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CAPITULO I EL INDULTO EN LE DERECHO PENAL

1. UBICICION DEL INDULTO ENLA TERORIA DEL DELITO Dogmticamente el indulto es una institucin que no corresponde a ninguna de las categoras del delito. Su fundamento no emana de la realizacin de un hecho ilcito, ni proviene de razones dogmticas, si no de estrictamente polticos-criminales. Desde esta perspectiva el indulto constituye una causa de extincin de responsabilidad criminal. Para Mir Puig las causas que extinguen la responsabilidad penal presuponen, pues, la comisin de un hecho punible, entendiendo por tal un hecho tpicamente antijurdico y personalmente imputable en el que no concurre ninguna causa de exclusin de punibilidad. 1 De esa suerte la ubicacin de la institucin del indulto debe efectuarse en la teora de la pena y especficamente en las causas de extincin de responsabilidad penal. Las causas de extincin de responsabilidad penal implican la renuncia del Estado a ejercitar su derecho a castigar conductas delictivas, ya sea no imponiendo una pena, o bien no ejecutando o interrumpiendo la ejecucin de la ya impuesta. Las causas de extincin de la responsabilidad penal en que esta impiden la existencia previa de un delito con todos sus caracteres, incluidas, en su caso, la ausencia de excusas absolutorias y la presencia de condiciones objetivas de punibilidad, negando tan solo el ejercicio del ius puniendi. La responsabilidad penal presume la punibilidad del delito. 2 El indulto por lo tanto no se encuentra en la categora dogmtica de la punibilidad, 3 puesto que la presencia de alguna de las causa de exclusin de esta categora dogmtica (como una excusa absolutoria o una causa personal de exclusin de la pena) no produce la extincin de la pena, sino EXIME de responsabilidad penal. Es decir, una causa de exclusin de punibilidad provoca que la responsabilidad penal no pueda emergerla punibilidad del delito, cuando esta ha sido plenamente comprobado en todos sus categoras y existe, adems, un debido proceso en el cual se ha dictado una sentencia de condena. Por lo tanto, las causas de extincin de responsabilidad penal obedecen a circunstancias que son posteriores a la condena, y que requieren la prexistencia de una sentencia judicial de condena firme. En este sentido, las causa de extincin de responsabilidad penal tiene sencillamente por objeto que l apena que ya ha sido impuesta no se cumpla (total o parcialmente) o declarar simplemente la extincin de la obligacin de cumplir la pena. Nuestra legislacin contempla como causa de extincin de la responsabilidad penal las siguientes: 4 a) b) c) d) e) La muerte del reo El cumplimiento de la codena El indulto El perdn del ofendido cuando la ley as lo prevea Prescripcin del delito

f)

La prescripcin de la pena

En nuestra legislacin tambin se contempla como causa de extincin de la pena la AMNISTIA y la conmutacin de la pena. La amnista es una causa de extincin de responsabilidad penal que puede ser decretada por el Congreso de la Republica para los delitos polticos y para los comunes conexos con los polticos. 5 La legislacin penal tambin planea la institucin del perdn judicial, que es la posibilidad que tiene el juez de condonar el cumplimiento de la pena, cuando por requerimiento de prevencin especial sea conveniente desde el punto de vista poltico-criminal. El indulto por lo tanto, es una causal de extincin de responsabilidad penal. Su carcter es eminentemente individual y para el caso en concreto. Su fundamento jurdico se encuentra en razones de conveniencia poltica, cuando la cancelacin del castigo jurdico, o cuando menos su remisin parcial, se consideran adecuadas, como un acto jurdico que ya no emana del poder ejecutivo, que emite dicha decisin con base a criterios puramente polticos-criminales. 2. DEFIICIN Habiendo establecido su ubicacin sistemtica dentro de la teora penal, corresponde ahora efectuar una definicin de lo que se entiende por: INDULTO, RECURSO DE GRACIA O CONMUTACION DE LAPENA. Se ha definido el indulto como la facultad otorgada a poderes no judiciales para extinguir la pena o disminuirla por razones de oportunidad.6 Puig Pea lo define como un derecho de gracia que le poder judicial otorga a los condenados por sentencia firme, remitindoles toda la pena, o parte de ella, que les hubiera impuesto, conmutndoselas por otra menos drstica.7 As mismo, se ha indicado que esta institucin opera exclusivamente sobre la pena, que se condona toda o en parte o se conmuta por otra especie de sanciones permitidas por la ley.8

Lo anterior deja claro que el indulto es un acto poltico acordado por uno de os poderes del Estado, distinto del judicial y fundamentando en los principios de coordinacin y equidad de os podres.9 En consecuencia, la gracia otorgada por el Jefe de Estado a los condenados por sentencia firme, remitindoles toda la pena impuesta o parte de ella, o conmutndola por otra u otras ms leves.10 De conformidad con el propsito de esta investigacin, es importante distinguir dos aspectos que el indulto es una institucin que puede extinguir la pena total o parcialmente, o en su caso establecer una sustitucin heterognea de la sancin penal impuesta y, que el indulto es necesariamente conocido y resuelto por un rgano diferente al que impuso la sancin, con el objetivo de evaluar la necesidad poltico-criminal de Estado o el principio de humanidad de las penas. Los fines de la concesin del indulto pueden ser diversos. En primer lugar, el Estado puede pretender condensar la severidad del Derecho con un acto de equidad en particular cuando se produce un cambio posterior de las circunstancias generales o personales.11 Cabe tambin corregir mediante el indulto los defectos de la legislacin las resoluciones que quedaron sin base tras las reformas generales o los errores judiciales en este ltimo siempre que no sean de carcter

absoluto.12 Por ltimo, Jescheck seala que cabe utilizar el indulto con fines poltico-criminales. Este es el punto que interesa en el indulto para preparar la rehabilitacin del reo.13 De lo expuesto anteriormente surge la polmica de si el indulto es un acto discrecional o por el contrario representa un acto jurdico revisable judicialmente, por requerir determinados presupuestos necesarios para su validez (tanto en su otorgamiento como en su denegacin). Zaffaroni seala que el indulto no es un acto discrecional, tampoco administrativo, sino que se trata de un acto de gobierno -un acto de poder-razn por la cual no puede ser una actividad taxativamente reglada. Esta naturaleza de acto poltico se suele legitimar sosteniendo su necesidad ante la imposibilidad d que la ley prevea todas las situaciones, como medio extraordinario para sustraerse de penas excesivamente drsticas o anacrnicas, pudiendo acarrear perturbacin para e orden pblico. De ah que, en estos casos supuestos, el Ejecutivo se limita a cancelar la pena, habiendo perdido el indulto su carcter de perdn graciable.14 En todo caso en un estado democrtico de derecho el indulto no puede identificarse como una prerrogativa arbitraria de poder. Es necesario reconducir la facultad del indulto haca para metros racionales que sean congruentes con las finalidades de un Estado de derecho. Los fines sealados por Jescheck como mbitos legtimos para l lo del indulto, sealan por lo tanto, el espacio de discrecionalidad que se pueden conceder a la autoridad para su otorgamiento. Los detractores del indulto han sealado, no sin razn, que el indulto es una consecuencia necesaria de un sistema penal imperfecto e irracional y que "en un sistema racional y sin penas atroces, no sera necesario."15 Opinin que no es compartible, dado que muchos de los casos de otorgamiento del indulto entroncan directamente con el principio de proporcionalidad entre gravedad del hecho y la culpabilidad de autor; por un lado, y la medida de la pena legalmente establecida con carcter general en el caso individual, 16 por otro. Todo ello demuestra que el indulto es una institucin dogmtica que tiene unos fines especficos que deben ser respetados. El transgredir tales fines representa una a los principios generales de un Estado democrtico de derecho, el cual prohbe la arbitrariedad en el ejercicio del poder. Desde esta perspectiva, el acto de otorgar o denegar un indulto en los casos que debe proceden supone un hecho que tiene como consecuencia la responsabilidad poltica de la autoridad. Ms discutible es, si tal decisin puede ser objeto de una revisin judicial. La doctrina se adscribe al criterio que materialmente no son revisables, ya que los casos de procedencia estn enfocados principalmente hacia la conveniencia poltica; en cambio, formalmente si existe la posibilidad de revisin judicial para verificar que efectivamente se han cumplido los requisitos legales que garantizan que su tramitacin se ha llevado conforme a la legalidad y las reglas del debido proceso. ZAFFARONI expone que si bien en principio es cierto que los jueces no pueden revisarlo en cuanto a su motivacin, no puede descartarse por entero una situacin extrema que habilite el control constitucional del indulto o la conmutacin, como sera el caso en que el ejecutivo haga uso de esta facultad para facilitar la quiebra del orden constitucional.17 La revisin judicial del acto de decisin del indulto por quebrantamiento del derecho de audiencia o de garantas judiciales mnimas durante su tramitacin habilita un control por va de amparo, ya que existe consenso en la jurisprudencia al respecto de que la decisin que resuelva debe provenir de un procedimiento en que se haya observado todas las garantas. Debe recordarse

que en tonto el indulto no se haya resuelto en la forma constitucionalmente establecida, no se puede enteren por agotados todos los recursos y procedimientos a la ejecucin de la condena.18

La individualizacin de la Pena
1. Necesidad de control de la individualizacin de la pena Si se parte de la necesidad de que las decisiones deban tener fundamentos explcitos respecto de los cuales sea posible una discusin racional como medio de control de esas decisiones, es necesario establecer pautas tericas ms o menos firmes que guen el proceso de individualizacin de la pena, circunscribirlos Imites que no es posible sobrepasar En este apartado, se tratara de formularlas bases que deberan seguirse para un proceso de individualizacin racional de la penal. 2. Alcance del concepto de individualizacin de la pena La individualizacin de la pena es el acto por el cual el juez pondera la infraccin a la norma y la transforma en una medida de pena detem1inada`. Es el momento judicial en donde el juez tiene que cuantificar la culpabilidad del autor en trminos de pena. En un sentido ms amplio, la individualizacin de la pena incluye adems de la fijacin de la pena aplicable, tambin su forma de cumplimiento (por ejemplo si se puede aplicar la suspensin condicional de la pena, la conmuta o el perdn judicial). Es oportuno sealar que, para que verdaderamente se cumpla con un ordenamiento jurdico penal liberal y con extrema garanta de los derechos individuales que nuestra constitucin garantiza, es necesario evitar la discrecionalidad arbitraria y caprichosa, siempre repudiable, por ello recomendamos que, nuestros Tribunales de justicia, realicen una correcta fundamentacin en la aplicacin de los criterios legales que para la imposicin de las penas exigen los arts. 62 y ss. Del CP, pues as se cumplira o garantizara el cumplimiento del mandato constitucional de la correcta individualizacin penal que tienda a la reinsercin del delincuente. 2.1 Excurso previo: la imposible aplicacin de la pena de muerte En la actualidad la mayora de los estudiosos del derecho penal, as como tambin, criminlogos y socilogos coinciden en que es lamentable que en este siglo todava exista en el mundo personas que impulsen al propio Estado para que se convierta en un criminal, otorgndole dicha facultad y est cumplindola cabalmente, eliminando as vidas humanas y sobre todo dejando sin reconocimiento la propia dignidad del hombre. Actualmente existe una minora de tratadistas que justifican la pena capital indicando que: es una pena totalmente retributiva, ya que ejecuta el mismo hecho que cometi el delincuente, obtiene una mejor prevencin general de la criminalidad y adems restablece la paz pblica y garantiza la seguridad social.

