EMBARGOS 1- Espcies Conforme ensina Hlio Tornaghi, embargos eram inicialmente apenas obstculos execuo da sentena, tal como

o so hoje, no cvel, os embargos do devedor. Mais tarde, passaram a constituir pedido de reconsiderao e, por fim, transfo rmaram-se, por fora do costume, em verdadeiro recurso, inclusive no processo criminal.' O Cdigo de Processo Penal instituiu, de princpio, os embargos de declarao referentes aos acrdos proferidos pelos tribunais (arts. 619 e 620), e s decises do juiz de primeira instncia, conhecidos por embarguinhos e mencionados no artigo 382 1 (item 14.1.3). S com a Lei n 11.720-B, de 3-11-52, que alterou o artigo 609 do Cdigo de Processo Penal, que foram introduzidos na legislao processual penal os embargos infringentes e de nulidade das decises no unnimes desfavorveis ao ru, proferidas em segunda instncia. A Lei n 8.038, de 28-5-90, que instituiu normas procedimentais para os processos perante o STJ e o STF, refere-se tambm no art. 29, aos embargos de divergncia no Superior Tribunal de Justia, cabvel da deciso da turma que, em recurso especial, divergir do julgamento de outra turma, da seo ou do rgo especial, observando-se o procedimento estabelecido no regimento interno (item 19.9.4). No Supremo Tribunal Federal os embargos de divergncia esto previstos na Lei n 623, de 19-2-59, no art. 546 do Cdigo de Processo Civil, e no Regimento Interno da Suprema Corte (item 19.8.7). 2- Embargos de declarao A sentena, como declarao de vontade, deve ser intrinsecamente justa, e para corrigir o erro na apreciao dos fatos ou na aplicao do Direito a lei oferece os recursos propriamente ditos. Mas a sentena deve ser tambm extrinsecamente clara e precisa, e para dissipar a dvida e a incerteza criada por sua obscuridade ou impreciso, a lei possibilita os

Art. 382 - Qualquer das partes poder, no prazo de 2 (dois) dias , pedir ao juiz que declare a sentena, sempre que nela houver obscuridade, ambigidade, contradio ou omisso.

embargos de declarao. Seriam eles, na verdade, meios de correo do que propriamente recursos? Por motivos de ordem prtica, porm, os embargos declaratrios so includos na lei ptria como recursos, embora sua finalidade seja somente de esclarecer e no modificar, alterar, mudar ou corrigir substancialmente a deciso. Por eles no se adiciona, nem se suprime, mas se confirma, esclarece, torna-se claro o acrdo. Dispe o artigo 619: "Aos acrdos proferidos pelos Tribunais de Apelao, cmaras ou turma s, podero ser opostos embargos de declarao, no prazo de dois dias contado da sua publicao, quando houver na sentena, ambigidade, obscuridade, contradio ou omisso." Assim, os embargos de declarao tm como caracterstica a invocao do mesmo juzo, para que desfaa ambigidade, obscuridade, contradio ou omisso que o acrdo contm. Ambigidade existe quando a deciso, em qualquer ponto, permite duas ou mais interpretaes. H obscuridade quando no h clareza na redao, de modo que no possvel saber com certeza qual o pensamento exposto no acrdo. Pode tambm haver contradio, em que afirmaes da deciso colidem, se opem. Podem elas existir, por exemplo, entre a motivao e a concluso. H omisso quando no se escreveu no acrdo tudo o que era indispensvel dizer. J se decidiu pelo cabimento de embargos de declarao quando h contradio entre a ementa e a concluso do acrdo. Mas h que se notar que a ementa do acrdo apenas enunciativa do julgado, sem contedo decisrio, no se prestando a confronto para definir omisso, obscuridade ou contradio do decisum se estas no existem no acrdo. Como a finalidade dos embargos de declarao apenas a de esclarecer, tomar claro o acrdo proferido, livrando-o de imperfeies, sem modificar a substncia, no se admitem, por serem imprprios, aqueles em que, ao invs de reclamar o deslinde de contradio, o preenchimento de omisso ou explicao de parte obscura ou ambgua do julgado, se pretende rediscutir questo que nele ficou claramente decidida, para modific-lo em sua essncia ou substncia. Assim, no possvel, em embargos de declarao alterar, mudar ou aumentar o julgamento, por exemplo, modificando-se a pena. Assim n o fosse, permitir-se-ia a reforma do julgado com excesso de poder, porque, pela deciso proferida, j estava finda a jurisdio do tribunal. Sem embargo dessa posio, j se defende a possibilidade de alterao do julgado, como, por exemplo, na hiptese em que, suprida a omisso, se verifica que impossvel se torna, sem manifesta incoerncia, deixar subsistir o que se decidira no pronunciamento embargado.

