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Le changement de forme juridique et la modification des statuts entrane-t-elle la cration dune personne morale nouvelle ?
Article Revue Franaise de Comptabilit Le changement de forme juridique et la modification des statuts entrane-t-elle la cration dune personne morale nouvelle ? Par Henry Royal, Royal Formation. Mise jour 12 janvier 2013

Lenjeu fiscal est de taille. Ladministration fiscale considre que la transformation juridique accompagne de changements statutaires importants entrane la cration dune personne morale nouvelle, avec les effets de la cessation dentreprise : - pour lassoci, imposition limpt sur le revenu et paiement des droits denregistrement ; - pour la socit lIS, imposition immdiate des bnfices d'exploitation non encore taxs, d'imposition, des plus-values latentes incluses dans l'actif social. des bnfices en sursis

Or, elle prcise que pour apprcier si les transformations entranent cration dune personne morale nouvelle, il convient de sen rfrer la jurisprudence [1] et elle cite des arrts datant de 1868 1984. [1] BOI-IS-CESS-20-10, n 30. Justement, la loi et la jurisprudence constante depuis 1984 (au moins 18 arrts de la Cour de cassation), infirme lanalyse et les prtentions de ladministration fiscale. Selon elles, la transformation juridi que et la modification des statuts, quelle quen soit limportance, nentranent pas la cration de personne morale nouvelle. 1. Positions de ladministration fiscale Dans linstruction BOI-IS-CESS-20-10 relative limpt sur les socits, on lit : 80. Lorsqu'elle entrane la cration d'une personne morale nouvelle, la transformation d'une socit est considre, du point de vue fiscal, comme emportant dissolution de la socit ancienne et constitution d'une socit entirement nouvelle. Elle comporte des consquences en matire de droits d'enregistrement et d'impts directs. Seules seront examines, en cette section, les dispositions intressant les impts directs. Pour ce qui est des droits d'enregistrement, on se reportera au BOI-ENR-AVS-20-30, et, pour ce qui concerne l'imposition des revenus distribus au BOI-RPPM-RCM-10-20-30-40 . a) Droits denregistrement (BOI-ENR-AVS-20-30) [2] [2] BOI-ENR-AVS-20-30-10 (http://bofip.impots.gouv.fr/bofip/3379-PGP) : notion de cration d'une personne morale nouvelle. BOI-ENR-AVS-20-30-20 : (http://bofip.impots.gouv.fr/bofip/3395-PGP) modifications des statuts emportant ou non cration d'une personne morale nouvelle. BOI-ENR-AVS-20-30-30 (http://bofip.impots.gouv.fr/bofip/3406-PGP) : rgime fiscal applicable aux transformations de socits et autres modifications statutaires assimilables. - Notion de cration d'une personne morale nouvelle (BOI-ENR-AVS-20-30-10) Selon ladministration fiscale, qui se rfre un arrt du Tribunal civil de Rennes datant de 1906 ( !), un autre du Tribunal civil Seine de 1944, une rponse ministrielle de 1960, un arrt de la Cour de cassation de 1979 : I. Principe applicable en matire de changement juridique d'une socit
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1. Il est de rgle que le changement du type juridique d'une socit n'emporte pas cration d'une personne morale nouvelle s'il est autoris par la loi, lorsqu'il ne s'accompagne pas de modifications statutaires importantes non ncessites par le changement de forme lui-mme 50. la novation de la personne morale peut rsulter de modifications statutaires importan tes ou de modifications de fait apportes notamment l'activit ou au fonctionnement de la socit lorsque celles-ci accompagnent le changement de type juridique . Cette affirmation nengage que ladministration fiscale. Selon la dernire jurisprudence de la Cour de cassation du 20 novemebe 2012, les modifications statutaires, quelle quen soit l'ampleur, nemporten t pas cration dune personne morale nouvelle. [3] Cass. com., 20 nov. 2012, n 11-19238. - Modifications des statuts emportant ou non cration d'une personne morale nouvelle (BOI-ENR-AVS-20-30-20) L aussi, ladministration aurait pu profiter du passage BOFIP, dont les textes lui sont opposables depuis le 12 septembre 2012, pour mettre jour ses rfrences jurisprudentielles : Cassation chambres runi es de 1868, Tribunal civil de Rouen de 1889 et la plus rcente, Tribunal civil Seine de 1913, il y a cent ans ! 2) Impt sur le revenu (BOI-RPPM-RCM-10-20-30-40) 110. Lorsqu'elle entrane la cration d'une personne morale nouvelle, la transformation d'une socit de capitaux en une autre socit de capitaux est considre, du point de vue fiscal, comme emportant dissolution de la socit ancienne et constitution d'une socit entirement nouvelle. L'imposition des revenus rputs distribus est alors assure selon les