Ello es totalmente rechazable ya que desconocen la finalidad de la sancin penal, la que aparte de velar por una prevencin general que tambin se logra sin necesidad de coaccionar con la pena de muerte, tiene como objetivo la prevencin especial por medio de la resocializacin y educacin del delincuente. La pena de muerte desde un punto de vista de prevencin general, es intil, adems injusta, porque supone una reaccin absoluta contra una persona sobre cuyas motivaciones y Libertad solo poseemos conocimientos tambin Ilimitados y relativos. Como consecuencia, todos los ciudadanos tenemos la entera obligacin de permitir que un condenado se inserte de nuevo a nuestra sociedad, "afirmar que un hombre debe estar totalmente apartado de la sociedad porque es muy malo, es como decir que la sociedad es muy buena, lo que nadie sensato podr creerse hoy en da Adems en ningn momento se ha demostrado si con la pena de muerte el ndice de criminalidad disminuye, para asegurar que con esta pena se restablece la paz y seguridad social. El ejemplo ms oportuno se puede tomar de los Estados Unidos de Norte Amrica, donde se ejecuta la pena de muerte con mucha frecuencia, pero jams ha disminuido el ndice de criminalidad en se pas; al contrario, como se puede observar las cifras de encarcelamientos son las ms altas del mundo y se dice que de cada cien mil habitantes, 500 estn en la crcel. La pena capital estadounidense tiene una peculiaridad estadstica, donde se puede comprobar fehacientemente que la pena de muerte es racista y desigual, porque dos tercios de condenados a muerte son negros, a pesar de que estos son minoritarios en la poblacin global; adems seala Robert Carlo que los preocupantes resultados del estudio Baldus indican que, en los casos en lo que se ven implicados dos acusados negros y victimas blancas, existe una gran probabilidad de que sea dictada una sentencia de muerte; por el contrario, es raro que un acusado blanco sea condenado a la pena de muerte por el asesinato de un negro. Segn las estadsticas de Amnista Internacional, los afro-americanos, se ven entre cuatro y once veces ms condenados a la pena de muerte que los blancos? Esto en definitiva, justifica todava el intento de poner de relieve por escrito la ms seria conviccin de la inmoralidad de la pena de muerte. Que en la sper potencia ms desarrollada de la tierra, lamentablemente el Derecho penal registre esos expedientes debe hacernos reflexionar en torno al ms que evidente estancamiento, cuando no retroceso, que en la historia de la lucha por la defensa y vigencia de los sagrados e inviolables derechos del hombre se ha producido hasta nuestros das. Y ya no solo el derecho a la vida cuanto, por sus consecuencias, el derecho a un proceso con todas las garantas debidas, como el derecho a la presuncin de inocencia resultan ser, a mi juicio igual de sagrados. En dicha direccin se orienta la pretendida reforma de la justicia criminal texana aunque, solo en una minscula pero no poco importante, parte del proceso con todas las garantas, como es el derecho a la defensa ante la injusta experiencia de que los indigentes y reos sin recursos (siempre la mayora) no pueden acceder a una defensa profesional correspondiente al caso. Del mismo modo el intento de introducir las pruebas de ADN como ineludibles, ante los escandalosos e irreversibles errores que se producen cuando aquellos se manipulan o incluso ni siquiera se producen. La regulacin de dichas prueban ha sido ya aprobada (hasta ahora) por el Gobernador de Texas. Pero en dicho Estado todava se sigue aplicando la pena de muerte a retrasados mentales, los cuales se tumban en la camilla sin saber para qu se tumban, creyendo que va a ser solo un rato, que luego podrn levantarse y volver a su celda. Un condenado de estas

caractersticas, insista hace poco en dejar el postre de su ltima comida para despus de la ejecucin. Por su parte, Rodrguez Devesa,4 seala que; Todos estos argumentos estn dotados de una gran relatividad. La justicia de una pena, para comenzar por el que sin duda es el ms importante, depende considerablemente de las concepciones sociales vigentes en una poca determinada, pues es un problema de proporcin. Hubo tiempos en que se pens que no la pena de muerte, sino una pena de muerte agravada por otros sufrimientos era la nica que guardaba proporcin con ciertos crmenes. Unos criterios de justicia absoluta son imposibles de encontrar, porque el delito y la pena son cantidades heterogneas. Hoy existen amplios sectores sociales que siguen pensando que la pena de muerte es la nica justa para delitos repulsivos, opinin puesta ampliamente de manifiesto despus de la Segunda Guerra Mundial para determinados delitos contra la humanidad, mientras que una mayor suavidad de costumbres hace que sectores generalmente minoritarios repudien el empleo del derramamiento de sangre como pena adecuada para ningn delito por grave que sea. El mantenimiento del los relevantes en el caso concreto y como debern ser valorados. Las teoras de la pena ms reconocidas son: La retribucin: que plantea que la pena es un mal que debe compensar el dao causado y que est en funcin de satisfacer exigencias de justicia o de restablecimiento del orden jurdico. Es por lo tanto una teora absoluta, pues parte de la necesidad de la pena como imperativo categrico sin preocuparse de sus consecuencias sociales. La teora de la retribucin es inaceptable, dado que no tiene en cuenta ni las finalidades sociales, ni las consecuencias que produce. Se ha buscado entonces la justificacin de la pena en las teoras utilitarias de la prevencin especial, prevencin general positiva y prevencin general negativa. La prevencin general negativa se basa ante todo en finalidades sociales: en la idea de intimidar a los ciudadanos a travs de la concrecin de la amenaza penal contenida en la norma. Para Lograr este objetivo se busca que la pena sea grave o tenga suficiente entidad para disuadir al potencial delincuente. Una variante de la prevencin general es la prevencin general positiva o pena integradora que considera que la pena tiene por objeto estabilizar la conciencia social que ha sido alterada por la comisin del delito, haciendo que las personas se adhieran a los valores sociales imperantes. Las penas en consecuencia estn en funcin de las finalidades sociales, con prescindencia del sujeto concreto. Con razn se ha criticado a estas teoras que instrumentalizan al hombre en defensa de la sociedad. En contraposicin, la prevencin especial centra los fines de la pena en el propio individuo. Nuestra constitucin seala que toda pena tiene como finalidad la resocializacin del delincuente, lo cual quiere decir dos cosas: a) Que la pena debe ejecutarse en condiciones que permitan al sujeto superar aquellas circunstancias que pudieron conducirlo a la realizacin del delito (p.ej. la falta de educacin, desconocimiento de un empleo, la falta de oportunidades) y

b) Que la pena debe ejecutarse para que el individuo no se resocialice, de tal manera que deben evitarse los efectos crimingenos y deterior antes de la crcel. Como se observa, en muchas ocasiones la imposicin de la pena puede aparejar una notable disminucin de las condiciones psquicas y mentales del sujeto, lo que hace desaconsejable su cumplimiento en el caso concreto. Las crticas que se han producido a las diferentes teoras de la pena, llevo a Claus Roxin a ahrmar una teora dialctica de la unin de los fines de la pena. Esta teora se basa en tres etapas: la conminacin legal, la medicin judicial de la pena y la ejecucin de la pena, que tambin es susceptible de dividirse en las fases que atraviesa la pena en relacin a la actividad del Estado, ya sea como funcin del legislativo, judicial o ejecutivo6 3.1 Conminacin legal: En esta etapa interviene exclusivamente el legislador, que tiene como finalidad la prevencin general, pues a los individuos de una comunidad les dirige una amenaza condicional consistente en que si violan las expectativas del Cdigo penal, sern sancionados con una pena que tiene como objetivo la proteccin de los bienes jurdicos de la sociedad y el cumplimiento de prestaciones pblicas fundamentales Concretamente es a travs de esta fase donde se establece la motivacin dirigida a los ciudadanos para que se abstengan de cometer hechos delictivos y lograr objetivamente que sus conductas se adecuen al comportamiento deseado por la sociedad; pero si, a pesar de esa enunciacin no evitan la comisin de actos contrarios a la buena y deseada convivencia social se les castiga con una sancin de conformidad con lo previsto en la advertencia. Roxin expone que las conminaciones penales nicamente se justifican si se tiene en cuenta la doble restriccin que encierra el principio de proteccin subsidiaria de prestaciones y bienes jurdicos. En inters de la prevencin general se tiene que informar sobre el mbito de lo prohibido a quien no necesita la intimidacin. As pues, la conminacin legal solo se justifica por la necesidad de proteccin, preventivo-general y subsidiaria, de bienes jurdicos y prestaciones.8 Como consecuencia se puede sealar que lo que se persigue en esta fase es evitar que los miembros de la sociedad cometan delitos ya que al estar anunciada una sancin es precisamente para lograr la disuasin por parte de los sujetos En relacin a la sancin que se tiene como forma de disuadir a las personas para que se abstengan de cometer delitos, pueden ser de privacin de libertad, de otros derechos, de multa y, la muy lamentable, por desgracia todava vigente en nuestro pas, pena de muerte. 3.2 Medicin judicial de la pena: En esta fase interviene la administracin judicial, que tiende a perseguir no solo la prevencin general sino tambin la prevencin especial de la pena; se da cuando los jueces en el momento de emitir la sentencia imponen una sancin al sujeto por violar la prescripciones del Cdigo penal, teniendo en cuenta que la sancin no deber sobrepasar la culpabilidad del autor y que adems tendr que llevar la finalidad de reinsercin social. Como consecuencia se puede indicar que se lleva a cabo la prevencin general, cuando se le impone la pena al sujeto ya que de esa manera la sociedad observa que la amenaza se hizo efectiva, confirmando as la seriedad de la conminaci6n; y, por otro lado, se efecta la prevencin

especial en virtud que se intimida al condenado ante la comisin de un nuevo delito; 11 y se le aplica una sancin que lleva consigo el objetivo resocializador. En esta fase los Jueces entran a valorar los criterios preventivos propios de cada una de las sanciones que pueden imponer A lo dicho, ROXIN expresa que en la mayora de los casos de imposicin de una pena, est presente un elemento de prevencin especial negativa, ya que intimidara al delincuente frente a una posible reincidencia y mantendr a la sociedad segura de este al menos durante el cumplimiento de la condena. As tambin seala el autor, que en la misma prevencin especial, se encuentra un fin ltimo de prevencin general, el cual lo establece as: Pues como quiera que los esfuerzos de resocializacin a favor del sujeto solo pueden comenzar con la ejecucin de la pena, lo primero que la condena en si misma hace efectiva es la dura restriccin de la Libertad del delincuente, una restriccin que se hace no en inters suyo, sino en el de la comunidad, y que por tanto sirve a otros, no a l. 3.3 La ejecucin de la pena: En esta fase se continan las situaciones anteriormente expuestas pero con el objetivo exclusivo de Lograr la resocializacin del delincuente conforme a la prevencin especial, sin admitir tratamientos coactivos que interesan en la personalidad del penado ya que Lesionan la dignidad del hombre, cuya imagen como ser autnomo y libre debe de respetarse en la ejecucin de la pena;" debe subrayarse que en cierta forma tampoco se descuida la prevencin general ya que cuando se est cumpliendo la pena, la sociedad comprueba que la amenaza si se ejecuta." Roxin indica que la pena nicamente sirve para los fines racionales y por ello debe de posibilitar la vida humana en comn y sin peligros, la ejecucin de la pena solo se puede justiciar si se persigue esta meta, es decir se tiene como contenido la reincorporacin del delincuente a la sociedad." Recapitulando en esta teora Roxin considera que cada una de las teoras cumple una funcin especfica con relacin al sistema penal: la prevencin general se usa para al momento de establecer el marco penal en abstracto de un determinado delito, en donde se valora socialmente la conducta a partir del bien jurdico tutelado. Sin embargo. Al momento de la determinacin de la pena entra a jugar la retribucin, de tal manera que el juez queda vinculado exclusivamente a la culpabilidad del autor y no puede ir ms all de dicha culpabilidad. Finalmente, las funciones de prevencin especial se tienen en cuenta en el cumplimiento o ejecucin de la pena, en donde se considerara si es necesario en el caso concreto prescindir de la pena o no, o si es necesario adelantar la puesta en Libertad del sujeto de cara a facilitar su reintegracin social. La tesis de Roxin trata de superar lo que se ha denominado las antinomias de la pena, es decir, las distintas (e incluso incompatibles) finalidades y funciones que la pena esta llamada a cumplir y que impone al juez que llegue a una relacin equilibrada entre los diversos fines de la pena. Siguiendo la teora de la unin, como primera medida el juez debe determinar el marco de la culpabilidad, que los tiene preventivos solo pueden ser alcanzados con la medida de lo ilcito culpable. Dentro de ese marco podrn tomarse en cuenta los dems fines de la pena: prevencin general positiva, prevencin general negativa y prevencin especial. Aqu, es necesario que el juez realice un esfuerzo argumentativo que lleve a establecer un equilibrio entre los diferentes fines

