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Fernanda Marinela Intensivo I 25/05/2009

2.5.

FINALIDADE

Finalidade aquilo que se quer proteger. Qual o seu objetivo quando voc desapropria, quando nomeia, quando licita, quando realiza contrato administrativo. O que voc quer buscar com essa finalidade? O que se quer a busca do interesse pblico que ora vai ser o meio ambiente, ora a segurana pblica. A finalidade ser sempre razo de interesse pblico. Todo ato administrativo tem razo de interesse pblico que ser diferente de um ato para outro. Aparecem em um ato e no em outro. A finalidade maior a razo de interesse pblico. O tumulto o motivo do ato (dissoluo da passeata o objeto). A finalidade com a prtica daquele ato o que se quer proteger com ele. No passado est o motivo, no presente o objeto e no futuro voc encontra a finalidade. O que levou prtica do ato o motivo, o ato em si mesmo o objeto e o que voc quer proteger com a prtica deste ato a finalidade. Na prova, se cair um problema preciso identificar a diferena entre os trs. Se o ato administrativo no diz respeito a interesse pblico, se busca outra finalidade que no o interesse pblico, um ato viciado. Que defeito esse? Desvio de finalidade. Se o ato administrativo praticado com outra finalidade, com outro interesse que no o interesse pblico, vamos chamar de desvio de finalidade. O desvio um defeito, vcio na finalidade. Delegado que recebe a ordem de priso do inimigo para cumpri-la de forma a que submeta o inimigo a situao vexatria. A remoo por necessidade do servio. A finalidade sempre o interesse pblico. Se algum manda o servidor para o fim do mundo para se ver livre dele o ato est viciado por desvio de finalidade. O desvio de finalidade o vcio ideolgico, subjetivo, que est na cabea do administrador. Se o ato praticado com outra razo que no aquela prevista na lei e com outro interesse que no o pblico, vamos chamar de desvio de finalidade. Vcio ideolgico, subjetivo, defeito na vontade. Se casse na prova: Desvio de finalidade vcio no motivo e na finalidade. Voc acha que o delegado ao prender o sujeito na hora do casamento, vai escrever que est fazendo aquilo que para submet-lo a situao vexatria? Ele mente no motivo. Motivo falso ilegal e, portanto, viciado. Quando o administrador mente, ele est mentindo no motivo e o motivo vai estar viciado. Desvio de finalidade significa vcio na finalidade e vcio no motivo. Vcio no motivo porque o administrador est mentindo. Vcio na finalidade e vcio no motivo. Mas fica difcil na prtica demonstrar. por isso que o desvio de finalidade dificilmente vai ser constatado porque o administrador mente. Ento, na sua maioria o desvio de finalidade no se comprova com finalidade porque o administrador mente e quando faz isso, acaba comprometendo o motivo do seu ato. O ato administrativo, se fosse vinculado, seus elementos seriam vinculados ou discricionrios. E se fosse discricionrio, seus elementos seriam vinculados ou discricionrios? Vimos que ato vinculado o ato que no tem liberdade, juzo de valor, convenincia e oportunidade. Preenchidos os requisitos legais, o administrador obrigado a praticar o ato. Dois exemplos de ato vinculado que voc j decorou: concesso de aposentadoria e licena (para construir, para dirigir).

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Ato discricionrio o que tem liberdade, juzo de valor, convenincia e oportunidade. Lembrando que essa liberdade significa nos limites da lei. O ato discricionrio tem liberdade, convenincia e oportunidade nos limites da lei. Dois exemplos: colocao de mesa na calada (permisso de uso de bem pblico) e autorizao. E os elementos desses atos vinculados e discricionrios? So vinculados ou discricionrios? A competncia est prevista na lei. O administrador no pode transacionar, no pode nada. Ser, pois, um elemento vinculado. Tanto para o ato vinculado quanto para o discricionrio. No importa o tipo de ato. A competncia vai ser elemento vinculado no ato vinculado e no ato discricionrio porque quem manda a lei. No importa se o ato vinculado ou discricionrio, a competncia vai ser elemento vinculado. E a forma? Quem define os elementos de forma? A lei. Se assim, esse elemento vinculado ou discricionrio? Vai ser um elemento vinculado, em regra. Interesse pblico a finalidade. A finalidade est no ato vinculado? E est tambm no ato discricionrio? A finalidade tambm elemento vinculado. Seja o ato vinculado, seja discricionrio, a finalidade ser sempre o interesse pblico, sendo, pois, um elemento vinculado. Vimos que a concesso de aposentadoria exemplo de ato vinculado. Vamos imaginar que o servidor pblico completa 70 anos e 35 anos de contribuio. O Poder Pblico no pode indeferir a aposentadoria. Onde est o motivo e onde est o objeto deste ato? O que o motivo deste ato? Ser servidor pblico, ter 70 anos e 35 anos de contribuio. Se ele preenche os requisitos, eu tenho que conceder o pedido e fazer isso o objeto do ato. Eu tenho liberdade sobre esses requisitos, esses so elementos vinculados. O objeto vinculado. No tenho liberdade sobre ele. Preenchidos os requisitos eu sou obrigado a conceder. E se assim, este tambm um elemento vinculado. Se o ato vinculado, o motivo, o objeto vinculado. Voc vai ao Poder Pblico e pede uma permisso de uso de bem pblico (mesas na calada). A rua perigosa e o pedido indeferido. Falar em rua tranquila ou rua perigosa, isso motivo. O defiro e o indefiro o objeto. Vimos que a permisso de uso de bem pblico ato discricionrio. O administrador, se assim, tem liberdade no motivo? Pode decidir sobre isso de acordo com o juzo de valor? Sim. Se o ato discricionrio, o objeto elemento discricionrio. O administrador tem liberdade para deferir ou indeferir o pedido. O motivo e o objeto no ato discricionrio so objetos discricionrios. Se o ato vinculado, os seus elementos so elementos vinculados. Se o ato discricionrio, temos elementos vinculados e elementos discricionrios. Competncia, fora e finalidade como elementos vinculados. E temos o motivo e o objeto como elementos discricionrios. Se cair na prova: Onde est a discricionariedade do ato discricionrio? est no motivo e no objeto. A discricionariedade do ato administrativo discricionrio o que ns chamamos de mrito do ato administrativo. Mrito significa discricionariedade, convenincia e oportunidade. Mrito a liberdade do administrador. Se cair na prova: O que mrito do ato administrativo? Se cair: Mrito do ato administrativo motivo e o objeto. Verdadeiro ou falso? Isso j despencou vrias vezes. Aprendemos que motivo fato e fundamento e que objeto resultado prtico e isso no igual mrito. Mrito a discricionariedade, a liberdade do administrador. Onde est o mrito? Est no 110