Tratando-se de acrdo com mero erro material, desnecessria a imposio dos embargos de declarao, pois a correo pode ser efetuada de plano, pelo relator. No entanto, em razo da celeridade processual, uma vez interpostos, podem ser recebidos, por aplicao analgica do artigo 363, 1, do CPC. j se deferiram os embargos em caso de cristalino equvoco no clculo da pena. Os embargos declaratrios podem ser opostos por qualquer parte, inclusive Ministrio Pblico. Embora a lei se refira aos acrdos de Apelao, certo que cabem os embargos de declarao dos tribunais de instncia superior, como so o Supremo Tribunal Federal e o Superior Tribunal de Justia, conforme previso expressa dos regimentos internos dessas Cortes de Justia. No foram conhecidos embargos em reviso, formulados com base em deciso que beneficiou co-ru. O acrdo proferido nos embargos de declarao pelo rgo colegiado, conforme disponham os regimentos internos, incorporam-se ao acrdo embargado, assim como a lei interpretativa acede interpretada. No so duas decises, seno dois pronunciamentos que se fundem numa s deciso, mais iluminada ou mais completa. 3- Processamento dos embargos de declarao Os embargos de declarao devem ser opostos no prazo de dois dias contado da publicao do acrdo (art. 619), j que somente com esta o interessado pode ter conhecimento dos defeitos que ele contm. Os regimentos internos dos tribunais superiores, porm, tm fixado outros prazos. Devem ser apresentados em petio dirigida ao relator, fazendo-se constar da interposio "os pontos em que o acrdo ambguo, obscuro, contradit rio ou omisso" (art. 6202 , caput). Desde que no preenchida tal condio, o relator deve indeferir, liminarmente, o requerimento (art. 620, 2o). Essa deciso do relator irrecorrvel.

Art. 620 - Os embargos de declarao sero deduzidos em requerimento de que constem os pontos em que o acrdo ambguo, obscuro, contraditrio ou omisso. 1 - O requerimento ser apresentado pelo relator e julgado, independentemente de reviso, na primeira sesso. 2 - Se no preenchidas as condies enumeradas neste artigo, o relator indeferir desde logo o requerimento.

o Nos termos do artigo 620, 1 , recebendo o relator os embargos, deve ele

apresent- los para julgamento na primeira sesso, no se prevendo, na hiptese, a figura do revisor. Como no se pode, nos embargos declaratrios, alterar a deciso, mas apenas esclarec-la, sem violao do contraditrio, no prev tambm a lei a impugnao da parte contrria, nem o oferecimento de parecer pelo procurador-geral de Justia. Embora no se disponha expressamente no Cdigo de Processo Penal, entendiase que os embargos de declarao suspendiam o prazo de outro recurso (recurso especial, recurso extraordinrio, embargos infringentes e de nulidade etc.) aplicando-se analogicamente o disposto no art. 538, caput, do CpC.3 Entretanto, ao art. 538, caput, do CPC foi dada nova redao, pela Lei n 8.950, de 13-12-94, dispondo que os embargos de declarao interrompem o prazo para a interposio de outros recursos. Assim, a analogia passou a determinar que, no processo penal, os embargos de declarao no mais causavam a suspenso e sim a interrupo do prazo para a interposio de outros recursos. Por outro lado, com a edio da Lei n 9.099/95, passou-se a determinar que, nos processos perante os Juizados Especiais Criminais, os embargos de declarao, quando opostos contra a sentena, suspendem o prazo para o recurso (art. 83, 22). Assim, agora, a analogia deve ser aplicada tendo em vista tal dispositivo de processo penal, que afasta a incidncia da norma processual civil, voltando os embargos a ser causa de suspenso do prazo para a interposio dos demais recursos. Quando o relator verificar que os embargos so meramente protelatrios, declarando tal situao expressamente ao no receb-los, no se deve conceder a suspenso do prazo de outro recurso, sob pena de dar-se guarida manobra fraudulenta. Trata-se de suspenso de prazo, e no de interrupo deste e, assim, so descontados do lapso de tempo previsto para o recurso os dias transcorridos at a interposio dos embargos de declarao. Desse modo, se, quando da interposio do recurso, a soma dos dias entre a publicao da deciso e a interposio dos embargos e aqueles que mediaram entre o acrdo dos embargos e o ingresso do recurso for superior ao prazo legal, este intempestivo. Entretanto, na suspenso do prazo para outro recurso pela interposio de embargos declaratrios no se computam o dia da interposio dos embargos bem como o dia da publicao do acrdo declaratrio, suspendendo-se o prazo no dia da interposio dos embargos e recomeando-se a contagem, pelo que resta, no primeiro dia til aps a

