naturaleza a los inmuebles
inscritos? Algunos opinan negativamente, porque la inscripcin
representara el corpus y el nimus constitutivos de la posesin, y sta
jams se perdera mientras subsista la inscripcin. Otros, como
Somarriva, creen que el nmero 1 del artculo 2502 tambin se aplica a
los inmuebles inscritos, porque no hace distincin alguna entre bienes
races inscritos y no inscritos, y porque su tenor literal deja en claro que
hay interrupcin natural por obra de la naturaleza cuando se hace
imposible el ejercicio de actos posesorios, vale decir, de actos de
posesin material, y esto ocurre por imperativo de causas fsicas, siendo
indiferente que el inmueble est inscrito o no. Una vez ms la solucin
de esta controversia la decide la posicin que se adopte respecto a
aceptar o no que la inscripcin es smbolo de la posesin, o si sta exige,
adems, del corpus y del nimus.
_ Cuando se pierde la posesin por haber entrado en ella otra persona:
Esta si produce verdadera interrupcin. Se deja de poseer una cosa
desde que otro se apodera de ella con nimo de hacerla suya, menos en
los casos que las leyes expresamente exceptan (artculo 726). Se trata
del apoderamiento de los bienes muebles y de los bienes inmuebles no
inscritos. En cambio, sabemos que el simple apoderamiento de un
inmueble inscrito no hace perder la posesin existente ni confiere
posesin a quien se apodera del predio. Tratndose de la interrupcin
natural por un hecho del hombre, s se produce el efecto propio de la
interrupcin: perder todo el tiempo de la posesin anterior. Sin embargo,
la ley deja una salida al antiguo poseedor: si recobra legalmente la
posesin interponiendo la accin posesoria que corresponda, se
entender que nunca hubo interrupcin. Por el contrario, si recupera la
cosa por vas de hecho, la interrupcin habr producido todos sus
efectos, con el agravante que la nueva posesin ser violenta y por ende
intil para prescribir.
Se excepciona el caso de recobrar legalmente la posesin por ejercicio
de acciones posesorias.
_ En ninguno de estos dos casos, se podrn ejecutara actos posesorios.
b. Interrupcin Civil: Supone el trmino de la inactividad del dueo; todo
recurso judicial intentado por el que se pretende dueo de la cosa
contra el poseedor.
La actividad del que se pretende dueo de la cosa, el cese de su
inactividad, trae consigo la interrupcin civil. De conformidad al
artculo 2503, interrupcin civil es todo recurso judicial intentado
por el que se pretende verdadero dueo de la cosa, contra el
poseedor. La expresin recurso judicial debemos entenderla
referida a la interposicin de cualquiera accin reivindicatoria
fundamentalmente-, mediante la cual el dueo pretende recuperar la
posesin e impedir as que un tercero, poseedor del bien, adquiera el
dominio por prescripcin.
Requisitos de la interrupcin civil:
- No basta con una gestin privada o extrajudicial: es preciso que se
intente un recurso judicial, es decir, debe deducirse una accin ante
los tribunales de justicia;
- El reclamo del que se pretende dueo, debe notificarse al actual
poseedor;
- Es necesario que la demanda se notifique antes de que haya
transcurrido el plazo de prescripcin. Sobre el particular, la
jurisprudencia ha concluido que interrumpe la prescripcin la demanda
intentada ante tribunal incompetente. Se seala que la ley no distingue
entre la demanda deducida ante tribunal competente y la presentada
ante tribunal incompetente. Tampoco se incluye este caso entre aquellos
mencionados en el artculo 2503, que impiden alegar la interrupcin a
pesar de haberse intentado (notificado) el recurso judicial, y como estos
casos son excepcionales, deben interpretarse restrictivamente. Adems,
se agrega que lo decisivo para la ley es que aqul que se pretende
dueo manifieste su voluntad de reclamar su derecho, y esa
manifestacin se produce hgase ante tribunal competente o
incompetente. Con todo, tambin es posible sostener que la demanda
interpuesta ante tribunal incompetente no interrumpira la prescripcin,
habida cuenta que estaramos ante una notificacin ilegal de la
demanda.
- Debe ser una gestin contenciosa (juicio)
- Cualquier reclamacin judicial (reivindicatoria, recurso de proteccin).
Qu pasa si presenta accin ante tribunal incompetente?interrumpe o
no interrumpe? Parte de la doctrina seala que no la interrumpe y otros
que s, aduciendo que a pesar de presentarse en tribunal incompetente,
ha cesado la inactividad del dueo.
La posicin mayoritaria de la doctrina, es que aunque se presente el recurso
judicial ante tribunal incompetente, es que S interrumpe.
Excepciones:
a. Notificacin de la demanda no hecha en forma legal.
b. Desistimiento o abandono de la instancia.
c. Demandado obtuvo sentencia absolutoria.
Es decir, para que ocurra la interrupcin civil, es necesaria que la inactividad
del que se pretende dueo, cese.
La regla general nos dice que por la sola presentacin de la demanda, se
interrumpe la prescripcin. Pero, si despus de la presentacin de la demanda
ocurre alguna de estas excepciones, se entender como no interrumpida.
Interrupcin natural Fin de los actos posesorios.
Interrupcin civil Cese de la inactividad.
Efectos de la interrupcin.
La regla general, es que la interrupcin hace perder todo el tiempo anterior que
se lleva de posesin. Si el prescribiente contina en posesin de la cosa,
empezar a prescribir de nuevo, como si se tratara de la primera ocasin en
que lo hace. Esta regla general tiene su excepcin en el caso de la interrupcin
natural contemplado en el nmero uno del artculo 2502. En este caso, la
interrupcin no hace perder el tiempo anterior, sino que se descuenta el plazo
durante el cual no han podido ejercerse actos posesorios (artculo 2504, inciso
4). Este caso excepcional presenta semejanzas con la suspensin de la
prescripcin (artculo 2509), pero se diferencia de ella en dos puntos:
1 La interrupcin obra tanto en la prescripcin ordinaria como extraordinaria;
la suspensin slo opera en la primera;
2 La interrupcin puede alegarla todo el que tenga inters en ella, mientras
que la suspensin slo puede alegarla aqul en cuyo favor el legislador la ha
establecido.
Por su parte, en el caso del nmero dos del artculo 2502, se produce el efecto
propio de la interrupcin, con una excepcin: si el poseedor, por medio de
acciones posesorias, recupera la posesin perdida, no se entiende haber
interrupcin para el desposedo (artculo 2502, inciso final). Este precepto
guarda armona con el artculo 731. Ambas disposiciones amparan al poseedor
que recupera su posesin por medios lcitos. Por el contrario, si la posesin se
recupera por vas de hecho, se produce la interrupcin, y el que nuevamente
empieza a poseer, comienza una nueva posesin, con un nuevo plazo para
prescribir, por ende.
Personas que pueden invocar la interrupcin de la prescripcin:
Debemos distinguir segn se trate de la interrupcin natural o de la civil.
` Interrupcin natural: puede alegarla cualquiera persona que tenga
inters en ello;
` Interrupcin civil: slo puede alegarla aqul que entabl la accin,
porque los actos judiciales son de efectos relativos. Excepcionalmente, la
interrupcin que favorece a un comunero, se extiende a los dems
(artculo 2504).
mbito de aplicacin de la interrupcin de la prescripcin.
La interrupcin opera tanto en la prescripcin ordinaria como en la
extraordinaria. Se apoya tal aseveracin, en los siguientes fundamentos:
` La interrupcin de la prescripcin est tratada en los artculos 2501 a
2504, mientras que slo en el artculo 2506 se divide la prescripcin en
ordinaria y extraordinaria. Por ende, si el legislador se ocupa de la
interrupcin antes de clasificar la prescripcin, demuestra con ello que
pretende aplicarla a las dos clases de prescripcin.
` Tratndose de la suspensin (artculo 2509), el legislador se refiere
expresamente a la prescripcin ordinaria; en cambio, respecto a la
interrupcin, no hace distincin alguna.
` El artculo 2510, refirindose a la prescripcin extraordinaria, tambin
requiere que la posesin sea ininterrumpida.
Clases de prescripcin adquisitiva.
Conforme al artculo 2506, se distingue entre prescripcin adquisitiva ordinaria
y extraordinaria.
Prescripcin ordinaria.
o Requisitos: Adems de los requisitos generales a toda prescripcin
adquisitiva (cosa susceptible de adquirirse por prescripcin y
posesin no interrumpida), la prescripcin ordinaria necesita de
dos requisitos propios:
_ Posesin regular.
Transcurso del plazo legal: dos aos para los muebles
y cinco aos para los inmuebles (artculo 2507). En
cuanto al cmputo del plazo, debemos aplicar las
reglas generales (artculos 48 y 50). Es por tanto un
plazo de das continuos (no se suspende en das
feriados ni festivos) y de das completos.
o Suspensin de la prescripcin.
_ Concepto y mbito de aplicacin.
` Se entiende por suspensin la paralizacin del transcurso del plazo de la
prescripcin, durante el tiempo que dure la causa suspensiva.
` Conforme a lo anterior, extinguida que sea la causal de suspensin, se
reanuda el cmputo del plazo de la prescripcin o comienza dicho
cmputo, en algunos casos. La suspensin, a diferencia de la
interrupcin, no suprime o borra el plazo de prescripcin que ya haba
transcurrido, sino que simplemente lo congela, abre un parntesis en
el cmputo.