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motivo e no objeto. Mas motivo e objeto no igual a mrito. Mrito o juzo de valor, a convenincia e a oportunidade. Esse mrito, no ato discricionrio est no motivo e no objeto. Ento, lembrem-se: mrito a liberdade, o juzo de valor, a discricionariedade do administrador. O mrito do ato est no motivo e no objeto. Ento, motivo e objeto no conceito de mrito. Por que essa informao importante? Se cair: O Poder Judicirio pode rever o mrito do ato administrativo. Falso ou verdadeiro? Isso falso! Se voc estivesse numa questo discursiva valeria explicar, j que o Judicirio de vez em quando atinge o mrito. Mas, em regra, o Poder Judicirio no pode rever o mrito do ato administrativo. Pode rever a legalidade, lembrando que essa legalidade tem que ser em sentido amplo. O que significa dizer: lei + princpios constitucionais (razoabilidade, eficincia, proporcionalidade). O Judicirio controla a legalidade, mas no pode rever o mrito do ato administrativo. O municpio est precisando muito de hospital e de escola. O Poder Pblico s tem dinheiro para um deles. Decide pela escola. O Judicirio pode rever essa deciso? No. Isso significa a liberdade do administrador. Poder Judicirio no ode rever porque mrito. Precisava de escola, precisava de hospital e o Poder Pblico resolve construir uma praa. O Judicirio pode rever? Sim porque a deciso, agora, no foi razovel no foi proporcional, e se foi assim, a deciso violou princpios constitucionais. E se viola princpio constitucional, esse um controle de legalidade em sentido amplo. Muito cuidado! O Judicirio no pode rever o mrito dos atos administrativos, mas pode rever a legalidade em sentido amplo, em lei. Se o nosso ato administrativo no razovel, no proporcional, o Judicirio pode rever. Quando o Judicirio faz controle de razoabilidade e proporcionalidade acaba tirando a liberdade do administrador. Por vias tortas, o mrito pode ser atingido, mas isso controle de legalidade. Ento, se cair: Poder Judicirio pode rever o mrito. Voc tem que dizer, no. Mas numa prova discursiva, tem que explicar. Por que o Judicirio pode rever o motivo e o objeto do ato administrativo? Se o ato for vinculado, ningum duvida. O elemento motivo e o objeto so vinculados. Mas se o ato for discricionrio, o motivo e o objeto so elementos discricionrios. Se o motivo for falso, o Judicirio pode rever? Se o objeto e o motivo forem ilegais, no importa o ato (vinculado ou discricionrio), o Judicirio, com certeza pode rever. Motivo e objeto devem ser legais. Se desrespeitam a legalidade, o Judicirio deve rever. Em qualquer ato, seja no vinculado, seja no discricionrio. O Judicirio, no que tange legalidade pode rever motivo e objeto. Isso em qualquer ato! Desde que represente controle de legalidade. Duas questes que j caram em prova para fechar. A forma e a finalidade so elementos vinculados, no importa se o ato vinculado ou discricionrio. Mas a nossa doutrina diz que a regra ser vinculado, mas, excepcionalmente, eles podem ser discricionrios e podem ser discricionrios se a lei der alternativas. Isso j caiu mais de uma vez. Forma e finalidade so elementos, em regra vinculados, mas esses elementos excepcionalmente podem ser discricionrios quando a lei der alternativas, quando a lei estabelece essa discricionariedade. Neste caso, poder ser discricionrios. Exemplo: o contrato administrativo no Brasil , em regra, escrito por instrumento de contrato, mas a Lei 8666, no art. 62 diz que possvel instrumento de contrato facultativo quando a modalidade for a do convite, permitindo carta-contrato, nota de empenho e ordem de servio. A lei d as alternativas. Na modalidade convite, voc pode escolher, ou voc faz carta111

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contrato, ou nota de empenho... Essa forma discricionria porque a lei estabeleceu assim, dando alternativas. Em regra, a forma finalidade vinculada. Mas se a lei estabelecer alternativas pode ser discricionrio. O art. 62, da Lei 8666 diz que o contrato pode ser celebrado de vrias maneiras quando a modalidade for convite. 3. ATRIBUTOS DO ATO ADMINISTRATIVO pela doutrina?