publicao do acrdo declaratrio. No TACrSP, ocorrendo retificao do acrdo, o prazo do recurso deve ser computado a partir da publicao retificadora. Ainda sobre o assunto, note-se o artigo 384 do Regimento Interno do TJGO.
CAPTULO XI DOS EMBARGOS DE DECLARAO Art. 384. Os embargos de declarao sero opostos por petio dirigida ao relator, em cinco dias no cvel, ou em dois dias no crime, contados da publicao do acrdo no rgo oficial. 1 Na autuao dever haver referncia quanto aos embargos, indicando, inclusive, as folhas dos autos em que se encontram. 2 A petio indicar o ponto obscuro, omisso ou contraditrio cuja declarao se imponha. 3 O relator, independentemente de qualquer formalidade, apresentar os embargos em mesa para julgamento, na primeira sesso seguinte, fazendo o relatrio oral e proferindo o seu voto. 4 O julgamento competir aos prprios juzes da deciso embargada, exceto quando impossvel o comparecimento de algum deles, por motivo de licena, frias, aposentadoria ou morte. 5 Vencido o relator, quanto questo principal, o acrdo ser redigido pelo primeiro voto vencedor, independentemente da ordem decrescente de antiguidade.
Redao modificada pelo art. 1 da Emenda Regimental n 1, de 20/3/84.

6 Providos os embargos, a nova deciso se limitar a corrigir a obscuridade, omisso ou contradio. 7 Os embargos de declarao suspendem os prazos para outros recursos. No cvel, se manifestamente protelatrios e assim declarados na deciso que os rejeitar, o embargante ser condenado a pagar, ao embargado, multa que no poder exceder a um por cento sobre o valor da causa.

E mais, nos Juizados Especiais, o prazo para oposio de Embargos de 05 dias, no havendo na Lei dos Juizados diferenciao entre matria criminal3 ou cvel4. Como
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Lei 9.099/95

Art. 83 - Cabero embargos de declarao quando, em sentena ou acrdo, houver obscuridade, contradio, omisso ou dvida. 1 - Os embargos de declarao sero opostos por escrito ou oralmente, no prazo de cinco dias, contados da cincia da deciso. 2 - Quando opostos contra sentena, os embargos de declarao suspendero o prazo para o recurso. 3 - Os erros materiais podem ser corrigidos de ofcio.

essa lei posterior lei que instituiu o Cdigo de Processo Penal, e mais especfica (princpio da especialidade), tomamos para os procedimentos dos Juizados, o prazo comum de 05 dias para ambas as matrias. Note-se que a Lei dos Juizados fala em prazo recursal suspenso, enquanto discutidos os Embargos. 4- Embargos infringentes e de nulidade Por fora da Lei n 1.720-B, de 3-11-52, o artigo 6095 , pargrafo nico, do CPP, dispe sobre os embargos infringentes e de nulidade: "Quando no for unnime a deciso de segunda instncia, desfavorvel ao ru, admitem-se embargos infringentes e de nulidade, que podero ser opostos dentro de 10 (dez) dias, a contar da publicao acrdo, na forma do art. 613. Se o desacordo for parcial, os embargos sero restritos matria objeto de divergncia". Refere-se pois o dispositivo a dois tipos de embargos os primeiros, infringentes, visam modificao do acrdo e versam sobre o mrito da deciso, procurando o recorrente a reforma da deciso proferida, para que seja substituda por outra; os segundos, de nulidade, tm em vista a anulao, versando, pois, sobre matria estritamente processual, capaz de tornar invlido o acrdo ou o processo.

DOS EMBARGOS DE DECLARAO

Art. 48 - Cabero embargos de declarao quando, na sentena ou acrdo, houver obscuridade, contradio, omisso ou dvida. Pargrafo nico - Os erros materiais podem ser corrigidos de ofcio. Art. 49 - Os embargos de declarao sero interpostos por escrito ou oralmente, no prazo de cinco dias, contados da cincia da deciso. Art. 50 - Quando interpostos contra sentena, os embargos de declarao suspendero o prazo para recurso.
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Art. 609 - Os recursos, apelaes e embargos sero julgados pelos Tribunais de Justia, cmaras ou turmas criminais, de acordo com a competncia estabelecida nas leis de organizao judiciria. Pargrafo nico - Quando no for unnime a deciso de segunda ins tncia, desfavorvel ao ru, admitem -se embargos infringentes e de nulidade , que podero ser opostos dentro de 10 (dez) dias, a contar da publicao de acrdo, na forma do art. 613 . Se o desacordo for parcial, os embargos sero restritos matria objeto de divergncia.