` Cabe tener presente que la suspensin no slo puede operar en el
decurso de un plazo, sino que tambin puede presentarse desde el
momento mismo en que se inicia la posesin, como acontece cuando
una persona adquiere un bien de un incapaz, caso en el cual la
prescripcin slo comenzar a correr una vez que dicho incapaz obtenga
la plena capacidad (al incapaz, no le corre plazo de prescripcin, como
reza el aforismo jurdico).
` La suspensin opera slo en la prescripcin ordinaria, como lo deja en
claro el art. 2509. Por tal razn, si hubiere transcurrido un plazo de 10 o
ms aos de posesin, no es posible impugnar la prescripcin que ha
servido de modo de adquirir al poseedor.
` As, si el representante legal del demente no reacciona y demanda la
nulidad del contrato de compraventa celebrado por el demente, el que le
compr al incapaz habr consolidado su dominio despus de 10 aos de
posesin ininterrumpida, no violenta ni clandestina.
o Fundamento y causales de suspensin.
El fundamento o razn de ser de la suspensin de la prescripcin es la injusticia
que supondra dejar correr tal prescripcin en contra de personas que se
encuentran imposibilitadas de defender por s mismas sus derechos, sea
porque se trata de incapaces, sea porque no estn en condiciones de apreciar
con claridad qu actos jurdicos se han realizado en su perjuicio, como ocurre
con la mujer casada en sociedad conyugal, respecto a los contratos celebrados
por su marido, administrador de los bienes sociales y de los bienes propios de
aquella. Se trata de un beneficio jurdico excepcional, que slo existe en favor
de las personas que la ley determina.
El art. 2509 enumera las causales de suspensin de la prescripcin. Seala el
precepto que se suspende la prescripcin ordinaria, en favor de las personas
siguientes:
1. Los menores, los dementes, los sordos o sordomudos cuando no puedan
darse a entender claramente y en general todos los que estn bajo
potestad paterna o bajo tutela o curadura: Cabe sealar que gozan del
beneficio los menores, estn o no emancipados (por regla general, los
menores estn bajo patria potestad, pero puede ocurrir que el menor se
emancipe, por ejemplo si se casa, pero ello no implica que deje de ser
incapaz). De igual forma, los dementes y los sordos o sordomudos que
no puedan darse a entender claramente estarn favorecidos con la
suspensin, estn o no bajo interdiccin.
2. La mujer casada en sociedad conyugal, mientras dure sta: La
suspensin opera respecto de los bienes sociales y tambin de los
bienes propios de la mujer que administra el marido. Esto significa que
mientras est vigente la sociedad conyugal, no corre prescripcin alguna
en favor de un tercero que haya entrado en posesin de un bien social o
en favor del propio marido, sea que ste pretenda alegar dominio
exclusivo -ante la mujer- de un bien social, sea en lo relativo a los actos
jurdicos ejecutados por el marido sin cumplir con la formalidad
habilitante de haber obtenido previamente la autorizacin de la mujer
(por ejemplo, compraventa de un inmueble que perteneca a la sociedad
conyugal, y que el marido enajena sin contar con la autorizacin de la
mujer, art. 1749). Por tal razn, en el ltimo caso, el plazo que la ley
confiere a la mujer o a sus herederos, para deducir la accin destinada a
declarar nula la compraventa, slo comenzar a partir de la disolucin
de la sociedad conyugal, o a partir del momento en que cese la
incapacidad de la mujer o sus herederos, aunque no podr extenderse
ms all de 10 aos, contados desde la celebracin del contrato, pues
no se puede invocar la suspensin ante la prescripcin extraordinaria
(art. 1757).
3. La herencia yacente: Esta es una de las disposiciones que ha llevado a
algunos a calificar la herencia yacente como persona jurdica, atendido a
que el inciso 2 del art. 2509 dice que Se suspende la prescripcin
ordinaria en favor de las PERSONAS siguientes..., incluyendo entre tales
personas a la herencia yacente. Sin embargo, debemos descartar tal
posibilidad. En verdad, quien posee es el heredero cuya identidad
ignoramos o que conocindolo, an no manifiesta su voluntad en orden
a aceptar o repudiar la herencia. A pesar de lo anterior, reiteramos que
quien posee es tal heredero (artculo 722, posesin legal de la herencia),
a travs del curador que se le designa a la herencia yacente. Cabe tener
presente que de conformidad al art. 1240, es posible pedir que se
declare yacente la herencia, transcurridos apenas 15 das desde la
apertura de la sucesin (es decir, desde el fallecimiento del causante,
por regla general, art. 955). El art. 2509, tras advertir que no se
suspende la prescripcin en favor de la mujer separada judicialmente de
su marido, ni de la sujeta al rgimen de separacin total de bienes o al
rgimen de participacin en los gananciales, respecto de aquellos que
administra (lo que implica entonces que si un tercero entra en posesin
de esos bienes, comenzar de inmediato el plazo de prescripcin en su
favor, a diferencia de lo que acontece si la mujer est casada en
sociedad conyugal), concluye sealando que la prescripcin se
suspende siempre entre cnyuges. Esto significa que cualquiera que
sea el rgimen de bienes existente entre los cnyuges, ni uno ni otro
podr adquirir el dominio de bienes que pertenezcan al otro de los
cnyuges por prescripcin. Se fundamenta tal disposicin, en las
siguientes razones:
- Si la prescripcin corriera entre los cnyuges, sera causa de conflictos,
amenazndose el clima de armona que debe prevalecer en toda
relacin conyugal.
- En el caso de la sociedad conyugal, el marido tiene el usufructo legal de
los bienes de la mujer, y por tanto es un mero tenedor de dichos bienes,
lo que excluye toda prescripcin.
- El legislador prohbe las donaciones irrevocables (artculo 1147) y la
compraventa (artculo 1796) entre cnyuges; de permitirse que hubiere
prescripcin entre cnyuges, podra encubrirse una donacin o
compraventa. Bastara simplemente con la inaccin del marido o de la
mujer para que el otro de los cnyuges adquiriera por prescripcin el
bien subrepticiamente donado o vendido. Se ha discutido si la
suspensin de la prescripcin entre cnyuges se aplica tanto en la
prescripcin ordinaria como en la prescripcin extraordinaria.
Algunos sostienen que slo tiene lugar en la prescripcin ordinaria,
conforme al principio general ya enunciado, en base a las siguientes
razones:
1 El precepto est ubicado al tratar el CC. de la prescripcin ordinaria.
2 El art. 2511 reitera que la prescripcin extraordinaria no se suspende a favor
de las personas enumeradas en el art. 2509, debiendo entenderse por
enumeradas no slo las personas a las que se alude en los nmeros 1, 2 y 3
de este artculo (en el entendido que al aludir a la herencia yacente, se quiso
referir la ley a los herederos), sino tambin a todas las mencionadas en la
disposicin, como acontece con los cnyuges.
3 La suspensin es un beneficio excepcional, que debe interpretarse
restrictivamente, y que por ende no cabe extenderlo a otras situaciones no
sealadas explcitamente por la ley.
4 Cuando se dice en el inciso final del art. 2509 que la prescripcin se
suspende SIEMPRE entre cnyuges, el legislador no quiere decir que la
suspensin opera tanto en la prescripcin ordinaria como en la extraordinaria,
sino que est destacando que a diferencia de lo establecido en el inciso
anterior, ENTRE CONYUGES la prescripcin siempre se suspende, cualquiera
sea el rgimen de bienes del matrimonio. En cambio, FRENTE A TERCEROS, la
prescripcin establecida en favor de la mujer no se suspende, en lo
concerniente a los bienes que sta administra como separada de bienes. Otros
sostienen que la suspensin de la prescripcin entre cnyuges rige tanto en la
prescripcin ordinaria como en la extraordinaria, argumentando:
1 Donde existe la misma razn, ha de aplicarse la misma disposicin: las
razones que ha tenido el legislador para suspender la prescripcin ordinaria, se
presentan tambin en la prescripcin extraordinaria.
2 Cuando el art. 2509 concluye que se suspende siempreentre cnyuges la
prescripcin, se entiende la expresin precisamente referida a que se
suspende, sea ordinaria o extraordinaria la prescripcin.
3 Cuando el art. 2511 dispone que la prescripcin extraordinaria no se
suspende a favor de las personas enumeradas en el art. 2509, se entiende la
expresin literalmente, referida slo a las personas mencionadas en los
nmeros 1 y 2 y a los herederos comprendidos en el nmero 3. Por lo tanto, los
cnyuges no quedan comprendidos en la referencia del artculo 2511, pues no
estn enumerados en el artculo 2509.
Creemos que la primera doctrina parece ser la ms acertada, atendiendo a la
seguridad jurdica, aunque no podemos desconocer que, como dice un autor,
permanece como muy fuerte la razn de fondo de la suspensin, por las
caractersticas del matrimonio, que valen para todo tipo de prescripcin.
En todo caso, cabe sealar que por su carcter excepcional, el precepto que
indica las personas a cuyo favor se suspende la prescripcin, es taxativo. En los
dems casos, correr el plazo de prescripcin a favor del actual poseedor.