Quais so os atributos do ato administrativo apontados Autoexecutoriedade, presuno de legitimidade, imperatividade e tipicidade. 3.1. Presuno de legitimidade

Estudamos na segunda aula (aqui s vamos relembrar). Aqui cabem duas perguntas: presuno de legitimidade absoluta ou relativa? E presume-se o que? Quando falamos que o ato goza de presuno de legitimidade significa legitimidade + legalidade + veracidade. O que significa tudo isso? Significa que o ato est compatvel com a moral, com a lei e com a realidade. Ento, presuno de legitimidade obedincia s regras morais, presuno de legalidade, obedincia lei e presuno de veracidade significa corresponde com a verdade. Ento, at que se prove o contrrio o ato administrativo est compatvel com a moral, com a lei e verdadeiro, est compatvel com a realidade. Mas essa uma presuno somente relativa, o que significa dizer, admite prova em contrrio. Falamos em presuno relativa ou iuris tantum. aquela que pode ser afastada. A quem cabe o nus da prova, se possvel consertar, se possvel afastar essa presuno? Neste caso, quem vai contestar o ato administrativo o administrado. E, normalmente, do administrado. Mas se falamos de ato administrativo, o nus atribudo ao administrado. Se casse um enunciado dizendo assim: qual a consequencia prtica de presuno de legitimidade? Quando uma lei publicada, ela goza de presuno de constitucionalidade. O que acontece com ela se presumidamente constitucional? Ela aplicvel de imediato. A mesma idia serve para o ato, que tem presuno de legalidade. At que se prove o contrrio, teremos que aplicar o ato. Ento a consequencia prtica a aplicao imediata. Voc, concordando ou no, vai ter que obedecer. A consequencia prtica da presuno de legitimidade a aplicao imediata. Depois vamos discutir se o ato legal, constitucional. Mas at que se prove o contrrio, o ato tem que ser aplicado. E qual a consequencia jurdica da presuno de legitimidade? H doutrinadores que dizem que agora o que temos a autoexecutoriedade. Alguns autores dizem que a consequncia jurdica da presuno de legitimidade a autoexecutoriedade. Os atos administrativos ao autoexecutveis at que se prove o contrrio. O que autoexecutoriedade? Significa que no preciso do Judicirio. Eu posso praticar o ato, independentemente do Judicirio. Eu no preciso do Judicirio, mas se for provocado, pode controlar. Ento, a autoexecutoriedade significa dispensa presena do Poder Judicirio. Cuidado! No est proibido. Com certeza pode, mas a Administrao no depende, no precisa dele. 3.2. Autoexecutoriedade

Todo ato administrativo autoexecutvel. Verdadeiro ou falso? Falso. Exemplo de ato administrativo no executvel: multa. Sano pecuniria um exemplo. Para executar isso, o Poder Pblico tem que recorrer ao Judicirio. 112

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Para a maioria dos doutrinadores a autoexecutoriedade deve ser subdividida em dois enfoques diferentes. Ela seria: Exigibilidade Executoriedade Exigibilidade o poder que tem o administrador de decidir sem ir ao Judicirio. Significa que aplicar a multa de trnsito, demitir o servidor, desapropriar o imvel. E a doutrina diz: todo ato administrativo tem exigibilidade, ou seja, esse poder de decidir sem o Judicirio. Exigibilidade todo ato administrativo tem e significa a possibilidade de decidir sem o Judicirio. Mas uma vez tomada a deciso, o Poder Pblico tem que executar o que foi decidido. O Poder Pblico pode executar em qualquer circunstncia sem o Judicirio? Nem sempre. Para aplicar a multa, ele no precisa do Judicirio. Mas a execuo dessa sano tem que ser feita pelo Judicirio. Ele pode decidir sem o Judicirio, mas no pode executar esse ato sem a presena do Judicirio. A doutrina diz que a executoriedade vai estar presente quando: estiver prevista em lei e quando a situao for urgente. Pode o Poder Pblico determinar a desocupao de uma rea em risco. O Poder Pblico pode decidir e executar (tirar fora). Executar precisa de previso em lei ou de situao urgente. Se o ato precisa de dois elementos, exigibilidade e executoriedade, somados os dois, ele vai ter autoexecutoriedade. Se exigibilidade ele sempre tem, mas executoriedade ele nem sempre tem, o ato no vai ser sempre autoexecutvel. Se precisamos dos dois elementos e eles no esto presentes em todos os atos, no d para firmar que todo ato autoexecutvel. Alguns chegaram a afirmar que autoexecutoriedade significava liberdade de forma, significava pra ticar o ato de qualquer maneira, mas essa no a posio certa. Autoexecutoriedade significa praticar sem o Judicirio, mas no dispensa o formalismo, ou seja, sempre com as formalidades da lei. Autoexecutoriedade no fazer de qualquer forma. Libera o Judicirio, mas no o formalismo. O ato administrativo, na autoexecutoriedade pode requisitar ajuda da Polcia, mas a Administrao no precisa da polcia. Se a Administrao quiser fazer s ela, pode. Se quiser chama, se no quiser, no chama. 3.3. Imperatividade

O que significa imperatividade? O ato imperativo. Todo ato administrativo goza de imperatividade. Falso ou verdadeiro? Qual a imperatividade de emitir um atestado? Qual a imperatividade que existe numa certido? Ato que no constitui obrigao, no tem essa fora. A imperatividade a coercibilidade a obrigatoriedade do ato. Ele obrigatrio, coercitivo, imperativo. Ns falamos que essa imperatividade est presente nos atos que tem no seu contedo uma obrigao. Pode ser uma obrigao de fazer, de no fazer, de suportar, de tolerar, mas se no ato no tem no seu contedo uma obrigao, no obriga ningum a nada. Imperatividade a regra, mas nem todo ato tem. O atestado, a certido. So os chamados atos enunciativos, sem contedo decisrio. Atestado e certido so exemplos de atos que no tem imperatividade porque no constituem uma obrigao, alm de atestar uma situao que j existe, no est determinando nada. Atestado e certido so exemplos que no gozam de imperatividade. 113

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3.4.