antinmicos que se plantean y que deben colocar ante todo, los fines constitucionales de la pena. Esto llevara, a que la culpabilidad es el lmite o barrera infranqueable del juez: ninguna puede ser superior a la culpabilidad del autor, pero las penas, por razn de prevencin especial si pueden tratar de evitar la de socializacin del sujeto (como la prdida del trabajo, la prdida de relaciones familiares, etc). Prolongar la duracin de la pena por razones de prevencin especial o general ms all de la culpabilidad es considerado inadmisible. La posibilidad de admitir una pena por debajo de la culpabilidad sera posible, en la media en que se demuestre las ventajas para la prevencin especial y una no significativa prdida en las funciones de prevencin general. 4. Problemtica del proceso de concrecin de la determinacin de la pena 4.1 El marco Penal En el marco penal el Legislador establece los Imites de la pena en el caso individual para cada delito. La relacin entre las distintas escalas caracteriza, al mismo tiempo, la importancia y el rango de la norma respectiva dentro del ordenamiento jurdico. Las valoraciones sociales respecto de un determinado delito quedan plasmadas dentro de este marco y en l quedan recogidas las razones de prevencin general. En principio, el juez debe dejar de lado sus propias valoraciones y aplicar nicamente las valoraciones Legales. Sin embargo, la cuestin se torna problemtica cuando se plantea la posible inconstitucionalidad de un marco penal. Segn Bruns, las valoraciones judiciales deben ceder paso a las del Legislador, aun en caso de duda respecto de la constitucionalidad de la escala. No obstante, el criterio de Bruns tiene una excepcin ineludible para el juez: las penas crueles, inhumanas o degradantes. Dichas penas contravienen normas expresas de la Constitucin y de tratados internacionales y el juez no puede aplicarlas cuando sea meridianamente clara. En cualquier caso, la determinacin del marco penal tiene prioridad frente a la determinacin de la pena dentro de ese marco. Entran aqu naturalmente las reglas relacionadas al grado de consumacin del delito y al de participacin. Con base en ello se aplican los artculos 62 al 64 para la determinacin del marco penal en abstracto: 1) AI autor del delito consumado se le aplica el marco penal completo (Art. 62) 2) Al autor del delito en grado de tentativa se le rebaja la pena en una tercera parte (Art. 63) 3) AI cmplice del delito consumado se le aplica la pena rebajada en una tercera parte (Art. 63) 4) Al cmplice del delito en grado de tentativa se le rebaja la pena en dos terceras partes (Art. 64) fusin objeto de estudio. El principio de legalidad impone que todo acto y sujeto se encuentra sometido a la Ley y que nadie es superior a ella; este principio, a su vez, otorga al ciudadano garantas frente al poder punitivo del Estado. Desde su inicial formulador, en el seno de la Ciencia del Derecho penal, el insigne jurista alemn Anselm Feuerbach, hasta nuestros das, el principio de legalidad, se ha erigido en la prueba de las garantas penales en sentido estricto, desde las que las dems pueden derivarse naturalmente. As, se ha distinguido el principio de legalidad criminal (nullum crimen sine lege), el principio de legalidad penal (nullum pena sine lege), jurisdiccional (nullum pena sine iuditio) y el principio de Legalidad en la ejecucin de la pena (nulla pena unsi per grudicio Iegale). Es decir no hay delito ni pena sin una Ley anterior que as lo establezca. Asimismo a una persona no se le puede imponer, ni hacer ejecutar una sancin, sin juicio justo y de conformidad con la legislacin procesal y de

ejecucin. Se ha dicho recientemente que el principio de legalidad es el eje diamantino sobre el que ha de girar el Derecho Penal en un Estado de Derecho.

Periodo Liberal La Penitenciaria Central dejo de ser un lugar indicado para cumplir la condena, debido a la falta de organizacin y su personal ineficiente. En 1920 se constrieron dos centros penitenciarios uno en la Ciudad de Guatemala y otro en Quetzaltenango. Fue hasta en 1963 que por acuerdo gubernativo se crearon las granjas penales. Sistema Penitenciario El Sistema Penitenciario segn Celeste Garca Daz es el Conjunto de normas legislativas o administrativas que adoptan las caractersticas cualitativas en que la pena ha de cumplirse, para obtener la mayor eficacia durante el tiempo en que la persona esta institucionalizada El Dr. Calixto Valaustegui, dijo que el Sistema Penitenciario es el conjunto de acciones y operaciones de carcter educativo dirigidas a formar la voluntad del penado o no en la observancia de una conducta moral. Por lo tanto, el Sistema Penitenciario es una institucin creada por el Estado que est regida bajo leyes que regulan el actuar de y el orden dentro de los centros penitenciarios. Que busca el verdadero cumplimiento de las penas y el adecuado trato para con los reclusos. Tambin actuando como centro preventivo. Clases de Sistemas Penitenciarios A lo largo de la historia, las prisiones han ido evolucionando, dejando de ser lugares donde los reclusos pasaban su condenado, hasta lugares donde se cumpliera el verdadero objetivo del sistema penitenciario que es la readaptacin del recluso. En la poca de la Colonia se cre la crcel de Santa Catarina. Pero esta tenia condiciones inhumanas. En este periodo, en 1877 se cre la Penitenciara Central bajo, la cual tena como forma darle a los reclusos un lugar ms humano para cumplir la condena. Sistema Celular Se origin en el periodo de la Inquisicin, donde las personas eran puestas en calabozos, completamente incomunicados con el fin de que las personas se arrepintieran de sus pecados. Rezaran y buscaran la salvacin. Sistema Filadelilco Se aplic por primera vez en el Estado de Filadelfia, Estados Unidos. Pretenda que el recluso por medio del aislamiento diurno y nocturno se dedicara a reflexionar. A los reclusos se les permita nicamente leer la Biblia. Solo los poda visitar un capitn, mdico o autoridad del establecimiento. Sistema Aubumiano

Alrededor de 1823 en la ciudad de Nueva York, se inicia este sistema. Se le pone a los reclusos a realizar trabajo diurno con la condicin de silencio absoluto, al que no cumpliera se le castigaba en forma corporal. Durante la noche eran aislados. Sistema de Montesinos Buscaba la correccin de los presos y se les conceda la libertad. Los reclusos eran clasificados acorde a los crmenes cometidos. Durante la noche eran aislados y durante el da deban trabajar at silencio. Se les inculcaba la lectura, escritura y aritmtica. Sistema Progresivo El recluso pasaba por diferentes etapas, encierro celular y era analizado para luego ser clasificado. Era puesto a laborar y se le imparta instruccin acadmica. Al recluso se le conceda libertad mediante salidas, y por ltimo la libertad condicional. Rgimen Progresivo en Guatemala Es el conjunto de actividades dirigidas a la reeducacin y readaptacin social de los sentenciados mediante fases, en donde se va observando el progreso de su readaptacin. La primera fase es la fase de Diagnstico y Ubicacin que se debe realizar en un periodo no mayor de quince das, determinara su ubicacin acorde a sus caractersticas. Las personas sern designadas en los lugares donde es ms pertinente, separando as a los ms peligros para que cada quien reciba el debido trato y que le ayude a su rehabilitacin. La segunda fase del Tratamiento. Se busca que el recluso empiece su proceso de rehabilitacin, se ocupe por medio del trabajo y que siga recibiendo su tratamiento La fase tercera es la Prelibertad, el recluso afianza su vinculacin familiar y la relacin que la comunidad exterior para alcanzar la readaptacin social. El recluso puede laborar fuera del centro, siempre y cuando haya condiciones que lo permitan. Los reclusos gozan de permisos para salir los fines de semana o salidas diurnas. La Libertad Controlada es la cuarta y ltima fase, y consiste en que el recluso logra tener su libertad bajo control, con ciertas restricciones. Sistema Penitenciario en la Actualidad En el artculo l9 de la Constitucin de Guatemala se encuentra lo que es el Sistema Penitenciario y su objetivo El sistema penitenciario debe tender a la readaptacin social y a la reeducacin de los reclusos y cumplir en el tratamiento de los mismos, con las siguientes normas mnimas: a Deben ser tratados como seres humanos; no deben ser discriminados por motivo alguno. Ni podrn infligrseles tratos crueles, torturas fsicas, morales, psquicas, coacciones o molestias, trabajos incompatibles con su estado fsico, acciones denigrante s a su dignidad, o hacerles victimas de exacciones, ni ser sometidos a experimentos cientficos; b. Deben cumplir las penas en los lugares destinados para el efecto. Los centros penales son de carcter civil y con personal especializado; y c. Tienen derecho a comunicarse, cuando lo soliciten, con sus familiares, abogado defensor, asistente religioso o mdico. Y en su caso, con el representante diplomtico o consular de su nacionalidad.

La infraccin de cualquiera de las normas establecidas en este artculo, da derecho al detenido a reclamar del Estado la indemnizacin por los daos ocasionados y la Corte Suprema de justicia ordenara su proteccin inmediata. El Estado deber crear y fomentar las condiciones para el exacto cumplimiento de lo preceptuado en este artculo." En este artculo se encuentra muy bien contemplado lo que es el Sistema Penitenciario, ya que establece cul es su funcin y limitacin, le otorga a los reclusos y a las personas que estn procesadas sus derechos y tambin los ampara ante cualquier falta. Por el otro lado, el artculo 2 de la Ley del Rgimen Penitenciario estipula que El Sistema Penitenciario debe tender a la readaptacin social y a la reeducacin de las personas privadas de libertad y cumplir con las normas que le asigna la Constitucin Poltica de la Republica, los convenios y tratados intencionales en materia de derechos humanos de los que Guatemala sea parte as como lo dispuesto en las dems leyes ordinarias. Segn el artculo 3 de la LDRP Los Fines del Sistema Penitenciario son: a) Mantener la custodia y seguridad de las personas reclusas en resguardo de la sociedad; y, b) Proporcionar a las personas reclusas las condiciones favorables para su educacin y readaptacin a la sociedad. Que les permita alcanzar un desarrollo personal durante el cumplimiento de la pena y posteriormente reintegrarse a la sociedad. El Sistema Penitenciario es tambin dependencia del Ministerio de Gobernacin. Este conformado por la Direccin General del Sistema Penitenciario, los Centros de Detencin Preventiva y los Cumplimientos de Condena. La Direccin General del Sistema Penitenciario est encargada de la debida administracin de los Centros Penitenciarios del Pals, y velar por el cumplimiento de los objetivos de los Sistemas Penitenciarios. El Sistema Penitenciario en Guatemala se regula despus de la Constitucin por medio de la Ley del Rgimen Penitenciario, esta se encarga de regular lo relativo a los centros penitenciarios y los centros de cumplimiento de condena para la ejecucin de las penas. Articulo l de la Ley del Rgimen Penitenciario). Tambin contempla los derechos y obligaciones de las personas reclusas. Derechos de los Reclusos - Derecho a cumplir la pena at un lugar digno - Derecho a atencin mdica - Derecho a reserva. - Derecho a trabajo. - Derecho a la expresin y peticin. - Derecho a la visita ntima y visita general.