Tambin deben considerarse otros casos, distintos de los mencionados en el
artculo 2509, en los cuales la ley contempla algunas hiptesis de suspensin
de la prescripcin. As ocurre, por ejemplo, en el artculo 2489, ltimo inciso,
respecto de los crditos valistas subordinados.
Prescripcin extraordinaria.
o Requisitos: Deben cumplirse los requisitos generales a toda
prescripcin (cosa susceptible de prescribirse y posesin no
interrumpida) y los especficos de la extraordinaria:
_ El que la alega debe haber sido al menos poseedor
irregular de la cosa, descartndose por ende al mero
tenedor, salvo en el caso excepcional al que aludiremos.
_ Exige 10 aos de posesin continua: artculos 2510 y
2511.
_ Corre contra toda persona y no se suspende (art. 2511,
sin perjuicio del caso dudoso de la prescripcin entre
cnyuges).
Acerca de si el poseedor vicioso o si el que era mero tenedor puede prescribir:
1. Situacin del poseedor vicioso: La teora tradicional sostiene que aunque
la posesin sea irregular, en ningn caso debe ser viciosa, porque sta
no es til para prescribir, mientras subsiste el vicio de violencia o
clandestinidad. Sin embargo, se ha hecho ver, en contra de la teora
tradicional, que no hay en el CC ninguna disposicin que permita afirmar
que el poseedor vicioso no puede prescribir. El art. 2510 slo lo impide al
poseedor vicioso que alega la prescripcin cuando existe un ttulo de
mera tenencia en virtud del cual detenta la cosa (era arrendatario de la
misma, por ejemplo, y despus pretende alegar haberla adquirido por
prescripcin). De lo anterior se desprendera que si el poseedor vicioso
tiene a su favor un ttulo de posesin o simplemente carece de ttulo,
podra adquirir el dominio por prescripcin adquisitiva. En otros
trminos, la posesin viciosa slo sera un obstculo para prescribir,
cuando existe un ttulo de mera tenencia; la disposicin restrictiva no
podra extenderse ms all de sus trminos.
2. Situacin del mero tenedor: Se plantea en esta materia, lo dispuesto en
la regla del nmero tres del art. 2510. La doctrina y el texto legal (art.
716) establecen que la mera tenencia es inmutable, el solo transcurso
del tiempo no la transforma en posesin, y no obstante que el precepto
citado pareciere anunciar una excepcin al axioma anterior, puede
observarse que en realidad no hay tal excepcin. En efecto, la ley exige,
para considerar al mero tenedor como poseedor, la concurrencia de
otras circunstancias, no dependientes de la voluntad del tenedor, que
deben sumarse al transcurso del tiempo. Si en definitiva opera la
mutacin de la mera tenencia en posesin, es porque se han realizado
actos de parte del mero tenedor como tambin de parte del propietario,
que alteran por completo la situacin jurdica de ambos. Concurriendo
las dos circunstancias indicadas al final del artculo 2510, la mera
tenencia se convierte en posesin, no slo por la voluntad del tenedor ni
por el simple transcurso del tiempo, sino tambin, principalmente, por la
negligencia del dueo, que no logra acreditar que el mero tenedor
reconoci en los ltimos diez aos el dominio que pretende el primero.
Para que pueda operar la hiptesis de la regla 3 del artculo 2510, deben
cumplirse entonces dos requisitos, uno negativo y otro positivo:
El negativo: que el que se pretende dueo de la cosa, no pueda
probar que en los ltimos diez aos el que recibi la cosa como mero
tenedor y ahora pretende alegar la prescripcin, reconoci expresa o
tcitamente el dominio del primero; y
El positivo: que el que alega la prescripcin (es decir, quien
inicialmente recibi la cosa como mero tenedor) pruebe haber
posedo sin violencia, clandestinidad ni interrupcin por el mismo
espacio de tiempo, o sea, diez aos.
As, por ejemplo, Juan prest unos libros a Pedro en el ao 1995,
documentndose un contrato de comodato por dos aos. Dicho contrato expir
por ende en el ao 1997, y no consta haberse prorrogado por las partes. Hoy,
se presenta Juan y exige a Pedro o a sus herederos la restitucin de los bienes.
El o los demandados perfectamente podran recurrir a la regla 3 del artculo
2510, y negarse a restituir. Aunque parezca injusto el despojo del dominio que
sufra el propietario, la ley vela por la seguridad jurdica, presumiendo el
legislador que si han transcurrido ms de quince aos desde que expir el
contrato son que el dueo hubiera reclamado las cosas, es porque virtualmente
ha operado una voluntad de no perseverar en el dominio y admitir que las
cosas las haga suyas el prescribiente.
Cabe consignar que en la prctica (aunque no en la letra de la ley), el caso que
explicamos operar respecto de cosas muebles, considerando el sistema de
inscripcin registral que protege la posesin de los inmuebles.
Con todo, tambin es cierto, como advierten algunos autores, que la regla
tercera del artculo 2510 viene a debilitar el rigor del principio de que el mero
tenedor no podra nunca transformarse en poseedor.
Prescripcin de derechos reales que no son el dominio.
El artculo 2498 establece que se ganan por prescripcin, de la misma manera
que el dominio, los otros derechos reales que no estn especialmente
exceptuados. De acuerdo al artculo 2512, la regla general es que en la
prescripcin de los dems derechos reales se aplican las mismas reglas y
plazos del dominio. As, la prescripcin de los derechos de hipoteca, usufructo,
uso y habitacin, se rigen por las reglas estudiadas. El mismo artculo 2512
seala las siguientes excepciones:
_ El derecho de censo: rige la prescripcin extraordinaria de 10 aos.
_ El derecho de herencia: se puede adquirir de dos formas:
` 1 De acuerdo al artculo 2512, por la prescripcin extraordinaria de 10
aos;
` 2 De acuerdo a los artculos 704 y 1269, por la prescripcin ordinaria de
5 aos, tratndose del heredero putativo a quien por decreto judicial o
por resolucin administrativa, se haya dado la posesin efectiva de la
herencia, pues en tal caso el decreto o resolucin administrativa servir
de justo ttulo. En todo caso, no basta con ste, pues tambin debe
cumplir con el requisito de la buena fe, como todo poseedor regular.
_ El derecho de servidumbre: conforme al artculo 882, distinguimos:
` 1 Las servidumbres discontinuas de todas clases y las continuas
inaparentes, slo pueden adquirirse por medio de un ttulo; ni an el
goce inmemorial bastar para constituirlas;
` 2 Las servidumbres continuas y aparentes se adquieren por
prescripcin, pero sta siempre ser de 5 aos, haya posesin regular o
irregular.
Efectos de la prescripcin.
El efecto esencial de la prescripcin es hacer adquirir el dominio al poseedor,
una vez que ella se ha cumplido.
La adquisicin de la propiedad se produce retroactivamente, y slo si el
poseedor consiente en la adquisicin. Es decir, se reputa dueo al poseedor no
slo a partir del da en que se cumpli el plazo de la prescripcin, sino tambin
a contar del momento en que empez a poseer. Este efecto no est
expresamente enunciado por la ley, pero se deduce, por ejemplo, del artculo
1736 nmero uno y del artculo 1792-8 nmero uno.
La retroactividad de la prescripcin tiene consecuencias:
a) Los frutos producidos por la cosa desde el comienzo de la posesin,
pertenecen al poseedor que ha prescrito, an cuando haya estado de mala fe.
Se explica lo anterior, porque si entendemos que se hizo dueo
retroactivamente- desde que entr en posesin, los frutos que produjo la cosa
los adquiri por accesin.
b) Los gravmenes impuestos por el prescribiente durante su posesin, quedan
a firme. Tambin se explica esto, porque si retroactivamente entendemos que
era dueo desde que entr en posesin, poda en tal calidad constituir los
gravmenes sobre la cosa.
Derechos Reales Limitados.-
El dominio estar limitado cada vez que le falte alguna de sus caractersticas
esenciales.
Estas limitaciones pueden ser legales (por ejemplo: el usufructo o derecho
legal de goce del padre o madre sobre los bienes del hijo; las servidumbres
legales) o voluntarias, cuando han sido establecidas por un hecho del hombre
en virtud de un acto jurdico.
En general, se puede decir que el dominio se encuentra limitado toda vez que
se haya constituido sobre una cosa un derecho real a favor de una persona que
no sea el dueo.
El artculo 732 alude a los variados modos en que puede ser limitado el
dominio. Estas limitaciones son derechos reales que debilitan los elementos
que caracterizan al dominio, el ms completo de los derechos reales.
Se habla de derechos reales limitados, por dos razones fundamentales:
1 Porque estos derechos limitan el dominio; y
2 Porque considerados en s mismos, estos derechos confieren sobre la cosa
en que recaen, facultades ms limitadas que aquellas que otorga el dominio.
Son derechos reales limitados, segn se desprende del artculo 732, la
propiedad fiduciaria, el usufructo, el uso o la habitacin y las servidumbres. Los
estudiaremos en el mismo orden.
El Usufructo.-
De conformidad al artculo 764 del Cdigo Civil, El derecho de usufructo es
un derecho real que consiste en la facultad de gozar de una cosa con cargo
de conservar su forma y substancia, y de restituirla a su dueo, si la cosa
no es fungible; o con cargo de volver igual cantidad y calidad del mismo
gnero, o de pagar su valor, si la cosa es fungible.