Para Gilberto Niederauer Corra, conforme artigo referente a julgamento de Prefeitos Municipais, "de decises no unnimes, de Cmaras Criminais isoladas, que causem gravame aos acusados, sempre cabero embargos infringentes e de nulidade, pouco importando tratar-se de processos de competncia originria ou recursal". Como os embargos infringentes e de nulidade se dirigem ao tribunal que proferi!' a deciso, tm eles um marcante carter de retratao, com o pedido de reexame inclusive a juzes que tomaram parte no julgamento de que se recorre. Conjuga-se com ele, por isso, o princpio devolutivo, mas apenas em sentido favorvel ao ru. H devoluo em favor do ru, estando proibida a reformatio in pejus. Ao contrrio de embargos de declarao, os embargos infringentes e de nulidade tm carter de embargos ofensivos, possibilitando a reforma substancial da deciso pelo voto vencido favorvel ao acusado. No cabem embargos infringentes e de nulidade em deciso unnime, ainda que divergente a fundamentao dos votos colhidos. Pressuposto indeclinvel para o oferecimento de embargos uma divergncia entre votos proferidos pelos juzes do tribunal, ou seja, a existncia de um ou mais votos vencidos na deciso desfavorvel ao ru. irrelevante, todavia, a falta de fundamentao do voto vencido favorvel ao acusado. A omisso no impede que sejam eles interpostos, mesmo que sendo parciais, desde que, pelas anotaes constantes dos autos, se depreenda qual o ponto exato da controvrsia entre os votos vencedores e o vencido. Isto porque, a divergncia que enseja os embargos infringentes e de nulidade Pode ser total, ou seja, sobre todo o julgado (por exemplo, a maioria pela condenao e votos vencidos pela absolvio) ou parcial, sobre um ponto da deciso (por exemplo, a maioria pelo reconhecimento de uma qualificadora e voto vencido pela sua inexistncia). Em contrapartida, devem ser rejeitados os embargos infringentes interpostos para o reexame de questo sem divergncia. A divergncia parcial delimita o mbito do recurso, no se podendo ampli- lo para rea fora da questo divergente. Assim, por exemplo, devem ser rejeitados os embargos infringentes que extrapolam a extenso do voto vencido na apelao, buscando a absolvio, quando aquele se cinge desclassificao do delito. Haveria, na hiptese dessa extrapolao, julgamento ultra petita. Evidentemente tambm no possvel fundamentar os embargos em voto vencido desfavorvel ao ru, em confronto com os vencedores, o que lhe agravaria a situao. No se pode, outrossim, levar em conta, no mbito estrito dos

embargos infringentes, matria no cogitada nem na sentena, nem no acrdo que julgou a apelao. Ao contrrio do que ocorre com os embargos de declarao, que podem ser interpostos por qualquer das partes, os embargos infringentes ou de nulidade s podem ser apresentados pela de fesa. No podem ser interpostos, portanto, quer pela acusao, quer pela sua assistncia. A proibio no viola o princpio constitucional do contraditrio, vez que este uma garantia individual, podendo ser negada por lei ao Estado, titular do jus puniendi. Como exceo, o Cdigo de Processo Penal Militar, no artigo 538 permite a interposio de embargos infringentes de acrdos do Superior Tribunal Militar ao Ministrio Pblico, em deciso favorvel ao ru. Evidentemente, como incidente da apelao ou do recurso em sentido estrito, os embargos s podem ser interpostos pelo recorrente. O ru conformado com a sentena no tem posio processual para discutir o que definitivamente j aceitou; no sucumbente na deciso do recurso do qual no participou. Os embargos infringentes e de nulidade esto previstos no artigo 609 e seu pargrafo, do captulo em que se trata do processo e do julgamento dos recursos em sentido estrito e das apelaes. Por isso praticamente pacfico na doutrina e jurisprudncia que s so cabveis nos acrdos proferidos em apelao ou em recurso em sentido estrito.7 No so cabveis, pois, em reviso, em habeas corpus, em pedido de desaforamento, em embargos infringentes, em agravo regimental, em agravo em execuo etc. Ao contrrio do que ocorre na apelao de sentena condenatria (art. 594), nos embargos infringentes e de nulidade no necessrio o recolhimento do ru priso para recorrer. 5- Processamento dos embargos infringentes e de nulidade