- Derecho de defesa - Derecho a informacin. - Derecho a libertad religiosa. - Derecho a la educacin. - Derecho a colaboracin. - Derecho a salidas al exterior. - Derecho a la readaptacin social y reeducacin. Clasificacin de los Centros El Sistema Penitenciario contara con dos tipos de centros de detencin los cuales son los Centros de detencin preventiva y centros de cumplimiento de condena. Son para aquellos reclusos responsables de la comisin de delitos de alto impacto social. Los que presentan inadaptacin extrema, y que constituyen riesgo para la seguridad de los dems reclusos. La Funcin Administrativa Para velar por el correcto funcionamiento del Sistema Penitenciario en los artculos 34-43 se encuentran regulados los artculos que especifican la organizacin y funcionamiento de los rganos administrativos. Se encuentra organizado por los siguientes rganos: a) La Direccin General del Sistema Penitenciario; b) La Comisin Nacional del Sistema Penitenciario; c) La Escuela de Estudios Penitenciarios; y, d) La Comisin Nacional de Salud, Educacin y Trabajo. La Direccin General del Sistema Penitenciario est encargada de la planificacin, organizacin y ejecucin de las polticas penitenciaria. Esta depende directamente del Ministerio de Gemacin y estar a cargo de un Director General. La Comisin Nacional del Sistema Penitenciario tiene las atribuciones de: a) Proponer las polticas penitenciarias; b) Participar en la negociacin de la ayuda tanto nacional como internacional con miras al incremento del presupuesto de la institucin; y, c) Favorecer el desarrollo y fortalecimiento de la Escuela de Estudios Penitenciarios. La Escuela de Estudios Penitenciarios Tiene carcter educativo, es el responsable de orientar los programas de formacin y capacitacin del personal. Busca la seleccin del personal idnea para laborar en los sistemas penitenciarios.

La Comisin Nacional de Salud Integral, Educacin y Trabajo tiene que proponer polticas que faciliten el desarrollo tanto de destrezas como de trabajo, con el fin de implementar las fuentes de trabajo y educacin por medio de programas penitenciarios y post-penitenciarios.

Conclusiones Los sistemas penitenciarios, no son lugares donde el recluso tiene como por objeto el castigo, sino que son lugares destinados a la readaptacin y reeducacin de las personas privadas de libertad. El recluso es por lo tanto una persona con derechos y obligaciones, dichos derechos son los derechos fundamentales de la persona a excepcin de aquellos que por razones a lo cometido, la persona no goza de ellos tal el derecho de libre locomocin. Estos derechos estn plasmados en la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, en acuerdos intimaciones concernientes a la materia, y tambin aparecen en el Titulo ll Captulo I de la Ley del Rgimen Penitenciario. En el artculo 19 de la Constitucin encontramos regulado lo que es el Sistema Penitenciario y ese dice claramente que el objetivo de ste es tender a la readaptacin social y la reeducacin. Tambin estipula que el trato debe ser humano, y por ningn motivo se debe acudir a la tortura, imponer trabajo forzado. Los centros deben ser civiles y con condiciones dignas. Los reclusos gozan de ciertos derechos y es deber del Estado velar por el cumplimiento de lo establecido por dicho artculo. A pesar que en Guatemala los sistemas penitenciarios estn en condiciones pecuniarias, existen muy buenas leyes que contemplan todo lo necesario para el Correcto funcionamiento de los sistemas penitenciarios. No estas dems que el Derecho Penitenciario por medio de los Sistemas Penitenciarios Buscan realizar los objetivos del Derecho Penal, buscando que la pena privativa de libertad sea tambin rehabilitacin cumpliendo as el principio rehabilitador entre los principios que busca el Derecho Penal.

LA IMPUTABILIDAD DE LOS DELITOS PENALES


Rony Eulalio Lpez Contreras Catedrtico Facultad de Derecho, USAC INTRODUCCION La imputabilidad es un concepto que histricamente, aparece vinculado al concepto de locura. Los "locos, han existido desde los albores de la humanidad, pero el poseer esta condicin no

constitua irrelevancia para el Derecho penal ya que su funcin era nicamente de reprimir y de retribuir a la sociedad delincuencial, sin importarle alguna enajenacin; llevndolo a cabo todava hasta pocas bastante cercanas, que podemos cifrar en tomo a la segunda mitad del siglo XIX. Como consecuencia al surgimiento en esta poca de varios factores, como la preocupacin por el individuo, el auge de la biologa, la frenopata, la consolidacin del positivismo como marco filosfico de referencia y la Escuela de la antropologa criminal, se fue consumando dicho criterio aberrante. La imputabilidad se presenta como determinante para la atribucin de la culpabilidad de un hecho delictivo a un sujeto; por lo tanto no carece en absoluto de importancia, ya que a travs de esta se puede llegar a establecer la culpabilidad o inculpabilidad de una persona. Como consecuencia es viable tomar en consideracin cada uno de los elementos que la fundamentan y los factores que tienden a negarla, para que as se logre obtener una mejor justicia. En el presente trabajo, se pretender hacer una ligera aproximacin a este concepto, para luego dedicarme al estudio del artculo 23 del Cdigo penal, examinando las categoras psiquitricas y mdicas que a efectos de imputabilidad pueden influir, para finalizar con una concrecin de las mismas en la esfera de los delitos contra la libertad sexual, con la intencin de conseguir entender, que la imputabilidad, pese a ser la piedra angular de todo el Derecho penal, ha sido, al mismo tiempo, un fantasma errante, en continua peregrinacin por el delito. EL CONCEPTO DE IMPUTABILIDAD La nocin de imputabilidad, es poco pacifica en la doctrina ms insigne. Los diferentes autores se ponen de acuerdo, en que, sta debe de concurrir para que exista delito, pero discrepan en cual es el punto en el que se debe incidir para su definicin. Esta polmica doctrinal ha sido puesta de manifiesto, por diferentes autores, quienes afirman que en tomo a la imputabilidad, surgen tal variedad de doctrinas y criterios, adems de sealar que dicho concepto puede adquirir significados muy distintos de unos a otros comentaristas. En la Escuela clsica se aluda al bienestar individual, centrndose en el individuo como persona, y la existencia en tomo a l, de un conjunto de procesos patolgicos susceptibles de determinar su libertad de accin concepcin indeterminista, propia de los clsicos, cuyo mximo representante fue Francesco Carrara, basada en la idea del libre albedrio y de la responsabilidad moral Mientras tanto la Escuela positiva se fundamentaba en una concepcin deterministas, cuyo mximo exponente fue Enrique Ferri-, donde se entenda a la imputabilidad dentro de los lmites de la peligrosidad social, en un intento de preservar a la sociedad de los individuos mentalmente alterados. Actualmente, en lo referente a las concretas definiciones de imputabilidad COBO DEL ROSAL / VIVES ANTON, la definen como "el conjunto de requisitos psicobiolgicos exigidos por la legislacin vigente, que expresan que la persona tena capacidad de valorar y comprender la ilicitud del hecho realizado por ella y de actuar en los trminos requeridos por el ordenamiento jurdicos. BUSTOS RAMIREZ, desde perspectiva ms sociolgica, a fin al concepto de subcultura, la define como juicio de incompatibilidad de la conciencia social de un sujeto en su actuar frente al ordenamiento jurdico. Por otra parte, se puede localizar definiciones que tienden a la funcin motivadora de la norma penal y en los fines prospectivos de la pena, donde se puede sealar la definicin de

MUNOZ CONDE y GARCIA ARAN, ya que estos autores afirman que para determinar la culpabilidad de una persona que ha cometido un hecho tpico y antijurdico, es necesario que el individuo pueda sentirse motivado por la norma, que conozca su contenido y que adems se encuentre en una situacin que pueda regirse por ella, sin grandes esfuerzos. La imputabilidad seria, pues, uno de los requisitos de la culpabilidad, concebido como "el conjunto de las formalidades mnimas requeridas para considerar a un sujeto culpable por haber hecho algo tpico y antijurdico. As concebido, el concepto de imputabilidad es, para estos autores, "un tamiz, que sirve para filtrar aquellos hechos antijurdicos que pueden ser atribuidos a su autor y permiten que, en consecuencia, ste pueda responder por ellos. As tambin es oportuno sealar lo que expresa MIR PUIG, en relacin a la imputabilidad, de conformidad con la doctrina dominante, ya que -segn indica- se requieren dos elementos: la capacidad de comprender lo injusto del hecho, y la capacidad de la actuacin conforme a dicho entendimiento. Como consecuencia, JESCHECK seala que la imputabilidad alcanza a quien tenga una determinada edad y quien no sufre graves perturbaciones psquicas, ya que posee un mnimo de capacidad de determinacin que el ordenamiento jurdico requiere para la responsabilidad penal"; por ello ROXIN expresa que para ser imputable se necesita la capacidad de comprender lo ilcito del hecho y de actuar conforme a esa comprensin. Para concluir con la definicin al respecto, se puede indicar que tal y como lo concibi la doctrina clsica, es inaceptable, ya que apareca relacionado con la libertad, dependiendo del libre albedrio, basndose en una concepcin del hombre como ser humano totalmente libre, capaz de entender y querer lo que est haciendo y de elegir entre lo que se le ofrece". En la actualidad y ms concretamente con la doctrina ms avanzada, se puede determinar que no puede ser aceptado el libre albedrio ya que se fundamenta en un concepto intangible e indemostrable somos realmente libres o actuamos en gran parte condicionados? -, adems tampoco parece adecuado referirse solo a los planos intelectivo (conocimiento) y volitivo (voluntad) a la hora de fundamentar o no la imputabilidad de un determinado sujeto ya que, los enajenados mentales tambin pueden conocer y querer el hecho delictivo - _ Por ello se dice que estos dos ltimos elementos deben darse en todo caso, pero sin olvidar la existencia de otros factores que pueden condicionar en gran medida nuestra forma de actuar, como son los sociolgicos, psicolgicos, biolgicos, culturales o incluso medioambientales. El hombre al no vivir solo, sino que al convivir en una soledad, su actuar y comprender es muchas veces fruto de ese constante intercambio con su entono, que origina un especial proceso de interaccin que es lo que la psicologa modem llama motivacin A raz de esto se puede concluir que para que exista imputabilidad es necesario que el sujeto sea capaz de comprender el significado antijurdico del hecho que ejecuta y que tenga la capacidad de auto determinarse y de controlarse de conformidad a la comprensin de la ilicitud de la accin realizada. Nuestro Cdigo penal, hace eco de esta doctrina moderna, ya que en el artculo 23.2, se refiere bsicamente a la inimputabilidad y se dice que es causa de ella, quien no tenga la capacidad de comprender el carcter ilcito del hecho o de determinarse de acuerdo con esa comprensin. Con esto se puede indicar que en nuestra legislacin penal, -al igual que en otros pases - la Ley, aclara cuando una persona no es imputable. Como consecuencia se hace necesario realizar una labor interpretativa a contrario sensu de como deber ser concretada la idea de imputabilidad, cuyo requisito previo y esencial es que no se incluya en ninguno de los supuestos estipulados en el artculo 23 del Cdigo penal.