Caractersticas.-
- Es un derecho real, especficamente un derecho real de goce (a diferencia de otros
derechos reales, llamados de garanta, como la hipoteca y la prenda). Siendo el
usufructuario propietario de su derecho real, podr intentar la accin reivindicatoria y
las acciones posesorias, si el usufructo recae sobre inmueble. En el usufructo coexisten
dos derechos reales: el del nudo propietario, titular del derecho real de dominio, y el del
usufructuario, que tiene un derecho de uso y goce. En este aspecto, el usufructo se
distingue del fideicomiso, en el cual slo existe un derecho, radicado primero en el
fiduciario y luego en el fideicomisario. El derecho real de usufructo puede ser mueble o
inmueble, segn lo sea el bien sobre que recaiga (artculo 580).
- Es un derecho real principal, en lo que se diferencia de la prenda y de la hipoteca, que
son derechos reales accesorios, que sirven para asegurar el cumplimiento de una
obligacin principal. Con todo, no es un derecho autnomo, pues necesita la existencia
simultnea del derecho de dominio en otro titular.
- El usufructuario es mero tenedor de la cosa dada en usufructo, ya que reconoce el
derecho del nudo propietario; en cambio, tiene la propiedad y la posesin de su derecho
real de usufructo.
- El usufructo es temporal, limitado en el tiempo (artculo 765, inciso 2). Su duracin la
fija generalmente un plazo; puede ser tambin una condicin y en todo caso dura a lo
ms por toda la vida del usufructuario.
- El usufructo es un derecho intransmisible, no se transmite por causa de muerte (artculo
773); pero s puede enajenarse, aunque bajo ciertas condiciones (es transferible, en la
medida que el constituyente no haya prohibido la enajenacin, conforme lo establece el
artculo 793).
- El usufructo debe recaer sobre una cosa que no pertenezca al usufructuario: artculo 732
nmero 2.
Elementos del usufructo .
Bien susceptible de usufructo
o Cosas sobre las cuales puede recaer el usufructo:

El legislador nada ha dicho al respecto. En consecuencia, puede recaer el usufructo sobre la
universalidad de una herencia o una cuota de ella; sobre una o ms especies o cuerpos ciertos o
sobre una cuota de ellos; sobre cosas determinadas por su gnero; sobre cosas fungibles o no
fungibles; y sobre derechos personales.
o El usufructo y el cuasiusufructo.
Cuando el usufructo recae sobre cosas no fungibles, estamos en presencia de un usufructo
propiamente tal. En cambio, cuando se constituye sobre cosas fungibles, se denomina
cuasiusufructo. La existencia de estas dos modalidades, se desprende de la propia definicin de
usufructo (artculo 764). Con todo, debemos precisar que el Cdigo Civil ha empleado la
expresin fungible queriendo aludir a las cosas consumibles, y por ende, habra
cuasiusufructo si la cosa es consumible. En efecto, parece ser esta la interpretacin ms
razonable, porque tratndose de cosas fungibles no consumibles, bien puede establecerse la
obligacin de restituir la misma, aunque haya otras con igual poder liberatorio.
El usufructo propiamente tal y el cuasiusufructo tienen las siguientes diferencias:
_ El usufructo es un ttulo de mera tenencia, pues el usufructuario reconoce dominio
ajeno, mientras que el cuasiusufructo es un ttulo traslaticio de dominio, el
cuasiusufructuario se hace dueo del bien que recibe (artculo 789).
_ Llegada la poca de la restitucin, el nudo propietario puede ejercer la accin
reivindicatoria, para recobrar la cosa dada en usufructo (terminado el usufructo, el
antiguo usufructuario ser un injusto detentador, artculo 915), mientras que en el
cuasiusufructo, quien tiene derecho a la restitucin slo tiene un crdito, por tanto una
accin personal en contra del cuasiusufructuario, para exigir la entrega de la cantidad
debida o del valor.
_ En cuanto a los riesgos, en el usufructo, como recae sobre una especie o cuerpo cierto,
si la cosa perece por caso fortuito o fuerza mayor, el usufructuario se libera de la
obligacin de restituir la cosa. En el cuasiusufructo, en cambio, habiendo una
obligacin de gnero, el cuasiusufructuario no puede exonerarse, ya que el gnero no
perece.
A su vez, conviene comparar el cuasiusufructo con el mutuo, porque se trata de figuras muy
similares, aunque por cierto no idnticas. En ambas:
Se entregan una o ms especies con cargo de restituir otras tantas de igual cantidad y calidad;
Ambas son ttulos traslaticios de dominio.
Pero cabe consignar las siguientes diferencias:
El cuasiusufructo puede tener su origen en la ley, lo que nunca ocurre con el mutuo, siempre
de origen contractual;
El mutuo es un contrato real, mientras que el cuasiusufructo, cuando se constituye por acto
entre vivos, es consensual;
La caucin y el inventario se exigen en el cuasiusufructo y no en el mutuo;
Tienen distintas causales de extincin.-
o Concurrencia de tres personas.
Tres personas intervienen en el usufructo: el constituyente, el nudo propietario y el
usufructuario.
1. Constituyente: Es quien crea el usufructo, sea porque se despoja slo del uso y goce,
conservando la nuda propiedad, sea porque enajena o trasmite el usufructo a una
persona y la nuda propiedad a otra.
2. Nudo propietario: Es quien tiene la propiedad de la cosa fructuaria, despojada del uso y
goce. Puede ser el mismo constituyente, en cuyo caso conserva la nuda propiedad, o un
tercero a quien se le atribuye. La nuda propiedad est definida en el inciso 2 del
artculo 582: La propiedad separada del goce de la cosa, se llama mera o nuda
propiedad.
3. Usufructuario: Es el titular del derecho real de usufructo, quien detenta el uso y goce de
la cosa. No hay inconveniente para que haya pluralidad en cada categora de estos
sujetos. Los constituyentes pueden ser dos o ms propietarios; puede atribuirse la nuda
propiedad a dos o ms personas que la adquieren en comn, y puede haber dos o ms
usufructuarios (artculo 772). Pero en este ltimo caso, lo importante es que todos los
usufructuarios han de ser llamados simultneamente o como sustitutos, pues al igual
que en el fideicomiso y por las mismas razones, estn prohibidos los usufructos
sucesivos o alternativos (artculo 769). Cabe sealar que entre el usufructuario y el
nudo propietario no existe una comunidad, debido a que si bien los derechos de ambos
recaen sobre el mismo objeto, son de distinta naturaleza.
o El plazo.
Se desprende del artculo 770 que todo usufructo contiene un plazo de duracin. Aparece sin
embargo cierta confusin, cuando el Cdigo Civil permite que se establezca una condicin de
cuyo evento depender la extincin del usufructo. Los artculos 770, 771, 773 y 804, han de
entenderse as:
- El usufructo dura, a lo ms, toda la vida del usufructuario: si se
estipula un plazo o una condicin que estn pendientes a la muerte
del usufructuario, estas modalidades no producen efecto alguno,
pues con el fallecimiento, se extingue el usufructo. Si no se establece
plazo del usufructo, dura toda la vida del usufructuario. El inciso final
del artculo 770 establece que el usufructo a favor de una corporacin
o fundacin cualquiera, no podr exceder de treinta aos. Nada
impide constituir un usufructo en favor de una sociedad, y en tal
caso, sin el lmite de tiempo sealado. En tal sentido, en una
sentencia de la Corte de Valparaso del ao 1901, se concluye que el
artculo 770 no se aplica a las sociedades industriales, pues slo se
refiere a las citadas personas jurdicas de derecho privado sin fines de
lucro.
- Si se establece una condicin, habr que atenerse a ella y expirar el usufructo cuando
se cumpla, pero tambin con la limitacin de la muerte del usufructuario. Debe tratarse,
por ende, de una condicin resolutoria.
Cabe sealar que el artculo 768 impide constituir un usufructo bajo
una condicin o plazo que suspenda su ejercicio, por la posibilidad de
encubrir tal situacin usufructos sucesivos, ya que pendiente la
condicin, podra usufructuar la cosa un tercero, restituyendo el
usufructo al cumplirse la aludida condicin. Si de hecho se constituye
un usufructo en la forma descrita, no tendr valor alguno. Con todo,
el inciso 2 del artculo 768 advierte que si el usufructo se hubiere
constituido por testamento, y al momento de fallecer el testador la
condicin se haba cumplido o el plazo hubiere expirado, valdr el
usufructo (esta disposicin se relaciona con los artculos 1072 y 1082,
en el mbito de las asignaciones por causa de muerte).
Constitucin del usufructo .

Las fuentes del usufructo son la ley, la voluntad del propietario, la
prescripcin y la sentencia judicial.
a) La ley.
El artculo 810 se refiere a dos usufructos legales, o derechos legales de goce:
_ El usufructo legal del padre o de la madre o de ambos conjuntamente sobre ciertos
bienes del hijo no emancipado (errneamente, el artculo contina aludiendo al padre o
madre de familia). El artculo 250 establece qu bienes del hijo quedan excluidos del
derecho legal de goce del padre o madre que ejerza la patria potestad;
_ El usufructo legal del marido, como administrador de la sociedad conyugal, sobre los
bienes de la mujer.
_ El caso de la donacin revocable o del legado, cuando la cosa se entreg en vida del
donante o testador (artculo 1140).