Tipicidade

Foi um atributo definido inicialmente por Maria Silvia. Hoje, outros j reconhecem. Mas o que tipicidade? O art. 121 diz: matar algum, pena tal. Para definir o homicdio, h um verbo. O matar elemento indispensvel para caracterizao do tipo. No direito administrativo no h um verbo, mas h situao especfica. Pena de demisso, por exemplo, aplicvel quando existir uma situao grave de falta funcional. Cada ato administrativo tem uma aplicao determinada. Eu no posso usar remoo para punir, por exemplo. Cada ato administrativo, pela lei, tem uma aplicao determinada. Ento, a situao concreta essa e o ato administrativo correspondente esse. Eu no posso usar o ato para outro objetivo seno aquele previsto na lei. Cada ato administrativo vai ter a sua aplicao determinada. Revogao serve para retirar ato inconveniente. Posso usar revogao para ato ilegal? No. Cada ato tem a sua aplicao determinada. isso o que diz o atributo da tipicidade. No temos o verbo como no direito penal, mas a idia que cada ato administrativo tenha uma aplicao determinada. 4. CLASSIFICAO DOS ATOS ADMINISTRATIVOS

Cada autor classifica de acordo com os seus parmetros. H vrios critrios diferentes. Algumas hipteses, contudo, caem muito em concurso, como o ato composto e o ato complexo, o ato plrimo. So conceitos que voc tem que aprender. Ns s vamos nos preocupar com as classificaes que aparecem e so trs. 4.1. Quanto ao destinatrio.

O que significa o ato administrativo de acordo com o seu destinatrio? O Poder Pblico determinou uma reduo de limite de velocidade na avenida X. Quem o destinatrio? Todos. O Poder Pblico determinou que a casa x da rua x foi tombada. Quem destinatrio? O dono da casa. H diferena? Sim. O primeiro exemplo trata de um ato geral, aplicado a todos que estiverem na mesma situao. Voc acabou de passar no concurso est sendo nomeada para o cargo de defensora pblica. Esse um ato administrativo. Destinatrio determinado, ato individual. Ato geral aplicado erga omnes, no tem destinatrio determinado e serve para todos que estiverem na mesma situao. Ato individual (ou especfico) Ato individual singular (um) Ato individual plrimo (mais de um) Se eu nomeio a Maria ato individual singular porque s tem um destinatrio (nomeei a Maria para o cargo X). Agora, vamos imaginar que o Poder Pblico tenha decidido tombar 5 casas diferentes do bairro x. H mais de um. um ato individual (porque o destinatrio determinado), mas se h mais de um, ele chamado de ato administrativo individual plrimo. Isso est na moda e est caindo.

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4.2.

Quanto ao alcance.

O Poder Pbico determinou que o uniforme de determinado rgo ser cala branca e camisa preta. Esse ato atinge dentro ou fora da Administrao? Uniforme do servidor, se voc no servidor, se voc no trabalha nesse rgo, o ato no te atinge. O Poder Pblico determinou que o horrio de funcionamento dos seus rgos tero funcionamento das 08h s 14h. Atinge dentro e fora. Ato interno Ato externo Se o ato administrativo produz efeitos dentro e somente dentro da Administrao chamado de ato interno. Mas se produz efeitos dentro e fora da Administrao, vamos cham-lo de ato externo. Vale lembrar que alm de produzir efeitos fora, ele produz efeitos dentro da Administrao. O externo um ato que produz efeitos fora da Administrao mas tambm dentro. 4.3. Quanto ao grau de liberdade. Ato vinculado sem liberdade. Ato discricionrio com liberdade. 4.4. Quanto formao. Ato administrativo simples aquele que se torna perfeito e acabado com uma nica manifestao de vontade. Ato administrativo composto Depende de mais de uma manifestao de vontade. Sero duas manifestaes, sendo a primeira principal e a segunda secundria e ambas acontecem dentro de um mesmo rgo. So os atos que dependem de confirmao do chefe. O subordinado pratica e o chefe confirma. So duas manifestaes: a primeira principal, a segunda secundria e as duas acontecem dentro do mesmo rgo. Ato administrativo complexo Depende de mais de uma manifestao. Manifestaes em patamar de igualdade e aparecem em rgos diferentes. Exemplo: Presidente nomeia com a prvia aprovao do Senado Federal. Dirigente de Agncia Reguladora. Nomeao de dirigente de agncia reguladora exemplo de ato complexo. (Fim da 1 parte da aula) 5. PERFEIO, VALIDADE E EFICCIA DOS ATOS ADMINISTRATIVOS Ser que um ato administrativo pode ser perfeito, vlido e ineficaz? Ser que um ato administrativo pode ser perfeito, invlido e eficaz? O ato administrativo perfeito quando percorre a sua trajetria. Quando cumpre seus crculos de formao. Vimos que a concesso de aposentadoria depende da Administrao e do Tribunal de Contas. Ato administrativo perfeito cumpriu sua trajetria. A aposentadoria ato administrativo que precisa de duas manifestaes de vontade. Nesse caso, esse ato s vai ser 115