EL TRATAMIENTO DE LA IMPUTABILIDAD BN NUETRO DERECHO POSITIVO Nuestro Derecho positivo, seala como causas que eximen la responsabilidad penal, las causas de inimputabilidad, donde se refleja la minora de edad, la enfermedad mental y el trastorno mental transitorio. 1 La minora de edad Haciendo hincapi en la funcin motivadora de la norma, se debe entender como la razn fundamental por la que se impone sta exencin de responsabilidad, a un menor que comete una infraccin penal. Normalmente el menor, por falta de madurez, carece de capacidad suficiente para motivarse por la norma, y ello le hace no responder penalmente hasta que cumpla una determinada edad, cifrada en un orden cronolgico en los 18 arios. Solo a partir de esta edad, la persona responde plenamente de sus actos, independientemente de que se pueda demostrar en el caso concreto que el menor de edad si posea capacidad suficiente. Tericamente, el problema de la edad debera solucionarse a travs de un estudio pormenorizado de cada caso, huyendo de la rigidez de la norma; pero ello llevara implcito graves problemas de procedimiento y atentara contra el principio de responsabilidad jurdica. El problema de la criminalidad juvenil, es muy amplio y preocupante, por el aumento del mismo en estos ltimos anos y por su gran repercusin social. La poblacin tiene miedo al observar que jvenes delincuentes cometen diariamente hechos delictivos y que por esta regulacin se encuentran exentos de culpabilidad, amparados por una causa de exencin de responsabilidad; por ello es importante tomar en cuenta lo que seala algn autor, al expresar que: el delincuente juvenil es aquella persona que no posee la mayora de edad penal y que comete el hecho que est castigado por las leyes. La sociedad, por este motivo, no le impone un castigo, sino una medida de reforma, ya que le supone falto de discernimiento ante los modos de actuar legales e ilegales. El problema esencial radica esencialmente en el aumento de la criminalidad juvenil, ya es generalizada la estadstica como pone de manifiesto cmo, desde hasta varias dcadas, la delincuencia de los menores de 18 aos no ha dejado de aumentar, hasta el punto de suponer de forma aproximada que corresponden a un 20 por ciento de la delincuencia general total. A ttulo ejemplificativo, las figuras delictivas ms frecuentes son el robo y el hurto simples, agravados, trfico de estupefacientes, lesiones y homicidios. CONFORME A LOS INFORMES DE DELINCUENCIA AUTOREVELADA, La infracciones ms frecuentes son las infracciones contra la propiedad, tales como robar en tiendas y supermercados, allanamientos, robar en el Colegio, conductas violentas, tales como violencias contra objetos, vandalismo, rias, y otras conductas como conducir sin Licencia ,o viajar en autobuses sin cancelar. CON RESPECTO A LOS DELITOS CONTRA LA LIBERTAD SEXUAL, Hay que decir que los supuestos de menores son poco abundantes, ya que en ellos predominan ms los ataques de violencia sobre objetos, ms que violencia sobre personas. Los supuestos de

violacin o abusos sexuales no representan en los casos de menores cifras significativas como los otros delitos ya indicados. Lo que ocurre es que algunos supuestos aislados son susceptibles de generar gran alarma social, por la influencia de la ms-media y de la publicidad que recae sobre ellos, publicidad que no implica una efectiva alta tasa de criminalidad de menores, respecto a delitos contra la libertad sexual. 2 La en heredad mental El artculo 23.2 del Cdigo penal, declara exentos de responsabilidad a "Quien en el momento de la accin u omisin, no posea, a causa de enfermedad mental, desarrollo psquico incompleto o retardado, la capacidad de comprender el carcter ilcito del hecho. Esta redaccin actual, tal y como se describi parece incluir todas las anomalas psquicas que afecten tanto al conocimiento como a la voluntad de las personas. Como consecuencia estas anomalas que pueden afectar la imputabilidad penal son: a) LA ESQUIZOFRENIA: Resulta ser uno de los paradigmas de las enfermedades mentales. Definida en el siglo XIX (ao 1898), por KRAEPELIN, como demencia precoz y ms tarde por BLEUER, en la terminologa actual. Supone una escisin de la estructura de la personalidad, una ruptura del yo, que es su caracterstica fundamental. Comienza con un brote psictico, o de manera lenta en personas raras, introvertidas, aisladas, hostiles con otros individuos, que normalmente presentan alucinaciones visuales, auditivas, voces que controlan su pensamiento, le ordenan y dirigen su forma de actuar. En ocasiones, el esquizofrnico se sentir perseguido o controlado por una persona ajena inexistente, no pudindole controlar nadie, ni explicarle: se asla, no se relaciona, en fin existe una ruptura en la comunicacin. BLEUER, clasifico clnicamente los sntomas de la esquizofrenia en primarios o fundamentales (que seran aquellos que se cree que estn presentes en cierto grado en cada caso de esquizofrenia) y secundarios o accesorios (aquellos no pueden no estar presentes). Los sntomas fndanmeles sedan: 1. Trastornos de asociacin manifestados en ideacin extravagante, ilgica y catica. 2. Autismo. 3. Embotamiento afectivo -aparicin de indiferencias, frivolidad, exageraciones afectivas o indiferencia. 4. Ambivalencia -manifestada en la aparicin de sentimientos contradictorios, v. gr. Risa y llantos simultneos, amor y odio hacia la misma persona. Los sntomas secundarios, son: 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. 9. Alucinaciones. Ilusiones. Ideas delirantes. Ecolalia -repeticin de la conversacin de otro. Despersonalizacin sensacin de sentirse dividido en su propia personalidad. Ecopraxia -repeticin de los movimientos de otroManierismos -gestos iterativos u otras formas de expresin. Estereotipia. Apata.

Los tipos clnicos de la esquizofrenia, se pueden reducir a cuatro: 1. Esquizofrenia simple, que se caracteriza principalmente por la reduccin del inters en las relaciones humanas y el mundo exterior, depauperacin de la personalidad, apata e indiferencia. 2. Esquizofrenia Hebefrnica, que se inicia tempranamente, evoluciona por brotes, y presenta abundante sintomatologa secundaria. 3. Esquizofrenia catatnica, en la que el paciente tiene una grave tendencia a la inmovilidad, al mutismo, a la flexibilidad crea. 4. Esquizofrenia paranoide, cuyos principales sntomas son la hipertrofia del yo y delirios interpretativos persecutorios. A efectos de imputabilidad, en la conducta del esquizofrnico, debe diferenciarse los actos realizados en fase de estado, de los actos realizados en fase de compensacin o lucidez. En fase de estado, o fase activa, la accin que da lugar a las diligencias, la supuesta falta o delito, suele estar impregnada del deterioro psquico esquizofrnico, siendo absurda, incomprensible, desproporcionada e imprevista. Un caso tpico, aunque un tanto exagerado a mi parecer, de conducta delictiva esquizofrnica, es el dado por Blazquez, donde seala a aquel sujeto que mata a otro porque esta lloviendo, utilizando para ello una piedra, ya que cree que es el mejor mtodo para apagar el fuego y as ver crecer en un futuro la hierba, sintindose plenamente satisfecho por sa su actuacin. En fase de compensacin, depender del examen que se realice en cada caso concreto, derivado de la carga de lucidez que ostente el sujeto. Es importante indicar que si un esquizofrnico entra a la crcel y sostiene relacin con criminales profesionales, es muy probable que se pueda convertir en uno de los ms peligrosos y pasar toda su vida encerrado en las instituciones penitenciarias. Por otra parte tambin es necesario sealar que es casi axiomtico que en cualquier crimen inmotivado debe manejarse la posibilidad de una esquizofrenia simple, ya que el crimen esquizofrnico se caracteriza por cometerse en solitario y sin cmplices, lo que muchas veces en cierto, pero sin constituirse en una regla general. b) LOS 'I'RASTORNOS DE LA AFECTIVIDAD Y DEL ANIMO: LA DEPRESION, LA MANIA, Y LAS PSICOSIS MANIACO-DEPRESIVAS. Son psicosis de base endgena, aunque no siempre motivada, cuyos sntomas ms importantes son: ubicacin en tomo a los polos de tristeza depresin-manifestada en una animo triste, bradipsiquia, ideacin delirante secundaria de ruina fsica corporal, econmica o de condenacin, accin suicida, inhibicin o agitacin psicomotriz, estados de ansiedad, alteraciones de sueo, de la conducta alimentaria, presencia de dolores, modificaciones de conducta, o la alegra -la mana-, manifestada en excesiva autoestima o grandiosidad, disminucin de la necesidad de dormir, se habla ms de lo normal, o se necesita hablar continuamente, fuga de ideas, disminucin de la atencin, incremento de la actividad e implicacin excesiva en actividades de riesgo. La presentacin por fases, duracin temporal, con existencia de periodos libres de sntomas entre una y otra fase, carcter recurrente de los trastornos, influencia de la edad y posibilidad de combinacin de fases seda la manaco-depresivas.

c)

LA OLIGOFRENIA. Una de las enfermedades ms frecuentes, hasta el punto que, segn las estadsticas, afecta a un dos por ciento de la poblacin mundial. Etimolgicamente, deviene de oIigo, que significa poco, y "frenos" "mente", o sea dando como resultado una significacin general de escases de mente; por eso tal y como seala GARCIA ANDRADE, que esta pobreza afecta a la personalidad por entero. Siguiendo a este autor, podemos definirla como "un estado de dficit de la personalidad, congnito o precozmente adquirido2". Para considerarla como tal, la oligofrenia debe de establecerse antes de los 18 aos de edad, en la que se cree, que ya no se puede aumentar ms la inteligencia. Si la prdida de inteligencia se produce una vez que la persona ha terminado ya su desarrollo, hablamos de demencia o de trastornos mentales de carcter orgnico. Sus causas, son muy variadas (herencia, mal nutricin, lesiones neuronales, o situaciones analticas, como la de los nios lobo de la india) y su sintomatologa depende mucho del nivel de inteligencia que hayan conseguido desarrollar, en un espectro que va desde personas que no consiguen hablar, con motricidad torpe, incapaces de vivir por si solos, a estados lmite con retraso mental leve que pueden llegar incluso a trabajar y a realizar tareas rutinarias, integrados totalmente en la sociedad. Atendiendo a la edad mental y al coeficiente intelectual, podemos clasificarlos en: oligofrnico profundo, al que posee una edad mental de 0 a 3 aos, con un coeficiente intelectual que no excede la cifra de 25. En el plano intelectual, se caracteriza por una falta absoluta, o casi absoluta de inteligencia, que lo hace incapaz de expresar pensamientos y de comprender el pensamiento hablado de los dems; en el plano somtico presenta malformaciones como la macrocefalia, microcefalia, o el paladar hendido, entre otras. Oligofrnico medio, posee una edad mental entre 3 y 7 aos de edad, un coeficiente intelectual de 25 a 50, ostenta capacidad oral, con lenguaje defectuoso e infantil, dificultad para leer y escribir, dificultades psicomotrices, escasa memoria, falta de conceptos y simplicidad asociativa. La debilidad mental, supone un grado superficial de oligofrnica, cuya edad mental oscila entre 7 y 10 aos, y con un coeficiente intelectual del 50 al 70 %.

d)

LA EPILEPSIA. Consiste en un trastorno mental orgnico, cuya caracterstica general es una hipersincrona neuronal, una pulsin al unsono de las neuronas que origina una crisis convulsiva. Lo ms caracterstico de este proceso son las crisis o ataques epilpticas, de donde posiblemente naci su denominacin, derivada del griego, que viene a significar sorpresa. Dentro de estas crisis epilpticas, podemos distinguir dos grandes grupos: las llamadas generalizadoras, centro enceflicas o ataques de gran mal, que se inician de forma brusca, con prdidas de la conciencia, acompasada de movimientos convulsivos, que normalmente suelen ser precedidos por una "aura epilptica", manifestada de formas muy diversas: sensaciones de frio o calor, hormigueos, contracciones musculares involuntarias, visiones, ruidos extraos, o incluso olores especiales; y las llamadas temporales, tambin denominadas crisis de 'petit mal, "ausencias o ataques menores, y consisten en un instantneo y muy breve bloqueo de la conciencia, con fugaces interrupciones o paralizaciones de las funciones psquicas, en las que el sujeto a pesar de mantener la posicin, y no caer en cmo o sueno, presenta durante 2 o 3 segundos un bloqueo de la esfera psquica. Este ltimo tipo de epilepsia, da lugar a lo que se conoce como estados

crepusculares, que, tal y como expondr ms adelante, dan lugar a un verdadero estado de inimputabilidad. e) LA DEMENCIA. Es un trastorno mental orgnico, producido una vez desarrollada la inteligencia, que supone una debilitacin global, progresiva, crnica definitiva e irreparable de todas las funciones psquicas, producindose una alteracin de los procesos intelectuales, reconocida fundamentalmente por la prdida de todas o cualquiera de las siguientes funciones: memoria, poderes cognitivos -comprensin, calculo, razonamiento, resolucin de problemas-, aprendizaje, juicio y funciones creadoras. LA PARANOIA. Es un pensamiento paralelo, una forma alterativa de conocer que supone para KRAEPELIN, "el desarrollo insidioso de un sistema delirante, inconmovible, con perfecta conservacin del sentir y del obrar. Es una psicosis caracterizada por la presencia de un delirio crnico, monotemtico, sistematizado, irrebatible a la argumentacin lgica, y psicolgicamente comprensible. Generalmente, la persona que sufre de psicosis paranoide parece ser muy normal en su conversacin, en su sensibilidad emocional y en sus acciones, de modo que solo las ideas delirantes ponen en evidencia su desequilibrio latente. Por tratarse de un solo delirio. Tambin es conocida en algunos lugares como monomana. Las formas clnicas de la paranoia estn determinadas por las ideas delirantes, siendo las principales: la paranoia persecutoria, la celotipia, la querellante y la mstica. LOS TRASTORNOS NEUROTICOS. Son los ocasionados por un mal enfrentamiento a los conflictos personales, que estn presentes en la vida del hombre con carcter continuado. Si bien no todo sujeto con conflictos padece neurosis, podemos afirmar que sta se da por un mal enfrentamiento con nuestros problemas personales, que nos ocasiona ansiedad, como respuesta a frustraciones impuestas por la sociedad o el entorno y no soportadas por el individuo, que tiene como sntoma nuclear y presente la angustia, que se puede manifestar de forma generalizada, o en relacin a objetos o situaciones concretas -fobias -.