Os embargos infringentes e de nulidade devem ser apresentados no prazo de dez dias contado da publicao do acrdo (art. 609, pargrafo nico). Tratando-se de deciso de Tribunal e no do juiz singular, prescinde-se da intimao pessoal. A interposio deve ser entregue Secretaria do Tribunal, dirigida no ao presidente da Corte, mas ao relator do acrdo embargado. A este cabe, em primeiro lugar, o exame da admissibilidade dos embargos, verificando: a) se se trata de acrdo embargvel (de apelao ou de recurso

em sentido estrito); b) se a deciso desfavorvel ao ru; c) se a deciso no unnime (deciso plurnime). Tratando-se de recurso, exige-se, evidentemente capacidade postulatria do autor da interposio; no silncio da lei sobre exceo, vige a regra geral, no se permitindo que a oposio se faa pelo prprio ru que no possua tal capacidade. E imprescindvel que sejam os embargos assinados por advogado devidamente habilitado. Com a interposio deve o recorrente oferecer as suas razes. Todavia, no condio indispensvel ao conhecimento dos embargos infringentes a apresentao de razes juntamente com a oportuna oposio dos embargos. Como o cdigo somente faz remisso, quanto ao processamento dos embargos infringentes e de nulidade, ao artigo 613, relativo ao processamento das apelaes, os regimentos internos e assentos dos tribunais, dispem no s sobre a competncia para apreci- los (cmaras, turmas, grupos de cmaras, seces etc.), na forma do artigo 609, caput, como a respeito das regras do processamento de tais recursos, sempre preservando as impugnaes da parte contrria e a manifestao do Ministrio Pblico de segunda instncia. o que se faz nos Regimentos Internos do Supremo Tribunal Federal (arts. 335 e 336), do Superior Tribunal de Justia (arts. 261 e 262), do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo (arts. 368 a 373), do Tribunal de Alada Criminal do Estado de So Paulo (art. 195) etc. Ao julgar os embargos, o tribunal pode ficar com os votos vencedores ou com os vencidos (ou vencido) ou adotar uma terceira soluo intermediria, entre ambas. Assim, se os votos vencedores foram pela aplicao de uma pena de recluso de dez anos, e o vencido de uma de seis anos, pode prevalecer um voto intermedirio de aplicao de pena de oito anos. Se h um voto negando provimento ao recurso, outro dando provimento integral e um terceiro dando provimento parcial, este ltimo deve prevalecer como voto mdio. Evidentemente, no h possibilidade de se decidir por uma soluo qualitativamente superior divergncia, extravasando os seus limites. Assim, no primeiro exemplo, inadmissvel que se aplique uma pena de quatro ou de doze anos de recluso. Havendo empate, embora j se tenha decidido que deve prevalecer uma deciso embargada, a soluo mais adequada a de que, em matria criminal, deve prevalecer o princpio de favorecer-se, no caso, o ru. E o que se tem decidido no STF, com fundamento analgico no artigo 615, 19, que se refere ao julgamento das apelaes e recursos em sentido estrito, mesmo contra o que dispe o regimento interno do tribunal.

Na doutrina se entende no terem os embargos efeito suspensivo, ou, pelo menos, que se limita este ao objeto da divergncia. Nesse sentido, j se decidiu, inclusive no STF, que a interposio dos embargos no impede a execuo da pena privativa de liberdade resultante da parte unnime do acrdo condenatrio. Argumenta-se que, sendo o mbito de devoluo dos embargos infringentes determinado em sua medida pela divergncia entre o acrdo e o voto vencido, no h efeito sus pensivo quanto matria que no pode ser alterada. No se podendo discutir mais a condenao a pena detentiva, os embargos que versam ponto secundrio da causa (existncia ou no de agravante, regime inicial de cumprimento, imposio de efeito da condenao etc.) no impediriam a expedio do mandado de priso para ser cumprido o acrdo na parte incontroversa. Na jurisprudncia, porm, prevalece a tese de que o recebimento desse recurso tem efeito suspensivo quanto priso do ru que se encontra solto em face do artigo 594 do CPP, no devendo o Tribunal que condenou por maioria de votos mandar expedir o mandado de priso, mas aguardar o julgamento dos embargos. Justifica-se inteiramente tal soluo uma vez que a priso do condenado deve ser reservada para a fase de execuo, aps o trnsito em julgado da sentena, salvo disposio legal expressa em contrrio. E, pelo Cdigo de Processo Penal, a priso do ru por deciso condenatria, como regra, s exigida para a interposio da apelao (art. 594) e de recurso extraordinrio (art. 637), e no dos embargos infringentes.