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perfeito quando cumprir a trajetria. Perfeito o ato que j tem as duas manifestaes (a Administrao se manifestou e o Tribunal de Contas tambm). O ato de nomeao do dirigente de agencia reguladora precisa de duas manifestaes de vontade e ser perfeito depois das duas manifestaes ocorridas. Perfeio no significa que est tudo bem. Significa que ele tem que cumprir a sua trajetria. Para quem estuda por Hely, essa situao muito divergente em Hely que tem uma posio muito minoritria sobre o tema e no o que est caindo em concurso. Perfeio significa crculo de formao, significa, o ato cumpriu a sua trajetria. E validade? Ser vlido quando cumprir todos os requisitos. Ato administrativo vlido aquele que cumpre todos os requisitos. Ato administrativo vlido aquele que obedece todo os seus requisitos. E o eficaz aquele que est pronto para produzir seus efeitos. No direito civil essa matria mais complexa. Aqui no vamos aprofundar como estudamos em civil. Basta aqui que voc guarde que perfeio cumprimento do crculo de formao, validade preenchimento dos requisitos e eficcia produo dos efeitos. O ato administrativo no aceito com imperfeio. Ele tem que ser perfeito porque ele tem que cumprir a sua trajetria. A perfeio condio que no se meche porque o ato precisa percorrer a sua trajetria, o seu crculo de formao. Mas possvel que um ato seja perfeito, mas no preencha os requisitos ou seja perfeito e no produza efeitos, nos outros dois, possvel modificar. O ato administrativo perfeito, vlido, mas pode ser ineficaz, ou seja, no produzir efeitos. Exemplo de ato perfeito vlido e ineficaz: contrato administrativo: depende de licitao, publicao. A publicao do contrato condio de validade ou eficcia? O art. 61, nico, da Lei 8.666 diz expressamente que publicao condio eficcia do contrato. O que significa dizer que contrato administrativo no publicado perfeito porque cumpriu a trajetria, vlido porque cumpriu os requisitos, mas no eficaz. Ento, contrato administrativo no publicado exemplo de ato administrativo perfeito vlido e ineficaz. Publicao condio de eficcia do contrato. O ato administrativo pode ser perfeito, ser invlido e produzir efeitos? Ato administrativo perfeito, invlido (descumpriu requisitos), produzir efeitos e ser, portanto, eficaz. possvel? O Poder Pblico acabou de lhe nomear para o cargo de juiz sem prestar concurso. Voc assumiu, exerceu o cargo por um ano e descobriram a fraude. Este ato produziu efeitos? Com certeza. O ato invlido vai produzir todos os seus e feitos at a declarao de invalidade. At ser declarado invlido, o ato cumpre os seus efeitos. Nomear juiz sem concurso ato invlido que vai produzir efeitos at a sua declarao de invalidade. O ato administrativo invlido produz os seus efeitos at o reconhecimento de invalidade. Fingiram uma emergncia e a Administrao contratou diretamente. O ato no cumpriu os requisitos, no pode ser vlido. um ato invlido, mas o contrato foi celebrado, publicado. A merenda j est sendo entregue. O ato produziu efeitos e produzir at ser declarado invlido. O ato administrativo que no cumpre os requisitos vai produzir efeitos at sua declarao de invalidade. 116

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O ato pode ser perfeito e, ao mesmo tempo, invlido e ineficaz? Fcil: no licitou e no publicou. O ato administrativo vai ser invlido e ineficaz. A empresa contratada tem 30 dias para entregar a merenda escolar. A partir de quando comea o prazo de 30 dias? De publicao. Publicao condio de eficcia. O que significa dizer que se o contrato no for publicado, o prazo no comea a correr. Quando eu fao a licitao, estou descumprindo requisitos e o ato vai ser invlido. Mas quando o ato no for publicado ele vai ser invlido e ineficaz. A trajetria foi concluda. Mas no preencheu os requisitos e no vai produzir efeitos. possvel, pois, um ato administrativo, perfeito, invlido e ineficaz. A doutrina no meche com o perfeito. Nosso ato comea com perfeio: 1) 2) 3) 4) Perfeito, vlido e eficaz Perfeito, invlido eficaz Perfeito, vlido e ineficaz Perfeito, invlido e ineficaz

O que temos que lembrar quanto aos efeitos? O ato administrativo pode produzir dois tipos de efeitos: Efeitos tpicos qual o efeito tpico de uma desapropriao? Transferir a propriedade. O que o Poder Pblico quer a aquisio do bem. O que se espera a transferncia da propriedade. A investidura de servidor tem como efeito tpico preencher o cargo. Qual o efeito tpico de uma demisso do servidor? O efeito tpico a vacncia do cargo. O efeito tpico aquilo que se quer com a prtica do ato administrativo. Efeitos atpicos so alguns atos que produzem outros efeitos que no s os esperados, os tpicos. Os efeitos atpicos ou secundrios so esses atos. possvel que o ato produza outros efeitos, chamados de secundrios ou atpicos. O poder pblico, ao desapropriar o imvel de Jos produziu o efeito tpico de transferir a propriedade. Mas esse imvel estava locado para Maria h muitos anos. Nesse caso, Maria vai ser atingida pelo ato administrativo. A desapropriao atingiu Maria. Mas no era isso que aconteceu. Esse exemplo de efeito secundrio, chamado de efeito atpico reflexo que aquele efeito secundrio que atinge terceiros estranhos prtica do ato. A desapropriao atinge Maria que vai ter que desocupar o imvel. Vamos imaginar o seguinte: nos aprendemos que para se nomear dirigente de agncia reguladora, h duas manifestaes de vontade: o Senado sabatina e o Presidente faz a nomeao. Em qual momento esse ato se torna perfeito? O marco da perfeio a nomeao. Se o Senado escolheu A para o cargo. Neste caso, surge para o Presidente um dever para se manifestar? Com certeza. Se ele vai ter que se manifestar, essa obrigao acontece antes ou depois da perfeio do ato? O Senado se manifestou, surge para o Presidente a obrigao de se manifestar (seja concordando ou discordando, isso no interessa). Essa obrigao aconteceu antes ou depois? Aconteceu antes. O que se quer com a nomeao de dirigente da agncia reguladora? Qual o efeito tpico desse ato? O que quero com essa nomeao? A obrigao do Presidente efeito principal ou efeito secundrio? O Presidente, quando o Senado escolhe, tem que falar alguma coisa. O certo : alguma coisa ele tem que falar. O efeito tpico do ato preencher o cargo. Este um efeito secundrio que vai contribuir para o principal, mas este um atpico e um efeito atpico que acontece antes do aperfeioamento do ato. Se ele um efeito atpico que acontece antes do aperfeioamento do ato, chamamos de efeito atpico preliminar. Efeito atpico preliminar aquele que acontece antes do aperfeioamento do ato. Isso est despencando em prova. 117