f)

g)

Todos estos estados indicados afectan la imputabilidad penal del sujeto, de la manera o forma que se indica a continuacin: LOS CUADROS PSICOTICOS, (esquizofrenias, paranoias), suponen una total anulacin de la imputabilidad, como regla general, porque en estos casos la conducta les viene prcticamente impuesta y el conocimiento de la realidad est totalmente distorsionada. La esquizofrenia en fase de estado, se beneficia de exencin de responsabilidad. Los sujetos en tales condiciones no son, pues, capaces de comprender la ilicitud de sus hechos, por lo que debern ser declarados exentos. En el esquizofrnico, aparece afectada la yoidad y la conciencia, por un falseamiento en la sensopercepcion -manifestado en la aparicin de alucinaciones, ideas delirantes y desorientaciones-. La inteligencia puede ser normal o anormal, pero generalmente en este tipo de enfermos est mal utilizada, ya que se usa desde la absurdidad del pensamiento disociado. La voluntad puede darse, pero siempre estar viciada, porque a pesar de que el sujeto quiera 0 no ejecutar la accin, parte de supuestos falsos". Ello como regla general, pero pueden darse casos concretos en enfermos no crnicos, con buenas remisiones en los que no est distorsionado el mundo de los valores, que cometan el hecho delictivo entre brote y brote psicticos la imputabilidad depender del grado de defecto que les

quede, pues puede ser importantsimo o tan ligero que les permita hacer una vida normal: tal es el caso de Newton, esquizofrnico declarado que entre brote y brote escribi la Ley de Gravitacin Universal. Nos hallamos aqu ante esquizofrnicos en fase de compensacin o lucidez, cuyas acciones suelen ser comprensibles, aunque queda en ellas una cierta contaminacin patolgica, que puede observarse en la desproporcionalidad de medios o incentivos. As basta con que el enfermo crea que otra persona le mir6 mal, para llegar a matarla, respuesta totalmente desproporcionada que es el reflejo de la esquizofrenia residual. Ms problemticos son los supuestos del psictico paranoico, habida cuenta que el paranoico es un individuo normal, que puede llevar una correcta vida socio familiar, siendo responsable de la mayor parte de sus actos, excepcionando se aquellos que implican su ncleo delirante. En estos supuestos nunca podr hablarse de modo genrico de inimputabilidad, tal y como podra ocurrir con los esquizofrnicos en fase de estado con presencia de sntomas. Y es que en el paranoico, la conciencia, inteligencia, voluntad y la yoidad, solo aparecern afectadas en la parcela referente al ncleo delirante de forma que una misma accin, en circunstancias ideales idnticas, puede ser tratada de muy diferente manera segn est o no conectada con la idea delirante principal. Si se demuestra que si lo est, la voluntad generalmente existir, pero la conciencia cualitativa se ver alterada, por un proceso intelectivo existente pero equivocado y un falseamiento en la sensopercepcin. EN LAS PSICOSIS AFECTIVAS, la imputabilidad depender de la profundidad e intensidad de los sntomas psicopatolgicos, as como de la causa que los genere: si la depresin es secundaria a los hechos (reactiva), y por tanto, consecuencia y no causa de los mismos, no afectara la imputabilidad. En la fase depresiva, los factores de la imputabilidad no se hallan deteriorados, lo que ocurre es que suelen estar mal utilizados por el paciente. Este tiene la idea de que percibe menos, siente menos, todo tiene menos color. Pero es que adems lo que percibe lo analiza poco en la esfera intelectiva, por lo que en conjunto se produce un efecto de conciencia restringida o "embotada", siendo la voluntad el factor ms implicado, con presencia de conducta negativita o pasiva, que dar lugar a frecuentes conductas imprudentes. En la fase maniaca, la hiperactividad produce una sensopercepcion rpida y muy superficial, con una respuesta impulsiva a los estmulos. Se afecta la voluntad, debido a la rapidez de la accin y la yoidad, por la presencia de ideas delirantes y alucinaciones. Un cuadro maniaco mayor, o una furia maniaca, resulta es culpante, al tratarse de una autntica psicosis. No obstante, es sta una psicosis que exige, un estudio de conjunto inseparable entre la accin ilcita y el individuo enfermo. Habr de atenderse a la fase en que se encuentre el enfermo, la evolucin de su proceso y la accin que motivo las diligencias judiciales. Los cuadros mixtos de mana angustiada y depresin agitada, deben considerarse en la mayora de los casos, como inimputables, ya que entraan un peor pronstico y un aumento de la perturbacin. LA IMPUTABILIDAD EN LA OLIGOFRENIA, va unida al grado de dficit mental que el sujeto presente. En los grados profundos, la imputabilidad queda totalmente descartada, ya que estos individuos carecen de la suficiente capacidad de conocimiento para conocer la norma y, por tanto, motivarse por ella (ausencia del elemento normativo). Mayores problemas presentan los casos

"limites", aquellos que se encuentran en la frontera de la normalidad y los llamados tontos de saln". Estos supuestos, habr que estar el caso concreto y relacionar el desarrollo de la inteligencia con el concreto delito cometido, porque hay delitos cuya abstraccin puede ser tan elevada que determinados sujetos con escasa dotacin intelectual no lleguen a comprenderla y motivarse por ellos: la generalidad de las personas entiende que matar es malo, pero determinados sujetos pueden no comprender qu es una insolvencia punible, o un caso de quiebra fraudulenta. No olvidemos que en estos sujetos no solo se afecta la inteligencia, sino todo el desarrollo de la personalidad. Habr de atenderse, pues, al grado de independencia conseguido, a la autorizacin que puede llegar el oligofrnico a realizar y, sobre todo, al delito concreto realizado a efectos de eximir o no de responsabilidad criminal. IOS DELITOS COMETIDOS POR EPILEPTICOS, en pleno cuadro convulsivo, deben beneficiarse de exencin de responsabilidad, puesto que en estos sujetos, se da una total desestructuracin del conocimiento y la voluntad, convirtiendo la conducta en algo totalmente impulsivo y no controlado por el sujeto. Se alteran as mismo la motivacin, de forma que el individuo no conoce la ilicitud del hecho, ni tampoco puede actuar conforme a esa comprensin. Personalmente, considero este supuesto un caso de anomala psquica y no de trastornos mental transitorio, ya que, aunque dure escaso tiempo, no cumple una de las caractersticas esencial del trastornos mental transitorio, que es la de curar sin secuelas. La exencin deber de darse siempre y solo en el caso de que el paciente se halle en el cuadro convulsivo, no en estadios anteriores ni posteriores. El electroencefalograma, es el que permite detectar con mucha precisin la epilepsia, aun en aquellos casos que se encuentre larvada. LAS NEUROSIS, rara vez, se vern incluidas en la reduccin de la imputabilidad, puesto que en este caso, el conocimiento suele estar intacto, y el paciente mantiene plena conservacin del pensar, del sentir y del obrar. No hay afectacin de la inteligencia, yoidad, conciencia o voluntad. No obstante, puede convertirse en concausa en sujetos alcohlicos, drogadictos o toxicmanos, que de este modo vern agravados sus sntomas anteriores. Especial importancia a efectos de reduccin de imputabilidad plantea la aparicin de neurosis en personalidades psicopticas, cuya asociacin puede originar un efecto multiplicativo, que altere la capacidad volitiva y la intelectiva. Mas complejidades parece presentar el grupo de RELACIONES VIVENCIALES ANORMALBS, ya que, en ocasiones, el sujeto, aun cuando llegue a conocer la antijuridicidad de su conducta (elemento cognoscitivo) tiene disminuidas las posibilidades de adecuar su comportamiento a la norma (falta el elemento volitivo) por lo que se ver solo parcialmente disminuida su imputabilidad. 3 Trastorno mental transitorio Siguiendo con la exposicin del artculo 23.2, del Cdigo penal, se establece que aparte de la enfermedad mental o trastorno mental no transitorio, se regula el trastorno mental transitorio, ya que nos indica expresamente que "Quien en el momento de la accin u omisin no posea, a causa de trastorno mental transitorio, la capa de comprender el carcter ilcito del h de determinarse de acuerdo con esa accin, salvo que el trastorno mental Uargltuio, haya sido buscado de propsito por el agente. Como se puede observar, la legislacin penal actual, no define lo que es el trastorno mental transitorio, y por ello es necesario adecuarse a lo que la doctrina nos ensena, considerndola sta, como una reaccin vivencial anormal del sujeto ante una causa externa. GARCIA ANDRADE, por su parte, entiende por tal a "todo aquel que

tiene una causa INMEDIATA, NECESARIA Y FACILMENTE EVIDENCIABLE, de aparicin brusca, de duracin no extensa y que termina con la curacin sin dejar huellas, producindose en el individuo la alteracin de la mente, en trminos tales que lo hacen irresponsable de los actos en aquel momento ejecutados por el mismo. Dentro de este concepto se incluiran las situaciones tales, como una enfermedad somtica, la histeria, la intoxicacin plena o los sndromes de abstinencia. En relacin a la enfermedad somtica se puede indicar que se hace referencia a la fiebre puerperal y al dolor agudo. Con esto se puede hacer una poca referencia al dolor que puede surgir en el parto o los efectos mismos que trae consigo el embarazo. Gineclogos, psiquiatras y criminalistas, concluyen que el periodo menstrual, el embarazo y el parto, aun sin llegar a producir en la mujer psicosis especfica, originan perturbaciones psquicas e impulsos anormales que pueden, a veces, ser irresistibles. En cuanto a la histeria, se puede considerar que es una neurosis de deseo asentada en una personalidad psicoptica necesitada de estimacin. Por eso se dice que la histeria no es una enfermedad mental, sino que es una forma o modo de reaccin. Mencin especial se debe de dar a la intoxicacin plena, derivada del consumo de bebidas alcohlicas o estupefacientes, ya que, al no estar contemplada expresamente en nuestro Cdigo penal, es viable considerarla dentro de este apartado, ya que la experiencia jurisdiccional y la doctrina especializada as lo recomiendan. Al hacerse referencia a la intoxicacin y no a la drogadiccin, es importante matizar la diferencia entre consumidor y drogodependiente, ya que no todo el que en algn momento consuma droga, esta en todo caso afectado de inimputabilidad, al igual que no todo el que bebe es alcohlico. Por eso solo los estados intoxicacin plena derivada de drogadiccin o de intoxicacin alcohlica, suponen prdida de libertad y perturbacin total de la conciencia, y a raz de ello, se puede considerar un trastorno mental transitorio, que trae como consecuencia la anulacin de la imputabilidad. A estos efectos, la clnica distingue dos grupos: LOS CUADROS AGUDOS, producido por una elevada ingesta de drogas, o de alcohol. LOS CUADROS CRONICOS, ocasionado por un consumo reiterado. Las manifestaciones de estos ltimos dependen de cual sea la concreta droga consumida, pero puede producirse desde trastornos mentales a demencias. Especial importancia tienen los cuadros crnicos propiciados por el consumo de alcohol, entre los cuales podemos destacar el delirium tremen cuadro que se inicia con un descenso del nivel de conciencia, estado crepuscular y se acampara de alucinaciones tanto visuales como cenestsicas, sudoracin agitacin motora y temblores- la alucinosis alcohlica - caracterizada por la presencia de alucinaciones de carcter auditivo, en los que el paciente oye voces que le hablan y le insultan, lo que a veces da lugar a problemas de agresiones o allanamientos de morada- el sndrome de kozsakov - cuya caracterstica esencial es la presencia de amnesia y confabulaciones en los sujetos que la padece o la oelotipih alcohlica o delirio de celos. En estos casos, a efectos de imputabilidad, hay que afirmar que la capacidad de comprender nicamente se altera en los estados de intoxicacin aguda lo que se conoce tambin como intoxicaci6n plena- o en los estadios Hnales, en los que ya aparecen lesiones organicocerebrales.