Algunos agregan el caso de los poseedores provisorios de los bienes del desaparecido,
conforme al artculo 89. Con todo, otros han sealado que los poseedores provisorios no
tendran un usufructo, sino la propiedad sujeta a condicin resolutoria.
b) Por voluntad del propietario.
Puede constituirse voluntariamente el usufructo por testamento o por acto entre vivos. Si se
constituye por testamento, se someter el usufructo a las formalidades del testamento. Si se
constituye por acto entre vivos, la formalidad depende de la naturaleza de la cosa fructuaria: si
recae sobre muebles, es consensual; si recae sobre inmuebles, es necesario instrumento pblico
inscrito (artculo 767). Se ha discutido el rol de la inscripcin en este caso. Se sostiene por
algunos que desempea el doble papel de solemnidad del acto constitutivo y de tradicin del
derecho real de usufructo; para otros, slo desempea esta ltima funcin, quedando perfecto el
acto constitutivo, con el slo perfeccionamiento del instrumento pblico y sin que haya un
plazo para proceder a la inscripcin (en tal posicin, Claro Solar: La inscripcin no es una
solemnidad del acto de constitucin del usufructo que queda perfecto con el otorgamiento de la
escritura pblica () pero es necesario adems que se realice el modo de adquirir, esto es, la
tradicin del derecho que se constituye, sin la cual el usufructuario no puede llegar a ser
propietario de su derecho de usufructo.3 Lo mismo piensa Rozas Vial: Si se considera que la
inscripcin es una solemnidad del acto constitutivo del usufructo sobre inmuebles su omisin
acarreara la nulidad absoluta del acto constitutivo, pero en qu momento? No hay duda que
la inscripcin hay que hacerla despus de otorgada la escritura pblica, pero cundo? Si el
que debe practicar la inscripcin se demora en hacerlo, estara ratificando un acto nulo
absolutamente. Todo ello nos parece ilgico. Creemos que del contrato otorgado por escritura
pblica nace el derecho personal para exigir la inscripcin de la que nacer el derecho real de
usufructo.4 La inscripcin, en todo caso, debe efectuarse en el Registro de Hipotecas y
Gravmenes del Conservador de Bienes Races donde est ubicado el inmueble (artculos 686
del Cdigo Civil y 52 nmero 2 del Reglamento del Registro Conservatorio).
Si el usufructo se constituye por testamento, y recae sobre inmuebles, no es necesaria su
inscripcin, tanto porque ella se exige para el usufructo constituido por acto entre vivos, como
porque en este caso, la adquisicin del derecho real de usufructo se efectuara por sucesin por
causa de muerte. En la prctica, sin embargo, se inscribe.
c) Por prescripcin.
Esta posibilidad, contemplada expresamente en el artculo 766 nmero 4, no es muy frecuente,
ya que lo usual es que quin posee una cosa, lo haga con nimo de seor y dueo sobre el bien
en su integridad. Sin embargo, podra tener aplicacin cuando se constituye el usufructo sobre
una cosa ajena, o cuando el ttulo de constitucin es nulo. Las reglas y plazos para adquirir el
usufructo por prescripcin, son las del dominio (artculo 2512 del Cdigo Civil).
d) Por sentencia judicial.
Dispone el artculo 9 de la Ley nmero 14.908 sobre Abandono de Familia y Pago de
Pensiones Alimenticias, que el juez que est conociendo del correspondiente juicio de
alimentos podr fijar o aprobar que la pensin alimenticia se impute total o parcialmente a
un derecho de usufructo, uso o habitacin sobre los bienes del alimentante, quien no podr
enajenarlos ni gravarlos sin autorizacin del juez. Si se tratare de un bien raz, la resolucin
judicial servir de ttulo para inscribir los derechos reales y la prohibicin de enajenar o
gravar en los registros correspondientes (inciso 2).
A juicio de algunos, otro caso sera el del artculo 1337 nmero 6 del Cdigo
Civil, en la particin de bienes, que permite al partidor constituir el
usufructo, con el legtimo consentimiento de los interesados, lo que ms
bien llevara a un usufructo originado por voluntad de las partes.
Efectos del Usufructo.
El usufructo produce derechos y obligaciones tanto para el usufructuario (los ms importantes),
como para el nudo propietario.
a) Derechos del usufructuario.
1. Derecho a usar la cosa fructuaria.
Si bien el artculo 764, al definir el usufructo, no alude a la facultad de uso o Ius Utendi,
debemos entender que dicha facultad se encuentra comprendida dentro de la expresin
facultad de gozar de una cosa, aunque en rigor el goce se vincule con la obtencin de frutos.
Detentar el Ius Utendi significa que el usufructuario puede utilizar o servirse de la cosa. La
facultad de uso se traduce en aplicar la cosa misma a todos los servicios que es capaz de
proporcionar, sin tocar sus productos ni realizar una utilizacin que implique su destruccin
inmediata. Constituyen una manifestacin de la facultad de uso, los siguientes artculos:
` Artculo 782, referido a las servidumbres;
` Artculo 785, que establece que el usufructo de una heredad se extiende a los aumentos
que ella reciba por aluvin u otras accesiones naturales; y
` Artculo 787, que alude precisamente al derecho del usufructuario de cosa mueble para
servirse de ella segn su naturaleza y destino.
2. Derecho a gozar de la cosa fructuaria.
Llamada tambin Ius Fruendi, es la facultad que habilita para apropiarse los frutos que da la
cosa. El usufructuario tiene derecho tanto a los frutos naturales y civiles, que la cosa produzca.
Constituyen una manifestacin de esta facultad los siguientes artculos:
` Artculo 781, en virtud del cual pertenecern al usufructuario todos los frutos naturales
que produzca un inmueble, incluyendo aquellos que estaban pendientes, al momento de
deferirse el usufructo. Como lgica contrapartida, aquellos frutos pendientes al
momento de terminar el usufructo, sern del propietario;
` Artculo 790, conforme al cual los frutos civiles pertenecen al usufructuario da por da;
esto implica que aquellos que se encontraban devengados al momento de deferirse el
usufructo, pero no pagados, no pertenecen al usufructuario; en el mismo sentido, el
artculo 792 establece que pertenecen al usufructuario, desde que principia el usufructo,
las rentas de arrendamiento por aquellos contratos celebrados por el propietario antes de
la constitucin del usufructo.
` Artculo 793, que permite al usufructuario dar en arriendo el usufructo, y obtener por
ende frutos civiles;
` Artculo 794, que permite al arrendatario o cesionario del derecho de usufructo,
disponer del tiempo que necesite para la prxima percepcin de frutos, antes de
` restituir la cosa al propietario (norma similar a la del pacto de retroventa, en la
compraventa).
Por regla general, el usufructuario no tiene derecho a los productos, salvo algunos que detallan
los siguientes preceptos:
artculo 783 (puede derribar rboles, pero reponindolos);
artculo 784 (minerales y piedras de una cantera en actual laboreo); y
artculo 788 (animales que integran rebaos o ganados, pero reponindolos).
En todo caso, para determinar la extensin de las facultades del usufructuario, habr que estar
al acto constitutivo (artculo 791), siendo supletorias las normas del Cdigo Civil.
El usufructuario gozar de su derecho de usufructo como un buen padre de familia,
respondiendo por ende de culpa leve (artculos 787, 788 y 802).
3. Derecho de administrar la cosa fructuaria.
As se establece en el artculo 777, que deja en claro que previamente, el usufructuario deber
cumplir con ciertas obligaciones, a las que ms adelante aludimos.
4. Derecho a hipotecar el usufructo.
Establece el artculo 2418, que la hipoteca podr tener lugar sobre inmuebles que se posean
en usufructo. En verdad, el usufructuario slo es mero tenedor del inmueble, debiendo
entenderse que lo hipotecable es su derecho real de usufructo.
5. Derecho de arrendar y ceder el usufructo.
Dispone el artculo 793 que el usufructuario, en principio, puede dar en arriendo el usufructo y
cederlo a quien quiera, a ttulo oneroso o gratuito.
Cabe consignar que el usufructo podra arrendarse incluso al nudo propietario, sin que por ello
cambie su calidad, o sea, sin que por ello opere la consolidacin de su dominio y se transforme
en pleno propietario.
Puede ocurrir, sin embargo, que el constituyente del usufructo hubiera prohibido arrendarlo o
cederlo. En tal caso, si el usufructuario contraviniere la prohibicin, perder el derecho de
usufructo. Esta frase se ha interpretado por algunos en el sentido que el acto sera nulo
absolutamente, por adolecer de objeto ilcito, al infringirse una prohibicin del constituyente,
que la ley hara suya (artculos 1464 N 2, 1466 y 1682), con lo que debe retornarse al estado
anterior al acto que produjo la infraccin, volviendo el derecho arrendado o cedido al
usufructuario, terminando acto seguido el usufructo. No compartimos esta interpretacin.
Pensamos que se trata de una hiptesis de infraccin de una obligacin de no hacer, que habilita
al constituyente o al nudo propietario, para pedir que se declare el trmino del usufructo. No
creemos que se trate de nulidad absoluta, porque la ley no lo dijo expresamente, siendo de
derecho estricto los casos de objeto ilcito. Por lo dems, el constituyente podra relevar al
usufructuario de la prohibicin, y al respecto, qu inconveniente hay en que lo releve despus
de arrendar o ceder el usufructo?