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Repetindo: ns temos nos atos administrativos dois tipos de efeitos diferentes. Temos os efeitos esperados, que so os tpicos (desejados). isso o que se quer com a prtica do ato. Mas alguns atos produzem outros efeitos que no so os esperados, os ditos efeitos atpicos ou secundrios. Esse efeito atpico ou secundrio pode ser reflexo, quando atinge terceiro estranho prtica do ato. Mas pode ser efeito atpico dito preliminar. Efeito atpico preliminar aparece quando? No ato de nomeao de dirigente de agncia reguladora, por exemplo. So duas manifestaes de vontade: O Senado vai escolher e sabatinar. O Presidente vai se manifestar. Vai ter que falar alguma coisa. E a obrigao de se manifestar no o que se espera do ato (que o preenchimento do cargo de dirigente). Mas se nasce para o presidente obrigao de se manifestar efeito atpico do ato administrativo que aparece antes do aperfeioamento do ato. Este ato s estar pronto neste momento. Tudo o que acontecer antes do aperfeioamento, vamos chamar de preliminar. Ento, o efeito atpico preliminar aparece quando? Quando o ato depende de duas manifestaes de vontade que consiste na obrigao de segunda autoridade se manifestar quando a primeira j se manifestou. Quando essa obrigao aparece, esse o efeito atpico preliminar. Para a doutrina majoritria esse efeito atpico preliminar pode acontecer tanto no ato composto quanto no complexo. Mas mais discutido no complexo. Esse efeito atpico preliminar tambm chamado de efeito prodrmico. Eu falo de preliminar porque assusta menos, mas Celso Antnio que usa esse termo. Cespe: Os efeitos prodrmicos do ato administrativo so espcies de efeitos tpicos do ato. Efeito prodrmico no tpico atpico. Procurador/MA: Distinguem-se nos atos administrativos, dois efeitos, os tpicos e os prodrmicos. Certo. Os efeitos prodrmicos so contemporneos emanao do ato. O problema o contemporneo porque o prodrmico antes da concluso. Mas durante a emanao do ato? Essa questo foi tida por verdadeira. Verdadeira porque a idia : antes da sua concluso. Se foi na trajetria, efeito prodrmico. A palavra contempornea discutvel, mas o enunciado verdadeiro. O efeito prodrmico ocorre durante o crculo de formao do ato. Os efeitos atpicos se produzem independentemente da vontade do agente, tambm verificados efeitos prodrmicos, no so suprimveis. Verdadeiro. O enunciado truncado, mas as informaes so verdadeiras. Os efeitos independem da vontade do agente e no podem ser suprimidos pela vontade. 6. EXTINO DOS ATOS ADMINISTRATIVOS

O que tem de muito importante aqui e quais as discusses novas sobre o tema? Como se retira o ato administrativo do mundo jurdico? Quais so os institutos que encontramos? H autores falando em desfazimento, em outros extino, em outros retirada. A Administrao contratou a construo de uma escola que est pronta. Concluda a obra, o que acontece com o contrato? Extino porque cumpriu o objeto. O ato administrativo de concesso de frias, cumpridos os efeitos (o servidor sai e volta ao trabalho), est extinto. 118

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Voc se lembra e j estudou enfiteuse. Foram extintas pelo novo Cdigo Civil, mas as que j foram constitudas continuam existindo. Em direito administrativo as enfiteuses muito usadas so aquelas constitudas em terreno de marinha (33m a contar da preamar mdia). Acontece que o terreno de marinha no oscila de acordo com a mar. Um dia marcou, o terreno de marinha foi demarcado por aquela data. No Brasil, a linha da preamar mdia foi traada em 1831 (e no em 1850 como disse a professora). Se o mar avana e atinge o terreno de marinha, o que acontece com a enfiteuse que havia ali? Extino. E extino porque o objeto pereceu. Extino de ato administrativo pelo perecimento do objeto. Ento, o ato administrativo pode ser extinto pelo desaparecimento do objeto. Ser que o ato pode ser extinto pelo desaparecimento do sujeito? Servidor pblico investido no cargo falece. O cargo fica vago. A investidura est extinta pelo desaparecimento do sujeito. Falecimento de servidor leva extino do ato administrativo. Permisso de uso para colocar mesinhas na calada. Mas voc resolveu fechar o bar. Se voc renunciar quela permisso, o que acontece como seu direito? O que acontece com o ato de permisso? Desaparece. O ato administrativo pode desaparecer tambm pela renncia. O sujeito abre mo do direito, gerando extino de ato administrativo. H situaes em que o Poder Pblico pode extinguir de forma unilateral, por ao unilateral do Poder Pblico. Quais so essas situaes? 6.1. Cassao

a retirada do ato administrativo pelo descumprimento das condies inicialmente impostas. Exemplo: Na cidade no pode instalar motel. O particular pede para instalar um hotel e explora a atividade de motel. O poder pblico pode retirar a licena de funcionamento pelo descumprimento das condies impostas. Ele poderia funcionar como hotel. Se funciona como motel, descumpriu as condies impostas. 6.2. Caducidade

a retirada de um ato administrativo pela supervenincia de uma norma jurdica que com ele incompatvel. Cidades do interior tem lugar para instalao de circo. O Poder Pblico faz uma permisso de uso para instalao de circos e parques e reserva um terreno s para isso. Vem a lei do plano diretor (que organiza o municpio) e estabelece que onde era circo, vai ser rua. O que acontece com a permisso de uso? Se a lei do plano diretor for incompatvel com o ato administrativo, o ato vai deixar de existir pelo instituto da caducidade. 5.3. Contraposio