La doctrina generalmente considera que el hecho de probar la adicin a la herona debe suponer, cuando menos, una atenuante, como consecuencia de la afectacin de la capacidad volitiva, fundamentalmente. El por su parte, suele presentar una alteracin del umbral de fatiga, una hiperactividad, y unos trastornos sensoperceptivos que llegan a influir negativamente sobre conciencia, inteligencia y voluntad. Los delitos del adictuo a cannbicos suelen generarse a partir de los trastornos de personalidad que se ocasionan por su consumo a largo plazo. Pero son sin duda, las dems diseo, las que ms pueden afectar a la imputabilidad, pudindose dar casos de inimputabilidad total derivada de psicosis originadas por la crisis alucinatorias o alteraciones anmicas de depresin o de euforia. No obstante, considero necesario resaltar que, a estos efectos, es necesario diferenciar entre los verdaderos dependientes -que si deben considerarse beneficiados de una reduccin de responsabilidad- y los meros consumidores, porque hay mucha gente que ante la comisin de delitos, pueden intentar exagerar sus sntomas para beneficiarse de posibles atenuantes. Lo mismo debe afirmarse respecto del alcohol: el simple consumo no afecta para nada a la imputabilidad. La embriaguez de ser plena y fortuita para que se considere significativa. La borrachera patolgica es el cuadro tpico del trastorno mental transitorio. En las formas crnicas del alcoholismo, habr que tener en cuenta si van acompaadas de trastornos mentales orgnicos para la valoracin de la imputabilidad. En todo caso, considero que tendr fuerza exculpaste cuando se acompaa de lesiones cerebrales, como son la demencia alcohlica, el delirium tremens, el sndrome de Korsakov o el delirio celotipico. Con respecto al Sndrome de abstinencia, se puede considerar como una rama esclavista que mantiene atado al sujeto hacia la consecucin de la dosis. Cuando se hace referencia a este sndrome, bsicamente se relaciona con la drogodependencia; y surge precisamente cuando el drogodependiente se encuentra totalmente influenciado y dirigido a obtener la droga y as satisfacer su necesidad dependiente, y a causa de dicha influencia se ve imposibilitado de comprender la ilicitud del hecho que realiza. Por otra parte, en relacin al ltimo prrafo que seala el artculo 23.2 del Cdigo penal, cuando dice. Salvo que el trastorno mental transitorio, haya sido buscado de propsito por el agente, se puede establecer con claridad que se conecta, adems, con lo que se conoce como ACTTO LIBERA HV CAUSA, ya que recoge aquellos supuestos en los que un determinado sujeto no es imputable al tiempo de cometer un determinado delito, porque l mismo propicia esa situacin, colocndose en ella, sabiendo que as se librara de la responsabilidad criminal. En estos casos, claro est, la legislacin penal no exime de responsabilidad, a la situacin de inimputabilidad buscada a propsito para delinquir (v.gr. Un sujeto se embriaga para vencer sus inhibiciones y as dar una paliza a su enemigo en estado de intoxicacin plena), o extendindola, a aquellos casos en los que, aunque no se busca, si se deba de haber previsto que el hecho podra llegar a suceder. (v.gr. el sujeto se embriaga sin meditar que durante su embriaguez emplear violencia sobre su enemigo). En estos casos, se adelanta la exigencia de imputabilidad, refirindose la misma no a la accin tpica, sino a la accin precedente a la accin tpica, fundamentndose en esta la exigencia de responsabilidad". Para finalizar con el trastorno mental transitorio, es de suma importancia determinar el caso del estado pasional, a pesar que la doctrina es muy escueta al tratar el presente tema, derivado de la

enorme perplejidad que presenta. El estado pasional puede impulsar a una persona a cometer delitos, pero el problema consiste en evidenciar su culpabilidad, ya que es muy difcil establecer si su imputabilidad ha sufrido menoscabo en su capacidad de comprensin del hecho y del carcter ilcito. En la mayora de los casos se logra establecer que los delincuentes pasionales son plenamente imputables, pero es importante tomar en consideracin la realizacin de un examen exhaustivo en cada caso concreto ya que pueden surgir ciertas circunstancias que tiendan a perturbar esa capacidad de comprensin que se requiere para la imputabilidad 42 Despus de haber realizado un anlisis de las conductas inimputables que se sealan en el artculo 23 del Cdigo penal, es oportuno hacer mencin especial dentro de la imputabilidad, el problema de la PSICOPATIA. El concepto de psicopata se inici en el ano de 1803 con Pinel, al hablar de mana sin delirio; en 1835, Prichard la denomino Locura moral, y en 1838, Koch prefiri hablar de lo psicoptico, y en su publicacin de 1891, lo conceptualizo como personalidades anormales en oposicin a las psicosis que seran las autnticas enfermedades mentales, hasta llegar a lo que KRAEPELIN, en 1896 defini como personalidad psicoptica. En la actualidad, se habla de personalidad antisocial, o trastornos socio paticos de la personaIidacF5. El problema de las personalidades psicopticas, tal y como lo afirma CARMONA CASTILLO, es uno de los ms discutidos, no solo en la esfera jurdico-penal, sino tambin en el mbito de la propia disciplina psiquitrica, en donde no se define claramente qu se entiende por dichas personalidades. Los psicpatas son sujetos que no pueden considerarse como enfermos mentales, pero que poseen en su carcter rasgos de personalidad que los separan de los normales. La psicopata, trastorno disociar o antisocial de la personalidad, es una categora muy discutida; incluso algunos autores -como los psicoanalistas, por ejemplo- niegan su propia existencia; no obstante, podemos sealar algunas caractersticas comunes, que son: desproporcin entre los estmulos y las respuestas, entre la voluntad y los instintos, entre lo que son y lo que les gustara ser, especial dificultad para la adaptacin social como incapacidad para mantener relaciones personales duraderas, cruel despreocupacin por los sentimientos de los dems, incapacidad de sentir culpa y para aprender de la experiencia del castigo, bajo umbral de tolerancia a la frustracin, frialdad afectiva, carencia de delirios, impulsividad, gran agresividad, preferencia de la inteligencia practica a la verbal, gusto por la expresin gestual. La imputabilidad del psicpata ha sido siempre un caballo de batalla en el Derecho penal, ya que no son enfermos mentales, pero tampoco son personas normales". Por ello, la doctrina ms avanzada y la propia jurisprudencia se hallan escondidas: para algunos, deben beneficiarse totalmente de la exencin de responsabilidad penal, al no poder actuar de otra manera (alteracin psquica por falta del elemento volitivo); para otros, en cambio, son totalmente imputables y deben de responder de todos sus actos. El actual Cdigo penal, no hace referencia alguna a las psicopatas, pero creo que se puede hacer un planteamiento de inclusin de estos trastornos dentro del marco amplio de desarrollo psquico incompleto" (art. 23.2), o la "inferioridad psquica" (art. 26), siempre y cuando los trastornos afecten a la capacidad de comprender la ilicitud del hecho o actuar conforme a dicha comprensin. El problema de estos supuestos es que el sujeto psic6pata normalmente mantiene intactos la conciencia, inteligencia, voluntad y yoidad, de manera que lo nico que permanece alterado es la personalidad, esto es, su modo de ser o comportamiento.

Personalmente, soy ms bien partidario de la exencin de responsabilidad en los casos de psicopatas graves, porque considero, que las capas o extractos de la personalidad no pueden concebirse como elementos aislados o independientes, porque entre ellos existe una ntima relacin, de forma que este afecta miento en la esfera de los afectos y emociones tiene repercusiones en la esfera intelectual y volitiva, que le impiden al sujeto internalizar Valores y normas de conducta, de forma que en estos sujetos no se cumplira el objetivo de la imputabilidad, que es la capacidad de motivarse por la norma". Es ste adems un supuesto que tiene mucha relevancia en los delitos contra la libertad sexual, por lo que me remito a lo que a continuacin expondr. LA IMPUTABILIDAD EN LOS DELITOS SEXUALES De todas las conductas delictivas, son sin duda alguna, los delitos contra la libertad sexual los que despiertan mayor alarma social. Esto es debido, en parte, al ataque fsico que sufre la vctima, pero tambin influye el componente de humillacin y afectacin psicolgica que estos delitos conllevan. Este trauma es ms intenso al ser causado por otro ser humano, que, en principio, acta intencionalmente. En estos delitos, como en todos, hay que partir de la premisa de que no todo el que del que es un enfermo, y que no todos los enfermos que lo son cometen delitos. Es ms al contrario de la creencia popular que asocia la violacin con la patologa mental, se ha demostrado que la incidencia de la enfermedad mental no es ms elevada en los delincuentes sexuales que en la poblacin general. As, en algunos estudios llevados a cabo en delincuentes contra la libertad sexual, se han encontrado escasos diagnsticos psiquitricos, aunque no se puede generalizar: lo que si aparece con frecuencia en estos sujetos son alteraciones en los instemos sexuales, denominadas paraH1ias. Cuando estas conductas para filicas llegan a ser difciles de dominar por el sujeto, pueden desembocar en la realizacin de delitos sexuales, aunque estas alteraciones del instinto sexual no necesariamente conlleven a una conducta asocia] o delictiva. As las parafilias ms frecuentes que pueden afectar a la imputabilidad, son: La pedofilia, se refiere al deseo sexual de mantener relaciones solo y exclusivamente con impberes (nios o nias) ya sea del mismo sexo o no. Suele aparecer en trastornos psicticos agudos, oligofrnicos, alcoholismo crnico agudo y demencias. En estos casos, si la enfermedad mental se demuestra, se deber dar la plena exencin de responsabilidad La geronlbilia, consiste en el deseo de mantener relaciones sexuales con personas de mayor edad. Aparece en trastornos de la personalidad, complejos de tipo o electra. En caso de que stos sujetos realicen concretos delitos de agresin sexual, abuso o acoso, generalmente, salvo que presenten otro tipo de patologas, sern considerados responsables. Sadismo, es el que se encuentra presente en aquellas personas que solo se excitan infringiendo dolor a su pareja. Estos sujetos suelen estar afectados de sentimientos de culpa, en ocasiones son neurticos. Zoofilia, se fundamenta en tener relaciones sexuales con animales, y que se encuentra presente en muchos casos psicticos. Exhibicionismo, es una caracterstica exclusiva del hombre. El perfil del delincuente sexual, bsicamente comprende a varones, con edades entre los 20 y 30 aos; tienen escasos