No podr ceder ni arrendar su derecho de usufructo, aqul en cuyo favor se hubiere constituido,
de conformidad al artculo 9, inciso 4, de la Ley nmero 14.908, sobre abandono de familia y
pago de pensiones alimenticias.
6. Si se trata de un cuasiusufructo, el cuasiusufructuario podr disponer de la cosa
fructuaria.
Recordemos que en este caso, el cuasiusufructuario se hace dueo de las cosas consumibles que
recibi en usufructo, de manera que resulta lgico que la ley le reconozca la facultad de
disposicin, como cualquier propietario.
7. Ejercitar las acciones destinadas a proteger su derecho.
Para la proteccin de su derecho, dispone el usufructuario de la accin reivindicatoria (artculo
891), y si recae sobre inmuebles, de las acciones posesorias (artculos 916 y 922). Incluso, se ha
resuelto que puede entablar la accin de precario del artculo 2195 y an contra el nudo
propietario, porque el usufructuario es dueo de su derecho de usufructo.
En todo caso, el usufructuario no puede impedir que sus acreedores embarguen su derecho,
salvo si se tratare de un usufructo legal (artculos 803 y 2466).
8. Derecho a ser indemnizado, por los deterioros que se ocasionaren a las cosas que
recibe en usufructo.
Establece el artculo 774 que el usufructuario tendr derecho para ser indemnizado de todo
menoscabo o deterioro que la cosa sobre que recae su derecho de usufructo hubiere sufrido por
culpa o dolo del propietario, desde el momento en que se produjo la delacin del usufructo.
9. Derecho a retener la cosa fructuaria, aunque haya expirado el usufructo.
De conformidad a lo dispuesto en el artculo 800, el usufructuario podr retener la cosa
fructuaria hasta el pago de los reembolsos e indemnizaciones previstas en la ley. Se trata de un
derecho legal de retencin.
b) Obligaciones del usufructuario.
Distinguimos entre las obligaciones que el usufructuario tiene antes de entrar en el goce de la
cosa, al momento de entrar en el usufructo, durante el usufructo y despus de su extincin.

Obligaciones previas al usufructo.
El usufructuario debe practicar inventario y rendir caucin de conservacin y restitucin
(artculo 775).
1. Obligacin de hacer inventario.
El inventario debe ser solemne (artculo 858 del Cdigo de Procedimiento Civil), y no se exige
tratndose de los usufructos legales. En el caso del usufructo contemplado en la Ley nmero
14.908 sobre abandono de familia y pago de pensiones alimenticias, slo se exige inventario
simple.
Se ha discutido la posibilidad de que el constituyente pueda liberar al usufructuario de la
obligacin de faccin de inventario, frente al silencio de la ley, que a su vez autoriza
expresamente tal posibilidad respecto de la caucin. Predomina la opinin que es posible tal
exencin, en base a la autonoma de la voluntad, salvo casos excepcionales, como el del
artculo 1407 (cuando el ttulo es la donacin), o el del artculo 379 (guarda testamentaria).
2. Obligacin de constituir caucin.
En cuanto a la caucin, la ley no da mayores especificaciones respecto a su naturaleza ni a su
monto. Generalmente se conviene entre usufructuario y nudo propietario, regulndola el juez en
desacuerdo de aquellos. Excepcionalmente, algunos usufructuarios estn liberados de la
obligacin de rendir caucin:
_ Tratndose de los usufructos legales;
_ Cuando el usufructo se ha constituido por donacin y el donante se ha reservado el uso
de la cosa donada (artculo 775, inciso 3);
_ Cuando el constituyente o el nudo propietario hayan exonerado de esta obligacin al
usufructuario (artculo 775, inciso 2);
_ Cuando la ley as lo dispone: por ejemplo, Ley 14.908; artculo 86 nmero 9 y artculo
87, ambos de la Ley General de Bancos, que permite a stas instituciones ser
administradoras de bienes gravados con usufructo, cuando as se haya establecido en el
acto constitutivo.
El objeto de la caucin difiere, segn se trate de usufructo o de cuasiusufructo:
` En el usufructo: garantiza la obligacin de conservacin y restitucin de la cosa en el
tiempo oportuno. La caucin garantiza entonces una obligacin de especie o cuerpo
cierto;
` En el cuasiusufructo: garantiza la restitucin de otras tantas cosas del mismo gnero y
calidad que las recibidas, o el valor que tuvieren al tiempo de la restitucin. La caucin
garantiza, en este caso, una obligacin de gnero.
Sancin por la omisin de inventario y caucin.
No ocasiona dicha omisin la prdida del derecho del usufructuario, sino los efectos previstos
en los artculos 776 y 777. Son tales:
El usufructuario no podr entrar en la administracin de la cosa, la que en el intertanto,
corresponder al propietario. Este, sin embargo, estar obligado a dar el valor lquido de
los frutos al usufructuario (artculo 776);
Si despus de fijado un plazo al usufructuario por el juez, a peticin del nudo
propietario, no se rinde por el primero caucin, se adjudicar la administracin al
ltimo, quien mantendr la obligacin de dar al usufructuario el valor lquido de los
frutos, pero ahora el nudo propietario tiene derecho a deducir una suma fijada por el
juez, proporcional al trabajo y cuidados de la administracin (artculo 777, inciso 1);
En la misma hiptesis anterior, pero de acuerdo con el usufructuario, el nudo propietario puede
realizar diversos actos jurdicos (artculo 777, incisos 2, 3 y 4):
` + tomar en arriendo la cosa fructuaria5 o tomar prestados a inters los dineros
fructuarios;
` + arrendar la cosa fructuaria y dar los dineros a inters;
` + comprar o vender las cosas fungibles y tomar o dar prestados a inters los
dineros que de ello provengan.
Tratndose de los bienes muebles comprendidos en el usufructo, que fueren necesarios
para el uso personal del usufructuario y de su familia, le sern entregados bajo
juramento de restituir las especies o sus respectivos valores (artculo 777, inciso 5): se
trata de la llamada caucin juratoria, figura excepcional que permite al usufructuario
recibir los bienes aludidos, no obstante no haber cumplido con las obligaciones de
inventario y caucin.
El usufructuario, en todo caso, podr reclamar la administracin en todo tiempo,
prestando la caucin a que lo obliga la ley (artculo 777, inciso 6). Esto implica que su
derecho a reclamar la administracin, es imprescriptible.
Obligaciones del usufructuario, al momento de entrar en vigencia el usufructo.

1. Debe respetar los arriendos de la cosa fructuaria.
Conforme al artculo 792, el usufructuario debe respetar los arriendos de la cosa fructuaria,
contratados por el propietario antes de constituirse el usufructo o despus de constituido, en las
hiptesis del artculo 777. Igual ocurre con otras cargas reales o personales, impuestas sobre las
cosas antes de constituirse el usufructo (artculo 796). Cabe consignar que respecto de los
contratos de arrendamiento, le sern oponibles al usufructuario, aunque se hubieren convenido
por instrumento privado, pues el artculo 792 prevalece por sobre el artculo 1962, en el ttulo
del arrendamiento.
Como contrapartida, segn lo expresamos, pertenecen al usufructuario, desde que principia el
usufructo, las rentas de arrendamiento por aquellos contratos celebrados por el propietario antes
de la constitucin del usufructo.
2. Debe recibir la cosa en el estado en que se encuentre, al momento de la delacin de
su derecho de usufructo (artculo 774).
Como contrapartida, segn lo indicamos, tendr derecho para ser indemnizado de todo
menoscabo o deterioro que la cosa sobre que recae su derecho de usufructo hubiere sufrido por
culpa o dolo del propietario, desde el momento en que se produjo la delacin del usufructo.
Obligaciones del usufructuario, durante la vigencia del usufructo.
1. Debe mantener la cosa fructuaria.
Se desprende de la propia definicin de usufructo, que el usufructuario debe conservar la forma
y substancia de la cosa fructuaria (artculo 764). Esta obligacin es de la esencia del usufructo.
Se ha discutido en la doctrina el contenido o alcance de esta obligacin. Deben examinarse
factores tales como la estructura fsica, el aspecto externo, el destino de la cosa, etc.
Determinar cul o cuales caractersticas de la cosa debe respetar el usufructuario y qu cambios
en ella pueden ser aceptables, implica estudiar cada caso, con la constante de que es deber del
usufructuario respetar el ser esencial de la cosa. Para examinar y juzgar la conducta del
usufructuario, habr que considerar tambin las posibilidades que tuvo de consultar al nudo
propietario, la magnitud de las facultades que le otorg el ttulo, etc. El Cdigo Civil, en todo
caso, admite un criterio flexible, al aludir en el artculo 764 a la forma y substancia, en el
artculo 783 a conservarlos en un ser y en el artculo 787 a su naturaleza y destino.
2. Pagar las expensas y las mejoras que se requieran, para la conservacin de la cosa.

El usufructuario est obligado al pago:
` De las expensas ordinarias de conservacin y cultivo (artculo 795);
` De las pensiones, cnones y en general las cargas peridicas con que de antemano haya
sido gravada la cosa fructuaria y que se devenguen durante el usufructo (artculo 796);
` De los impuestos peridicos fiscales y municipales, que graven la cosa fructuaria, en
cualquier tiempo que se hayan establecidos (artculo 796). Por ende, si fuera un
impuesto extraordinario y no peridico, no sera de cargo del usufructuario;
` De las deudas hereditarias y testamentarias, en la proporcin que establece el artculo
1368 y dems normas de la sucesin por causa de muerte, si el usufructo se hubiere
constituido por testamento.