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modalits dfinies dans la srie IS . 3) Impt sur les socits (BOI-IS-CESS-20-10) 30. Dans un arrt du 7 mars 1984 n82-12432 et dans un arrt du 16 octobre 1984 n 82-16558, la Cour de cassation a annul les jugements favorables l'Administration en relevant que, conformment l'article 1844-3 du Code civil, la transformation rgulire d'une socit en une socit d'une autre forme [qu'elle soit civile ou commerciale] n'entrane pas la cration d'une personne morale nouvelle . Il en va, bien entendu, diffremment si, conformment la jurisprudence, les transformations sont telles qu'elles entranent, sur le plan juridique, cration d'une personne morale nouvelle. Dans ce cas, en effet, il y a disparition de la socit ancienne et cration d'une socit nouvelle. Linstruction cite un arrt de 1984, sans autre rfrence plus rcente, alors que pas moins de 18 arrts de la Cour de cassation (dont 9 publis au Bulletin) [4] sont parus depuis, tous cartant la cration dune personne morale nouvelle, et donc les prtentions de ladministration fiscale. Elle aurait pu le prciser dans sa dernire version du 4 janvier 2013, modifiant dj linstruction du 12 septembre 2012. [4] Les arrts publis au Bulletin de la Cour de cassation sont ceux qui ont une porte doctrinale, soit par la nouveaut de la solution, soit par une volution de linterprtation dun texte au regard de la ju risprudence antrieure, soit parce que la Cour na pas publi cette solution depuis longtemps et quelle entend manifester la constance de sa position. 2. La loi et la jurisprudence Selon le Code civil, le Code du commerce et la Cour de cassation, la transformation dune socit en une autre forme juridique et les modifications statutaires, quelle quen soit limportance, nemportent pas cration dune personne morale nouvelle. a) La loi C. civ., art. 1844-3 : La transformation rgulire d'une socit en une socit d'une autre forme n'entrane pas la cration d'une personne morale nouvelle. Il en est de mme de la prorogation ou de toute autre modification statutaire . C. com., art. L 210-6 : la transformation rgulire d'une socit n'entrane pas la cration d'une personne morale nouvelle . Le Code civil vise toutes les formes juridiques des socits, le Code commerce sappliquant aux socits commerciales. b) La jurisprudence - Cour de cassation, chambre commerciale, 20 novembre 2012, n 11-19238 La cour d'appel a jug que la personne morale en cause prsentait, antrieurement aux modifications statutaires invoques par l'administration fiscale, les caractristiques essentielles d'une socit, de sorte que ces modifications, quelle que ft leur ampleur, n'avaient pas emport cration d'une personne morale nouvelle et que les droits d'apports n'taient pas dus ; que le moyen n'est pas fond . - Cour de cassation, chambre civile 3, 31 octobre 2012, n 11-23194. Publi au bulletin La transformation de la socit civile dexploitation agricole en SAS emportait une simple transformation de la forme sociale n'entranant pas cration d'une personne morale nouvelle . - Cour de cassation, chambre civile 3, 30 octobre 2012, n 11-25335 La transformation en EARL du GAEC n'entranait pas la cration d'une personne morale nouvelle . - Cour de cassation, chambre civile 3, 29 novembre 2006, n 05-19736. Publi au bulletin La cour d'appel, qui a retenu bon droit que cette transformation [SNC en socit civile, avec changement de dnomination sociale] n'avait pas entran la cration d'une personne morale nouvelle . - Cour de cassation, chambre civile 2, 8 juillet 2004, n 02-15623 (publi au bulletin) et n 02-15624 La transformation rgulire d'une socit anonyme en une socit responsabilit limite n'entrane pas la cration d'une personne morale nouvelle . - Cour de cassation, chambre civile 3, 10 mars 2004, n 02-19861. Publi au bulletin La transformation en EARL du GAEC, preneur bail, n'entranait pas la cration d'u ne personne morale nouvelle . - Cour de cassation, chambre civile 3, 5 mars 2003, n 01-15453 (publi au bulletin), 01-15454 et 01-15455 Cette socit [EARL] rsultait d'une modification des statuts du GAEC, sans cration d'une personne morale nouvelle . - Cour de cassation, chambre civile 3, 12 dcembre 2001, n 00-15627. Publi au bulletin Attendu que la transformation rgulire d'une socit en une socit d'une autre forme n'entrane pas la cration d'une personne morale nouvelle . - Cour de cassation, chambre commerciale, 20 fvrier 2001, n 97-21289. Publi au bulletin Le changement de forme de la socit dbitrice principale qui n'a pas entran la cration d'une personne morale nouvelle laisse subsister l'obligation de la caution . - Cour de cassation, chambre commerciale, 30 octobre 2000, n 98-10004 La transformation constate [ SNC transforme en SARL] n'avait pas entran la cration d'une personne morale nouvelle et que la SARL avait bien qualit pour agir . - Cour de cassation, chambre commerciale, 9 dcembre 1997, n 95-14115 La transformation de la SARL en une socit anonyme navait pas entran la cration d'une personne morale nouvelle . - Cour de cassation, chambre commerciale, 3 janvier 1996, n 94-11296 La modification des statuts d'une socit n'entrane pas la cration d'une personne morale nouvelle . - Cour de cassation, chambre commerciale, 29 mars 1994, n 92-15123

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La transformation rgulire d'une socit responsabilit limite en socit anonyme n'emporte pas la cration d'une personne morale nouvelle . - Cour de cassation, chambre commerciale, 7 dcembre 1993, n 92-12131 Qu'il n'tait pas contest que la socit en nom collectif tait issue de la transformation de la socit anonyme Rougier et que la transformation rgulire d'une socit en une socit d'une autre forme n'entrane pas la cration d'une personne morale nouvelle et ne modifie pas ses obligations envers les tiers . Et aussi : - Cour de - Cour de - Cour de - Cour de - Cour de cassation, cassation, cassation, cassation, cassation, chambre chambre chambre chambre chambre civile 1, 18 juin 1991, n 87-15537 commerciale, 6 novembre 1990, n 88-14847 commerciale, 4 mars 1986, n 84-13836. Publi au bulletin criminelle, 3 janvier 1986, n 85-91905. Publi au bulletin commerciale, 16 octobre 1984, n 82-16558, cit par ladministration fiscale
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