antecedentes delictivos, suelen estar casados y conocen con frecuencia a su vctima. Durante el cumplimiento de la condena, se comportan bien y respetan las normas de rgimen y tratamiento de los centros penitenciarios; as tambin se puede indicar que mantienen una actitud correcta con los funcionarios de prisin y no suelen plantear grandes problemas, excepto en lo que hace a las relaciones con otros presos, que suelen ser bastante negativas por el rechazo que los otros reos suelen tener para con ellos. Quiz el delito ms frecuente e importante por su trascendencia social, sea la violacin. Para GARCIA ANDRADE, "el violador es, con frecuencia, una persona de escasa dotacin intelectual, que, al no poder actuar de manera normal en la dialctica sexual con la mujer, utiliza la fuerza, lo cual es asimismo una venganza, porque las mujeres se han redo frecuentemente de l llaman dol tonto. Esa es la razn por la cual no es infrecuente el asalto a menores, ms asequibles a su corta inteligencia que la mujer hecha y derecha. Estas violaciones, se cargan de violencia y de ansiedad, sntoma que no se da en los violadores con trastornos de personalidad. Estos ltimos -psicpatassegn GARCIA ANDRADE, cometen violaciones con gran agresividad, por su escasa resonancia emocional y por su hedonismo acorto plazo. Este autor, distingue a efectos de violacin entre violador sistemtico, que, para l, refleja un trasfondo psico-sexual, del violador ocasional, que lleva a cabo su agresin bajo la influencia de bebidas alcohlicas o txicos, y del violador chantajista de la prostituta, cuando aquel deja de aportar la cantidad estipulada. Otro delito, mucho ms frecuente de lo que la gente se cree, es el que el Cdigo penal denomina incesto, ya que estadsticamente -lista negra-, se constata aquel que se da entre padre e hija. Estas relaciones incestuosas suelen comenzar desde pocas muy jvenes de la nia, el padre incestuoso con frecuencia es alcohlico y generalmente realiza sus primeros ataques en grado de intoxicacin plena o semiplena. A medida que pasa el tiempo, estos ataques normalmente se continan, est o no presente el alcohol, mantenindose a veces durante aos y, extendiendo estos ataques a sus otras hijas. Hay que tener en cuenta en estos casos que la pedofilia es un delito que suele quedar muchas veces en la sombra, a que en muchas ocasiones estos delitos acaban por no denunciarse, por ser realizados frecuentemente por familiares de las vctimas, y contar, en ocasiones, con la complicidad del padre o la madre del menor, de forma que en muchas ocasiones silencian lo que est ocurriendo. En lo referente a los delitos sexuales cometidos por la mujer, hay que decir que su incidencia en esta clase de delitos es practicar ente nulo. Para GARCIA ANDRADE, esto se debe a que la agresi6n sexual femenina queda amparada por el silencio social o de la alcoba, ya que el abuso en nios o nias es muy difcil de demostrar y el acoso sexual se ampara en cierta actitud ldica e irnica por parte de la sociedad. LA VALORACION DE LA IMPUTABILIDAD EN BSTOS DELITOS Se tendr que realizar, poniendo en relacin el tipo del delito cometido con la personalidad del delincuente, valorando, como ya es habitual, el conocimiento y la voluntad. Con respecto a la minora de edad, se puede indicar que sta no tiene una repercusin excesiva en los delitos contra la libertad sexual, toda vez que las estadsticas al respecto demuestran que la generalidad de los delincuentes sexuales, suelen cometer el delito entre las edades comprendidas

de 20 a 30 aos, siendo casos muy aislados los menores que realizan estas conductas. Lo que si suele darse con cierta frecuencia es el caso de los menores que previamente han sido ellos victimas de abusos sexuales, que, llegados a la pubertad, realizan como actores las conductas que previamente ellos sufrieron como vctimas. As ocurre en los casos de violaciones a nios pequeos o introduccin en redes de prostitucin, en las que los menores muchas veces continan en el negocio llegando incluso en ocasiones a alcanzar grandes dosis de profesionalizacin y sadismo, superando incluso a sus iniciadores. No es infrecuente la comisin de delitos contra la libertad y seguridad sexuales por grupitos de jvenes, muchas veces ayudados por el consumo de estupefacientes, en el seno de una pandilla juvenil. Estos ltimos casos, a mi juicio entraran de lleno en la inimputabilidad, por estar alterada totalmente la conciencia de la realidad y por haberse realizado adems por un menor. Particular trascendencia tienen los delitos sexuales realizados por oligofrnicos menores de edad, ya que la sexualidad del retrasado suele ser bastante precaria y tiene una presentacin muy precoz. A este respecto, me limito a lo que expondr a continuacin. La delincuencia de los oligofrnicos, es realmente importante, y afecta directamente a los delitos contra la libertad sexual; es ms, junto con los psicpatas, es el grupo que con ms frecuencia entra en conflicto con el Cdigo penal: ello se debe, en gran parte, al abundante nmero de oligofrnicos que existen, pero tambin a los problemas sociales que stos sujetos tienen, y a sus dificultades en las elecciones interpersonales, que le hacen volverse irritable, y esta irritabilidad la libera en ocasiones a travs de la violencia. Los delitos que con ms frecuencia suelen cometer son los robos, llegando incluso a las lesiones o muerte por conseguir sus propsitos y, despus de estos, los delitos contra la libertad sexual, destacndose la violacin y los actos pedfilos. La violacin del dbil mental suele ser brutal, primitiva y sin inhibiciones; pero tambin son muy abundantes los asaltos a nios, por ser ellos personas ms prximas a la mentalidad del menor, a los que ste ve muchas veces a su altura. Si a ello le aadimos algo de alcohol o drogas, la agresividad de estos individuos se dispara y puede causar la muerte. La no presenta relevancia muy destacada en estos delitos, siendo ms comn en estos enfermos, los delitos contra la vida y el patrimonio. En contra de lo que suele pensarse, existe una desproporcin entre el nmero de estos enfermos psicticos y los actos delictivos por ellos cometidos, lo que ocurre es que, cuando se dan, sus delitos adquieren una peculiar hostilidad y violencia que genera gran alarma social. Sus crmenes se caracterizan por su falta de historicidad y motivacin, teniendo como vctimas a las personas ms cercanas, vecinos y familiares. Son crmenes con mucha sangre y violencia, que acaban generalmente con la muerte de la vctima e incluso con la de l mismo. Si no se suicida, generalmente se queda en el sitio donde lo cometi, siendo detenido y detectado rpidamente. No suele utilizar cmplices en sus delitos, los realiza en solitario y su delito se caracteriza por dos notas fundamentales: automatismo e impulsin, que puede llevarle a cometer los ms diversos delitos, -entre los cuales se halla la violacin-, muchas veces en cumplimiento de sus propias alucinaciones. Respecto a las psicosis afectivas, se tiene que diferenciar los dos polos bsicos en los que la misma suele manifestarse. La depresin, no tiene especial incidencia en los delitos contra la libertad sexual, y ello por cuanto los delitos realizados por estos enfermos son frecuentemente conductas en comisin por omisin y, sobre todo, suicidios. Los depresivos no estn muy relacionados con los crmenes a otros, son ms bien crmenes a s mismos, aunque en ocasiones, cabe darse casos

extremos, de homicidios a personas cercanas a l -suicidio ampliado- en una idea de evitarles el sufrimiento que supone la vida. En estos enfermos, son raros los casos de delitos realizados de forma activa por la propia inhibicin motora que esta enfermedad provoca, por lo que tiene escasa incidencia dentro de los delitos contra la libertad sexual. Caso contrario ocurre con la mana, ya que los enfermos, en plena fase maniaca, diagnosticados como tales y medicados, cometen escaso nmero de delitos por estar generalmente controlados. El verdadero problema aparece en los primeros estadios de los mismos, y en los denominados clnicamente estados hipomaniacos, en los que aparecen sntomas de la mana, pero de una forma ms leve o moderada, escapando muchas veces al control mdico. En estos casos, el sujeto se halla hiperactivo, alegre, ms irritable, con ideas delirantes o megalomanas. En estos sueos delirantes, se realizan frecuentemente delitos, tipo homicidio y tambin contra la libertad sexual por su aumento de la lvido como consecuencia de la megalomana- como violaciones, exhibicionismo, u otras conductas relativas a la agresin sexual, aunque a pesar de estas conductas desadaptadas podemos afirmar que el maniaco es un delincuente menor. Las neurosis, no tienen especial incidencia en la criminalidad sexual. Lo que si aparece como freno desinhibido, favoreciendo la comisin de delitos entre ellos los sexuales- es la adiccin al alcohol y las drogas. Es ms, se afirma que el consumo de drogas, es el derivado del 60% de la delincuencia. Tambin se dice, que la droga potencia la virtualidad crimingena del que es ya delincuente, haciendo que cometa un nmero de delitos mucho mayor que antes, y ello por la propia necesidad de dinero que la drogadiccin conlleva. Por eso, la mayora de los delitos cometidos por las personas drogadictas son contra la propiedad, aunque por los impulsos violentos desencadenados por los efectos propios de la droga (estimulantes o inhibidores) pueden realizar otros delitos como los sexuales. Mayor incidencia tiene en estos delitos el consumo del alcohol, que aparece asociado a la mayora de los delitos contra la libertad sexual. Y es que dicho consumo genera grandes dosis de violencia que le puede llevar al sujeto a cometer los ms variopintos delitos, por la distorsin de los valores ticos y sociales que el alcoholismo conlleva. La demencia y el tienen repercusin en los delitos contra la libertad sexual. Todo depende del grado de afectacin psico-organica que en el sujeto se haya producido; en las fases avanzadas, la comisin de delitos ser menor, pero no porque se produzca una mejora en estos enfermos, sino por la disminucin del vigor fsico y de la actividad en general. En lo relativo al envejecimiento, creo oportuno destacar la gran incidencia que este colectivo tiene en los delitos contra la libertad sexual. Estos son los delitos ms realizados por la tercera edad, un colectivo en gran aumento al que se le ha despojado en la sociedad actual de sus valores, se le ha desvalido y abandonado a su suerte, abandono que se refleja incluso a nivel econmico. Ello genera en el individuo un sentimiento de marginacin y abandono, que lo puede llevar a cometer esta clase de delitos, de los que ser siempre imputable a no ser que se demuestre que est afectado de determinadas enfermedades mentales, como la demencia senil. Los delitos sexuales vuelven a reactivarse en la senilidad, siendo frecuente en la figura del "Viejo verde" los abusos y agresiones sexuales a los nios, agresiones que no llegan a consumarse en violacin muchas veces por esta acusada falta de vigor. As para GARCIA ANDRADE, el incesto ms frecuente es el de abuelo nieta, por la propia alteracin hormonal del viejo y, sobre todo, por la

disminucin de los controles ticos, que facilita el asalto sexual, asalto que queda casi siempre reducido al mbito familiar. No obstante, para este autor hay que diferenciar los casos de agresiones sexuales de otros actos totalmente banales, siendo relativamente frecuente la acusacin de exhibicionismo a ancianos prostticos, que se ponen a orinar en pblico. Las agresiones, cuando se dan, suelen cargarse de gran violencia, llegndose a dar en muchos casos, los homicidios por celos, el delito ms frecuente en la vejez. Con respecto a las alteraciones de la personalidad, en los casos de los delitos de libertad sexual, considero importante destacar los dos, los que se conocen como psicpata anmico, desalmado o de nimo frio, y el psicpata explosivo. Las estadsticas demuestran que los psicpatas han sufrido agresiones psquicas o sexuales en la infancia generalmente por sus progenitores, por lo que se han refugiado en un mundo de fantasa que al crecer es incapaz de distinguir del mundo real, Alegando a no distinguir el placer del dolor. Los psicpatas anmicos, conocen los valores pero no los sienten, por lo que su vida nunca estar regida por el mundo de los valores. Difcilmente establece relaciones clidas o tiernas, en ocasiones es sociable pero muy superficial y delinque constantemente, pudiendo cometer cualquier clase de delito sin ningn tipo de arrepentimiento. Estos nietos, comienzan a delinquir en una edad muy precoz mostrando desde la infancia una especial crueldad, tanto con sus compaeros, amigos y hasta con los animales. Presentan en ocasiones masturbaciones compulsivas, obstruccin de objetos, automutilaciones, piromanas y parafilias sexuales. Es incorregible y puede repetir los actos en el futuro. Sus crmenes son muy peculiares: conoce a las vctimas por encuentro, mantiene un dialogo con ellas y ejerce un dominio total sobre la vctima, con frecuente sadismo sexual, que acaba realmente con la muerte de la vctima, a la que somete a torturas post-morten. En relacin con el psicpata explosivo, se dice que presenta una personalidad bifronte (dos caras), ya que en un primer plano se trata de una persona pacifica, d6cil y disciplinada, pero en un segundo plano se presenta como un tipo explosivo, con una gran excitabilidad e irritabilidad que tiende a cometer toda clase de hechos delictivos. Son sujetos en principio imputables, aunque hay que tener muy presente la tendencia comn en estos sujetos a la ingestin de bebidas alcohlicas, que potencia su explosividad y el bajo umbral de tolerancia hacia las mismas, que puede hacerles entrar de lleno en el cuadro de la borrachera patolgica que supone una exencin plena de la responsabilidad.

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