Obligaciones del usufructuario, una vez extinguido el usufructo.
Debe restituir la cosa fructuaria. As lo hemos visto, conforme a los artculos 764 (usufructo) y
787 (cuasiusufructo). Si no lo hiciere, el propietario podr reivindicar la cosa (artculo 915). En
cuanto al cuasiusufructo, lo que debe restituirse es otro tanto de igual cantidad y calidad o su
valor al tiempo en que expira el usufructo (artculos 764 y 789). La eleccin corresponder al
cuasiusufructuario.
Excepcionalmente, el usufructuario podr negarse a restituir, invocando el derecho de retencin
legal, al que hicimos referencia (artculo 800).

Derechos del nudo propietario.
1. Derecho de dominio sobre la cosa fructuaria.
Como dueo de la cosa puede enajenarla (artculo 773), respetando el adquirente el usufructo;
puede hipotecarla (artculo 2416), respetando el acreedor hipotecario el usufructo; y puede
transmitirla (artculo 773).
Est premunido tambin de la accin reivindicatoria (artculo 893); y si se trata de inmuebles,
dispondr tambin de las acciones posesorias (artculo 916). Atendido el carcter real de tales
acciones, puede ejercerlas contra toda persona y al trmino del usufructo contra el
usufructuario.
2. Derecho a los frutos pendientes al momento de la restitucin. As lo dispone el
artculo 781.
3. Derecho a indemnizacin por prdida o deterioro de la cosa fructuaria.
El usufructuario deber indemnizar al propietario, por aquellos daos causados en la cosa
fructuaria, que provengan de su dolo o culpa (artculo 787). En el mismo sentido, si los
animales dados en usufructo mueren o sufren daos imputables a hecho o culpa del
usufructuario, deber indemnizar al propietario (artculo 788); por su parte, el artculo 802
advierte que el usufructuario es responsable no slo de sus propios hechos u omisiones, sino de
los hechos ajenos a que su negligencia haya dado lugar (aplicacin de las reglas de la
responsabilidad extracontractual).
4. Derecho a percibir intereses, por dineros ocupados en ciertas inversiones.
Cuando deben hacerse obras o refacciones mayores necesarias para la conservacin de la cosa
fructuaria, ser el propietario quien deba solventarlas, pero con derecho a obtener del
usufructuario el pago de los intereses legales de los dineros invertidos en ellas, mientras dure el
usufructo (artculo 797).
5. Derecho al tesoro que se descubre en el suelo dado en usufructo.
Ningn derecho tiene el usufructuario, sobre los tesoros que se descubran en el inmueble que
tiene en usufructo (artculo 786). Por lo tanto, sern el descubridor y el propietario, quienes se
repartan el tesoro, o slo el ltimo, conforme lo estudiamos en la ocupacin.
6. Derecho a pedir anticipadamente el trmino del usufructo.
Tiene esta facultad, conforme a lo dispuesto en el artculo 809, en los siguientes casos:
6.1 Por haber faltado el usufructuario a sus obligaciones en materia grave;
6.2 Por haber causado daos considerables a la cosa fructuaria.
El juez, segn la gravedad del caso, podr ordenar:
_ que cese absolutamente el usufructo; o
_ que vuelva al nudo propietario la cosa fructuaria, con cargo de pagar al usufructuario
una pensin anual determinada, hasta la terminacin del usufructo.
7. Derecho de reclamacin de la cosa fructuaria.
Tradicionalmente se le reconoce tambin al nudo propietario, una accin personal de
restitucin, distinta de la reivindicatoria, que encuentra su fundamento en el acto constitutivo
del usufructo. Tal accin personal se dirige contra el usufructuario al extinguirse el usufructo.
Se dice que esta accin personal presenta la ventaja para el nudo propietario, de que mientras
en la accin reivindicatoria debe probar su dominio, en aquella slo le sera necesario probar el
acto constitutivo, exhibir el acto que dio origen al usufructo.
Obligaciones del nudo propietario.
Se reducen al pago de las expensas extraordinarias mayores que se hayan ejecutado (art. 797 y
798, art. 801).
Se entienden por tales expensas (798), las que renen dos requisitos:
` Ocurren por una vez o a largos intervalos de tiempo; y
` Conciernen a la conservacin y permanente utilidad de la cosa fructuaria.
Recordemos que las expensas ordinarias de conservacin y cultivo, son de cargo del
usufructuario, sin derecho a reembolso.
Extincin del Usufructo.
Se extingue el usufructo por las siguientes causales:
a) Por la llegada del da o el cumplimiento de la condicin establecidos (art. 804).
En todo caso, cualquiera que sea el plazo o la condicin, el usufructo no puede continuar
despus de la muerte del usufructuario.

b) Por muerte del usufructuario; arts. 806, 773, inciso 2
Ya hemos dejado en claro que el derecho de usufructo es intransmisible.
Al fallecer el usufructuario, se entiende extinguido de pleno derecho el usufructo, de manera
que si ste recaa sobre un inmueble y se encontraba inscrito en el Registro de Hipotecas y
Gravmenes del Conservador de Bienes Races respectivo, bastar exhibirle a ste un
certificado de defuncin del usufructuario, para que proceda a cancelar la aludida inscripcin.
c) Por resolucin del derecho del constituyente; art. 806.
Esta causal se relaciona con los artculos 1490 y 1491, que limitan los efectos de la resolucin
de un derecho, pues dicha resolucin no puede afectar a los terceros que tengan el dominio de
los bienes que haban sido objeto del contrato resuelto, o sean titulares de los derechos reales
mencionados en el artculo 1491.
Segn estudiaremos en las Obligaciones, se ha planteado si la enumeracin
del artculo 1491 es taxativa o si por el contrario, la regla debe hacerse
extensiva a otros derechos reales, como los de usufructo, uso o habitacin,
no mencionados en la disposicin.
La enumeracin sera taxativa, atendido el carcter excepcional del artculo 1491, norma que
deroga en favor de los terceros de buena fe el principio general de la retroactividad de la
condicin resolutoria cumplida. Como disposicin excepcional, debe interpretarse
restrictivamente.
Para los gravmenes no mencionados en el artculo 1491 regira entonces el principio general:
los usufructos y el derecho de uso o de habitacin siempre se extinguirn por la resolucin del
derecho de quien los constituy, aunque los titulares de tales derechos reales estn de buena fe.

d) Por consolidacin del usufructo con la nuda propiedad; art. 806.

e) Por prescripcin (art. 806).
Esta causal ha dado lugar a discusiones desde el punto de vista de la prescripcin adquisitiva.
Ciertamente que si un tercero posee el derecho de usufructo, puede llegar a ganarlo por
prescripcin, y entonces, para el primer usufructuario se habr extinguido su usufructo por
prescripcin adquisitiva del tercero (art. 2.517) Otro tanto ocurre si el tercero adquiere por
prescripcin la cosa misma sobre el cual haba usufructo. Pero el problema consiste en
establecer si podra terminar por prescripcin extintiva, es decir, por el simple no ejercicio del
derecho de usufructo, que en tal eventualidad se ira a consolidar con la nuda propiedad.
Algunos aceptan esta posibilidad: siendo una importante limitacin al dominio pleno, si el
usufructo no se ejercita, aparece como intil y es justificable su extincin; en esto, se agrega, el
usufructo y dems derechos reales difieren del dominio que es perpetuo (Claro Solar). Otros
niegan la aplicacin de la prescripcin extintiva; la accin por la que se reclama un derecho
slo se extingue por la prescripcin adquisitiva del mismo derecho (art. 2.517). Adems, como
en el esquema del cdigo el usufructuario tiene el derecho de dominio sobre su usufructo, debe
aplicrsele la regla correspondiente y por lo tanto el usufructo no se extinguira, puesto que el
dominio no se extingue por la sola circunstancia de no ejercerlo (Alessandri).
f) Por renuncia del usufructuario (artculo 806).
La renuncia, si se refiere al usufructo de un inmueble, debe constar en escritura pblica y
anotarse al margen de la inscripcin del usufructo, para cancelarla (artculo 52 nmero 3 del
Reglamento Conservatorio).
g) Por destruccin completa de la cosa fructuaria (artculos 807 y 808). Si la destruccin es
parcial, el usufructo subsiste en la parte que resta.
h) Por sentencia judicial.
Ocurre lo anterior, en los dos casos del artculo 809.
Fideicomiso, uso & Habitacin.-
Lectura.-
a. Uso y habitacin: Son figuras bastante prximas al usufructo. El art.811,
contiene la definicin de ambos derechos reales.
El derecho de uso es un derecho real que consiste, generalmente, en la
facultad de gozar una parte limitada de las utilidades y productos
de una cosa. Si se refiere a una casa, y a la utilidad de morar en ella, se
llama derecho de habitacin.
Diferencias estructurales con el usufructo:
- Estructuralmente, la diferencia se da en atencin en que ac hablamos
de la facultad de gozar de una cosa, pero de manera limitada.