Cai pouco. So dois atos administrativos de competncias diferentes, sendo que o segundo elimina os efeitos do primeiro. Vamos imaginar: nomeao e demisso. Se o servidor foi demitido, o que acontece com o ato de nomeao? Desaparece porque o segundo ato elimina os efeitos do primeiro. Na caducidade h uma lei superveniente. Na contraposio, so dois atos e no necessariamente ser a mesma autoridade a praticar.

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6.4.

Anulao

O que significa anulao de ato administrativo? Retirada porque o ato ilegal. Motivo para retirar um ato administrativo via anulao sua ilegalidade. Quem pode controlar/rever um ato administrativo ilegal? A Administrao pode fazer isso atravs do princpio da autotutela que tem duas smulas do STF: 346 e 473. A Administrao pode rever seus prprios atos quando ilegais ou quando inconvenientes. Se o ato ilegal a Administrao pode rever (Smula 346 e 473, do STF). E o Judicirio, pode anular ato administrativo? Se vimos que o Judicirio pode fazer controle de legalidade, pode rever e anular ato administrativo. Qual o prazo que tem a Administrao para rever os seus prprios atos? Se so ilegais, a Administrao tem o prazo de 5 anos, especialmente quando esses atos produzem efeitos favorveis. Se o ato lhe benfico, gerou direito para voc, a Administrao tem o prazo mximo de 5 anos. Isso est no art. 53 e seguintes da Lei 9.784/97. Essa lei muito importante. Resolve muitos problemas sobre atos. A lei fala em prazo decadencial. Jurisprudncia confirma a decadncia, apesar de a doutrina discutir essa questo sobre se decadncia ou no. E para o Judicirio rever? Qual o prazo para o Judicirio corrigir? Em tese, no h prazo. Isso porque o STJ vem fixando uma orientao que vamos falar em seguida. O que eu quero que voc entenda o seguinte: praticado um ato administrativo (ato 01). Se este ato tem uma ilegalidade, tem que ser retirado do ordenamento jurdico. Para retirar o ato 01 do ordenamento, vamos fazer via anulao, que um ato administrativo. Significa um outro ato administrativo (ato 02). Para retirar o ato 01, ser praticado o ato administrativo 02. depende de contraditrio e ampla defesa? Com certeza, especialmente se vai atingir o direito de algum. Voc foi nomeado para cargo pblico. Est l exercendo h dois anos. Vo anular o concurso. Voc vai ser chamado para participar? Com certeza. Esse ato 02, que um ato administrativo, produz efeitos ex tunc ou ex nunc? Retira o ato desde a sua origem ou s os efeitos dali para frente? O ato ilegal produz efeitos ex tunc, tendo que ser retirado desde a sua origem. Portanto, retroage. Atinge o ato ilegal desde a sua origem. Voc um servidor pblico e acha que tem direito a uma gratificao X. Voc vai ao Poder Pblico e pede essa gratificao. O Poder Pblico defere. Este o ato 01, o ato que defere a gratificao. Voc recebe mil reais a mais no seu salrio. Um ano depois, descobre-se que, na verdade, voc no tinha esse direito e o ato que concedeu essa gratificao ilegal. Se assim, tem que ser retirado via anulao. Ento, vamos praticar o ato 02 que vai anular o ato 01. Eu pergunto: O ato 02 vai ser nunc ou vai ser tunc? Se voc responde tunc, significa que voc vai ter que devolver tudo o que recebeu. Se voc responde nunc, deixa de ganhar, mas no vai ter que devolver. A posio de Celso Antnio de que nunc. E a jurisprudncia comea a reconhecer isso. Essa anulao ruim para o servidor. Se assim, ou seja, se retira ou restringe, deve produzir efeitos dali para frente. No mesmo exemplo, se voc tem indeferida a gratificao e um ano depois descobrem que voc tinha direito, que na verdade seu direito deveria ter sido deferido. O que acontece? O indeferimento foi ilegal e a anulao do indeferimento vai surtir efeitos tunc ou nunc? O raciocnio o mesmo. A anulao mais benfica ou mais prejudicial? Se for benfica vai ser benfica desde a origem, se for prejudicial, vai ser prejudicial dali para frente. Ato ampliativo e ato restritivo deferir a gratificao ampliativo ou restritivo? Deferir ampliativo. Anulao do ato ento ampliativo restritiva. O indeferimento da gratificao restritivo. A anulao do indeferimento vai ser ampliativa de direitos. Anulao produz efeitos tunc. Verdadeiro ou falso? Se vir s isso, se no falar nada em ampliativo ou restritivo, 120

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verdadeiro. Cespe j est pedindo ampliativo e restritivo. E a minha sugesto : se coloque no exemplo e pense no seu bolso. Voc no tem como errar a questo. No fique muito preso aos termos restritivo e ampliativo. Cuidado com essas palavras porque se voc colocar no ato ilegal uma situao e se voc colocar no ato de anulao a situao outra. 6.5. Revogao