- Una segunda diferencia est en la posibilidad de enajenacin, en tanto
que el usufructo no es posible transmitirlo, est sujeto a la muerte del
usufructuario. Sin embargo, es transferible a menos que el propio
constituyente haya limitado esa transferencia. Los derechos de uso y
habitacin, son derechos personalsimos, ergo, no pueden transferir,
transmitir, ceder, etc. En tanto derechos personalsimos, son
incomerciables, apropiables (dentro del patrimonio). Cul es la
justificacin de constituir de estos derechos como personalsimos? a
favor de quin?, en qu contexto son ms habituales?, todas estas
interrogantes, se responden a que estos derechos se otorgan en
relaciones cercanas, o de familia (ejemplo. Herencia). Esto tiene una
lgica propia del derecho de familia, protegiendo a alguien cercano, ya
que no se quiere crear un mercado en torno a estos. A dems, se quiere
que la limitacin del dominio que establece el constituyente, no quede
siempre afectada a favor de quienes son beneficiados.
Entonces, cuando nos enfrentamos a un derecho de uso y habitacin, debemos
de enfrentarlos que en la misma lgica del usufructo:
1. Derecho personalismo (intransmisible, intransferible, inembargable).
2. En cuanto a las facultades y sus limitaciones.
Entonces, la extensin estar dad por:
a. Ttulo.
b. Ley: slo utilidades que sean necesarias para el usuario y su familia
(art.815) Se describen en los art. 816 y art.817. Es de carcter
supletorio.
El art.815 es importante ya es la nica norma en nuestra legislacin que
define lo que es Familia.
Lo que se pretende, es amparar necesidades de sustento, tanto
personales, como de su familia.
En cuanto al uso y la habitacin, nos encontramos con las mismas reglas que
en el usufructo salvo:
` No rinde caucin
` Slo practica inventario el habitador y el usuario, respecto a las cosas
que deben restituirse en especie.
` Slo responde de parte de las cargas fructuarias (responde
proporcionalmente).
b. Fideicomiso.-
La propiedad fiduciaria: es aquella que est sujeta al gravamen de pasar a otra
persona por el hecho de verificarse una condicin (art.733 inciso 5)
Fideicomiso: Se entiende como,
1. La constitucin de la propiedad fiduciaria.
2. La cosa constituida en propiedad fiduciaria.
Cuntos derechos existen sobre la cosa objeto del fideicomiso? Mientras no se
cumpla la condicin, existe slo una propiedad que ser la del propietario
fiduciario, mientras que una vez cumplida, nace o recae la propiedad en el
fideicomisario.
Se diferencia de los dems derechos, en que hay casos en que coexisten ms
derechos sobre una misma cosa, sin embargo, en el fideicomiso esto no
suceder nunca de esta manera.
No posee el elemento de la perpetuidad, ya que sabemos que si se cumple la
condicin, la propiedad pasa a un tercero.
Desde la lgica del mercado, si poseo una propiedad que no es perpetua nos
enfrentamos a un problema de desinversin.
La propiedad fiduciaria puede enajenarse? S, pero debe de mantenerse
indivisa. Pero, si el propietario fiduciario enajena la cosa an no cumplindose
la condicin, el fideicomisario igualmente adquirir la propiedad sujeta al
gravamen de la condicin.
Concurren entonces las siguientes partes:
a. Constituyente
b. Fiduciario: aqul a quien le tenemos confianza de que cuidar la cosa, a
efectos de que la entregar al fideicomisario.
c. Fideicomisario
Caractersticas del fideicomiso:
1. Derecho real
2. Solemne: debe efectuarse por instrumento pblico u acto testamentario.
Si recae sobre un inmueble, debe practicarse inscripcin en el registro
de hipotecas y gravmenes. Solemnidad o tradicin entre acto entre
vivos? Si seguimos la lgica del dominio, la inscripcin no es solemnidad,
sino la forma de hacer la tradicin.
3. Transmisible: Si la muerte, es la condicin para pasar la propiedad, no
sera transmisible.
4. *Cuando se constituye fideicomiso, tendr una primera inscripcin que
he de realizarla en el registro de propiedad, y posteriormente, debo de
inscribir el fideicomiso mismo en el registro de hipotecas y gravmenes.
Requisitos:
1. Que la cosa pueda constituirse en fideicomiso: La totalidad de la
herencia o una cuota determinada de ella. As como tambin uno o ms
cuerpos ciertos.
No se admite sobre cosas genricas ni consumibles (puesto que debe
mediar restitucin)
No puede recaer sobre dinero, pero del fideicomiso pueden provenir
dineros.
2. Debe constituirse a favor del fiduciario y fideicomisario: Hay presencia
de un solo derecho (la propiedad fiduciaria).
El fiduciario debe ser una persona cierta y determinada al tiempo de
constituirse el fideicomiso.
Si no se ha determinado, el art.748 dispone que ser el propio constituyente o
sus herederos.
Fiduciario y fideicomisarios pueden ser varios, pero no sucesivos. La lgica de
esto se debe a que si se permite la constitucin de fideicomisos sucesivos,
hago que la cosa salga del mercado. En qu poca si era admisible?, la poca
de los patriarcados, etc.
Razones de orden pblico.
Si se constituyen, la sancin no es la nulidad, sino la recalificacin como
sustitutos.
Qu pasa si falta propietario fiduciario antes de diferirse el derecho?
Debemos distinguir primero s:
1. Hay sustitutos?
2. No hay sustitutos. En este caso, la propiedad fiduciaria vuelve al
constituyente o sus herederos.
3. Hay varios propietarios fiduciarios. En este caso, encontramos el derecho
a acrecer en su cuota.
Ahora bien, en el caso de que falta el propietario fiduciario despus de diferirse
el derecho:
1. Si se ha cumplido la condicin: pasa el fideicomiso.
2. Si no se ha cumplido la condicin: pasa a los herederos del fiduciario,
dado su carcter de transmisible, pero con la carga de restitucin en el
caso de cumplirse la condicin.
El fideicomisario, debe existir al tiempo del cumplimiento de la condicin:
a. Si se han nombrado varios fideicomisarios, si algunos existen y otros no.
Primero pasa la propiedad a aquellos que existen, y a medida que vayan
sumndose los otros que se esperaba que existieran, tambin se van
sumando.
b. Si no existe al tiempo del cumplimiento de la condicin, tambin
debemos de fijarnos si hay sustitutos. En este caso, se seguir la
cadena. En el caso de que no haya sustitutos, no opera el fideicomiso.
c. Si no existe al tiempo del cumplimiento de la condicin y no hay
sustitutos, falla la condicin (no se transmite). La propiedad queda
radicada en el propietario fiduciario.
d. Si deja de existir despus del cumplimiento de la condicin, pasa a los
herederos del fideicomisario.
e. Si no existe, pero se espera que exista: hay que esperar mximo 5 aos
desde el cumplimiento de la condicin.
3. Condicin:
- Hecho futuro e incierto
- Pueden ser varias: copulativas o disyuntivas (en cuanto a la condicin).
- Resolutoria para el fiduciario y suspensiva para el fideicomisario, pero
sin efectos retroactivos.
- Cumplimiento de plazo: mximo 5 aos contados desde el da que se
produzca la delacin al fiduciario (art.739), a menos que la muerte del
fiduciario sea el evento del que pende la condicin. Por qu no se
puede establecer un plazo mximo de 5 aos? Esto se debe a que si
extendemos la incertidumbre, se producir una falla de mercado.
- Siempre existe una conditio iuris (vital para el negocio)(estructural); la
existencia del fideicomisario al tiempo del cumplimiento de la condicin
(art.738).
- Debe existir incertidumbre sobre tal existencia al tiempo de la
restitucin, si no (es cierta), se transforma en usufructo.
- Muerte del fiduciario? Si bien puede entenderse plazo, igualmente
existe la condicin de existir el fideicomisario a tal fecha (hay
incertidumbre del da).
Derechos y obligaciones que asumen las partes:
En cuanto al propietario fiduciario;
a. Derechos: la lgica nos dice que se estima dueo, para todos los efectos
legales, por lo que;
` puede transmitirse o transferirse, pero con cargo a mantenerse
indivisa.
` puede limitarse la transferencia por el constituyente.
` puede gravar el bien, pero con autorizacin judicial y audiencia de
los afectados.
` inembargable (el bien, no los frutos).
` libre administracin.
` adquisicin de los frutos.
b. Obligaciones: la lgica nos dice que en algn momento, la propiedad se
debe de restituir, en este caso:
` Faccin de inventario
` Conservacin de la cosa como buen padre de familia:
indemnizaciones
` Reglas de expensas: qu pasa con las mejoras o gastos?
` Restitucin de la cosa.
` Derecho de retencin.
En cuanto al Fideicomisario:
a. Derechos:
Antes del cumplimiento de la condicin, slo posee una mera
expectativa;
` Medidas conservativas
` Audiencia en caso de gravmenes
` Posibilidad de enajenacin (cosa futura)
` Peticin de caucin (eventuales perjuicios).
Cumplida la condicin;
` Solicitar la restitucin
` Solicitar indemnizacin de perjuicios.
b. Obligaciones:
Extincin: Se da por mltiples factores:
1. Restitucin (cumplimiento de la condicin)
2. Resolucin del derecho del constituyente
3. Destruccin total de la cosa
4. Renuncia del fideicomisario (antes del cumplimiento de la condicin)
5. Falla de condicin o cumplimiento en tiempo no hbil.
6. Confusin.

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