Quando possvel a revogao de ato administrativo? Se o meu ato inconveniente, ele vai ser passvel de revogao. A revogao ocorre por ato inconveniente. Vamos retirar o ato do mundo jurdico via revogao. Quem revoga ato administrativo? A Administrao. Poder Judicirio jamais poder revogar ato administrativo. Verdadeiro ou falso? Poder Judicirio JAMAIS poder revogar ato administrativo de outros Poderes. Mas ele poder revogar o seu prprio ato administrativo. Poder Judicirio pode revogar na sua funo atpica, quando ele pratica atos administrativos. Ele pode na funo de administrar. Poder Judicirio pode revogar ato administrativo em sede de controle judicial? se falamos de controle judicial significa o judicirio revendo os atos dos outros. Aqui no pode porque revogar ato administrativo em controle judicial rever os atos do administrador. Falar que o Judicirio jamais pode revogar falso porque o Judicirio pode revogar os seus atos administrativos. Mas no pode fazer revogao em sede de controle judicial. Ele pode anular, mas revogar, no. Quanto tempo tem a Administrao para revogar os seus atos administrativos? No existe prazo! No tem limite temporal, mas a revogao tem limites materiais, significa limites de contedo. No se admite revogao em alguns casos. O ato vinculado pode ser revogado? Ao pratic-lo, eu no olhei para a convenincia, ento no posso dizer que ele tem critrio de convenincia. Ento, esse um limite material? Com certeza. No se admite revogao de ato vinculado, no se admite revogao de ato que j produziu direito adquirido. No se admite revogao de ato que j exauriu o seu efeito. Vamos ver que a revogao produz efeitos daqui pra frente. Se os ato j esgotou seus efeitos, no adianta revogar. Ato vinculado, ato que produziu direito adquirido, que j exauriu seus efeitos, ato que no est na sua rbita de competncia, so limites de contedo, limites materiais. Esse um rol exemplificativo, os que mais caem em prova. Revogao produz efeitos nunc ou tunc? At ontem, colocar mesinhas na calada era conveniente. Hoje no mais. Posso retirar o ato. E essa retirada da permisso de uso ser feita via revogao, produzindo efeitos nunc. Muito importante: se um ato administrativo preenche todos os seus requisitos, o chamamos de ato vlido. Se esse ato administrativo tem um vcio, que tipo de vcio pode ser esse? Pode comprometer esse ato, mas passvel de conserto ou no pode ser corrigido? Se o ato no preenche tudo, ele tem vcio. Hoje a doutrina reconhece que alguns efeitos, especialmente no que tange forma so chamadas de meras irregularidades. So defeitos que esto na forma, que no comprometem o ato e o ato continua sendo vlido. Em regra, esto ligados padronizao. Exemplo: todos os atos sero praticados de caneta azul. Se o administrador pratica de preto, existe um erro de forma. um vcio de padronizao que no compromete a validade do ato, que continua sendo vlido. 121

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O ato administrativo pode ser vcio sanvel. Se assim, eu conserto o ato. O ato vai ser anulvel. Ato anulvel, quando eu conserto o defeito, chamado de convalidao. Meu ato anulvel cujo defeito foi corrigido ele foi convalidado. Eu conserto meu ato, ele se torna vlido via instituto da convalidao. O vcio sanvel e passvel de convalidao em regra quando os defeitos forem de forma ou de competncia. Geralmente, vcio sanvel est na competncia e na forma. A convalidao acontece nos defeitos de forma e de competncia. O ato administrativo pode ter um vcio insanvel. Se o vcio insanvel, o ato um ato nulo. Para ele, a sada a retirada do ordenamento e isso feito via anulao. Anulao um dever do administrador. O Judicirio tambm reconhece a ilegalidade anulando um ato administrativo. Hoje, no ordenamento jurdico brasileiro, h o dever de legalidade por parte do administrador e o Judicirio tem esse dever de reconhecer. Mas hoje h uma teoria maior que a TEORIA DA PONDERAO DOS INTERESSES. Isso significa que o dever de legalidade deve ser cumprido desde que no existam outros interesses sendo comprometidos neste caso. O que eu quero dizer? Que a legalidade deve ser observada desde que voc no comprometa a segurana jurdica, desde que voc no comprometa a boa-f. O que a doutrina diz que se temos dois princpios na balana, dois princpios a serem ponderados, eu tenho que verificar qual vai ser prestigiado naquele caso. Ento, hoje, muitas vezes, a legalidade fica mitigada em nome da segurana jurdica. Fica prejudicada em nome da boa-f. Houve uma deciso do STJ: Servidores foram nomeados sem concurso em 1989. o ato de investidura foi considerado ilegal (sem concurso). O servidor tem que ir embora. Mas 20 anos depois? Em nome da segurana jurdica, ele fica. E eu mantenho o ato ilegal em nome da segurana jurdica. O ato foi consertado? No. Continua ilegal. Isso chamado de ESTABILIZAO DOS EFEITOS. Mantm-se o ato ilegal porque a anulao mais arriscada do que a sua manuteno. Em nome da segurana jurdica, mantm-se o ato ilegal pelo instituto da estabilizao de efeitos. Ento, se no caso concreto, a anulao compromete mais do que a sua manuteno, melhor manter o ato ilegal em nome da segurana jurdica. Em algumas situaes, retirar o ato mais grave do que mant-lo. O STF no tem posicionamento firma sobre isso, mas o STJ j se manifestou. Obs.: Dar uma olhada num texto sobre o tema que est no material de apoio.

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